You are on page 1of 28

ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

DEDICATORIA

En primer lugar a Dios, por


derramar sus bendiciones a
cada uno de nosotros.
En segundo lugar al docente
del curso, por sus enseñanzas.
Y por último a nuestros padres
por su apoyo incondicional.
ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

INTRODUCCIÓN
Como medio de control social, el Derecho Penal tiende a evitar o sancionar

aquellos comportamientos considerados indeseables para la sociedad,

valiéndose de la tipificación como delitos de tales conductas.

Hasta hace poco, más de 30 años, las conductas que merecían reproche penal

no eran capaces de transgredir la naturaleza misma del hombre, al extreño de

convertirlo en objeto, cosa u objeto, o instrumento que sirva de medio para

conseguir propósitos ajenos a le mismo; sin embargo, la sociedad evoluciona y

junto con ella el Derecho y ahora nos encontramos frente, a una realidad en el

cual el hombre ya no solo se conforma con conocer la naturaleza

(particularmente la suya propia), sino que también pretende dominarla y alterarla

a partir del control de las unidades de herencia e información genética de lso

seres vivos: los genes.

En este contexto que surgen nuevos bienes y derechos que merecen protección

mediante la actividad persecutoria y punitiva del Estado, dando lugar a lo que el

profesor Jesús – María Silva Sánchez a denominado la expansión del Derecho

Penal, entendida esta como la tendencia claramente dominante en la legislación

de todos los países hacia la introducción de nuevos tipos penales, asi como una

agravación de las que ya existen, noción que, a su vez, lleva implícita la idea de

aparición de nuevas formas de delincuencia que afecta bienes jurídicos distintos

a aquello que protegen los tradicionales tipos penales.

Un claro ejemplo de dicha tendencia legislativa de “ expansión viene a ser la

tipificación de los denominados delitos biogenéticos, los mismo que dentro de

una sociedad marcada por el vertiginoso desarrollo biotécnica, tienen en común


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

sancionar conductas principalmente dirigidas a la manipulación y alteración

injustificada de los genes humanos así como de aquellas que atentan contra la

dignidad genética del ser humano, la cual, a su vez, abarca la individualidad,

integridad e irrepetibilidad genética del hombre.

Algunos autores también consideran dentro de este grupo de delitos a aquellos

actos derivados de la manipulación de células germinales y embriones.

Debido a la acción casi directa, mediante instrumentos especializados sobre el

objeto material de la acción típica, a estos delitos también se les conoce como

Delitos relativos a la manipulación genética, desde una doble comprensión de

está, la cual nos explica por Ferrando Mantovani, al señalar que “la expresión

manipulación genética viene tomada: a) en el significado restrictivo y propio (por

su homogeneidad de contenidos), de modificación de los caracteres naturales

del patrimonio genético y, por tanto, de creación de nuevos genotipos, a través

del conjunto de las técnicas de transferencia de un especifico segmento de ADN,

que contenga una particular genética; b) en el significado más amplio e impropio

(por su heterogeneidad de contenidos), que abarca también las manipulaciones

de los gametos y de los embriones.


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

RESUMEN

De modo clásico, la Bioética puede definirse como "el estudio sistemático de

la conducta humana en el ámbito de las ciencias de la vida y del cuidado de la

salud, examinada a la luz de los valores y de los principios morales"

(Encyclopedia of Bioethics). Desde el año 1971 en que la palabra "bioética" -un

neologismo introducido por el oncólogo Van Rensselaer Potter- se utiliza por

primera vez en una monografía titulada "Bioethics: bridge to the future" (Bioética:

un puente hacia el futuro), la Bioética se ha convertido en uno de los temas de

obligada referencia en la medicina y la investigación actual, una nueva disciplina

que ha ido adquiriendo a lo largo de los últimos treinta años un importante cuerpo

doctrinal, convirtiéndose en una de las ramas de estudio más desarrolladas de

la ética.

Esto ha dado lugar a un relanzamiento de la ética médica, enriquecida con

nuevas formulaciones y principios de argumentación, en los que la competencia

profesional y los datos obtenidos de la evidencia científica se convierten en

requisitos básicos para la toma de decisiones morales. Precisamente

esta confrontación y armonización de datos científicos y dilemas éticos

distinguirá a la nueva Bioética de la clásica Deontología médica enunciada

por Hipócrates ya en el siglo V a.C. Surge, por tanto, esta nueva área de

conocimiento y de discusión, partiendo del legítimo pluralismo ideológico, como

una necesidad de logros de acuerdos a nivel de la comunidad científica

internacional, para asegurar el respeto a la vida humana y la dignidad personal

en el ámbito de la investigación científica y el trabajo biomédico.


