Responsabilidad Disciplinaria derivada de la

Prestación del Servicio Odontológico

Felipe Tabares Cortés

Universidad del Rosario
Responsabilidades Jurídicas del Profesional en Odontología

Responsabilidad Institucional

Accountability

Ser responsable de alguien o de algo, ser responsable ante los demás por las decisiones o
acciones tomadas

Non bis in idem

La máxima de que nadie debería ser castigado dos veces por la misma ofensa no aplica a
los procedimientos disciplinarios (R v Statutory Committee of the Pharmaceutical Society
of GB (GB (1981) 2 All ER 805); Zidermann v General Dental Council (1976) All ER 334).

procesados penal y disciplinariamente por una misma conducta no implica violación al

principio non bis in ídem, pues, (…) se trata de dos juicios diferentes que buscan proteger
bienes jurídicos diversos y que están encaminados, según exista mérito para ello, a
imponer sanciones que se caracterizan por ser de naturaleza jurídica distinta.” Sentencia C-
720 de 2006

“en la determinación de la pena criminal debe tenerse en cuenta la importancia especial,

para la respectiva organización, de que el autor haya infringido la norma (…) o si la
determinación de la pena no puede abarcar el daño a la organización; entonces queda una
parte residual disciplinaria.”

Günter Jakobs, Derecho Penal, Parte General, Fundamentos y Teoría de la Imputación.

Marcial Pons, ediciones jurídicas S.A., Madrid, 1995, p. 74

“El hecho de que la potestad sancionatoria del Estado se despliegue en dos direcciones -
una disciplinaria y otra penal- sin que por ello se invalide la majestad del principio del non
bis in idem, resulta entonces de la consideración de que en cada campo, la potestad
sancionatoria del Estado persigue fines específicos e independientes”. Sentencia C-181/02

La prohibición del non bis in idem  no acarrea la imposibilidad de que unos mismos hechos
sean castigados por autoridades de distinto orden; tampoco que esos hechos sean
apreciados desde perspectivas distintas vgr. como ilícito penal y como infracción
administrativa o disciplinaria. Pero sí conlleva que  autoridades del mismo orden y
mediante procedimientos diversos sancionen repetidamente la misma conducta, como
quiera se produciría una inadmisible reiteración del ius puniendi del Estado, y de contera,
un flagrante atentado contra la presunción de inocencia. Sent. C554/2001

Interés Jurídico en Proteger

Son los tribunales de ética administradores de justicia?

Personas de la administración podrán proferir actos materialmente judiciales de manera

excepcional por la colaboración armónica de las ramas del poder.

Los particulares podrán hacerlo solo como árbitros o conciliadores: a13Num. 3o Ley270/96
.

Los magistrados de los tribunales de ética administran justicia porque realizan la

confrontación de una conducta singular con la que esta descrita en abstracto en la norma,
para imputarle una consecuencia sancionatoria lo que constituye materialmente el acto
jurisdiccional. Sent C259/95 Aclaracion y Salvamento de Voto de Jose Gregorio Hernandez
y Carlos Gaviria.

“(...) La naturaleza jurídica  de los Tribunales  de Ética  Médica, a  pesar que su creación es
legal, es de carácter  especial  y cumplen una función publica, con la permanente 
participación del Estado  en cuanto hace relación  al presupuesto,  la designación  de
miembros  y  la revisión de  algunas  decisiones disciplinarias”. 

(…)entidades u organismos  especiales  de origen  legal  que están sometidos  al Gobierno

Nacional  con el objeto de que se cumplan  a cabalidad  con las finalidades  previstas     

Tiene una atribución  disciplinaria  que debe ajustarse al procedimiento  previsto  en la

citada Ley (...)”.  Las providencias o decisiones que profieran  los Tribunales  de Ética
Médica  en relación con los procesos disciplinarios  de su competencia, pueden ser
denunciadas  ante la Jurisdicción  Contencioso Administrativo,  toda vez que son actos
administrativos  dictados por una  entidad  especial  en cumplimiento  de una función
pública, conforme  a las reglas  de competencia  y de procedimiento  contenidas  en el
Código    Contencioso    Administrativo  ” Consejo de Estado, Sala de Consulta  y Servicio
Civil, No. 248 , Diciembre 1o. de 1988

