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PRESENTACIÓN

El presente trabajo tiene como tema principal “Título Preliminar y Personas Jurídicas” –

“Fundación y Comité” que tiene como objetivo dar a conocer a nuestros compañeros ¿Qué es?

¿Para qué sirve’? ¿Dónde es el medio en el cual se desarrolla? ¿Cómo es su regulación dentro del

sistema jurídico? Y las normas que se aplican.

En el desarrollo de este hemos de tratar el tema según lo contemplado en el Código Civil;

así mismo no de menor importancia se hablara también de la Fundación y Comité

Así el Derecho Civil, desde sus orígenes como es derecho común regulaba la mayoría, por

no decir todas las relaciones jurídicas que originaban los sujetos de derecho, no obstante lo

rudimentario que pudo ser, ello históricamente no le resta ser reconocido como el Derecho que

mejor se desenvuelve dentro de la vida social del hombre.

Así mismo; la Fundación vine a ser una organización con fines no lucrativos instituida

mediante la afectación de uno o más bienes para la realización de objetivos de carácter religioso,

asistencial, cultural u otros de interés social pero también tienes reglas como El Consejo de

Supervigilancia de Fundaciones puede iniciar acción judicial contra los administradores que no

cumplan con presentar las cuentas y el balance anuales de la fundación o si estos fueron

desaprobados y en otros casos de incumplimiento de sus deberes.

Y por su parte el Comité es una organización de personas naturales dedicada a la

recaudación de aportes, el ministerio público juega un rol muy importante porque ellos vigilan que

los importes recaudados se destinen a la finalidad propuesta.

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INTRODUCCIÓN

El Título Preliminar del Código Civil, no solo regula de manera general los principios

fundamentales del Derecho Civil, ni siquiera es exclusivo del derecho privado, sino antes bien rige

para todo el Ordenamiento Jurídico en general, tiene como características la complejidad, la

unidad, la coherencia, la plenitud y sistemático. Precisamente, es el Título Preliminar del Código

Civil, el que coadyuva a que el Ordenamiento Jurídico cumpla con tales características, dado que

como se podrá advertir a lo largo de presente tiene trascendencia en todas las ramas del Derecho

en general, como hilo conductor de relaciones jurídicas. Su lugar privilegiado dentro del sistema

jurídico tiene una razón principal cuya raíz, pretendo encontrar en el presente trabajo. Sin más

preámbulo paso a desarrollar el presente trabajo que para fines de extraer mejores conclusiones lo

he dividido en dos secciones generales, la primera relativa propiamente al Título Preliminar del

Código Civil, donde pretende advertir su naturaleza y trascendencia dentro del Ordenamiento

Jurídico; en la segunda sección desarrollo uno por uno los artículos del Título Preliminar del

Código Civil, no solo con la finalidad de demostrar objetivamente su trascendencia dentro de

Sistema Jurídico, sino también por ser los contenientes de uno a uno los principios generales de

dicho derecho.
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TÍTULO PRELIMINAR DEL CÓDIGO CIVIL PERUANO Y PERSONAS JURÍDICAS.

1. TÍTULO PRELIMINAR DEL CÓDIGO CIVIL

Es un conjunto de normas jurídicas con rango de ley, sin embargo desde el punto de vista

de su historia, su contenido y su comprensión sistemática es evidente que se trata de disposiciones

que tienen vocación de normar a todo el Sistema Jurídico históricamente el origen de las

constituciones de los Estados es paralelo o contemporáneo al de los códigos civiles, basta

remontarnos incluso a la tradición europea verbigracia de la Constitución Francesa de 1791 y el

Código Civil de mayor relevancia conocida como es el "Napoleónico" de 1804, siempre claro

manteniendo la preeminencia constitucional, así la normas contenidas en el Código Civil, eran por

debajo de la norma constitucional el cuerpo legislativo más importante del Sistema Jurídico, así

como apunta RUBIO "No resulta por ello extraño que dentro de dichos códigos, pero como cuerpo

normativo separado, se introdujera un conjunto de disposiciones no primariamente vinculadas al

"derecho civil", tal como actualmente la consideramos, sino con el Sistema Jurídico en su

conjunto"-agregando: "Históricamente, puede sostenerse que la vecindad de constituciones y

códigos civiles ha llevado a que el título preliminar de éstos últimos se considere un conjunto

normativo no primariamente concerniente al derecho civil, ni siquiera al derecho privado, sino al

sistema jurídico en su conjunto".

El fundamento de este lugar privilegiado, se encuentra en el contenido de sus propias

normas, por ejemplo al regular en su Art. Iº lo relativo a la derogación de las leyes, está dirigido a

toda producción normativa del Congreso y a las demás disposiciones, descartando toda forma de

exclusividad de normas civiles; en el Art. IIIº se erige como una norma reglamentaria del principio

general de aplicación de las leyes en el tiempo, derivado del Art. 187º de la Constitución de 1979,
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tanto más que estas normas están reguladas en los Arts. 2120º y 2121º, sin embargo cabe aclarar

que la vigencia de la actual norma constitucional y el código civil hace prever que constituye

excepción lo regulado por el Art. 62º de la Constitución Política del Estado de 1993, referido

precisamente a los contratos-ley que no responden más que a consideraciones políticas antes que

jurídicas; el Art. VIIº es norma de derecho público, que en buena cuenta establece una obligación

de los magistrados judiciales de conocer el Derecho; el Art. VIIIº referido a las circunstancias de

defecto o deficiencia de la ley a los principios "que inspiran el derecho peruano", sin distinguir en

normas de derecho público o privado; Art. IXº es una norma supletoria para todo el derecho

nacional y el Art. Xº es más propiamente una norma de rango constitucional que de ley.

Así solo cuatro de las diez normas del Título Preliminar del Código Civil (IIº, IVº, Vº y

VIº), pueden aparentemente considerarse exclusivamente de derecho privado, cuando los Art. IIº

y IVº tienen concordancia constitucional con los Art. 103º y 139º-9 respectivamente, lo que las

hace normas aplicables a todo el ámbito del Derecho, mientras los Art. Vº y VIº tienen un sustrato

de derecho público, el primero por ejemplo hace referencia a la ineficacia del acto jurídico

contrario a leyes del orden público y buenas costumbres fuera del ámbito exclusivamente privado,

mientras el segundo tiene que ver con el interés necesario para ejercitar o contestar una acción que

por definición es un poder jurídico o derecho público subjetivo, abstracto de acudir al Órgano

Jurisdiccional en procura de tutela jurisdiccional.

Ocupa así un lugar preponderante dentro del sistema jurídico como conjunto, dictando

normas de carácter general que trascienden en el Sistema Jurídico.

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SEGUNDA SECCIÓN:

Principios contenidos

CAPÍTULO I:

DEROGACIÓN DE LA NORMA LEGISLATIVA

Artículo Iº Derogación de la ley

La ley se deroga solo por otra ley, la derogación se produce por declaración expresa, por

incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o cuando la materia de esta es íntegramente

regulada por aquella. Por la derogación de una ley no recobra vigencia las que ella hubiere

derogado.

El presente artículo contiene a su vez tres normas distintas, cada una en su respectivo

párrafo:

1. La regla general sobre derogación de la ley.

Pese a la comprensibilidad del mismo, puesto que responde a la pregunta de cuál es la

disposición legal idónea para derogar otra, este precepto es insuficiente para la naturaleza de la

regulación, al no contener todos los supuestos ahora conocidos, inicialmente la palabra derogación

y abrogación se deben considerar indistintamente puesto que su diferencia es irrelevante y su

referencia se hace a toda modalidad de supresión de la vigencia de una norma legal y el fundamento

de la cesación de vigencia de la ley se da porque como todo hecho humano tiene un inicio y un

fin, que se puede dar por causas intrínsecas, como extrínsecas (derogación y modificación);

asimismo cabe establecer que al hacer referencia a la ley "Mandato jurídico escrito procedente de

los órganos legislativos competentes", como fuente de derecho, vigente desde el día siguiente de
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su publicación en el diario oficial, no es excluyente de las demás normas del ordenamiento jurídico;

pese a lo escueto del precepto, por analogía se debe considerar que cualquier norma con rango de

ley solo puede derogarse con una norma de su mismo rango; las disposiciones del rango inferior

solo pueden ser derogadas por otras normas de su mismo rango

2. Las formas de derogación.

Se regula en el segundo párrafo del artículo en estudio las formas de derogación de la norma

jurídica:

a) Derogación expresa, consiste en la mención de las normas anteriores derogadas por la

nueva, existe declaración expresa de la ley, no se genera problema alguno y, por eso,

constituye una sana política y una buena técnica legislativa, que las nuevas normas legales

que van a entrar en vigor hagan una referencia explícita a las que van a ser derogadas, es

la derogación ideal puesto que no deja dudas que den pie a interpretaciones antojadizas;

b) Derogación tácita, que se verifica en dos supuestos:

 Cuando existe incompatibilidad entre la nueva ley con la anterior: ius posterius derogat

priori.