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

EL DERECHO PENAL Y LA GENÉTICA

EL BIEN JURÍDICAMENTE PROTEGIDO EN LOS DELITOS DE

MANIPULACIÓN GENÉTICA

Como bien refiere Nuria Catello, hablar de genética humana supone adentrarse

en un mundo complejo de insólitas consecuencias, siendo el sector de mayor

trascendencia en la Medicina, debido a la persecución de los experimentos

científico-genéticos para la resolución, principalmente, de problemas

relacionados con la mayor parte de enfermedades mortales o de consecuencias

inhabilitantes para un normal desenvolvimiento de la vida de los seres humanos;

sin embargo, las consecuencias positivas van acompañadas de otro tipo de

experimentos que pueden dar lugar a resultados espeluznantes y negativos, al

apartarse de todo código deontológico de conducta profesional. “Son esas

consecuencias, negativas, las que un Código Penal ha de impedir, no sólo a


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

través de la sanción de las mismas una vez que se han llevado a cabo, sino

tratando de que ni siquiera se ejecuten, teniendo la norma penal que desplegar

todos sus efectos de prevención general en la evitación de experimentos

monstruosos de índole genética.

Dicha labor preventiva y represiva que cumple la norma penal, se justifica en la

medida en que la conducta reprochable lesiona determinado bien jurídico, el cual

es el nódulo o corazón del delito al ofrecer un criterio material decisivo en la

interpretación y construcción de la teoría jurídica del delito, así como de los tipos

en particular; los cuales hacen posible la ejecución del poder punitivo del Estado.

Es así que el art. IV del Título Preliminar del Código Penal señala que la

imposición de una pena requiere siempre la lesión o puesta en peligro de bienes

jurídicos.

De aquí se desprende la importancia de determinar los bienes jurídicos que

pueden verse afectados por las actuaciones en el genoma humano. Sólo

después de haber logrado esta identificación es posible analizar las conductas

que puedan atentar contra aquellos, medir su gravedad y adoptar a la decisión

político – criminal oportuna sin olvidar la necesaria aplicación de los principios

fundamentales del Derecho Penal a fin de no penalizar, sino de hacerlo sólo en

los casos absolutamente necesarios cotejando el reconocimiento a la producción

y creación científica, con otros valores individuales y colectivas de la sociedad.

Se trata de ser cautelosos a la hora de penalizar la materia que nos ocupa, y

esto porque ésta en un claro ejemplo del continuo cambio de las posiciones

político – criminales.

 El problema de la determinación del bien jurídico penal:


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

Debemos señalar además que la expresión bien jurídico es utilizada como

género, aludiendo al objeto merecedor de tutela jurídica; mientras que

para designar a la especie, objeto de tutela jurídico – penal, se prefiere la

expresión bien jurídico – penal.

La determinación del bien jurídico y sobre todo del bien jurídico penal en

lo que respecta a las técnicas de manipulación genética es una tarea que

corresponde además del legislador, a la sociedad misma mediante el

ejercicio de la democracia y la participación en los procesos a través de

los cuales ésta se realiza, como son la libertad de pensamiento, de acción

y de disensión, pero todo esto sobre la base de una información y

educación adecuada así como de una clara escala de valores.

Sin embargo, en el tema de las manipulaciones biogenéticas, es de

notarse la dificultad de individualizar un bien jurídico único como objeto

centro de la tutela jurídico – penal, al ser un conjunto de bienes los que

pueden ser vulnerados a la vez por una sola técnica de manipulación; sin

olvidar que las investigaciones genéticas tienen en ocasiones tal

naturaleza que llegan a afectar no sólo al individuo sobre el que

directamente se actúa, sino que le trasciende y repercuten sobre la propia

especie humana de tal forma que cabe preguntarse si hay bienes

colectivos nuevos dignos de protección por el Derecho y, en especial, si

son merecedoras de pena las conductas que atente gravemente contra

ellos.

 Los bienes jurídicos comprometidos

La mayor parte de los bienes jurídicos de titularidad individual que pueden

verse implicados por las actuaciones en el genoma humano han


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

encontrado un reconocimiento expreso por parte de las constituciones

modernas y de las declaraciones y convenios internacionales relativos a

los derechos humanos; el miso Derecho penal les ha conferido

tradicionalmente una especial protección.