El Estado puede ejercer el ius puniendi por medio de distintas modalidades jurídicas, entre
las cuales se cuenta el derecho disciplinario

La naturaleza esencialmente sancionatoria de ambos derechos hace que las garantías del
derecho más general (el penal) sean aplicables también a ese otro derecho, más
especializado pero igualmente sancionatorio, que es el derecho disciplinario

el derecho penal como el administrativo disciplinario emplean las penas como el principal
mecanismo de coacción represiva T-1039-06

Tipicidad Derecho Disciplinario

Precisión?

Son admisibles las faltas

que consagren tipos abiertos:::::::::::::::::::::::::::imposibilidad de

contar con un listado detallado de
comportamientos que subsuman las conductas
prohibidas

COMPLEJO NORMATIVO Lex artis

L35/1989

D491/90

Amplitud?

mayor margen de valoración Mayor

e individualización de complejo

las faltas sancionables  normativo

Cuando entonces se podrá acceder a la jurisdicción contencioso administrativa?

Recurso de Hecho::::::::::::::::::::Acción de Nulidad

por tratarse de  actos administrativos dictados por una entidad especial y en cumplimiento
de una función  pública, posición  esta mediante la cual se revisa  el procedimiento
adoptado en oportunidades anteriores para examinar  los incidentes de nulidad 
propuestos  con posterioridad  a  la imposición de una sanción  disciplinaria  que no sea
susceptible  de recurso de apelación  conforme  a  las  previsiones  de la Ley  35  de 1989 
y su Decreto  Reglamentario  491  de 1990, como ha ocurrido en el presente caso (…)”.
(Providencia de Julio 31 de 1997. TNEO. ). 

La experiencia internacional

Aumento de la Calificación Jurídica de las Conductas de los Profesionales en Odontología

mayor difusión y publicidad de la existencia de estas entidades de control.

incremento en la conciencia, expectativas y en general en los litigios

aumento de profesionales y especialistas en éstas áreas

Búsqueda de protección del paciente por ser la parte débil de la relación

Cultura de la Compensación

Caso Bolam v Friern Hospital 1957

Paciente voluntariamente sometido a terapia electro convulsiva.

No se le dieron drogas relajantes y al final del procedimiento debido a una fuerte sacudida
sufre lesiones desagradables incluyendo fracturas.

Los testigos expertos confirmaron que la opinión médica se encontraba opuesta al uso de
drogas relajantes, que en ocasiones pueden aumentar el riesgo de fractura.

Estándar: lo que era una práctica común en una profesion estaba muy relacionado con el
nivel de cuidado requerido

Se evidencia la dificultad de señalar neglicencia profesional porque en cierto grado cada

profesion establece sus propios estandares (sistemas autoregulados)

Una persona incumple el debido estándar y es negligente si no hace lo que alguien

razonable hubiera hecho en las mismas circunstancias.

PERO cuando una persona tiene competencias profesionales el estándar es mayor.

Hay un deber de cuidado en la relación profesional - paciente

Bolam Test

Rompimiento del deber de cuidado: no cumplir con los estándares señalados por la
profesión.

El análisis del comportamiento médico tendrá que ser desde un único estándar (la opinión
profesional general) y no varios (las reglas generales de responsabilidad jurídica).

EL juicio sobre si un profesional de la salud a actuado de manera negligente o contraria a

sus deberes, requiere un cuidadoso análisis enfocado en la consideración de cómo actuó
en comparación con la manera en que otro profesional competente lo hubiera hecho.

Ha sido criticado al considerarse que implica el abstencionismo judicial, pues se deja el

estándar de cuidado medico exclusivamente a un grupo académico dentro de la profesión
médica.

Ha sido criticado al considerarse que el examen sobre la conveniencia de un

procedimiento se realiza en un terreno no médico, y que por lo tanto es desproporcionado
que el facultativo sea privilegiado dentro de la decisión judicial.

Generalmente no existe unanimidad sobre el procedimiento a seguir.