 Cuando la materia de la norma anterior es íntegramente regulada por la nueva norma:

generi per speciem derogatum.

Es esta forma de derogación que puede presentar problemas de interpretación, en especial

cuando se trata de una modificación sistemática e integral del tratamiento legislativo de un tema,

pero se explica por el desconocimiento del legislador del compendio de normas que pueda alterar

con la nueva disposición legal. Por otro lado, la derogación puede ser total o parcial, según la
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norma derogatoria esté referida a la totalidad de la norma que viene a derogar o solo a uno o más

de sus aspectos, pero no a su totalidad.

A partir, de la Constitución Política de 1993 han quedado establecidas las maneras de

derogar la ley: por imperativo de otra ley y por efecto de una sentencia del Tribunal Constitucional

en ejercicio del control concentrado de la constitucionalidad como consecuencia de la

interposición de un proceso de inconstitucionalidad, que puede promoverse no solo contra las leyes

en sentido formal sino también contra todas las normas que tienen rango de ley, aun en sentido

material, como los decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados internacionales,

reglamentos del Congreso de la República, normas regionales de carácter general y ordenanzas

municipales, preceptuando el artículo 204 de la Carta Política, que, declarada la

inconstitucionalidad, la sentencia se publica en el diario oficial El Peruano y, a partir del día

siguiente, la norma queda derogada en todo o en parte, según lo dispuesto por el Tribunal

Constitucional, aunque sin efecto retroactivo.

Establece que queda claro que esta forma de derogación no ha sido regulada por el Código

Civil, pese a que ya estaba regulada en la Constitución de 1979, y ahora con el Art. 103° de la

Constitución Política del Estado vigente, puesto que esta última tiene algún nivel de reticencia o

desconfianza de utilizar el término "derogar", remitiéndose a utilizar "dejar sin efecto", lo que se

da igualmente a las que por conexión deban extenderse; asimismo como en el proceso de acción

popular que procede ante normas reglamentarias, normas administrativas y resoluciones. Hace

hincapié también a la derogación de una ley de fuente legislativa por medio de decretos de urgencia

y/o decretos con rango de ley, supuesto regulado por el Art. 118° y 119° de la norma constitucional,

siempre que:
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a). Se trate de una medida extraordinaria;

b). La materia sea económico-financiera;

c). La medida sea de interés nacional y

d). Se dé cuenta al Congreso.

3. La ley derogada no recobra vigencia automática.

El último párrafo del presente artículo, precisa y enfatiza el efecto de la derogación y, sin

antecedente en nuestra codificación civil, ha receptado como norma general la no reviviscencia de

la norma derogada al preceptuar que "por la derogación de una ley no recobran vigencia las que

ella hubiere derogado". De este modo, la norma derogada queda con su vigencia definitiva

extinguida, salvo que la norma que venga a derogar a la derogante disponga que recobre su

vigencia.

Se regula el principio que propugna que "Por la derogación de una ley no recobran vigencia

las que ella hubiere derogado", dado que el restablecimiento de leyes anteriores ya derogadas solo

debe ocurrir si el legislador expresamente les devuelve vigencia.

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CAPÍTULO II:

EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO

Artículo IIº Abuso de Derecho

La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusiva de un derecho. Al demandar

indemnización u otra pretensión, el interesado puede solicitar las medidas cautelares apropiadas

para evitar o suprimir provisionalmente el abuso.

Para definir el abuso del Derecho Espinoza parte en establecer que: "El abuso del derecho

es un principio general del Derecho que, como toda institución jurídica, atraviesa por dos

momentos, uno fisiológico y el otro patológico. En el momento fisiológico, el abuso del derecho

debe ser entendido, junto con la buena fe, como un límite intrínseco del mismo derecho subjetivo.

En cambio, en el momento patológico, el abuso del derecho se asimila, bien a los principios de la

responsabilidad civil (cuando se produce un daño o hay amenaza del mismo) o bien a las reglas de

la ineficacia (cuando nos encontramos frente a una pretensión procesal abusiva), sobre el primero,

hace hincapié además al contenido y alcance de la entidad a la cual se refiere dicha acción y efecto:

el derecho subjetivo como especie de género dentro de una situación jurídica de poder que el

Ordenamiento Jurídico atribuye o concede a la persona como un cauce de realización de sus

legítimos intereses o fines dignos de tutela jurídica, así surge el abuso del Derecho como reacción

jurisprudencial frente a los excesos que implicaba el respeto desmedido de los derechos.

Explica además que la doctrina nacional se ha empeñado en delimitar la noción del abuso

del Derecho y proporcionar elementos de juicio respecto de la misma:

 Tiene como punto de partida una situación jurídica subjetiva.

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 Se transgrede un deber jurídico genérico (buena fe o buenas costumbres inspiradas en

el valor de la solidaridad).

 Es un acto ilícito sui generis.

 Se agravian intereses patrimoniales ajenos y no tutelados por norma jurídica específica.

 Ejercicio del derecho subjetivo de modo irregular.

 No es necesario que se verifique el daño.

 Su tratamiento no debe corresponder a la responsabilidad civil sino a la Teoría General

del Derecho.

Concluye así: "El abuso del derecho, en tanto principio general, es un instrumento del cual

se vale el operador jurídico para lograr una correcta y justa administración de justicia. Es aquí

donde juega un rol decisivo la labor creativa y prudente del juez que, debe estar atento a reconocer

nuevos intereses existenciales y patrimoniales, enfrentando audazmente modelos legislativos que

los pretenden inmovilizar".

Por su parte, Rubio Correase empeña en encontrar la ubicación del abuso del Derecho, entre

los campos de lo lícito e ilícito de la responsabilidad civil, así considera que el abuso del derecho

"Nace como una institución jurídica correspondiente al reconocimiento extensivo de la libertad, y

que permite al juez calificar de no lícitas las conductas que, al no estar expresamente impedidas,

no son ilícitas, pero tampoco se conforman a la adecuada marcha de la sociedad", así es "Un acto

inicialmente lícito, pero que por alguna laguna específica del Derecho, es tratado como no lícito

al atentar contra la armonía de la vida social tal calificación no proviene ni de la aplicación de las

normas sobre responsabilidad civil, ni de otras normas expresas restrictivas de la libertad, sino que
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se realiza por el juez aplicando métodos de integración jurídica", así considera entre sus

características:

 Existe una norma positiva que reconoce un derecho.

 Se produce el ejercicio de ese derecho por un sujeto o por la omisión de dicho ejercicio.

 Ese ejercicio del derecho, o su omisión, tal como ha ocurrido, no está limitado ni

prohibido por ninguna norma positiva.

 Empero dicho ejercicio contraría las normas generales de convivencia social y, por

tanto, que los tribunales deben restringir o prohibir esa particular manera de ejercitar el

derecho.

 Es aplicable ante el ejercicio de los derechos subjetivos.

 El abuso ocurre cuando el sujeto ejercita su derecho u omite su ejercicio de manera no

prohibida por la legislación positiva, pero agraviando principios del Derecho que

pueden resumirse en la sana convivencia social.

 El abuso tiene conexión con el reconocimiento de las lagunas del Derecho.

 La existencia de abuso y la medida correctiva pertinente son determinadas por el

magistrado judicial en aplicación de los procedimientos de integración jurídica.

 Además expresa que los efectos de la constatación del abuso del Derecho son:

 Abuso del derecho no es amparado por el Ordenamiento Jurídico.

 Interesado puede exigir la adopción de medidas para evitar el abuso.

 Establece además que el ejercicio de los derechos personalísimos (ejemplo: derecho al

nombre, a la imagen, a la intimidad, a las convicciones propias, etc.), no puede generar

abuso de derecho. A nivel Constitucional, el Art. 103º excluye el amparo constitucional

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al abuso del derecho, de allí que se puede concluir que es posible el ejercicio abuso de

derechos fundamentales.

CAPÍTULO III:

APLICACIÓN DE LA LEY EN EL TIEMPO

Artículo IIIº Aplicación de la ley en el tiempo

La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. No

tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la Constitución Política del

Perú.