Los bienes jurídicos de titularidad individual que con mayor frecuencia se

verán afectados por conductas llevadas a cabo en el ámbito de la genética

humana son, sin duda, la vida humana y la integridad persona, ésta en

una doble alusión a la integridad física y moral serán un común

denominador para todos los tipos de manipulación. Estaría incluida aquí

la integridad genética en su dimensión personal. Otra muy frecuente será

la lesión o puesta en peligro de la salud del individuo a consecuencia de

la aplicación de esas técnicas sobre su cuerpo.

En lo que respecta al análisis molecular del genoma, el derecho

mayormente conculcado será la intimidad de la información

proporcionada por estos medios, tanto personal como familiar; sin olvidar

que esta información puede dañar otros diversos derechos a su vez por

ejemplo los derechos de defensa e igualdad podrían verse vulnerados en

los casos de análisis genético identificatorio.

En el caso de la manipulación de células humanas por hibridación celular

con células de otras especies habrá una clara vulneración de la dignidad

humana.

En las manipulaciones de sustancia embrionaria humana, además de los

otros bienes ya mencionados, la identidad e intangibilidad genética serán

bienes atacados por excelencia.


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

La libertad entendida como libertad procreativa, y el normal desarrollo

evolutivo serán los bienes comprometidos en la eugenesia negativa de

individuos humanos; mientras que el derecho a la intimidad e igualdad

serán los comprometidos en la eugenesia de poblaciones.

UNA REGULACIÓN DESDE LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO PENAL

Una vez identificados los bienes jurídico – penales y las conductas que pueden

afectarlos, para adoptar una decisión político – criminal adecuada es necesario

recurrir, siempre y no solo en materia de manipulaciones genéticas, a los

principios fundamentales del Derecho Penal.

Así, por el principio de legalidad, principal exigencia del Estado de Derecho, se

exige seguridad jurídica. Es decir, el ciudadano no podrá ser procesado por un

delito ni sancionado con una pena que no hayan sido establecidos previamente

por la Ley. Además, esta debe tener cierto grado de precisión y se prohíbe la

analogía in malam partem.

El principio de exclusiva tutela de bienes jurídicos, desde el punto de vista de un

Estado social y democrático de Derecho significa que, en primer lugar, sólo se

deberá amparar como bienes jurídico – penales condiciones de la vida social, en

la medida de que afecten a las posibilidades de participación de los individuos

de una manera fundamental.

El principio de utilidad del Derecho penal nos dice que éste perderá su

justificación si su intervención se demuestra inútil, por ser incapaz de servir para

evitar delitos. Sin embargo, durante las primeras fases de desarrollo de la ciencia

de la ingeniería genética será difícil, comprobar este principio sino por los

contados casos de manipulación que se realizan, por las amplias dificultades


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

técnicas para su persecución y para la individualización de responsabilidades,

pues lo más frecuente será que estas conductas se originen desde el anonimato

de especializados laboratorios.

En último lugar; el principio de subsidiariedad y el carácter fragmentario del

Derecho Penal juegan un rol importante en esta discusión. Se trata de una

existencia de economía social en la que se debe buscar el mayor buen con el

menor costo social, es decir, el mínimo de prevención imprescindible.

Finalmente, es de resaltar que estos principios no juegan individualmente uno

del otro, sino que deben estar en coordinación.

Así no serviría de nada el principio de exclusiva tutela de bienes jurídicos si, por

ejemplo, no se respetase el principio de la legalidad, pues con esto se borraría

los límites de incriminación para el legislador.

LOS DELITOS DE MANIPULACIÓN GENÉTICA EN SENTIDO ESTRICTO

Como bien sostiene el profesor José de la Cuesta: “la intervención penal a través

de la creación de nuevas figuras delictivas sólo se justifica materialmente cuando

surge un nuevo bien, no suficientemente tutelado por las figuras delictivas

tradicionales, o si se detectan lagunas en el ámbito de protección delimitado por

éstas, dicho “nuevo bien”, objeto de protección, actualmente lo constituye la

estructura génica del hombre, o genotipo, el cual se ve afectado cuando es

modificado con propósitos distintos a los terapéuticos, así como también cuando

es duplicado artificialmente en otro ser humano a partir de aquel preexistente a

este último o coexistente con éste.


