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ESCUELA DE DERECHO
CODIGO : 2014105123
CICLO : XI
SECCIÓN : 01
MODULO : II
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DESARROLLO
campo y pidió ayuda a un herrero, éste le pegó al rodado lapso de tiempo limitado, con la finalidad de obtener
dos buenos martillazos. El auto arrancó y el herrero pidió beneficios económicos.
un precio exagerado, a lo que el furioso automovilista a pesar de su reciente y aún breve incorporación en
comentó: ¿tanto por dos martillazos? El herrero replicó: no, nuestra práctica comercial, y el laborioso proceso de
por haberlos dado, sino por haber sabido dónde darlos. Esto conceptualización por parte de la jurisprudencia,
es el Know How. presenta una flexibilidad y facilidad de constitución que
Ya sobre la esencia del Know How, se asegura que consiste permite operar en los mercados externos, donde es
en un secreto sobre un conjunto de conocimientos considerada particularmente útil para los negocios
de carácter industrial (de productos o procedimientos), internacionales.
comercial o para la prestación de un servicio, que
proporcionan una ventaja competitiva a quien los posee, y
que esfuerza por no divulgarlos.
1) Secreto sobre conocimientos útiles, es decir, recae sobre El elemento más importante en la creación de los
conocimientos que permiten la satisfacción de necesidades. documentos en los que se crea o establece un Joint
2) Ventaja competitiva para el poseedor del secreto: lo que Venture es la comunicación, ya que es indispensable que
significa que es fuente de ganancias para el titular de las empresas que van a crear un convenio de esta
los derechos sobre el secreto. naturaleza establezcan claramente sus propósitos y
3) Carácter industrial o comercial del secreto: se hace expectativas con respecto al mismo. En el acuerdo de
Elementos
referencia, entonces, al concepto amplio de empresa. Joint Venture debe establecerse claramente las
4) Esfuerzo para la no divulgación: pues el titular de los cuestiones relativas al control de la empresa, las
derechos ejecuta acciones tendentes a impedir que terceros aportaciones del capital, la división de las utilidades,
conozcan el secreto empresarial, de donde se deduce que la administración de la empresa, apoyo financiero y
se el poseedor del secreto que le otorga ventajas terminación.
competitivas no toma las medidas de ocultamiento Algunos de estos puntos son incluidos en documentos
correspondientes no podrá hablarse de secreto anexos como los manuales de operación, contratos
empresarial, ni el ordenamiento jurídico otorgara protección de dirección, contratos y licencias de tecnología,
al poseedor del secreto. contratos sobre el suministro de la materia prima, sobre
la distribución de los productos, etc.
Aunque tiene características propias, el del know-how es un Como ya lo hemos señalado es un acuerdo asociativo
contrato con similitudes con otros, como los de entre dos o más personas naturales o jurídicas, con un
compraventa, locación de servicios, arrendamiento, licencia objetivo común, que se realiza por un tiempo
de patente, y de asistencia técnica. determinado, sin implicar una entidad con personalidad
Este tipo de contrato es también innominado (por cuanto no jurídica propia.
tiene una denominación jurídica única). No obstante, la jurisprudencia ha ido definiendo las
Es un contrato bilateral y único pues sólo existen dos partes características propias de esta clase de asociaciones.
Características
y no es posible sub-contrataciones. También es un contrato Debido a que no implica ningún tipo de contrato, los
oneroso expresado en el pago por la transferencia de socios deben ser responsables, en igualdad, por
conocimientos, pago que se hace en forma convenida. consecuencias positivas o negativas de la ejecución del
Práctico, o sea útil, funcional, beneficioso, aprovechable, proceso.
real. Por consiguiente, estas formas asociativas, son
Probado: que los procedimientos hayan sido ensayados, utilizadas en general, por empresas que tienen intereses
demostrados y comprobados, a la vez seguros y en común, y que, por presentar carencias o dificultades
acreditados. para lograr un fin específico, no pueden encarar
Original: que sea nuevo, peculiar, interesante. Es esta individualmente el proyecto.
característica lo que lo hace confidencial durante la vida del Otra razón de peso sería que resolvieron que el
contrato y luego de su terminación. trabajo compartido hace más eficiente el uso de los
Específico: que sea un conjunto de técnicas, recursos.
procedimientos y métodos definidos e individualizados e Los Joint Ventures son métodos muy conocidos
identificados en forma concreta. en Estados Unidos y Canadá, para la expansión de
negocios.