Rubio Correa nos dice que no necesariamente se trata de la aplicación de la ley en el tiempo

stricto sensu, sino que este problema atañe a toda norma en general, sin importar que sea ley o

norma de características diferentes e, inclusive, puede tratarse de normas que provengan de

precedentes jurisprudenciales, por ello prefiere hablar de la aplicación de la norma jurídica general

en el tiempo, por su parte Espinoza Espinoza utiliza la expresión "Derecho transitorio", como

método de resolución del particular problema que reviste individualizar el dispositivo legal a

aplicar a determinado supuesto de hecho fáctico que se presenta en el tiempo.

El artículo III del Título Preliminar aloja dos principios: la irretroactividad de la norma y

la aplicación inmediata de la ley; sin embargo, para su cabal comprensión es necesario conocer

algunos conceptos previos como: los de situación jurídica, derechos adquiridos y hechos

cumplidos. El texto del referido artículo involucra todas estas categorías jurídicas, y con ellas

pretende resolver uno de los problemas jurídicos más arduos: los conflictos de la ley en el tiempo.
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Por hechos entendemos a los sucesos de realidad que producen efectos jurídicos; por situación

entendemos a el haz sea de derechos (poder) u obligaciones (deber) que tiene un sujeto de derecho

o su status jurídico, y por relaciones entendemos a las vinculaciones jurídicas entre dos o más

situaciones jurídicas.

La irretroactividad es en realidad un principio general por el que se pone límite temporal a

la aplicación de la nueva ley. Así, en principio, el Derecho considera injusto aplicar una ley nueva

a actos que fueron realizados en el momento en que dicha ley no existía, y que por consiguiente

no podía ser conocida y mucho menos acatada, ha encontrado su lugar entre los denominados

derechos fundamentales, habiendo sido recogida también por nuestra Constitución, en su Art. 103º,

lo que a su turno da lugar a interponer acción de amparo cuando se transgreda este derecho. Sin

embargo, Díez-Picazo, a quien seguimos en este punto, sostiene que no siempre la irretroactividad

puede calificarse de injusta. Piénsese por ejemplo en una legislación dirigida a abolir la esclavitud.

Una irretroactividad absoluta conduciría a manumitir solo a los que nacieron hijos de esclavos

después de la entrada en vigor de la ley, mientras que en cambio, los que fueron esclavos con

anterioridad a la promulgación de la ley de abolición deberían continuar siéndolo hasta su muerte.

Respecto al principio de aplicación inmediata, también tiene su fuente Constitucional Art. 109º,

supone inevitablemente la inmediata derogación de la ley anterior y lleva implícita la convicción

de que la nueva ley es mejor que la abrogada.

Gutiérrez Camachoque nos dice "Tampoco es cierto que la coexistencia de estos dos

principios (el de la irretroactividad y el de la aplicación inmediata de la ley) sea obligatoriamente

conflictiva. En realidad, rectamente entendidos dichos principios no se contraponen, sino que se

complementan. La aplicación inmediata no es retroactiva, porque significa la aplicación de las

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nuevas normas para el futuro, y con posterioridad a su vigencia; y el efecto inmediato encuentra

sus límites precisamente en el principio de irretroactividad, que veda aplicar las nuevas leyes a

situaciones o relaciones jurídicas ya constituidas, o a efectos ya producidos".

1. Aplicación inmediata, aplicación ultra activa y aplicación retroactiva de una norma

general.

Por aplicación inmediata se tiene que la norma en general descarga todos sus efectos

jurídicos mientras tenga su validez, desde el día siguiente de su publicación hasta su derogación,

es decir la norma jurídica se aplica a los hechos, relaciones y situaciones que ocurren mientras

tenga vigencia, acota como ejemplo Rubio Correa la aplicación inmediata de sentencia del

Tribunal Constitucional, aplicable a la jurisprudencia y no a las normas legislativas, con el

principio del prospective overruling o mecanismo de cambio de tendencia jurisprudencial que no

adquiere eficacia para el caso decidido sino para los hechos producidos con posterioridad al nuevo

precedente establecido.

Aplicación ultra activa de una norma, se da cuando se aplica una norma jurídica a los

hechos, relaciones y situaciones que acaecen luego de que esta ha sido derogada o modificada, es

decir luego que termina su aplicación inmediata, el ejemplo propuesto por Rubio Correa es

ilustrativo, en la Sentencia del Tribunal Constitucional del 29/01/2004 en el Expediente Nº 0015-

2001-AI/TC y 0016-2001-AI/TC, en cuanto a la aplicación del Art. 307º de la Constitución de

1979 para sancionar a los que aprobaron el golpe de estado de 1992, dado que la Constitución de

1979 se encontró vigente hasta el 31/12/1993, de manera que todos los que habían actuado con

violación de ella-empezando por los golpistas de 1992-eran y son pasibles de ser juzgados

conforme su vigencia.
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Aplicación retroactiva de la norma, es aquella que se hace para regir hechos, situaciones o

relaciones que tuvieron lugar antes del momento en que entra en vigencia, es decir, antes de su

aplicación inmediata, es decir la aplicación de la ley es anterior al día siguiente de su publicación,

Espinoza Espinoza advierte al respecto grados: máximo, cuando comprende la relación surgida

como sus efectos consumados o no consumados; medio, abarca los efectos nacidos con

anterioridad mas no los consumados (ejemplo intereses devengados a la promulgación de la

norma); mínimo, comprende sólo los efectos futuros (ejemplo los intereses devengados en la

vigencia de la ley). Asimismo se puede encontrar dos modalidades:

 Aplicación retroactiva restitutiva, es absoluta (modifica totalmente hechos, relaciones

o situaciones, ejemplo es la retroactividad benigna a nivel penal, incluso ante sentencias

con autoridad de inmutabilidad de cosa juzgada).

 Aplicación retroactiva ordinaria, es relativa puesto que modifica hechos, relaciones y

actuaciones salvo sentencias judiciales.

2. Teorías de los derechos adquiridos y hechos cumplidos.

La teoría de los derechos adquiridos, implica que una vez que el derecho ha nacido y se ha

establecido en la esfera del sujeto, las normas posteriores que se dicten no pueden afectarlo

(subyace la ultraactividad), su origen es privatista y busca proteger la seguridad de los derechos

de las personas, es necesario además distinguirlo de facultades (atribuciones genéricas para actuar

de acuerdo a derecho) y de las expectativas (previsiones no protegidas jurídicamente que se pueda

eventualmente llegar a tener tal bien o cosa) ambas que no pueden ser adquiridas.
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La teoría de los hechos cumplidos, sostiene que cada norma jurídica debe aplicarse a los

hechos que ocurran durante su vigencia, es decir bajo su aplicación inmediata, esta teoría privilegia

la transformación del derecho a impulso del legislador.

3. Las excepciones constitucionales.

El Art. 103° de la Constitución Política del Estado, establece las normas generales de

aplicación de la ley, del que se tiene que la regla general es la aplicación inmediata de las normas

a las consecuencias de las situaciones y relaciones existentes, acogiendo con ello la teoría de los

hechos cumplidos, siendo la excepción el Art. 62° del texto constitucional que consagra la teoría

de los derechos adquiridos, con la consiguiente aplicación ultraactiva de las normas existentes al

momento del perfeccionamiento del contrato, para el tiempo de vigencia del mismo, sin importar

los cambios legislativos que eventualmente se generen.

4. Normas del Código Civil y su aplicación en el tiempo.

Son disposiciones transitorias:

 Arts. 2114° (derechos civiles consagrados por Art. 2° C se aplican a partir del

13/07/1979); 2116° (igualdad de derechos de los hijos frente a los padres referidos a

los derechos sucesorios se aplican a partir del 28/07/1980); 2115° (reconoce valor de

las partidas de registros parroquiales extendidas antes del 14/11/1936).

 Arts. 2121° (simétrico al III°) y 2120° de cuya interpretación se puede concluir que

cuando la materia haya sido regulada por el código anterior, y también en el nuevo rige

la teoría de los hechos cumplidos reconocida como principio general y las normas del

código civil son de aplicación inmediata, empero solo cuando la materia haya sido

tratada por el código civil de 1936 y ya no sea tratada normativamente en el nuevo

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código, estaremos ante la situación excepcional y por tanto se aplicará la teoría de los

derechos adquiridos procediendo la aplicación ultraactiva de las normas del código civil

de 1936.