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

Siguiendo a Mantovani en el primer supuesto nos encontramos ante un caso de

manipulación genéticas en sentido estricto, opinión que compartimos

plenamente, pero en esta clasificación también podemos agregar el segundo

caso antes indicado: la clonación humana la cual, si bien no altera el genotipo de

un ser humano, sin embargo, lo duplica artificialmente violando el principio de

alteridad e irrepetibilidad génica del hombre.

En cuanto a la conducta manipuladora y alteradora del genotipo, en nuestro

sistema nacional la clonación de seres humanos ha sido prohibida mediante el

artículo 324° de nuestro Código Penal y cuya estructura del tipo ya han sido

desarrollados oportunamente.

- La estructura de este tipo consta de los siguientes elementos:

 El bien jurídico protegido

Como ya lo señalamos, es la inalterabilidad e intangibilidad del

patrimonio genético humano, el cual es un interés supraindividual,

cuya afectación si bien materializada en una persona, trasciende a

ésta al violar la intangibilidad génica del ser humano en cuanto

especie, no en cuanto individuo, pese a que algunos autores

sostengan lo contrario.

Tal como refiere Agustin Jorge Barreiro, “El articulo 159° del CP

(español) recoge las modalidades dolosa e imprudente de ataque al

mencionado bien jurídico supraindividual, adelantando las barreras de

intervención del poder punitivo del Estado porque a través de la

realización de la conducta típica manipular genes humanos, alterando

el genotipo se atenta contra la esencia misma del ser humano.


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

Se trata de castigar los ataques graves, que se lleva a cabo mediante

intervenciones artificiales en el desarrollo natural del proceso de

formación de la persona humana, contra la intangibilidad e

inalterabilidad del patrimonio genético del individuo, portador de

valores fundamentales como son la dignidad humana y el libre

desarrollo de su personalidad. En definitiva, el artículo 159 del

CP(español) pretende preservar el procedimiento natural de creación

de la identidad genética del ser humano y lo hace tutelando el

mencionado interés supraindividual”.

 La conducta típica

Ésta se refiere a la acción de manipular (mediante instrumentos

especializados) genes humanos, de modo tal que se altere el genotipo

y siempre que se lleve a cabo con propósitos diferentes al terapéutico,

radicando aquí el elemento subjetivo del tipo. Como bien entiende

Jorge Barreiro, a partir del profesor Romeo Casanoba, si bien la acción

típica se refiere a la manipulación de genes humanos, sin haberse

determinado el contenido material de qué se debe entender por

“manipular genes humanos”, sin embargo, puede ser interpretado

como aquella intervención directa sobre los mismo a través de la

supresión, adición, sustitución o modificación de los genes humanos.

De la lectura del tipo penal, se advierte también que éste comprende

los supuestos de manipulación genética perfectiva, esto es de aquellas

conductas de aplicación de técnicas de terapia génica para corregir

(modificar) la información genética de una persona sana con el objeto


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

de producir estimulación de su fenotipo normal, o incluso con

connotaciones eugenésicas.

En resumen, el resultado típico de la conducta es la alteración

permanente del genotipo a consecuencia de la manipulación de genes

humanos, debiendo mediar entre la acción y el resultado, una relación

de causalidad, requiriéndose también el correspondiente nexo de

antijuricidad, esto es, de imputación objetiva del resultado al sujeto

activo.

 Objeto material de la acción típica

Está conformado por los genes humanos sobre los cuales se ejerce la

acción manipuladora, indistintamente de la etapa de desarrollo del ser

humano en el cual se obtengan, esto es, desde la etapa embrionaria

hasta cualquiera por las cuales atraviesa el hombre después del

nacimiento.

 Sujeto activo

El texto del artículo 159° del CP español contiene una fórmula

indiferenciada, pues bajo la expresión “los que…” se entiende que

cualquier persona puede realizar la conducta típica, estando, por ende,

ante un delito común; sin embargo, un sector doctrinal considera que

éste es un delito especial, “pues no todas las personas poseen la

formación necesaria para poder realizar la conducta típica”, esto es

manipular genes humanos con la posterior alteración del genotipo,

fortaleciendo esta postura la pena prevista de inhabilitación especial

para el ejercicio de la profesión u oficio, lo cual determina que “los

sujetos activos de este delito sean científicos con alta calificación o


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

médicos especialistas en materias relativas al mundo de la genética,

pero aquí no se puede marcar restricciones donde el enunciado

normativo no las hace, además, resulta acertada una fórmula amplia

que antes de excluir, incluya a toda clase de sujetos, sin considerar

alguna calidad personal o cualidad especifica.

