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Fundamentos de contratación pública en salud

Presentado por:

Gloria Nancy Samboni

Julieta Pérez García

Docente:

Shirley Merchán De Las Salas

Fundación Universitaria del Área Andina

Auditoria en Salud

Teoría de Contratación

Bogotá

2019
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Fundamentos de contratación pública en salud

Para lograr un acercamiento a los fundamentos de la contratación pública es
importante conocer las bases históricas del contrato. En el derecho romano se
definió al contrato como una forma de acuerdo de voluntades con obligaciones
civilmente exigibles y protegido por una acción con eficacia jurídica; el derecho
canónico que introdujo la importancia de la palabra empeñada, la presunción de
la buena fe y el justo equilibrio de las prestaciones para obtener la justicia
contractual; el voluntarismo jurídico, que pretende liberar las trabas formales de la
contratación protegiendo la seguridad jurídica; en los siglos XVI Y XVII con la
escuela del derecho natural fundamente la voluntad de los contratantes y el
respeto a la palabra dada; con la Revolución francesa surge el contrato social el
cual la libertad de contratar es una manifestación inherente a la libertad humana y
adicionalmente el contrato asciende al plano político y es así como el concepto
moderno de contrato se fundamenta en la economía liberal la igualdad de los
contratantes, y la autonomía de la voluntad.
Al hablar de teoría de contratación en salud publica en salud, es importante, en
primera instancia tener claro, algunos aspectos de la normatividad con que fue
creada la contratación estatal y todo lo que ella atañe, la Ley 80 de 1993por la cual
se expide el estatuto general de contratación pública, la cual se crea con el fin de
disponer reglas y principios que permitan la realización de una contratación estatal
transparente equitativa y responsable, beneficiando a las partes que interfieren y
así unificar los métodos de contratación.
Posterior a esta ley surge la ley 1150 de 2007, por medio de la cual se introducen
medidas para la eficiencia y la transparencia y en la Ley 80 de 1993 y se dictan
otras disposiciones generales sobre la contratación con Recursos Públicos.
La Ley 80 de 1993 fue creada con el objetivo de generar reglas y principios para
que la contratación estatal sea transparente asegure equidad y eficiencia y
responsabilidad de todo lo que se derive de dicha contratación. En este punto
cobra importancia definir los actores involucrados en la contratación; La ley 80
de 1993 en el numeral I artículo 2 denomina que las entidades estatales son : La
nación, las regiones, los departamentos, las provincias, el distrito capital y los
distritos especiales, las áreas metropolitanas, las asociaciones de municipios, los
territorios indígenas y los municipios; los establecimientos públicos, las empresas
industriales y comerciales del Estado en las cuales tenga participación superior al
cincuenta por ciento (50%), así como las entidades descentralizadas indirectas y
las demás personas jurídicas en las que exista dicha participación pública
mayoritaria, cualquiera sea la denominación que ellas adopten también las
constituyen el Senado de la república, la Cámara de Representante, El Consejo
Superior de la Judicatura, la Fiscalía General de la Nación, la Contraloría General
de la República, las Contralorías departamentales, distritales y municipales, la
Procuraduría General de la Nación, la Registraduría Nacional del Servicio Civil, los
Ministerios, los Departamentos Administrativos, las superintendencias, las
unidades administrativas especiales y, en general , los organismos o
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dependencias del Estado a los que la ley otorgue capacidad para celebrar
contratos.
Los contratos estatales son aquellos que se celebran con las entidades del Estado
y generan obligaciones para las partes, por tanto deben cumplir con las siguientes
características: Que sea un acto jurídico es decir que sea manifestado por la
voluntad, sacionado por el Derecho y que influya en la creación, modificación o
extinción de las relaciones de derecho.
Los contratos estatales pueden ser según el diccionario jurídico 2002:
 Unilaterales,
 Bilaterales,
 Consensuales,
 Reales,
 Título oneroso,
 Título gratuito,
 Conmutativos,
 Aleatorios,
 Principales,
 Accesorios,
 lícitos e ilícitos.
El objetivo de la contratación estatal es proporcionar cumplimiento, continuidad y
efectividad a la prestación de servicios públicos a través de un adecuado manejo,
ejecución e inversión de los recursos públicos a través de un acto jurídico que
genera obligaciones colaborando con la consecución de los fines determinados
por el estado y el cumplimiento de su función social esto con base en la
disponibilidad presupuestal necesaria y suficiente la cual debe garantizar la
celebración del contrato y cumplimiento de los fines ya descritos.
En esta medida es importante conocer los principios en que se fundamenta la
contratación pública los cuales, permiten garantizar la transparencia de los
procesos; es así como la contratación estatal en Colombia se encuentra sometida
a los siguientes principios:

 El principio de selección objetiva tiene como propósito buscar la selección

del ofrecimiento más favorable para los intereses de la entidad y para los
fines que ella busca sin considerar factores de interés o afecto personal o
motivación subjetiva alguna. En los pliegos de condiciones para las
contrataciones cuyo objeto sea la adquisición o suministro de bienes y
servicios de características técnicas uniformes y común utilización, las
entidades estatales incluirán como único factor de evaluación el menor
precio ofrecido.