 Arts. 2117° (si hay disposiciones testamentarias ilegales de acuerdo con el nuevo

código, entonces serán válidas; en lo que se exceda a la cuota de libre disposición o se

haya preterido herederos forzosos, el testamento no caduca, sino solo en el exceso de

cada caso; a los testamentos hechos según formalidades del código de 1936-distintas al

vigente-se les reconocerá validez formal, siempre que hayan sido hechos antes del

14/11/1984); 2118° (permite validez del testamento cerrado aun cuando no

permaneciera fuera de la custodia del notario, salvo que testador lo rompiera o abriera);

2119° (pone plazo de 30 días de tener la noticia de la muerte del testador para presentar

el testamento cerrado); 2122° (regula las eventuales diferencias entre los plazos

otorgados anteriormente y los del nuevo código).

5. Aplicación en el tiempo de las normas procesales y de las leyes de interpretación

auténtica.

Las normas procesales son de aplicación inmediata, incluso al proceso en trámite, sin

embargo continúan rigiéndose por la norma anterior las reglas de competencia, medios

impugnatorios interpuestos, actos procesales con principio de ejecución y plazos que hubieran

empezado.

La interpretación auténtica de una ley anterior, hecha por una nueva ley interpretativa, esta

última tiene aplicación retroactiva ordinaria.

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CAPÍTULO IV:

LEYES RESTRICTIVAS O DE EXCEPCIÓN

Artículo IVº Aplicación analógica de la ley

La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analogía.

Concordante con el inciso 9 del Art. 139° de la Constitución Política del Estado. Rubio

Correa parte por distinguir las normas generales de las de excepción, la primera es una disposición

legislativa, suele ser un principio del Derecho contenido en la legislación dependiente de la cultura

jurídica del medio y tomar en cuenta cuáles son las normas jurídicas que en ella se consideran

normas generales, por sí mismas (igualdad de sexos) o mientras no sean alteradas (grados de

parentesco con reconocimiento jurídico), lo serán las normas de excepción y, que serán objeto de

aplicación interpretativa estricta.

Asimismo distingue las normas de declaración y las normas de restricción de derechos,

dado que es principio general que los derechos se deben aplicar de manera extensiva y que las

restricciones de los mismos deben ser aplicadas de forma estricta, del que se presenta un problema

de aplicación cuando a una misma situación jurídica concurren normas declarativas que reconocen

derechos y por otro lado normas que restringen, del que RUBIO CORREA[34]considera aplicable

la interpretación constitucional de aplicación de derechos fundamentales, incluso frente a un estado

de emergencia, debiendo valorar la razonabilidad (evaluar si la restricción del derecho que se

propone aplicar es consistente con la ratio legis o la razón de la existencia de la norma restrictiva

aplicable) y la proporcionalidad (relación que debe existir entre la conducta adoptada por la

persona y el grado de privación de derecho que se le hace).

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Por ello se advierte la necesidad de trazar una línea conceptualmente clara respecto de la

interpretación es integración jurídica, así la interpretación jurídica, es el conjunto de principios y

métodos sobre la base de los cuales se logra extraer el significado de una disposición normativa,

que por alguna razón no aparece clara en sí misma o claramente aplicable al caso concreto, por lo

que supone la existencia de una norma jurídica aplicable, puede ser estricta (cuando el intérprete

no añade ni quita, no aumenta ni disminuye los márgenes de aplicación de la norma); extensiva (a

pesar que la norma no contiene claramente un determinado caso, puede este ser involucrado en el

supuesto normativo haciéndolo algo elástico) y la restrictiva (reduce los márgenes de aplicación

de la norma jurídica excluyendo hechos que al principio podrían ser susceptibles de regirse por

ella). Por otra parte la analogía es un método de integración jurídica, que implica crear una nueva

disposición no existente previamente, consiste entonces en tomar una norma con un supuesto

elaborado para una determinada situación y la aplica a otra que es distinta pero semejante a la

prevista, es decir aplicar la consecuencia de una norma jurídica, a un hecho distinto de aquel que

se considera en el supuesto de dicha norma, pero que le es semejante en sustancia, así no hay

norma jurídica aplicable al caso que se quiere regular.

El Tribunal Constitucional ha establecido que la interpretación de las restricciones de

derechos debe ser restrictiva y que es aplicable a todo los ámbitos del derecho y no exclusivamente

al penal, conforme sentencia del 18/02/2005 en el Expediente N° 2235-2004-AA/TC.[35]

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CAPÍTULO V:

ACTO JURÍDICO, ORDEN PÚBLICO Y BUENAS COSTUMBRES

Artículo Vº Nulidad de acto jurídico

Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público o a las buenas

costumbres.

Para analizar el presente artículo es necesario delimitar los conceptos de acto jurídico y

negocio jurídico, para lo que recurriremos a Espinoza Espinoza quien establece que el acto jurídico

es el hecho jurídico, voluntario, lícito, con manifestación de la voluntad y efectos jurídicos, es

decir es una especie de hecho jurídico, pues aquél descarta la involuntariedad y la ilicitud (algunos

como Enneccerus consideran que el término acto jurídico debe comprender el hecho voluntario,

tanto el lícito como el ilícito-impensado en nuestro sistema que asigna el carácter de licitud al acto

jurídico), producto de la doctrina clásica francesa. Así cita a Lohmann Luca de Tena, para

establecer las diferencias con el negocio jurídico: a). El presupuesto de los negocios jurídicos es

la declaración o manifestación de voluntad. No ocurre lo mismo en todos los actos jurídicos ni en

los actos ilícitos por negligencia; b). La finalidad de las partes en el negocio es la de crear un

vínculo; en los actos no negocios, el vínculo aparece por imperio de la ley, sin tener su origen en

una manifestación volitiva; c). La intención es indispensable en el negocio jurídico, no

necesariamente en el acto jurídico. En cambio también hay doctrina nacional (entre la que destaca

Vidal Ramírez), que considera que el problema se reduce al de una "sinonimia conceptual",

optando por el nomen iuris de acto jurídico "por razones de tradición jurídica", pero considerando

en última instancia que tanto el acto como el negocio jurídico son especies del género hecho

jurídico; pero el negocio jurídico es una subespecie del acto jurídico; el acto jurídico se materializa
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a través de la manifestación de la voluntad (exteriorización de un hecho psíquico interno, que

consciente y voluntariamente trasciende del individuo y surte efectos ante terceros con valor

expositivo, aunque estuviera lejos del ánimo del agente el querer producir tales efectos); el

negocio, a través de la declaración de la voluntad (acto responsable que exteriorizando la

coordinación jerárquico de nuestros deseos, tiene como propósito producir efectos jurídicos

mediante la comunicación de la voluntad contenida en la expresión), así la relación entre

manifestación y declaración de voluntad es de género a especie, concluyendo que lo que se legisla

en el artículo 140 del Código Civil (teniendo como antecedentes el artículo 1075 del Código de

1936 y el artículo 1235 del Código de 1852) no es acto jurídico sino el negocio jurídica porque

alude a la intención de las partes para determinar sus efectos y a sus requisitos: Agente capaz, Fin

lícito, Objeto física y jurídicamente posible, Observancia de la forma prescrita por ley, bajo

sanción de nulidad.

Orden público, es el conjunto de normas jurídicas que el Estado considera de

cumplimiento ineludible y de cuyos márgenes no pueden escapar, ni la conducta de los órganos

del Estado, ni la de los particulares para lo cual el estado compromete sus atribuciones coercitivas

y coactivas, es el Tribunal Constitucional el que establece que es el conjunto de valores, principios

y pautas de comportamiento político, económico y cultural (lato), cuyo propósito es la

conservación y adecuado desenvolvimiento de la vida coexistencial (lo básico y fundamental para

la vida en comunidad), así el orden interno como género tiene una naturaleza político-social

(integridad de la organización social en cada momento), mientras que el orden público es especie,

de naturaleza jurídica (cumplimiento de disposiciones jurídicas imperativas que contienen reglas

de convivencia social).
 22

Buenas costumbres, al respecto no cabe suponer que existan leyes que acojan malas

costumbres, son criterios determinados a partir de la consciencia moral, espacial y temporal,

cubren aspectos de la vida social, tienen que ser jurídicas, implica una relación implícita entre

derecho y moral, son especie de orden público pero no lo agotan.

CAPÍTULO VI:

INTERÉS Y ACCIÓN

Artículo VIº Interés para obrar

Para ejercitar o contestar una acción es necesario tener legítimo interés económico o

moral.