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Generalmente no patentados y secreto (en el sentido que Las grandes y las medianas corporaciones ya se están
no es comúnmente conocido) juntando, las pequeñas empresas también lo pueden
Reproducible: o fácilmente transmisible oralmente - en hacer sobre unas mínimas bases formales.
sesiones de entrenamiento - o por escrito en los contratos En Latinoamérica, sólo se están empezando a conocer e
y/o manuales. implantar formalmente.
Sustancial: por el hecho de que el mismo incluya No existe ninguna regulación específica al respecto de
una información importante para la venta de los Joint Ventures.
los productos o la prestación de los servicios, para la Los socios de un Joint Venture deben tener equidad,
presentación de los productos, las relaciones con la según un método de proposición cerrada que ellos
clientela y en general la gestión operativa y administrativa. mismos impongan. Las partes interesadas deben
acogerse a los límites de un plan que ellos mismos
implementen, estableciendo qué aportará cada uno al
proyecto y qué esperan de la sociedad de Joint Venture.
Contrato de Know how puro, en el que una empresa cede a De proyectos. Su finalidad es desarrollar un proyecto
otra la asistencia o conocimientos técnicos necesarios para con una limitación de tiempo.
el proceso de producción. En este caso, los conocimientos De inversión (BOT: Build/Operate/Transfer). El objetivo
trasferidos nos son propiedad de quien los vende, sino que es crear una empresa dilatada en el tiempo para
en principio dichos conocimientos pueden ser utilizados desarrollar unas actividades determinadas.
comercialmente por cualquier persona experta en De tipo concentrativo. Las empresas participantes en la
la materia. joint venture deciden centralizar en la nueva empresa
Contrato de Know how mixto, en el que una empresa, resultante sus elementos o núcleos de negocio.
además de la transmisión de tecnología cede a otra el De coinversión. Se caracteriza por el aporte monetario o
derecho a la utilización de patentes, marcas, rótulos, de bienes que hacen cada una de las empresas. El
nombres comerciales, etc. En estos casos, quien transfiere propósito es obtener mayores utilidades de las que se
los conocimientos tiene un derecho exclusivo de propiedad pudieran alcanzar de manera individual, como la
sobre ellos, es decir, que es titular de un derecho de patente incorporación de nuevos mercados y economías de
sobre dichos conocimientos. Es lo que se denomina escala.
tecnología patentada. Existen tantos contratos de De alianzas estratégicas. En estos modelos de joint
transferencia de tecnología como objetos se pretendan. venture no es necesario el aporte de capital. Lo que se
clases
El contrato de Know how enmarca una serie de diferencias y similitudes con otras
modalidades contractuales a tal efecto expondremos las más relevantes.
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El licenciatario puede hacer copia de los modelos y documentos secretos que
licenciante de Know how le haya otorgado, ello en merced a la viabilidad existente,
puesto que no es fácil probar que el Know how trasmitido una vez expirado el
contrato no se siga utilizando.
Sin embargo existe una diferencia sustancial entre estas dos modalidades
contractuales, ya que en el Know how el cedente o licenciante no pierde la
posibilidad de utilizar, salvo pacto en contrario, la tecnología que trasfiere en el
contrato y asimismo su obligación no es poner a favor del licenciatario o cedido,
bienes muebles, servicios etc, sino meramente es la trasmisión de un cumulo de
conocimientos técnicos de fabricación o elaboración de un ítem
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su totalidad, puesto que en principio el carácter secreto del Know how no esite en
el contrato de asistencia técnica, sin embargo ello no es óbice para que en el
contrato de Know how exista como obligación la asistencia técnica por parte del
licenciante de Know how a favor del licenciatario.
Jurídico financieras
Desde la perspectiva jurídico financiera el Joint Venture, PILAR TEJADA V. es una
aventura conjunta, es un contrato por el cual dos o más partes acuerdan asociarse
para participar conjuntamente en un negocio, para lo cual aportan activos a efectos
de lograr beneficios económicos.