La opinión científica deberá considerar como necesario un tratamiento , el que sea en el

mejor interés del paciente en orden del mantenimiento de su salud y su seguridad.
(inclusión de componente jurídico)

El análisis de la conveniencia tendrá que hacerse de acuerdo a la ponderación de las

consecuencias y riesgos que implica, o realizar el procedimiento o no realizarlo. Neill LJ v
Butler-Sloss Court of Appel.
 ¿que acción se requería para la salud
y bienes tar del paciente?

Caso Doughty v. General Dental Council 1988

Odontólogo acusado de falta grave a la conducta profesional al no ordenar las radiografías

necesarias para la debida actuación en 6 pacientes.

Se le cargó también la realización de un procedimiento innecesario y otro mal realizado.

El GDC encontró demostrados los hechos en cinco pacientes retirándolo del registro
nacional profesional odontológico.

Primer caso en el que se da cabida a los deberes odontológicos (lex artis)dentro del
derecho.

Falta Profesional, debe establecerse: si el odontólogo actuó dentro del estándar de

conducta esperado entre los profesionales, y si incumplió este deber, que tan seria fue la
falta.

Se permite que un Comité tenga poder para juzgar un profesional, con la finalidad de:

Proteger al público

Mantener el buen nombre de la profesión

Una falta seria para lograr los estándares esperados por el profesional es suficiente: no es
necesario probar la deshonestidad o la bajeza moral::: conductas perfectivas

Caer por debajo del estándar esperado en la conducta para el odontólogo constituye una
falta grave al deber profesional: sistema de revisión por pares (doble baremo) se mantiene
el grado de exigencia superior debido al deber de cuidado y a los conocimiento especiales.

El GDC es competente respecto del análisis de las conductas conectadas con la profesión
odontológica que implican estar por debajo del estandar esperado para la profesión, y que
ese comportamiento sea entendido como serio.

El GDC observa la transgresión y emite sentencia que ordena: la remoción del odontólogo
del registro, lo que implica impedirle la ejecución de su oficio y de la consecución de
medios de subsistencia.

FALLO

Acorde a la lex artis, se establece:

“… el tratamiento dental fue criticado como innecesario, tratamiento que ningún

odontólogo de razonable habilidad hubiera llevado a cabo esa actividad”

Diferencias
Principios internacionales de ética para la profesión dental
setiembre de 1997, Seúl, Corea

Ejercerá de acuerdo con el arte y la ciencia

principios humanitarios

protegerá la salud bucodental de los pacientes, independientemente de su condición

remitirá cuando se requiera un nivel superior

Guardar el secreto profesional

Tener responsabilidad por emplear auxiliares

Conducción ética en su profesión

Perfeccionar sus sus conocimientos y técnicas

apoyar la promoción de la salud bucodental

respetas a sus colegas profesionales y a su personal

realzar el prestigio y reputación de la

profesión

Odontología

utilización de conocimientos para el

examen, diagnóstico y tratamiento de las

enfermedades, malformaciones y traumatismos de los dientes, maxilares

y demás tejidos que constituyen el sistema estomatognático.

odontólogo

su base es el conocimiento

Servidor sometido

DIGNIDAD HUMANA

Calidad

Sistema Estomatológico
Estomatología deriva del griego ’estoma’ que en español significa boca o cavidad oral. 

El aparato estomatognático lo constituyen los labios, la lengua, los dientes, la encía, el

paladar, la mucosa oral, la base bucal, las glándulas salivales, las amígdalas y la orofaringe

Puesto que la boca está situada entre el cuello, el esplecnocráneo y el cráneo, el

odontologo debe poseer los conocimientos más imprescindibles de Anatomía Humana,
Anatomía Patológica, Histología, Fisiología y Patología de estas regiones. Una enfermedad
bucal puede afectar también el cuello y la cara, e incluso el cráneo propiamente dicho

Normas de competencia Jurisdiccional de los Tribunales de Ética

Ley 35 de 1989 y D491 de 1990

Lex Artis: Las normas que dicta la teoria profesional, el deber de actuar.