El interés moral autoriza la acción solo cuando se refiere directamente al agente o a su

familia, salvo disposición expresa de la ley.

Es incontrovertible que la presente norma es de naturaleza procesal, al regular la

legitimidad para obrar. Explica Priori Posada respecto del interés que en la sociedad los hombres

tienen un sin número de necesidades que deben satisfacer, para lo que requieren de bienes aptos

para ello, cuando se produce la relación entre la necesidad del hombre y el bien apto para

satisfacerla, ahora bien interés legítimo, es una de las situaciones jurídicas de ventaja que imputa

el ordenamiento jurídico a un sujeto de derecho (las otras son el derecho subjetivo, la expectativa),

así es una situación jurídica de ventaja inactiva (porque no depende sino de otro sujeto de derecho),

dirigida a conseguir un resultado favorable consistente, según los casos, en la conservación o

modificación de una determinada realidad; la insuficiencia de los bienes para satisfacer las
 23

necesidades de todos los hombres por escasez da lugar al conflicto de intereses, que es resuelto de

manera abstracta y general por el derecho objetivo, reconociendo entre los intereses en conflicto

uno que es prevalente: interés jurídicamente prevalente, que pueden ser patrimoniales (a los que

denomina "económicos") y no patrimoniales (a los que denomina "morales"), debe entenderse por

ende que cuando el artículo VI del Título Preliminar del Código Civil dice "El interés moral

autoriza la acción solo cuando se refiere directamente al agente o su familia" está reconociendo

que solo es digno de tutela el interés moral respecto de situaciones relacionadas con la esfera de

una persona y las de su familia, y solo quien afirme ser titular de un interés moral tutelado por el

derecho objetivo estará legitimado para plantear una pretensión procesal destinada a su tutela.

Cuando el Derecho objetivo ha realizado la calificación jurídica optando por el interés que

prevalecerá ante un determinado conflicto, imputa al titular del interés jurídico prevalente una

situación jurídica de ventaja (la que puede ser activa e inactiva) y en el titular del interés jurídico

que no es el prevalente, una situación jurídica de desventaja (la que puede ser activa e inactiva).

Es decir, el interés legítimo tiene una noción y contenido propio, los mismos que parecen haber

sido olvidados o no tenidos en cuenta por el legislador nacional, pues usando un término que

corresponde a la teoría general del Derecho ha intentado regular una institución procesal.

Si bien se hace referencia al legítimo interés económico o moral, en realidad solo el interés material

es el que puede ser patrimonial o no patrimonial, más no el legítimo interés; pues este último es

solo una situación jurídica que sirve para satisfacer el interés material, sea éste patrimonial o no

patrimonial.

Asimismo explica que la evolución del derecho procesal se encuentra íntimamente ligada

a la evolución del concepto del derecho de acción, evidenciando tres etapas: (i) cuando no existía
 24

distinción alguna entre el derecho de acción y el derecho subjetivo material; (ii) aquella en la cual

se establece una clara distinción entre el derecho subjetivo material y el derecho de acción, lo que

se produce con la famosa polémica Windscheid - Muther (1856) y se consolida con Giuseppe

Chiovenda (1903); etapa en la cual si bien se establece que el derecho de acción y el derecho

subjetivo material son dos derechos distintos, aún se mantiene la idea que existe el primero solo

en la medida que exista el segundo y es lo que ha dado lugar a lo que se denomina la teoría concreta

del derecho de acción, para la cual el derecho de acción es el derecho a obtener una sentencia

favorable; y, (iii) aquella en la cual se ratifica que el derecho de acción y el derecho subjetivo

material son dos derechos distintos, sin embargo, se llega a establecer que la existencia y titularidad

del derecho de acción en nada depende de la existencia y titularidad del derecho subjetivo material;

teoría abstracta cuya elaboración final y difusión se debe al gran maestro italiano Francesco

Carnelutti.

Así es incontrovertible que el derecho de acción es el derecho autónomo público subjetivo

y abstracto (para algunos, poder) de naturaleza constitucional de exigir al Estado tutela

jurisdiccional para un caso concreto. El acto procesal con el cual se manifiesta el ejercicio del

derecho de acción se conoce como "demanda". Por lo demás, la demanda contiene una exigencia

concreta de tutela al Estado para con ésta lograr la satisfacción del interés material cuya lesión o

amenaza se reclama, y a dicha exigencia se le denomina "pretensión". Así explica que el Título

Preliminar del Código Civil confunde los conceptos de derecho de acción, demanda y pretensión;

ya que lo que se contesta en un proceso es la demanda y no la acción; y la legitimidad para obrar

se exige para poder plantear una pretensión, pero no para ejercer el derecho de acción, por ser

irrestricto, evidenciando con ello que el Código Civil de 1984 recoge la teoría concreta del derecho

de acción.
 25

Propone entender el interés para obrar éste como la utilidad que tiene la providencia

jurisdiccional solicitada con el inicio del proceso para la tutela del interés lesionado o amenazado;

siendo ello así interés para obrar, interés material e interés legítimo son conceptos absolutamente

distintos, pero además, mientras el primero es un instituto procesal, los otros dos son institutos de

derecho material y si consideramos que el derecho de acción es un derecho abstracto, la legitimidad

para obrar (al igual que el interés para obrar) no constituye un presupuesto para su ejercicio, pues

una persona puede ejercer el derecho de acción aun cuando no se encuentre legitimada. La

legitimidad para obrar se entiende más bien como presupuesto para poder plantear una pretensión

en un proceso, de forma tal que solo si la pretensión es planteada por una persona legitimada, el

juez puede pronunciarse válidamente sobre el conflicto de intereses que le ha sido propuesto.

La legitimidad para obrar es entonces la posición habilitante para ser parte en el proceso; en ese

sentido, se habla de legitimidad para obrar activa para referirse a la posición habilitante que se le

exige al demandante para poder plantear determinada pretensión; y se habla de legitimidad para

obrar pasiva para referirse a la posición habilitante que se le exige al demandado para que la-

pretensión planteada en el proceso pueda plantearse válidamente contra él, puede ser ordinaria por

la simple afirmación que realiza el demandante de la titularidad de las situaciones jurídicas que él

lleva al proceso y extraordinaria por la permisión legal expresa a determinadas personas a iniciar

un proceso, a pesar de no ser titulares de las situaciones jurídicas subjetivas que se llevan a él.
 26

CAPÍTULO VII:

APLICACIÓN DE LA LEY POR EL JUEZ

Artículo VIIº Aplicación de la norma pertinente por el Juez

Los jueces tienen la obligación de aplicar la norma jurídica pertinente, aunque no haya sido

invocada en la demanda.

Más conocido como Iuria novit curia , implica la vigencia y obligatoriedad de las

disposiciones legales y consecuente obligación de que sean aplicadas según su pertinencia al caso,

al margen de la expresión equivocada de la norma que haga el litigante, en absoluto tiene que ver

ni con la modificación de la litis planteada por las partes (congruencia), ni con el impulso procesal

de oficio o a instancia de parte, que tiene su versión procesal en el Art. VII° del Código Procesal

Civil (el Juez no puede ir más allá del petitorio, ni fundar su decisión en hechos diversos de los

que han sido alegados por las partes).

Rubio Correa nos da dos deficiencias en dicha norma: 1. La ausencia de referencia legal a

la norma aplicable, dado que puede ocurrir que no solo se presente invocación equivocada en la

demanda sino en otros actos jurídico procesales, que se soluciona con su versión procesal; 2.

Posibilidad de aplicar la norma no citada se verifica en un estado del proceso en el que la parte

perjudicada no pueda ejercer su defensa frente a ella.

 27

CAPÍTULO VIII:

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Y ANALOGÍA

Artículo VIIIº Obligación de suplir los defectos y deficiencias de la ley

Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. En

tales casos, deben aplicar los principios generales del derecho y, preferentemente, los que inspiran

el derecho peruano.

Implica:

a) Ante la insuficiencia o inexistencia normativa (laguna del derecho), el Juez no puede

dejar de administrar justicia, no cabe el no pronunciamiento.

b) Para administrar justicia el Juez deberá recurrir al Derecho consuetudinario y a los

Principios Generales del Derecho y sobre todo los que inspiran al Derecho Peruano

c) A la falta de tales principios, el Juez deberá recurrir a los Principios Generales del

derecho. Así los principios generales del derecho, están constituidos por la pluralidad

de postulados o proposiciones con sentido y proyección normativa o deontológica, que

constituyen el núcleo del sistema jurídico, insertados de manera expresa o tácita en

aquel. La analogía es el método por excelencia para llenar las lagunas, que no es

susceptible de aplicar a las leyes prohibitivas o sancionadoras, limitativas de capacidad

de personas y derechos subjetivos y las de derecho excepcional, es palpable su

utilización en los argumentos a pari, ab maioiris ad minus, y a fortiori.