Los Joint Adventure son considerados como fórmula legal de colaboración entre
el capital nacional y el capital extranjero.
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Existe contratos que originan exclusivamente derechos personales y pueden haber
contratos que exclusivamente tengan por objeto dar nacimiento a derechos reales.
La dualidad de funciones que tiene el contrato en las dos ramas del derecho es la
que justifica que las normas de la teoría general del contrato sean comunes a los
contratos civiles y comerciales, y que se las deba buscar en el código de fondo.
Contratos consensuales
Contratos solemnes
Contratos reales.
CONTRATOS CONSENSUALES
Son aquellos que para su perfección es necesario únicamente el consentimiento de
las partes contratantes y para su validez no es necesario ninguna formalidad.
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CONTRATOS SOLEMNES estos para su validez además del consentimiento, es
necesario el cumplimiento de cierta formalidad o requisito lo constituye la
intervención de un notario existen cuatro contratos solemnes:
La convención matrimonial
La hipoteca
La donación
La sub-rogación convencional
CONTRATOS REALES
En estos contratos además del acuerdo de las partes es necesario para su
formación el requisito de la entrega de la cosa. Los contratos reales son cuatro:
Contratos de adhesión
Contratos de mutuo acuerdo
Contratos colectivos
Contratos individuales
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3 Indique Ud. ¿Qué es un contrato de merchandising? Cuál es su naturaleza
Jurídica. Desarrolle un ejemplo (4 puntos).
CONTRATO DE MERCHANDISING
El contrato de merchandising es el resultado de un nuevo fenómeno comercial que
ha venido tomando forma dentro del tráfico jurídico actual. Esta figura y su amplio
respaldo construido a través de los diferentes pilares del derecho, brindan al
consumidor una serie de productos destacados y llamativos en razón a la identidad
que representa, convirtiendo a estas características y no a la utilidad o función de
los productos en el motivo por el cual los mismos son puestos dentro del comercio.
Como figura contractual atípica, este contrato trasforma elementos
Varios protegidos por regímenes públicos, tales como el de la propiedad intelectual
o el derecho constitucional, bienes a tractivos disponibles en el comercio regular.
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La triple esfera, según la teoría que nosotros abordaremos, está compuesta por los
derechos de la personalidad o personalísimos, los derechos de propiedad
intelectual, y la legislación que regula la competencia desleal. Dicha teoría
representa, básicamente, una integración entre lo dicho tanto por Chulita y Beltrán
como por Lobatro García en la definición del contrato de merchandising ya
analizada. Para entender por completo la funcionalidad de la triple esfera es
necesario abordar y profundizar en cada uno de los contenidos citados
anteriormente, con el fin de conocer el protagonismo y el alcance de dichos
elementos.
Derechos personalísimos o de la personalidad: son el conjunto de atributos y
características que nacen con la persona: su vinculación y relación con la misma
son de tan íntima naturaleza que no pueden ser alejados o separados de ella. Estos
hacen parte de los atributos de la personalidad y se encuentran vinculados a la
persona titular durante toda su existencia.
Estos derechos no cuentan con un valor pecuniario o económico alguno, no
obstante, si por algún motivo llegan a ser vulnerados, el titular o los herederos de
los mismos pueden convertirse en acreedores de una indemnización.
Dentro de esta categoría encontramos derechos tales como la vida, la libertad, el
derecho a tener un nombre, el derecho al honor y la dignidad, el derecho a tener
una nacionalidad, el derecho a formar una familia, el derecho al trabajo, al honor y
el derecho a tener un hogar. Tales atributos constituyen la evolución del
reconocimiento de los derechos naturales del hombre, proclamados durante el
periodo de la revolución francesa, los cuales después de las fuertes violaciones
sufridas en el transcurso de la segunda guerra mundial pasaron a ser protegidos y
plasmados en la Declaración universal de los derechos humanos de 1948. Dicha
Declaración ha buscado desde entonces el respeto y el fomento de los mismos
dentro de todos los ordenamientos jurídicos de carácter internacional como una
garantía universal.