 Adicionalmente en Colombia se encuentra establecido el concepto de libre

competencia y, por tanto, los extranjeros pueden participar en los procesos
de selección, en igualdad de condiciones con el nacional.
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 Principio de reciprocidad que permite darle el tratamiento de oferente

nacional, al extranjero que demuestre que en su país de origen le dan un
tratamiento igualitario a las propuestas provenientes de oferentes
colombianos.

 El derecho al debido proceso en la contratación estatal se aplica en todas

aquellas actuaciones públicas que impliquen una decisión unilateral o una
determinación sancionatoria por parte de la administración frente al
contratista.

 Además, se aplican los principios de transparencia, igualdad, economía y

celeridad, que permiten a los interesados tener la oportunidad de conocer y
controvertir los informes de evaluación, dado que los expedientes son
públicos, y se puede acceder a través de la página web del Sistema
Electrónico para la Contratación Pública –SECOP-. 11.7. Modalidades de
selección del contratista Para garantizar los principios de igualdad, libre
competencia, transparencia

En busca de los principales principios de la contratación estatal en Colombia los

cuales son: transparencia contratación estatal debe ser de conocimiento general,
economía el cual implica que la entidad debe realizar un estudio para saber si se
cuenta recurso económico suficiente para lograr la finalidad del contrato y no se
incurra en sobregastos y eficiencia; principios con los cuales se garantizan los
derechos de los ciudadanos. Se logró un aumento considerable en la
“tramitología”, sacrificando de esta forma la eficiencia, al considerar equivalentes
los conceptos de integridad y trámite, algo que sin duda ocasiono resultados
negativos en los procesos regidos bajo esta ley, al lograr un incremento
considerable en los costos de transacción asociados a la contratación pública; y
sin embargo aún se continua con los malos manejos de los recursos públicos.

Así las cosas, los administradores de los entes territoriales deben ser prudentes a
la hora de contratar, aún más si se tratan de aquellas entidades que están
vinculadas al Sistema General de Seguridad Social en Salud y es obvio este
razonamiento si precisamos que el sistema integral de salud cubre lo pertinente a
derechos como la salud, la seguridad social y en conexidad el derecho a la vida,
situación que exhorta a los entes de control vigilar cuidadosamente los recursos
que se giran a las mismas no solo para evitar un detrimento patrimonial, sino
también para proteger esos derechos de cada uno de los beneficiarios de dichos
servicios.
Teniendo en cuenta la normatividad anterior, nos podemos dar cuenta que en los
últimos años en Colombia, la contratación pública, se ha visto envuelta en una
serie de señalamientos, por parte de los diferentes entes reguladores y por la
misma sociedad, esto como resultado de los manejos irregulares por parte de
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algunas entidades, en cuanto a la estructuración y publicidad de sus procesos de

contratación y de otra parte, por los contratistas particulares encargados de
ejecutarlos, quienes en ocasiones aprovechando las deficiencias o vacíos técnicos
o jurídicos de estos procesos, terminan tomando provechos económicos, dilatando
las ejecuciones y en el peor de los casos abandonando sus obligaciones,
perjudicando finalmente a la población, todo esto; ha generado sin lugar a dudas
un sinnúmero de modificaciones y replanteamientos, al interior de las
normatividades en este aspecto, como también la creación de nuevas leyes y
organismos de control que contemplen obligaciones más detalladas, tanto para las
entidades estatales como para los contratistas, estableciendo sanciones mucho
más rigurosas, involucrando y responsabilizando cada vez más a todos los actores
relacionados en los procesos de contratación.