 28

CAPÍTULO IX:

APLICACIÓN SUPLETORIA DEL DERECHO CIVIL

Artículo IXº Aplicación supletoria del Código Civil

Las disposiciones del Código Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y situaciones

jurídicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean incompatibles con su naturaleza.

El rol supletorio de las normas del Código Civil, y sobre todo las del Título Preliminar, no

se fundamenta sino en su carácter de Derecho Común, de allí que son aplicables a cualesquiera

materias o situaciones jurídicas, que hace que Rubio Correa considere una disposición "razonable

e inteligente en sí misma".

CAPÍTULO X:

LA OBLIGACIÓN DE DAR CUENTA AL CONGRESO DE LOS VACÍOS O

DEFECTOS DE LA LEGISLACIÓN

Artículo Xº Vacíos de la ley

La Corte Suprema de Justicia, el Tribunal de Garantías Constitucionales y el Fiscal de la

Nación están obligados a dar cuenta al Congreso de los vacíos o defectos de la legislación.

Tienen la misma obligación los jueces y fiscales respecto de sus correspondientes

superiores. Implica la colaboración con el Órgano Legislativo en determinar los vacíos y defectos

legislativos, puesto que la naturaleza esencialmente política de la función legislativa hace que las

leyes no sean siempre elaboradas con criterios técnicos, confiriendo la atribución sustantiva a tres
 29

organismos de notificar al congreso tanto los vacíos (laguna de derecho), como los defectos

(imprecisión, obsolescencia, superposición de normas) de la legislación.

2. PERSONAS JURÍDICAS: FUNDACIÓN Y COMITÉ

LIBRO I - DERECHO DE LAS PERSONAS

SECCION SEGUNDA - Personas Jurídicas

TITULO II

FUNDACIÓN

I. Concepto: Orígenes de la fundación: Se remontan a la tradición greco-helenista (instituían

fundaciones hechas a favor de templos). Incrementaron fundaciones destinadas a fines

piadosos o benéficos.

Edad media: Derecho germánico no reconocía capacidad jurídica a las fundaciones, la doctrina

católica si lo hacía Siglo XIV.

 Se diversifica y se acogen a ella los laicos

 Posteriormente la persona colectiva "fundación" es regulada por la mayoría de códigos

civiles modernos.

García amigo la define "se entiende por fundación aquellos patrimonios autónomos

destinados por los fundadores a la consecución de un fin licito y administrados sin fin de lucro por

las personas a quienes corresponda su gobierno, conforme las prescripciones de sus estatutos, que

constituidas regularmente, gozaran de personalidad jurídica"

 30

Aguilar gorrondona expresa: "las personas de tipo fundacional se caracterizan por ser un conjunto

de bienes atribuidos exclusiva y permanentemente a la consecución de un fin. Carecen pues de

sustrato personal y solo tienen sustrato real"

Según López Jacoiste "La fundación hace presente en el mundo jurídico el querer de una

persona aun después de su fallecimiento; consiste en afectar capitales a favor de beneficiarios

indeterminados, no con fin pasajero, sino como destino permanente. Se trata de una liberalidad

que deben realizarse de modo duradero y continuado"

Fernández Sessarego señala : "la fundación , no puede ser definida exclusivamente como

negocio jurídico considera que lo característico de la fundación es constituir una organización de

personas que administra un patrimonio afectado por un tercero con anterioridad a la existencia

formal de la persona jurídica designada lingüísticamente como fundación"

La fundación es una institución, creada por un patrimonio que fue delegado por una persona

(fundador)

La fundación se puede dar de distintas maneras: por delegación bajo escritura pública, en

que el fundador podrá cerciorarse de que se está cumpliendo con el objetivo de ceder su

patrimonio, o bien por testamento, en que el causante cede su patrimonio para determinado fin; y

será el albaceas o en defecto los herederos quienes se encargaran de levantar escritura pública para

que se pueda iniciar la fundación.

Luego de la escritura pública se inicia la fundación, la cual deberá ser administrada para

cumplir los objetivos fijados por el testador o bien por quien delegó dicho bien.
 31

La fundación será por lo tanto la institución encargada de administrar bienes destinados a

un beneficio social, administración que se dará sin fines de lucro, al igual que la asociación; pero

dependiendo siempre de un bien que no le pertenece a nadie más que a la finalidad u objetivo por

el cual fue constituido.

I. Características: Es una Organización sin fines de lucro.

II. El Acto Constitutivo de la Fundación:

La fundación, de acuerdo al Art. 100 del CC., puede constituirse por escritura

pública o por testamento. En el primer caso, resulta obvio que sólo puede ser creada

por personas vivas, mientras que en el segundo sólo cuando muere el testador, se

conoce su última voluntad de constituir una fundación. Por este motivo los

requisitos para su constitución varían de una a otra. En la primera hipótesis, al

otorgar el acto de constitución, debe señalar qué bienes destina a la fundación, de

manera precisa, qué fines perseguirá la fundación, cuál será su régimen

administrativo y económico, cuál será la duración, el domicilio, el nombre, los

órganos que se harán cargo de su gestión y administración, quiénes serán las

personas que se ocuparán de su marcha, si los administradores tendrán la potestad

de modificar la estructura de la persona jurídica y cuál será el destino del haber neto

que resulte de la liquidación en caso de disolución de ésta por la autoridad judicial

a pedido del CSF. En el caso que la fundación se constituya por testamento (de

cualquier tipo) basta que el testador señale, incluso genéricamente, qué bienes o

porción de bienes destinará a la fundación y qué fines cumplirá. Los demás aspectos

serán integrados por el CSF. En cuanto a los requisitos administrativos, tanto la

 32

escritura pública que crea la fundación, como el testamento, tendrán que ser inscrito

en el Libro de fundaciones del registro de Personas Jurídicas para que ésta adquiera

personalidad jurídica, para lo se debe acompañar la escritura pública o el testamento

y pagar los derechos de inscripción respectivos. Sin embargo, la inscripción en el

Registro Administrativo Nacional de Fundaciones es obligatoria y, para ello, se

debe presentar una solicitud al CSF, pago de derecho, Planes y Presupuesto de

primer año de actividades y el instrumento de constitución de la fundación.

CODIGO CIVIL PERUANO.

Artículo 99º.- Definición

La fundación es una organización no lucrativa instituida mediante la afectación de uno o

más bienes para la realización de objetivos de carácter religioso, asistencial, cultural u otros de

interés social.

Artículo 100º.- Formas de la constitución

La fundación se constituye mediante escritura pública, por una o varias personas naturales

o o jurídicas, indistintamente, o por testamento.

Artículo 101º.- Acto constitutivo

El acto constitutivo de la fundación debe expresar necesariamente su finalidad y el bien o

bienes que se afectan. El fundador puede también indicar el nombre y domicilio de la fundación,

así como designar al administrador o a los administradores y señalar normas para su régimen

económico, funcionamiento y extinción así como el destino final del patrimonio.

 33

Pueden nombrarse como administradores de la fundación a personas jurídicas o a quien o quienes

desempeñen funciones específicas en ellas. En el primer caso, debe designarse a la persona natural

que la representa.

El registrador de personas jurídicas debe enviar al Consejo de Supe vigilancia de Fundaciones el

título de constitución que careciere de alguno de los requisitos señalados en el primer párrafo del

presente artículo. El Consejo procederá en un plazo no mayor de diez días, con arreglo al artículo

104, incisos 1 a 3, según el caso.

Artículo 102º.- Revocabilidad e irrevocabilidad del acto constitutivo

La facultad de revocar no es transmisible. El acto de constitución de la fundación, una vez

inscrito, es irrevocable.

Artículo 103º.- Consejo de Supervigilancia de Fundaciones

El Consejo de Supervigilancia de Fundaciones es la organización administrativa encargada

del control y vigilancia de las fundaciones.

Su integración y estructura se determinan en la ley de la materia.

Artículo 104º.- Funciones del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones

El Consejo de Supervigilancia de Fundaciones ejerce las siguientes funciones básicas:

1. Indicar la denominación y domicilio de la fundación, cuando no consten del acto

constitutivo.