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Hemos visto como a pesar de la atipicidad de este contrato existe una completa
protección para que el mismo se desarrolle dentro de un ambiente jurídicamente
seguro.
El Merchandising cada día va teniendo más relevancia debido a que elementos
tanto de la propiedad intelectual como de los derechos personalísimos se vuelven
comunes en el comercio y actúan con un sentido diferente al que fueron creados.
Por último, es importante resaltar que el merchandising, sin duda alguna, es un
fenómeno comercial que representa grandes ingresos a las industrias puesto
significa una extensión de sus productos hacia otras áreas comerciales distintas a
aquellas en que normalmente se desenvuelvan
En este mismo hay que establecer que en muchas ocasiones se recurre a este tipo
de productos a la hora de poder promocionar de la manera más eficaz posible la
presentación de una película, el lanzamiento de un disco, o la puesta en el mercado
del nuevo artículo de la empresa, en concreto, en estos casos se suele recurrir tanto
a camisetas como llaveros, bolígrafos, tazas o muñecos.
Todo ello sin olvidar que por ejemplo, es muy habitual en los conciertos que los
cantantes o grupos musicales lleven consigo sus propios stands de merchandising,
de esta manera, los asistentes podrán aprovechar a demás para llevarse un
recuerdo de la velada, como pueden ser banderolas , fotografías firmadas por los
artistas o camisetas.
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En los contratos de concesión suele pactarse que no existe otro derecho a la
indemnización que el consistente en la recompra al precio de adquisición, con un
ligero al concesionario. La jurisprudencia de nuestro tribunal supremo ha negado
con carácter general el derecho a la indemnización al concesionario en el supuesto
de extinción del contrato, al margen de los que hayan pactado las partes salvo en
los supuestos de falta de preaviso o de abuso en la finalización de la relación
jurídica.
El artículo 241° de la ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros
y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros (ley Nro. 26702 estipula
que el fideicomiso es una relación jurídica por la otra persona, denominada
fiduciario, para la constitución de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio
fiduciario de este último y afecto al cumplimiento de un fin específico en favor del
fideicomitente o una tercero denominado fideicomisario
Téngase en cuenta que el artículo 242 de la ley en mención estipula cuales son las
empresas autorizadas a desempeñarse como fiduciario, dentro de estas tenemos
a Cofide, las empresas de operaciones múltiples, entre estas, las empresa
bancaria, financiera, caja municipal de la Entidad de Desarrollo a la Pequeña y
microempresa EDPYME, Cooperativas de Ahorro y Crédito autorizadas a captar los
recursos del público, ídem la caja rural de ahorro y crédito, asimismo las empresas
especializadas. Específicamente la empresa de servicios fiduciarios. La ley traída
a colación acota que también pueden realizar operaciones de fideicomiso las
empresas de seguros y reaseguros.
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PARTES INTEGRANTES DEL FIDEICOMISO
a) Fideicomitente es la persona titular de los bienes o derechos, que trasmiten
a la fiduciaria para el cumplimiento de una finalidad licita, debiendo contar
con la capacidad jurídica para obligarse para disponer de los bienes.
b) Fiduciario el fiduciario puede estar enmarcado dentro de cualquiera de las
empresas autorizadas por ley. Y que se hallan nominadas en la ley
pertinente
c) Fideicomisario es la persona que recibe el beneficio del fideicomiso o la
que recibe los remanentes una vez cumplida la finalidad perseguida a
través del fideicomiso.
b) Permutar
c) Trasferir la propiedad
e) Gravar
f) Arrendar
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c. Nombrar un comité técnico, de ser el caso
EJEMPLO
Arturo tiene un terreno y desea emplearlo, se entera que hay una empresa
encargada de prestar este servicio y decide ir a preguntar
Es un contrato Fideicomiso
Destinado para la construcción de desarrollos inmobiliarios que es utilizado por
inversionistas y desarrolladores inmobiliarios para garantizar que el destino de los
activos y sus flujos sean los pactados entre los socios del negocio.
El Fiduciario
Recibe la propiedad del inmueble para el cumplimiento de los fines del fideicomiso.
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