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LA EJECUCIÓN DINERARIA EN LOS PROCEDIMIENTOS DE FAMILIA. ESPECIAL REFERENCIA…
I.1 Introducción
I.2 Regulación
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I.3.2 La Legitimación
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Por otra parte, hay que tener en cuenta que estas medidas son de
naturaleza provisional, es decir tienen vigencia limitada en el tiempo (30
días), debiendo ser posteriormente ratificadas, modificadas o dejadas sin
efecto por el juez civil.
Como afirma el artículo 544 ter. 7, 2.º de la L.E.Crm.., las medidas de
carácter civil contenidas en la orden de protección tendrán una vigencia
temporal de 30 días. Si dentro de este plazo fuese incoado a instancia
de la víctima o de su representante legal un proceso de familia ante la
jurisdicción civil las medidas acordadas permanecerán en vigor durante
30 días siguientes a la presentación de la demanda. En este término las
medidas deberán ser ratificadas, modificadas o dejadas sin efecto por el
Juez de primera instancia que resulte competente.
Una vez recibida la demanda referida a la ratificación, modificación
o levantamiento de las medidas civiles dictadas en el seno de una orden
de protección, el Juez civil incoará el procedimiento cautelar previo o
simultáneo al pleito principal civil que corresponda.
Como recuerda el Protocolo de Coordinación entre los Órdenes
Jurisdiccionales penal y Civil para la Protección de las víctimas de
violencia doméstica, aprobado por la Comisión de Seguimiento de la
Implantación de la Orden de protección de las Víctimas de Violencia
Doméstica en su reunión del día 18 de diciembre de 2003, si por razones
excepcionales el Juez civil no puede dictar la correspondiente resolución
dentro del plazo de 30 días desde la presentación de la demanda, podrá
hacer uso de la posibilidad de dictar medidas inaudita parte si concurren
los requisitos exigidos por el artículo 771.2,2.º de la L.E.C., procediendo
a señalar la correspondiente comparecencia a la que se refiere el artícu-
lo 771.2.1.º de la referida ley procesal civil.
Pero dicha medidas acordadas por el Juez de Guardia a qué Juzgado
le competente ejecutarlas ¿al Juzgado de lo penal o al Juzgado de instan-
cia que ratifique, modifique o deje sin efecto las mismas ¿
Dichas medidas adoptadas al amparo de dicha ley por el Juzgado de
Instrucción, hasta tanto no se dicte la resolución por parte del Juzgado
de familia (instancia) pronunciándose sobre las mismas en el sentido
de confirmándolas, modificándolas o levantarlas, el competente será el
Juzgado de Instrucción que las hubiere adoptado. Y ello debe ser así
sobre la base de lo dispuesto en el artículo 545 de la L.E.C.; es decir el
Juzgado de familia (instancia) al no haberlas adoptado, carece de título,
hasta tanto no dicte el correspondiente auto de ratificación.
Ahora bien, para que no haya ninguna disfunción, sería conveniente
que la parte inste al Juzgado de familia (instancia) que cuando dicte la
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1.6.1 Introducción
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artículo 267 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, por Ley 19/2003, de
23 de diciembre.
En consecuencia cualquier demanda ejecutiva de reclamación de can-
tidad, líquida y determinada judicialmente, dará lugar a que se dicte el
referido auto despachando ejecución, que deberá contener los extremos
mencionados en el artículo 553 de la L.E.C. En el caso que nos ocupa:
Identificación del cónyuge frente al que se despacha la ejecución.
La cantidad líquida principal que se reclama, distinguiendo si es por
impago de pensión, o como consecuencia de actualización de la pen-
sión, en la misma irá los intereses (los intereses sobre cantidades líquidas
que se reclamarán desde el momento de cada impago, correspondiendo
al ejecutante calcular su importe); además de la cantidad presupuestada
para intereses y costas de la ejecución.
La actualización, en su caso, de la pensión y fecha en que produce
sus efectos.
Se puede acordar, si así le ha solicitado la parte ejecutante en su
demanda de ejecución de sentencia y si existen antecedentes de ante-
riores impagos que hubieren dado lugar a otras reclamaciones, como
medida cautelar para garantizar el pago de la pensión, que se retenga
del sueldo del ejecutado mensualmente aquella cantidad, y ello sobre la
base de lo dispuesto en el artículo 90 del Código Civil. Esta medida es
facultativa del Juzgador el poder adoptarla, no sólo en el auto donde se
despacha la ejecución sino incluso con posterioridad, si entiende y se
demuestra la existencia de pagos «rebeldes» (pagos incompletos, pagos
fuera de fechas, se paga un mes sí y otro no, pagos no ingresados en
la cuenta señalada al efecto judicialmente, etc.) por parte del que viene
obligado a abonarlos, es decir el ejecutado (progenitor no custodio). Esta
medida, cuando considere el Juzgador que han desaparecido los motivos
que originaron su adopción, o existan garantías a juicio del mismo de
su completo y puntual pago, puede dejarlas sin efecto. Por otro lado,
cabe dejar sentando, que esa medida cautelar en nada altera al fondo del
asunto, es decir al título judicial que se está ejecutando por cuanto que
el importe de la pensión no se altera con dicha medida o sin ella.