2. Designar a los administradores cuando se hubiese omitido su nombramiento por el

fundador o sustituirlos al cesar por cualquier causa en sus actividades, siempre que
 34

no se hubiese previsto, para ambos casos, en el acto constitutivo la forma o modo

de reemplazarlos.

3. En el caso previsto en el párrafo anterior, están impedidos de ser nombrados como

administradores de las fundaciones, los beneficiarios o los representantes de las

instituciones beneficiarias. Asimismo, en dicho supuesto, el cargo de administrador

es indelegable. (*)

4. Determinar, de oficio y con audiencia de los administradores o a propuesta de estos,

el régimen económico y administrativo, si hubiere sido omitido por el fundador, o

modificarlo cuando impidiese el normal funcionamiento o conviniere a los fines de

la fundación.

5. Tomar conocimiento de los planes y del correspondiente presupuesto anual de las

fundaciones, para lo cual estas elevan copia de los mismos al Consejo al menos

treinta días antes de la fecha de iniciación del año económico.

6. Autorizar los actos de disposición y gravamen de los bienes que no sean objeto de

las operaciones ordinarias de la fundación y establecer el procedimiento a seguir,

en cada caso.

7. Promover la coordinación de las fundaciones de fines análogos cuando los bienes

de estas resulten insuficientes para el cumplimiento del fin fundacional, o cuando

tal coordinación determinase una acción más eficiente.

8. Vigilar que los bienes y rentas se empleen conforme a la finalidad propuesta.

9. Disponer las auditorias necesarias.

10. Impugnar judicialmente los acuerdos de los administradores que sean contrarios a

ley o al acto constitutivo o demandar la nulidad o anulación de los actos o contratos

 35

que celebren, en los casos previstos por la ley. La impugnación se tramita como

proceso abreviado; la demanda de nulidad o de anulación como proceso de

conocimiento. (**)

11. Intervenir como parte en los juicios en que se impugne la validez del acto

constitutivo de la fundación.

12. Designar al liquidador o a los liquidadores de la fundación a falta de disposición en

el acto constitutivo.

13. Llevar un registro administrativo de fundaciones.

Artículo 105º.- Obligación de presentar cuentas y balances

Los administradores están obligados a presentar al Consejo de Supervigilancia de

Fundaciones, para su aprobación, las cuentas y el balance de la fundación, dentro de los cuatro

primeros meses del año.

Artículo 106º.- Acciones judiciales contra los administradores

El Consejo de Supervigilancia de Fundaciones puede iniciar acción judicial contra los

administradores que no cumplan con presentar las cuentas y el balance anual de la fundación o si

estos fueron desaprobados y en otros casos de incumplimiento de sus deberes.

A pedido de parte, el juez de primera instancia puede, por causa justificada, suspender a los

administradores.

Declarada la responsabilidad, los administradores cesan automáticamente en el ejercicio de

sus funciones, sin perjuicio de la acción penal a que hubiere lugar.

 36

Los administradores suspendidos son reemplazados de acuerdo a lo dispuesto en el acto

constitutivo o, en su defecto, por el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones.

La demanda de presentación de cuentas y balances y la de suspensión de los

administradores en su cargo, se tramitan como proceso abreviado. La demanda de desaprobación

de cuentas o balances y la de responsabilidad por incumplimiento de deberes, como proceso de

conocimiento. (*)

Artículo 107º.- Personas prohibidas de contratar con fundaciones

El administrador o los administradores de la fundación, así como sus parientes hasta el

cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, no pueden celebrar contratos con la

fundación, salvo autorización expresa del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones.

La prohibición se hace extensiva a las personas jurídicas de las cuales sean socios tanto el

administrador o los administradores de la fundación, como sus parientes en los grados señalados

en el párrafo anterior.

Artículo 108º.- Ampliación y modificación del fin de la fundacional

El Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, respetando en lo posible la voluntad del

fundador, puede solicitar al Juez Civil:

1. La ampliación de los fines de la fundación a otros análogos, cuando el patrimonio

resulta notoriamente excesivo para la finalidad instituida por el fundador.

2. La modificación de los fines, cuando haya cesado el interés social a que se refiere

el artículo 99.
 37

La pretensión se tramita como proceso abreviado, con citación del Ministerio Publico,

considerando como emplazados a los administradores de la fundación. (*)

Artículo 109º.- Disolución de la fundación

El Consejo de Supervigilancia puede solicitar la disolución de la fundación cuya finalidad

resulte de imposible cumplimiento.

La demanda se tramita como proceso abreviado ante el Juez Civil de la sede de la

fundación, emplazando a los administradores. La demanda será publicada por tres veces en el

diario encargado de los avisos judiciales y en otro de circulación nacional, mediando cinco días

entre cada publicación. La sentencia no apelada se eleva en consulta a la Corte Superior. (*)

Artículo 110º.- Destino del patrimonio restante a la liquidación

El haber neto resultante de la liquidación de la fundación se aplica a la finalidad prevista

en el acto constitutivo. Si ello no fuera posible, se destina, a propuesta del Consejo, a incrementar

el patrimonio de otra u otras fundaciones de finalidad análoga o, en su defecto, a la Beneficencia

Pública para obras de similares propósitos a los que tenía la fundación en la localidad donde tuvo

su sede.(*)

EL COMITÉ

1. Concepto y Constitución: Es otra persona colectiva sin fines de lucro, que se parece a la

asociación en cuanto a su formación y se asemeja a la fundación debido a que se organiza

para administrar bienes aportados por terceros.

El comité es el conjunto de personas que se organizan y actúan en común para la

recaudación pública de aportes destinados a una finalidad altruista.

 38

Así vemos por ejemplo, que en temporada de invierno distintas entidades o grupos realizan

la recaudación de ropa, víveres, frazadas destinadas a las provincias que sufren más de la ola de

frío que se está dando.

El comité consta en recaudar bienes útiles para un fin específico, que es solidarizarse con

otro grupo humano mediante: aportación de bienes o dinero, actividades como venta de algo o

intercambios,

El comité es la agrupación de personas, que con motivo de recaudar dinero para obtener un

fin ajeno, realizan actividades diversas. Tenemos por ejemplo el tan conocido "comité de aula"

que se realiza usualmente en las escuelas con fines de recaudar fondos para viajes por ejemplo a

base de actividades.

1. El acto constitutivo del Comité:

El acto de constitución y el estatuto del comité pueden constar, para su inscripción en el

registro, en documento privado con legalización notarial de la firma de los fundadores. Es

requisito, una vez inscrito, que el comité lleve en un libro con un registro actualizado que contenga

el nombre, domicilio, actividad y fecha de admisión de sus miembros, así como de los integrantes

del Consejo directivo o de aquellos que realicen cualquier actividad administrativa.

CODIGO CIVIL PERUANO

TITULO IV - Comité

Artículo 111º.- Definición

El comité es la organización de personas naturales o jurídicas, o de ambas, dedicada a la

recaudación publica de aportes destinados a una finalidad altruista.

 39

El acto constitutivo y el estatuto del comité pueden constar, para su inscripción en el

registro, en documento privado con legalización notarial de las firmas de los fundadores.

Artículo 112º.- Registro de miembros

El comité debe tener un registro actualizado que contenga el nombre, domicilio, actividad

y fecha de admisión de los miembros, con indicación de los integrantes del consejo directivo o de

las personas que ejerzan cualquier otra actividad administrativa.

El registro debe constar de un libro llevado con las formalidades de ley, bajo la

responsabilidad de quien preside el consejo directivo.

Artículo 113º.- Estatuto del Comité

El estatuto del comité debe expresar:

1. La denominación, duración y domicilio.

2. La finalidad altruista propuesta.

3. El régimen administrativo.

4. La constitución y funcionamiento de la asamblea general y del consejo directivo, así

como de cualquier otro órgano administrativo.

5. La designación del funcionario que ha de tener la representación legal del comité.

6. Los demás pactos y condiciones que se establezcan.

Artículo 114º.- Consejo Directivo

El consejo directivo es el órgano de gestión del comité y es convocado por quien lo presida

en los casos previstos en el estatuto o cuando lo solicite cualquiera de los miembros integrantes

del consejo o la décima parte de los miembros del comité. Si su solicitud fuese denegada o
 40

transcurren siete días de presentada sin efectuarse la convocatoria, se procede de conformidad con

lo establecido en el artículo 85.

Artículo 115º.- Atribuciones de la Asamblea General

La asamblea general elige a las personas que integran el consejo directivo. Puede modificar

el estatuto, acordar la disolución del comité y adoptar cualquier otra decisión que no sea de

competencia de otros órganos.