 Sujeto pasivo

En mérito a lo ya desarrollado, en este delito el sujeto pasivo será la

especie humana, al modificarse artificialmente su constitución

genética y, con ello, sus caracteres genéticos.

 Los elementos subjetivos del tipo y la atipicidad

El aspecto subjetivo del tipo se encuentra constituido por el dolo, esto

es, voluntad y conciencia de manipular genes humanos con el

propósito de alterar el genotipo y sin que con ello se persiga “la

eliminación o disminución de taras o enfermedades graves”, pudiendo

ser el dolo directo o, incluso, eventual. No obstante si llegase a

concurrir la finalidad terapéutica, se producirá la atipicidad de la

conducta, pues esta podría ser considerada socialmente adecuada y

dejaría de ser típica; pese a ello, el profesor José Luis de la Cuesta

advierte que cualquier finalidad terapéutica no determina la atipicidad

penal de la conducta, sino aquella dirigida a la expresamente señalada

por el enunciado normativo, esto es, la eliminación o disminución de

taras o enfermedades graves.

También se incrimina la conducta de manipulación genética con

alteración del genotipo, pero a diferencia de lo anteriormente

señalado, aquí se sanciona la conducta imprudente, esto es, culposa,


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

donde el autor ha infringido los debes de cuidado para evitar daño al

bien jurídicamente protegido. Al respecto, es importante precisar que

el artículo 159.2 del CPE comprende no sólo a los supuestos de

manipulación de genes humanos que no tengan la intención de alterar

el genotipo, sino también aquellos casos en los que la manipulación

genética se lleve a cabo con finalidad terapéutica produciéndose

imprudentemente dicha alteración, dicho en otros términos, toda

alteración imprudente del genotipo, tendría cabida aquí.

LOS DELITOS DE MANIPULACIÓN GENÉTICA EN SENTIDO AMPLIO

Como ya lo indicamos citando a Mantovani; la manipulación genética puede ser

tomada en sentido amplio y restrictivo, por ende, la connotación penal de

conductas lesivas dentro de ambos campos, también se orientan por dicha

clasificación.

En cuanto a su tipificación, lo que diferencia al os delitos de manipulación

genética en sentido estricto de los delitos de manipulación genética en sentido

amplio, es su exclusividad como tipos penales con casi todos los elementos del

tipo distintos de las demás figuras delictivas; característica ésta que es propia de

los primeros, mas no así de los segundos, puesto que los bienes jurídicos que

estos protegen pueden también ser protegidos por otros tipos penales mediante

una interpretación amplia de su ámbito de protección; pese a ello, su tipificación

deviene en necesaria ante los ataques cada vez más intolerables provenientes

del uso desmesurado de técnicas de genética humana o, incluso, animal.

EL DERECHO PERUANO Y LA MANIPULACIÓN GENÉTICA


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

El marco legal de la manipulación genética es de por si especial, pues trata de

aspectos meramente sustantivos y administrativos, no teniendo una sustentación

legal punitiva al respecto, salvo lo previsto en los artículos 120, 124 A, 323 y 324

del Código Penal.

Las principales normas son las siguientes:

 Código de los Niños y Adolescentes

El CNA establece una protección directa al derecho a la vida y la

integridad (art.1), de manera tal que todo niño y adolescente tiene derecho

a la vida desde el momento de la concepción y se le otorga una protección

especial respecto de experimentos o manipulaciones genéticas contrarias

a su integridad y desarrollo físico o mental; sin embargo, dada además la

naturaleza del cuerpo normativo donde este articulo está previsto, no se

establece una sanción ante su violación sólo se consagra el desarrollo de

protección frente a manipulaciones genéticas, el cual, a su vez, no se le

reconoce a los adultos, entendidos estos como aquellas personas

mayores de 18 años de edad, radicando aquí lo singular de este texto

normativo, como ya lo advertimos en su momento.

 Ley General de Salud (LGS)

La LGS (art.7), en la misma línea, indica que la fecundación de óvulos

humanos tiene como única finalidad la procreación de manera tal que, se

descarta la posibilidad de realizar procesos de fecundación con fines

científicos o experimentales. Siguiendo el criterio de la legislación

comparada, se ha tendido a especificar la prohibición de dos prácticas de


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

manipulación genética como son la fecundación de óvulos humanos con

fines distintos a la procreación y la clonación.