“la existencia de una ética Científica en oposición a una ética normativa. Por esto quiere
expresar esta sala su parecer en el sentido de que la ética odontológica no se agota,
como no puede agotarse, en el conjunto de disposiciones normativas contempladas en la
Ley 35 de 1989, en conjunción con el Decreto Reglamentario No. 491 de 1990,
genéricamente conocidos como “Estatuto de Ética Odontológica” Sent. 20 junio 1994
TEO Antioquia

El Proceso Disciplinario Ético Profesional

Etapas

TRIBUNALES DE ETICA Y PRINCIPIOS PROCESALES

Debido Proceso

Derecho a la Jurisdicción

Derecho a una decisión motivada:::: efecto útil del fallo

Derecho a la Impugnación (evitar errores)

Derecho al Juzgamiento de acuerdo a norma previa

Derecho a la Defensa y la Contradicción

Prevalencia Derecho Sustancial

Doble Instancia (todo poder debe tener control para que no sea arbitrario)
Non bis in ídem (excepto cuando con una conducta se cometen varias faltas contra
diferentes intereses jurídicos)

Buena Fe

Derecho a no declarar contra si mismo

Iniciación, el denunciante

1. particular afectado.

2. el representante legal de una persona juridica, vgr. el director de una IPS

3. el representante legal de una entidad publica, vgr. el director de una ESE

4. Una autoridad publica, vgr. el fiscal, el personero

5. El magistrado instructor del Tribunal de Etica quien hace formalemente la denuncia

Para que sea iniciado debe aportarse como minimo prueba sumaria que oriente sobre la
violacion de la norma.

El titular de la accion es el Magistrado Instructor representante del Estado.

Presidente del Tribunal designará a uno de sus miembros para que se instruya el proceso
disciplinario y presente sus conclusiones

Si se presume violación de normas civiles, penales o administrativas, el instructor deberá

remitir a la autoridad competente. a71L35.

Sujetos Procesales

Unicamente: los representantes de los intereses en debate: la comunidad por intermedio

del magistrado instructor y el imputado. El presuntamente afectado no es parte en el
proceso, pues la finalidad de este es la sociedad pudiendo el quejoso acudir a las otras
instancias jurisdiccionales para lograr su resarcimiento; y por lo tanto no le es dabe
formular apelacion contra las desiciones del tribunal, excepto la desicion inhibitoria. TEM
Providencia 01-96 de 1o febrero de 1996. MP. Dr. Jaime Casasbuenas.

Si no es parte en el proceso….

Su calidad jurídica es la de quien interpone derecho de petición:

“(…) en aras del respeto por ese supremo derecho -el de petición-, se ocupa de estudiar el
escrito que el quejoso le ha denominado como recurso de apelación, pues si bien es cierto
que en él no se invoca dicha norma superior, da por entendido esta Corporación que en él
está implícito el derecho de petición. 
(…) se despacha la solicitud dándole cumplimiento a las exigencias mínimas que dicha
sentencia establece para resolver un derecho de petición (...)”. (Providencia de 28 de  Enero
de 1999. Magistrado Ponente. Dr. Gerardo Umaña Llanos. TEO Valle del Cauca). 

Informe de Conclusiones

SE DECIDIRÁ:

a). que no existe mérito para formular cargos por violación de la ética odontológica,

b). que existe mérito para formular cargos, caso en el cual, por escrito se le hará saber así
al profesional inculpado, señalando claramente los actos que se le imputan y fijando fecha
y hora para que el Tribunal en pleno lo escuche en diligencia de descargos.

Recursos contra la providencia de descargos

Únicamente cuando:

a)La  inexistencia de los presupuestos  procesales:  esto es de la formal apertura  del

proceso,  de las diligencias  investigativas propias del mismo  y del correspondiente
informe de conclusiones.   
b)Que  la relación odontólogo-paciente  no existió  y,  por lo mismo,  tampoco los hechos
que se le atribuyen  al profesional inculpado. 
c) La omisión  de formalidades prescritas  por la Ley para el trámite del proceso ético-
disciplinario

d) con fundamento en leyes que no sean preexistentes al acto  que se le imputa

e) juzgamiento se haga por parte de un Tribunal carente de competencia

f) no se observe la plenitud de las formas propias del procedimiento ético disciplinario.  

