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Opinión
T.D.: 10866853
OPINIÓN Nº 135-2017/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS1
De manera previa, corresponde señalar que, con fecha 3 de abril de 2017 entraron en
vigencia el Decreto Legislativo N° 1341 -Decreto Legislativo que modifica la Ley N°
30225, Ley de Contrataciones del Estado-, y el Decreto Supremo N° 056-2017-EF
-Decreto Supremo que modifica el Reglamento de la Ley N° 30225, aprobado por el
Decreto Supremo N° 350-2015-EF-, cuyas disposiciones rigen a partir de esa fecha;
salvo para aquellos procedimientos de selección iniciados antes del 3 de abril de 2017,
los cuales se rigen por las normas vigentes al momento de su convocatoria.2
1
Cabe señalar que de la revisión del documento de la referencia, se advierte que la quinta consulta no se encuentra
vinculada con las demás; toda vez que la misma está orientada a determinar si es factible solicitar una garantía de
“seriedad de oferta” para garantizar el cumplimiento de la prestación de los postores que oferten montos inferiores
al valor referencial, figura que, además, no se encuentra regulada en la normativa de contrataciones del Estado;
motivo por el cual, este Organismo Supervisor no puede pronunciarse sobre el particular, pues ello excedería la
habilitación legal conferida a través del literal o) del artículo 52 de la Ley.
2
Conforme a lo establecido en la Disposición Complementaria Transitoria Única del Decreto Legislativo N° 1341.
2
2.1 “¿Cuál será el rango tomado como termino promedio o el porcentaje, para
considerar una oferta como sustancialmente inferior al valor referencial?”
(Sic).
2.1.1 En primer lugar, es importante señalar que los procesos de contratación pública se
desarrollan con fundamento en los principios contemplados en el artículo 2 de la
Ley3, los cuales sirven como criterio de interpretación para la aplicación de
normativa; de integración para solucionar sus vacíos; y como parámetros para la
actuación de quienes intervengan en las contrataciones con el Estado.
2.1.2 Precisado lo anterior, debe indicarse que el artículo 28 de la Ley prevé los casos en
los que, en el marco de un procedimiento de selección, una Entidad puede decidir
rechazar ofertas por razones de carácter económico, cuando determine que estas
no se encuentran dentro de los límites inferior y superior del valor referencial,
según corresponda al objeto materia del procedimiento de selección.
En esa medida, respecto del límite inferior establecido para el rechazo de ofertas,
el numeral 28.1 del citado artículo dispone que: “Para la contratación de bienes y
servicios5, la Entidad puede rechazar toda oferta por debajo del valor referencial
si determina que, luego de haber solicitado por escrito o por medios electrónicos
al proveedor la descripción a detalle de la composición de su oferta para
asegurarse de que pueda cumplir satisfactoria y legalmente sus obligaciones del
contrato, se acredita mediante razones objetivas un probable incumplimiento.”.
(El subrayado es agregado).
Asimismo, el segundo párrafo del numeral 28.2 del mismo dispositivo establece
que, “En los casos de ejecución y consultoría de obras, la entidad rechaza las
ofertas que se encuentren por debajo en un 20% del promedio de todas las ofertas
admitidas, incluido el Valor Referencial.”. (El subrayado es agregado).
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Sin perjuicio de la aplicación de otros principios generales del derecho público que resulten aplicables al proceso de
contratación.
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Establecido en el literal f) del artículo 2 de la Ley.
5
De conformidad con la definición contemplada en el Anexo Único del Reglamento, Anexo de Definiciones, el
“servicio” es la “Actividad o labor que requiere una Entidad para el desarrollo de sus actividades y el
cumplimiento de sus funciones y fines. Los servicios pueden clasificarse en servicios en general, consultoría en
general y consultoría de obra. La mención a consultoría se entiende que alude a consultoría en general y
consultoría de obras.”. (El subrayado es agregado).
3
En este punto, a efectos de dilucidar las dudas que pudieran existir respecto del
límite inferior al valor referencial para el caso de consultoría de obras y ejecución
de obras, se puede observar el siguiente cuadro6 que ejemplifica dicha figura:
Así, como se aprecia, en los procedimientos de selección que tienen por objeto la
contratación de una consultoría o ejecución de obras, a efectos de determinar el
límite inferior al valor referencial, se debe calcular el promedio de las ofertas
económicas admitidas y el valor referencial, restándole luego el veinte por ciento
(20%) a ese resultado; siendo que las ofertas que se encuentren por debajo de
dicho límite son rechazadas por la Entidad.
6
A mayor abundamiento, puede revisarse la guía práctica N° 3 publicada en el portal institucional del OSCE,
ingresando a través del siguiente link: http://portal.osce.gob.pe/osce/guias-practicas.
4
2.2 “¿De no establecerse un rango mínimo, qué criterios deberán evaluar los
Comités de Selección para considerar una oferta como sustancialmente por
debajo del valor referencial?” (Sic).
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En concordancia con lo dispuesto en el numeral 47.1 del artículo 47 del Reglamento.
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De conformidad con lo establecido en el segundo párrafo del artículo 22 del Reglamento, “Para la licitación
pública, el concurso público y la selección de consultores individuales, la Entidad designa un comité de selección
para cada procedimiento. El órgano encargado de las contrataciones tiene a su cargo la subasta inversa
electrónica, la adjudicación simplificada para bienes, servicios en general y consultorías en general, la
comparación de precios y la contratación directa. En la subasta inversa electrónica y en la adjudicación
simplificada la Entidad puede designar a un comité de selección, cuando sea necesario. Tratándose de obras y
consultoría de obras siempre debe designarse un comité de selección.”.
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De acuerdo a lo establecido en el numeral 11.2 del artículo 11 del Reglamento.
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2.4 ¿A qué límites se hace referencia en el numeral 12.3 del artículo 12° del
Reglamento, toda vez que el valor referencial reservado únicamente puede ser
aplicado para bienes y servicios, y la norma no prevé límites para estas
contrataciones? (Sic).
2.4.2 Ahora bien, de conformidad con lo establecido en el numeral 12.3 del artículo 12
del Reglamento, “En los procedimientos de selección con valor referencial
reservado no se aplican los límites mínimos y máximos para admitir la oferta
económica, previstos en la Ley y el Reglamento.”. (El subrayado es agregado).
2.4.3 Por lo expuesto, se advierte que los límites a los que hace referencial el numeral
12.3 del artículo 12 del Reglamento, son los establecidos para el caso de
contrataciones de consultoría de obras.
3. CONCLUSIONES
3.3 Los límites a los que hace referencial el numeral 12.3 del artículo 12 del
Reglamento, son los establecidos para el caso de contrataciones de consultoría de
obras.