 Código de Ética y Deontología del Colegio Médico del Perú

(CEDCMP)

Este Código se sustenta en el respecto de la vida humana, así como de

la dignidad de la persona, obligando al médico a tratar a toda otra persona

siempre como un fin y no como un medio, por ende, en su artículo 16

señala que el médico no debe propiciar o ejecutar el tráfico de material

genético de origen humano con propósito de lucro u otro beneficio. En el

mismo sentido establece también lo siguiente:

“Art.26°.- El médico no debe inducir, promover o ejecutar esterilización

masculina o femenina por motivos eugenésicos, de dominación de grupo

o clase social u otros en cuanto vulneren los derechos de las personas.

“Art.27°.-El médico no debe manipular ni generar seres humanos por

donación.

“Art.28°.- “El médico no debe inducir ni promover la conservación de

gametos con fines exclusivamente lucrativos.

“Art.29°.- “El médico no debe inducir, promover ni realizar procedimientos

de reproducción asistida sin el debido consentimiento informado de la

madre y el padre potenciales.

“Art.30°.- “El médico no debe inducir, promover ni utilizar técnicas de

reproducción asistida en mujeres propuestas como madres subrogadas

con fines de lucro de éstas, del médico u otros.

“Art.31°.- En los casos de trasplanté de órganos y tejidos, el médico debe

observar las normas legales vigentes. Tampoco debe obtener ni utilizar


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

gametos humanos con finalidad diferente a lograr una ayuda a la

reproducción humana en casos de infertilidad o esterilidad.

“Art.32°.- “El médico no debe propiciar ni participar en la comercialización

y/o tráfico de material genético, partes de células, células, tejidos u

órganos de origen humano.

“Art.44°.- “El médico no debe realizar ni participar en experimentos

dirigidos a la obtención de un ser humano mediante partenogénesis, fisión

embrionario, clonación, quimeras o cualquier otro procedimiento análogo.

EL DERECHO GENÉTICO PENAL

A nivel del Derecho Comparado, además de España, son varios los países que

ya han tipificado los delitos biogenéticos en su ordenamiento jurídico interino, así

tenemos:

1. Código Penal de El Salvador.-

LESIONES EN EL NO NACIDO

Art. 138.- El que ocasionare en el no nacido una lesión o enfermedad que

perjudicare gravemente su normal desarrollo o provocare en el mismo una

grave tara física o psíquica, será sancionado con prisión de uno a diez

años, según la gravedad de las mismas.

LESIONES CULPOSAS EN EL NO NACIDO

Art. 139.- El que culposamente ocasionare las lesiones descritas en el

artículo anterior, será sancionado con multa de cincuenta a cien días

multa. La embarazada no será penada al tenor de este precepto.

MANIPULACIÓN GENETICA
ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

Art. 140.- El que con finalidad distinta a la eliminación o disminución de

taras o enfermedades graves, manipulare genes humanos de manera que

se altere el tipo constitucional vital, será sancionado con prisión de tres a

seis años. En la misma pena incurrirá el que experimentare o manipulare

clonación con células humanas, con fines de reproducción humana.

INSEMINACIÓN ARTIFICIAL NO CONSENTIDA

Art. 156.- El que inseminare artificialmente a una mujer sin su

consentimiento, será sancionado con prisión de dos a cuatro años. El que

inseminare mujer soltera menor de catorce años, será sancionado con

prisión de tres a seis años.

INSEMINACIÓN FRAUDULENTA

Art. 157.- El que alterare fraudulentamente las condiciones pactadas para

ejecutar una inseminación artificial o lograre el consentimiento mediante

engaño o falsa promesa, será sancionado con prisión de seis meses a

dos años.

2. Código Penal de Bolivia.-

Art. 277° bis.- (ALTERACIÓN GENÉTICA), Será reprimido con privación

de libertad de dos a cuatro años e inhabilitación especial que con finalidad

distinta a la terapéutica manipule genes humanos de manera que se altere

el genotipo”.

3. Código Penal de Portugal.-

“Procreación artificial no consentida


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

Articulo 168.- Quien practica el acto de procreación artificial en una

mujer sin su consentimiento, es castigado con el confinamiento de uno

a ocho años”.

4. Código Penal de Colombia.-

Artículo 132. Manipulación genética. El que manipule genes humanos

alterando el genotipo con finalidad diferente al tratamiento, el

diagnóstico, o la investigación científica relacionada con ellos en el

campo de la biología, la genética y la medicina, orientados a aliviar el

sufrimiento o mejorar la salud de la persona y de la humanidad,

incurrirá en prisión de uno (1) a cinco (5) años.