TNEO Providencia del 19 de Agosto de 1994 y Providencia del 6 de Mayo 1999

dEScarGOS

no podrá adelantarse antes de los diez días hábiles, ni después de los veinte, contados a
partir de la fecha de la notificación.

La Diligencia de Descargos es sin juramento

La diligencia de descargos (version libre y espontanea) es al a vez testimonio (medio de

prueba) y tambien un medio de defensa. De prueba porque debe ser valorado por el juez
dentro de la sana critica y junto con los otros medios de prueba, y también es medio de
defensa pues es la diligencia en la que el estado le hace conocer al imputado los cargos
contra el y las pruebas para sustentarlos.

Esta declaraciòn de descargos debe ser libre y se prohibe forma sde interrogacion como
formulacion de preguntas capciosas o sugestivas (a290 CPP).
Para que la confesion tenga validez probatoria tiene que formularse en conciencia y
libertad (a 296CPP). Providencia 01-96 de 1o febrero de 1996 TNEM

Integración Normativa

En lo no previsto en la presente Ley, se aplicarán las normas pertinentes del Código de

Procedimiento Penal.   

Conc. D. 491/90. Art. 34. 

Ley 35 de 1989, art. 78.

SANCIONES

a79L35 y a 41D491

De acuerdo con su gravedad o con la reincidencia en ellas, y se aplicará teniendo en cuenta

los antecedentes personales y profesionales del infractor, y las circunstancias atenuantes o
agravantes de la falta :

a). Amonestación privada.

b). Censura, que podrá ser:

1.- Escrita, pero privada.

2.- Escrita y pública: publicada en la revista de la Federación Odontológica Colombiana o

en los boletines seccionales. a38D491

3.- Verbal y pública: publicada en la revista de la Federación Odontológica Colombiana o

en los boletines seccionales. a39D491

c). Suspensión en el ejercicio de la odontología hasta por seis meses;

d). Suspensión en el ejercicio de la odontología hasta por cinco años y publicada en la

revista de la Federación Odontológica Colombiana o boletines seccionales. a40L35.

Impuesta únicamente por el Tribunal Nacional

Podrá reponerse ante el mismo TNEO

Podrá apelarse ante el Ministerio de Protección Social

En lo 30 días siguientes a la notificación de la sanción Providencia del 1 de agosto de 2002

TNEO

Contra la amonestación procede la reposición en los 15 días siguientes a la notificación de

la sanción. a83D491.

Si hay reincidencia se aplicará la sanción inmediata superior. a42D491. Reincidencia: dos

veces la falta en un mismo año. a 43D491.
Jurisprudencia

Corte Constitucional

Consejo de Estado

Sala de Consulta  y Servicio Civil, CP  Doctor  Jaime Betancur Cuartas, Diciembre 1o. de
1988, para resolver  la consulta del Señor Ministro  de Salud  radicada bajo  el No. 248:

TE: su creación es legal, es de carácter  especial  y cumplen una función publica, con la
permanente  participación del Estado  en cuanto hace relación  al presupuesto,  la
designación  de miembros  y  la revisión de  algunas  decisiones disciplinarias 

no forman parte de la rama  ejecutiva  del poder público, son entidades u organismos 
especiales  de origen  legal  que están sometidos  al Gobierno Nacional.

Las providencias o decisiones que profieran  los Tribunales  de Ética (…)  en relación con los
procesos disciplinarios  de su competencia, pueden ser denunciadas  ante la Jurisdicción 
Contencioso Administrativo,  toda vez que son actos administrativos  dictados por una 
entidad  especial  en cumplimiento  de una función pública, conforme  a las reglas  de
competencia  y de procedimiento  contenidas  en el Código   Contencioso   Administrativo

Sent. Septiembre treinta (30) de mil novecientos noventa y nueve (1999). Rad: 5382,
Sección Primera

Artículos 63 a 69 ley 35 de 1989 creación de los Tribunales Secciónales de Ética

Odontológica.