Artículo 116º.- Quorum y votaciones

Para la validez de las reuniones de la asamblea, para el cómputo del quorum y para las

votaciones, se aplica lo dispuesto en los artículos 87, párrafo primero, y 88.

Artículo 117º.- Denuncia de acuerdos o actos del comité

Cualquier miembro del comité o del consejo directivo tiene el derecho y el deber de

denunciar ante el Ministerio Publico los acuerdos o los actos que violen las disposiciones legales

o estatutarias.

Artículo 118º.- Responsabilidad del Consejo Directivo

Los miembros del consejo directivo son responsables solidariamente de la conservación y

debida aplicación de los aportes recaudados a la finalidad anunciada.

Artículo 119º.- Control de los aportes por el Ministerio Publico

El Ministerio Publico vigila, de oficio o a instancia de parte, que los aportes recaudados

por el comité se conserven y se destinen a la finalidad propuesta y, llegado el caso, puede solicitar

la rendición de cuentas, sin perjuicio de la acción civil o penal a que haya lugar.
 41

Artículo 120º.- Disolución por atentar contra el orden público

Es de aplicación al comité lo dispuesto en el artículo 96. (*)

Artículo 121º.- Disolución y liquidación del comité

Cumplida la finalidad propuesta, o si ella no se ha podido alcanzar, el consejo directivo

procede a la disolución y liquidación del comité, presentando al Ministerio Publico copia de los

estados finales de cuentas. (*)

Artículo 122º.- Destino del haber neto

El consejo directivo adjudica a los erogantes el haber neto resultante de la liquidación, si

las cuentas no hubieran sido objetadas por el Ministerio Publico dentro de los treinta días de

haberle sido presentadas. La desaprobacion de las cuentas se tramita como proceso de

conocimiento, estando legitimados para intervenir cualquiera de los miembros del comité.

Si la adjudicación a los erogantes no fuera posible, el consejo entregara el haber neto a la

entidad de Beneficencia Pública del lugar, con conocimiento del Ministerio Publico.

Artículo 123º.- Aplicación supletoria de normas

El comité se rige, además, por los artículos 81 a 98, en cuanto le fueren aplicables.
 42

CONCLUSIONES

El Título Preliminar del Código Civil es un conjunto de normas jurídicas con rango de ley,

que por historia, su contenido y su comprensión sistemática tiene vocación de normar a todo el

Sistema Jurídico, su fundamento se encuentra en el contenido de sus propias normas.

El Art. I° CC, es de carácter reglamentario de la norma constitucional, abarca no solo a la

ley sino a toda producción legislativa, sólo una norma del mismo nivel (o superior) puede derogar

a otra, excluyendo que al desuetudo; las formas de derogación son: expresa, tácita por

incompatibilidad normativa o especialidad, que pueden ser total o parcial, empero es la

Constitución Política de 1993 la que agrega el efecto de una sentencia del Tribunal Constitucional

en ejercicio del control concentrado de la constitucionalidad de una ley en sentido formal como

material y con la derogación de la norma no recobran vigencia las que ella hubiera derogado.

El abuso de derecho es un principio general del Derecho que, como toda institución

jurídica, atraviesa por dos momentos, uno fisiológico y el otro patológico. En el momento

fisiológico, el abuso del derecho debe ser entendido, junto con la buena fe, como un límite

intrínseco del mismo derecho subjetivo…En cambio, en el momento patológico, el abuso del

derecho se asimila, bien a los principios de la responsabilidad civil (cuando se produce un daño o

hay amenaza del mismo) o bien a las reglas de la ineficacia (cuando nos encontramos frente a una

pretensión procesal abusiva), cuya ubicación del abuso del Derecho, entre los campos de lo lícito

e ilícito de la responsabilidad civil, por laguna jurídica.

El art. III° CC aloja dos principios: la irretroactividad de la norma y la aplicación inmediata

de la ley cuya coexistencia sea obligatoriamente conflictiva. En realidad, rectamente entendidos

dichos principios no se contraponen, sino que se complementan. La aplicación inmediata no es

 43

retroactiva, porque significa la aplicación de las nuevas normas para el futuro, y con posterioridad

a su vigencia; y el efecto inmediato encuentra sus límites precisamente en el principio de

irretroactividad, que veda aplicar las nuevas leyes a situaciones o relaciones jurídicas ya

constituidas, o a efectos ya producidos. Así es regla general en nuestro sistema la teoría de los

hechos cumplidos, y la excepción la teoría de derechos adquiridos.

El Art. IV° CC es concordante con el inciso 9 del Art. 139° de la Constitución Política del

Estado, las normas de excepción o que restrinjan derechos son objeto de aplicación interpretativa

estricta, de acuerdo a los principios de razonabilidad y proporcionalidad.

El Art. V° del CC, establece que el acto jurídico es el hecho jurídico, voluntario, lícito, con

manifestación de la voluntad y efectos jurídicos, el orden público, es una especie de tendencia

jurídica del orden interno que implica el conjunto de normas jurídicas que el Estado considera de

cumplimiento ineludible y de cuyos márgenes no pueden escapar, ni la conducta de los órganos

del Estado, ni la de los particulares para lo cual el estado compromete sus atribuciones coercitivas

y coactivas, mientras que las buenas costumbres, son criterios determinados a partir de la

consciencia moral, espacial y temporal, que cubren aspectos de la vida social, tienen que ser

jurídicas, implica una relación implícita entre derecho y moral, son especie de orden público pero

no lo agotan.

El Art. VI° CC es de naturaleza procesal, pero que confunde los conceptos de derecho de

acción, demanda y pretensión, evidenciando con ello que el Código Civil de 1984 recoge la teoría

concreta del derecho de acción.

El Art. VII° CC, implica la vigencia y obligatoriedad de las disposiciones legales y

consecuente obligación de que sean aplicadas según su pertinencia al caso, al margen de la

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expresión equivocada de la norma que haga el litigante, en absoluto tiene que ver ni con la

modificación de la litis planteada por las partes (congruencia), ni con el impulso procesal de oficio

o a instancia de parte, que tiene su versión procesal en el Art. VII° del Código Procesal Civil.

El Art. VIII° CC, reconoce el valor de los principios generales del derecho (constituidos

por la pluralidad de postulados o proposiciones con sentido y proyección normativa o

deontológica, que constituyen el núcleo del sistema jurídico, insertados de manera expresa o tácita

en aquel) y la analogía (método por excelencia para llenar las lagunas, que no es susceptible de

aplicar a las leyes prohibitivas o sancionadoras, limitativas de capacidad de personas y derechos

subjetivos y las de derecho excepcional, es palpable su utilización en los argumentos a pari, ab

maioiris ad minus, y a fortiori).

El Art. IX° CC explica la aplicación supletoria del Código Civil a las demás normas basado

en su carácter de derecho común.

El Art. X° CC, implica la colaboración con el Órgano Legislativo en determinar los vacios

y defectos legislativos, puesto que la naturaleza esencialmente política de la función legislativa

hace que las leyes no sean siempre elaboradas con criterios técnicos, confiriendo la atribución

sustantiva a tres organismos de notificar al congreso tanto los vacios (laguna de derecho), como

los defectos (imprecisión, obsolescencia, superposición de normas) de la legislación.

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BIBLIOGRAFIA:

 CÓDIGO CIVIL COMENTADO POR LOS 100 MEJORES ESPECIALISTAS. Tomo I.

Título Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurídico. Gaceta Jurídica.

 ESPINOZA ESPINOZA, Juan. "Los principios del Título Preliminar del Código Civil

Peruano de 1984". Análisis doctrinario, legislativo y jurisprudencial.

Segunda Edición Mayo 2005. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del

Perú.

 RUBIO CORREA, Marcial. "El Título Preliminar del Código Civil". Novena Edición

Enero 2008. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú.

 TORRES VÁSQUEZ, Anibal. "Diccionario de Jurisprudencia Civil". Definiciones y

conceptos de Derecho Civil y Derecho Procesal Civil extraídos de la jurisprudencia.

Editorial Grijley. 2008.

 TORRES VÁSQUEZ, Anibal. "Introducción al Derecho". 1ra. Edición Palestra Editores

1999.

 https://www.abogadoperu.com/codigo-civil-seccion-segunda-personas-juridicas-titulo-3-

abogado-legal.php

 https://www.monografias.com/trabajos64/derecho-civil-personas-peru-i/derecho-civil-

personas-peru-i4.shtml