Se entiende por tratamiento, diagnóstico, o investigación científica

relacionada con ellos en el campo de la biología, la genética y la

medicina, cualquiera que se realice con el consentimiento, libre e

informado, de la persona de la cual proceden los genes, para el

descubrimiento, identificación, prevención y tratamiento de

enfermedades o discapacidades genéticas o de influencia genética,

así como las taras y endémicas que afecten a una parte considerable

de la población.

Artículo 133. Repetibilidad del ser humano. El que genere seres

humanos idénticos por clonación o por cualquier otro procedimiento,

incurrirá en prisión de dos (2) a seis (6) años.

Artículo 134. Fecundación y tráfico de embriones humanos.

El que fecunde óvulos humanos con finalidad diferente a la

procreación humana, sin perjuicio de la investigación científica,

tratamiento o diagnóstico que tengan una finalidad terapéutica con


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

respecto al ser humano objeto de la investigación, incurrirá en prisión

de uno (1) a tres (3) años. En la misma pena incurrirá el que trafique

con gametos, cigotos o embriones humanos, obtenidos de cualquier

manera o a cualquier título.

Artículo 187. Inseminación artificial o transferencia de óvulo fecundado

no consentidas.

Quien insemine artificialmente o transfiera óvulo fecundado a una

mujer sin su consentimiento, incurrirá en prisión de dos (2) a seis (6)

años. Si la conducta fuere realizada por un profesional de la salud, se

le impondrá también la inhabilitación para el ejercicio de la profesión

hasta por el mismo término.

La pena anterior se aumentará hasta en la mitad si se realizare en

menor de catorce (14) años. Artículo 188. Del tráfico de personas.

El que promueve, induzca, constriña, facilite, colabore o de cualquier

otra forma participe en la entrada o salida de personas del país sin el

cumplimiento de los requisitos legales, incurrirá en prisión de seis (6)

años a ocho (8) años y multa de cincuenta a cien salarios mínimos

legales mensuales.

5. Código Penal de Guatemala.-

INSEMINACION FORZOSA

ARTICULO 225 "A". Será sancionado con prisión de dos a cinco años

e inhabilitación especial hasta diez años el que, sin consentimiento de

la mujer procurare su embarazo utilizando técnicas médicas o

químicas de inseminación artificial. Si resultare el embarazo; se

aplicará prisión de dos a seis años e inhabilitación especial hasta


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

quince años. Si la mujer sufriere lesiones gravísimas o la muerte, se

aplicará prisión de tres a diez años e inhabilitación especial de diez a

veinte años.

INSEMINACIÓN FRAUDULENTA

ARTICULO 225 "B".. Se impondrá prisión de uno a tres años e

inhabilitación especial hasta diez años al que alterare

fraudulentamente las condiciones pactadas para realizar una

inseminación artificial o lograre el consentimiento mediante engaño o

promesas falsas.

EXPERIMENTACION

ARTICULO 225 "C". Se impondrá de uno a tres años de prisión e

inhabilitación especial hasta diez años al que, aún con el

consentimiento de la mujer, realizare en ella experimentos destinados

a provocar su embarazo. No se consideran experimentos los diversos

intentos para procurar el embarazo, que se realicen conforme a una

técnica ya experimentada y aprobada.

6. Código Penal de España.-

DE LAS LESIONES AL FETO

Artículo 157: El que, por cualquier medio o procedimiento, causare en

un feto una lesión o enfermedad que perjudique gravemente su normal

desarrollo, o provoque en el mismo una grave tara física o psíquica,

será castigado con pena de prisión de uno a cuatro años e

inhabilitación especial para ejercer cualquier profesión sanitaria, o

para prestar servicios de toda índole en clínicas, establecimientos o


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

consultorios ginecológicos, públicos o privados, por tiempo de dos a

ocho años.

Artículo 158: El que, por imprudencia grave, cometiere los hechos

descritos en el artículo anterior, será castigado con la pena de prisión

de tres a cinco meses o multa de seis a 10 meses. Cuando los hechos

descritos en el artículo anterior fueren cometidos por imprudencia

profesional se impondrá asimismo la pena de inhabilitación especial

para el ejercicio de la profesión, oficio o cargo por un período de seis

meses a dos años. La embarazada no será penada a tenor de este

precepto.