Tipificación de faltas: la inobservancia de los deberes y obligaciones que en dicho

ordenamiento

legal se contemplan respecto de los profesionales de la Odontología

El Derecho disciplinario es una modalidad del derecho penal, y que en su aplicación

deben observarse las mismas garantías y los mismos principios que informan

el derecho penal, y que la naturaleza esencialmente sancionatoria de ambos

derechos hace que las garantías del más general (el penal) se hagan extensivas

a otro derecho, mucho más especializado pero igualmente sancionatorio,

la observancia de las garantías

y los principios que informan el derecho penal en el derecho disciplinario está

supeditada a que en el propio reglamento legal disciplinario no se encuentren ellas

consagradas, lo cual no puede predicarse válidamente respecto del Código de

Etica Odontológico (Ley 35 de 1989), puesto que en el se consagra la existencia

de los Tribunales de Etica competentes (artículos 59 y 63); se garantiza el derecho

de defensa del acusado por violación de la ética odontológica (artículo 76),

no se consagra el derecho del inculpado de ser asistido por un abogado

en el caso que se examina (la diligencia de Pliego de Cargos), la profesional de la

odontología designó desde un

comienzo a un abogado y, además, para dejar a salvo las garantías consignadas

en el artículo 29 de la Carta Política,

En este tipo de procedimientos no es aplicable el Código Disciplinario Único ya que ella

está destinado a disciplinar

a aquellas personas vinculadas en alguna forma al sector público, no a quienes

quebrantan las normas éticas en el ejercicio profesional

ARGUMENTOS EN CONTRA A QUE LOS TRIBUNALES DE ETICA ADMINISTREN JUSTICIA

1. Afectación debido proceso

- Falta de destreza en la aplicacion de las normas pues no fueron formados para ello.

- Caracter abierto de las normas pues estas defieren la tipificacion de la conducta al

fallador (ej. art. 37 L23) de manera que se da por supuesto el criterio del analista sobre lo
etico y lo licito. 

- Como el acto que expiden es un acto administrativo, el lesionado tiene la jurisdiccion

contensiosa administrativa para obtener el resarcimiento, pero frente a decisiones apenas
formalmente fundadas en normas, que causa de ilegalidad podria invocarse?

- no existe una adecuada enunciacion de las conductas tipicas que provoquen la aplicacion
del procedimiento sancionatorio

- Se señala claramente como debe ser el comportamiento del profesional  pero no enuncia
clara y taxativamente los comportamientos encuadrados en faltas que merecen sanccion.
ej. art. 74 lit. a.

- hay demasiada subjetividad en la competencia de los magistrados para graduar la sancion

de acuerdo a su libre apreciacion.

Sent C259/95 Aclaracion y Salvamento de Voto de Jose Gregorio Hernandez y Carlos

Gaviria

2. Seguridad Jurídica - Non Bis In idem

“La falta de seguridad jurídica respecto de la responsabilidad disciplinaria del investigado

también propiciaría el atropello del principio procesal que proscribe el non bis in idem (Art.
29. C.P.), pues ante la circunstancia de no haberse culminado una investigación por
responsabilidad disciplinaria, el Estado podría autorizar la iniciación de una segunda causa
en detrimento de la garantía constitucional que acaba de citarse”. Sentencia C-181/02

3. Non bis in idem – Unicidad Ius Puniendi

Todas las infracciones merecedoras de reproche comparten la misma naturaleza punitiva,

no obstante provenir de autoridades distintas, dada la indivisibilidad de la conducta
punible. Por tal razón, rechazan por inconstitucional el doble  enjuiciamiento  de los
mismos hechos en la acción disciplinaria y penal. C554/2001

4. afectación del principio de legalidad

L as normas que deben cumplirse para evitar la procedencia de la sanción disciplinaria no

están debidamente delimitadas pues la lex artis varía según el cuerpo de profesionales de
que se hable, la región, el idioma, el desarrollo científico, los grados de agremiación
profesional, lo que implica una grave afectación al principio de seguridad jurídica:::

Ejercicio engorroso y difícil de la profesión médica, siempre a la defensiva, nunca con un

comportamiento previo claro a seguir (este cambia según la investigación)