En estos términos se ha pronunciado la Audiencia Provincial de
Málaga, Sección 5.ª, mediante auto de fecha 12 de junio de 2002 cuando
en su Fundamento de Derecho Tercero dice: «... esta situación justifica
sobradamente la medida adoptada por el Juzgador, que responde al pro-
pósito de que no quede al arbitrio del deudor el momento del pago y
la determinación concreta de las cantidades que debe obligatoriamente
satisfacer cada mes».
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I. 7 Oposición a la Ejecución
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Ahora bien, sigue diciendo Antonio J. Pérez Martín, hay que dis-
tinguir, en este tipo de procedimientos, entre pensión alimenticia y la
compensatoria.
Cuando se alega en el escrito de oposición, la compensación por
haber realizado el ejecutado pagos de gastos de comunidad, agua, luz,
teléfono, I B I , u otros gastos generados por el uso o propiedad de la
vivienda que habita el cónyuge reclamante, e incluso pagos de cuotas de
comunidad.
Si se trata de reclamaciones de pensión alimenticia, la compensación
no opera, habida cuenta que el titular de la pensión es el hijo y no el
cónyuge custodia, que es en todo caso el obligado a abonar dichos gas-
tos, y ello aunque el administrador de la pensión alimenticia sea dicho
progenitor.
Si se trata de reclamación de pensión compensatoria, sí que puede
apreciarse la compensación siempre que concurran los requisitos del
artículo 1196 del Código Civil. En el caso de alegarse el pago de cuotas
de la hipoteca de aquella vivienda, se puede admitir la compensación o
en su caso, reservarse como un crédito por parte del ejecutado pagador
respecto de la sociedad de gananciales, cuando se proceda a la liquida-
ción de la misma.
Cuando se alegue igualmente la compensación por abono de diversos
gastos de los hijos, tal como importe de matriculas, libros, ropa, compra
de vehículos para el hijo, viajes, etc. En este caso la cuestión habrá que
analizarla caso por caso, y teniendo en cuenta lo que las partes hubieran
pactado en el convenio regulador, como más tarde veremos; pero en
principio, la línea jurisprudencial dominantes, entiende que no procede
compensación de deuda, puesto que todo pago efectuado por el pro-
genitor no custodio deudor que no sea el ingreso de la cantidad fijada
(pensión alimenticia), deberá considerarse como un acto de mera libera-
lidad, ya que a tenor de lo dispuesto en el artículo 18.1 de la L. O. P. J.,
las sentencias deben cumplirse en sus propios términos, y tratándose de
cantidades líquidas su pago se ha de hacer en dinero y no en especie.
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II.1 Regulación
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tación a la que parece responder el último párrafo del artículo 148 del
Código Civil.
En el mismo sentido, en sentencia de 14 de febrero de 1976 también
el Tribunal Supremo, interpretando igualmente el artículo 147 del Código
Civil en su anterior redacción, se indica que la devaluación del poder
adquisitivo de la moneda como consecuencia de la inflación del coste
de la vida, no puede menos que ser incluida entre las causas que deben
tenerse en cuenta por los Tribunales para producir la elevación de las
pensiones, pues, en otro caso, la «ratio legis » de aquel precepto no se
ampliaría de no actualizarse el quantum de la pensión en armonía con
la erosión que el dinero hubiere sufrido.
Por tanto y reiterando lo anteriormente expuesto, para los casos en
que la sentencia (ya sea en el procedimiento de mutuo acuerdo, ya sea
en procedimiento contencioso) no hubiere establecido criterio alguno
respecto de la revalorización y actualización de la pensión, y sobre todo
cuando se trata de la alimenticia a favor de un hijo menor de edad,
pudiendo resultar afectado por la revalorización de su pensión, debe
prevalecer en tales supuestos, por razones de orden público, la revisión
de la misma por encima de las formalidades no sustanciales, ya que en
caso contrario, se llegaría a la injusta situación de provocar un paulatino
empobrecimiento en perjuicio de los perceptores de las pensiones, con-
trario al sentido y espíritu de los preceptos reguladores, y que en defecto
del sistema de revisión, debe estarse al sistema subsidiario, que no es
otro como establece la doctrina jurisprudencial, que el de actualización
anual conforme al Índice de precios al Consumo (IPC) que publique el
Instituto Nacional de Estadística u organismos que le sustituyan.
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Costas de ejecución
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III.1 Introducción
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El artículo 142 del Código civil estable que «se entiende por alimen-
tos todos lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido
y asistencia médica. Los alimentos comprenden también la educación e
instrucción del alimentista mientras sea menor de edad y aún después
cuando no haya terminado su formación por causa que no le sea impu-
table. Entre los alimentos se incluirá los gastos de embarazo y parto, en
cuanto no estén cubiertos de otro modo».
Vemos pues, que el legislador no ha regulado qué gastos originados
por los hijos deben estar comprendidos dentro del término extraordina-
rio. Ha tenido que ser la jurisprudencia menor la que haya determinado
su concepto.
Así la Sección 18.ª de la A. P. de Barcelona considera como gastos
extraordinarios «Todos aquellos que se salen de lo natural, de lo común
y que no sean previsibles ni se produzcan con cierta periodicidad».
La misma Sección, en sentencias de 19 de julio y 20 de noviembre
del año 1999, precisó que «el concepto de gasto extraordinario es inde-
terminado, inespecífico y su cuantía líquida por su propia naturaleza,
que necesita predeterminación y objetivación en cada momento y caso,
«y que requiere recabar y obtener del otro progenitor el consentimiento
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