DELITOS RELATIVOS A LA MANIPULACIÓN GENÉTICA

Artículo 159: Serán castigados con la pena de prisión de dos a seis

años e inhabilitación especial para empleo o cargo público, profesión

u oficio de siete a 10 años los que, con finalidad distinta a la

eliminación o disminución de taras o enfermedades graves, manipulen

genes humanos de manera que se altere el genotipo. Si la alteración

del genotipo fuere realizada por imprudencia grave, la pena será de

multa de seis a quince meses e inhabilitación especial para empleo o

cargo público, profesión u oficio de uno a tres años.

Artículo 160:

1. La utilización de la ingeniería genética para producir armas

biológicas o exterminadoras de la especie humana será castigada con

la pena de prisión de tres a siete años e inhabilitación especial para

empleo o cargo público, profesión u oficio por tiempo de siete a 10

años.
ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

2. Serán castigados con la pena de prisión de uno a cinco años e

inhabilitación especial para empleo o cargo público, profesión u oficio

de seis a 10 años quienes fecunden óvulos humanos con cualquier fin

distinto a la procreación humana.

3. Con la misma pena se castigará la creación de seres humanos

idénticos por clonación u otros procedimientos dirigidos a la selección

de la raza.

Artículo 161:

1. Quien practicare reproducción asistida en una mujer, sin su

consentimiento, será castigado con la pena de prisión de dos a seis

años, e inhabilitación especial para empleo o cargo público, profesión

u oficio por tiempo de uno a cuatro años.

2. Para proceder por este delito será precisa denuncia de la persona

agraviada o de su representante legal. Cuando aquélla sea menor de

edad, incapaz, o una persona desvalida, también podrá denunciar el

Ministerio Fiscal.

Artículo 162: En los delitos contemplados en este título, la autoridad

judicial podrá imponer alguna o algunas de las consecuencias

previstas en el artículo 129 de este Código cuando el culpable

perteneciere a una sociedad, organización o asociación, incluso de

carácter transitorio, que se dedicare a la realización de tales

actividades.
ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

CONCLUSIÓN
 Los ambiciosos proyectos biotecnológicos, acompañados de intereses

lesivos a la dignidad humana, han hecho necesario la intervención del

derecho penal en el ámbito de las practicas genéticas en el ser humano,

no impidiendo la investigación científica, sino regulando negativamente el

actuar de la misma cuando excede los límites que le marca la naturaleza

y siempre que con ello se afecten bienes jurídicos penales protegidos.

 Dicha intervención también se hace manifiesta cuando la acción se ejerza

sobre las celular generadoras de vida y el resultado de la fusión de estas:

el embrión, así como sobre las técnicas tendientes a producirlo

artificialmente; de la misma manera, cuando sin actuar directamente

sobre la constitución de la ética del hombre, se considera la información

contenida en esta para adoptar una conducta distinta a aquella que se

hubiera adoptado de no haberla conocido; lesionando en todos estos

casos bienes jurídicos penales que ameritan protección directa del

Estado.
ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

BIBLIOGRAFIA

 Enrique Varsi Rospigliosi. Derecho y manipulación genética. Primera

edición – editorial: fondo de desarrollo. Lima – Perú.

 Enrique Varsi Rospigliosi. Derecho Genético. Quinta edición – editorial

Grijley. Lima – 2013.


ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

INDICE
DEDICATORIA
INTRODUCIÓN
RESUMEN
EL DERECHO PENAL Y LA GENÉTICA

EL BIEN JURÍDICAMENTE PROTEGIDO EN LOS DELITOS DE

MANIPULACIÓN GENÉTICA

 El problema de la determinación del bien jurídico penal:

 Los bienes jurídicos comprometidos

UNA REGULACIÓN DESDE LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO PENAL

LOS DELITOS DE MANIPULACIÓN GENÉTICA EN SENTIDO ESTRICTO

 El bien jurídico protegido

 La conducta típica

 Objeto material de la acción típica

 Sujeto activo

 Sujeto pasivo

 Los elementos subjetivos del tipo y la atipicidad

LOS DELITOS DE MANIPULACIÓN GENÉTICA EN SENTIDO AMPLIO

EL DERECHO PERUANO Y LA MANIPULACIÓN GENÉTICA

 Código de los Niños y Adolescentes

 Ley General de Salud (LGS)

 Código de Ética y Deontología del Colegio Médico del Perú

(CEDCMP)
ALCANCES DE LA BIOETICA EN LA MEDICINA – INTERVENCIÓN DEL DERECHO PENAL

EL DERECHO GENÉTICO PENAL

CONCLUSIÓN

BIBLIOGRAFIA

INDICE

You might also like