Entonces, es necesario tener en cuenta las razones que llevaron al gobierno a

modificar y crear nuevas normas cada vez más agiles, claras y estrictas, en los
procesos de contratación y la administración pública, en la búsqueda de la
transparencia, la igualdad y la oportunidad, con el fin de evitar por un lado, que las
entidades estatales evadan su responsabilidad frente a las deficiencias en la
calidad de la información, que entregan a los proponentes, en el trámite de sus
licitaciones públicas y por otro lado, ejercer más control y vigilancia a los
responsables de administrar y ejecutar los contratos.
Al ser el Estado garante del derecho a la salud de todos los colombianos y siendo
la atención en salud definida por la Constitución de 1991 como un servicio público
a cargo del Estado a quien corresponde organizar, dirigir y reglamentar la
prestación de los servicios de salud y aplicando los principios ya anotados, la
contratación estatal debe estar encaminada a garantizar la función social que le
corresponde, por tanto la contratación estatal es un proceso de gran relevancia
para el país y en el sector salud.
Por otra parte es importante conocer y tener clara la estructura del contrato el cual
según la administración pública debe tener un orden lógico que permita a las
partes esclarecer las características del mismo, es así como un contrato debe
contener un titulo el cual identifica el tipo de contrato, el encabezado en el cual se
identifican las partes involucradas; las clausulas que son las disposiciones o
acuerdos; el objeto el cual constituye la finalidad del contrato; el valor se refiere a
la utilidad, precio o costo por el cual se realizo el negocio; la obligación se
relaciona con la función exigida por la ley ; las firmas de los involucrados que
indica que se está de acuerdo con lo descrito en el contrato y las garantías que
indican amparan la realización del contrato.
Según la ley 80 de1993 y la ley 1150 de 2007 para la contratación pública se
establecen una serie de requisitos así:
De ejecución:
-Aprobación de la garantía
-Existencia de las disponibilidades presupuestales
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- Estar al día con el pago de aportes parafiscales y demostrarlo en la etapa pre

contractual
Adicionalmente se obliga a publicarlo en los medios determinados por las
autoridades administrativas; los contratos no podrán cederse sin autorización
previa y no puede adicionarse más del 50% de su valor inicial esto expresado en
SMLV.
Conociendo la estructura del contrato y los requisitos establecidos para la
contratación pública debemos también evaluar las modalidades de contratación.
La Ley 1150 de 2007 establece que las entidades estatales pueden elegir a sus
contratistas a través de:
-Licitación pública: Se somete a concurso de forma abierta y pública a varios
proveedores en igualdad de condiciones seleccionando la oferta más favorable
para los intereses de la organización
-Selección abreviada: Se aplica en casos en que por las características del objeto
a contratar, circunstancias de la contratación o cuantía del bien, su duración es de
aproximadamente 2 meses y depende de la aplicación de un acuerdo comercial.
Este aplica para contratación de menor cuantía, contratos de prestación de
servicios de salud, enajenación de bienes del Estado, adquisición de productos de
origen o destinación agropecuarios, contratos que celebren empresas industriales
comerciales estatales y las sociedades de economía mixta, contratos de entidades
que tienen a cargo protección de personas amenazadas, programas de
reincorporación a la vida civil, desmovilización, programas para personas
desplazadas por la violencia entre otros, contratación de bienes y servicios que se
requieran para la defensa de la seguridad nacional. La entidad evalúa criterios de
precio y calidad
- Concurso de meritos: Convocatoria pública que se adelanta para contratar
servicios de consultoría, estudios y diseños, se establecen como criterios de
evaluación la experiencia y la calidad
-Contratación directa: No requiere adelantar proceso de convocatoria pública, se
debe justificar a través de un acto administrativo previo excepto contratos de
prestaciones de servicios profesionales y de gestión. Bajo esta modalidad se
encuentran urgencia manifiesta, contratos de empréstitos, contratos
interadministrativos, contratos de bienes y servicios en el sector Defensa, contrato
para el desarrollo de actividades científicas y tecnológicas, arrendamiento o
adquisición de inmuebles, prestación de servicios profesionales y apoyo a la
gestión entre otros
-Mínima cuantía: Proceso para escoger al contratista en la adquision de un bien o
un servicio cuyo valor no exceda el 10% de la menor cuantía de las entidades
estatales
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CONCLUSIONES

En conclusión el conocimiento de la contratación pública, sus principios,

requisitos, modalidades y estructura es fundamental para su aplicación en el
sector dado que es el Estado quien debe garantizar y suplir las necesidades de
todos los colombianos con la adecuada administración de los recursos a través de
una operación contractual transparente y equilibrada.
Se debe tener en cuenta que la planeación, como una primera etapa del proceso
contractual, el mismo se contamina de una serie de incidentes que terminan
viciándolo, generando obstáculos para una integral ejecución de las etapas
contractuales y post - contractuales. Así entonces, la planeación se constituye en
un principio y en un deber de la Administración.
En términos generales podemos concluir que el contrato no lo constituye
solamente el texto escrito suscrito por las partes, lo conforma también la
documentación anexa con el fin de lograr una integralidad del contrato. Éste debe
nacer del consenso de las partes a partir de la necesidad a satisfacer, por ello el
tema central de la contratación es lo que finalmente queda incorporado en el
negocio pactado.
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