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Derecho

Internacional

Público
Derecho internacional público

Profesor: Jorge Antonio Climent Gallart


Índice
Parte I: La comunidad internacional y su ordenamiento jurídico

1. El medio social internacional


.......................................................................................................................................
Pág. 8
• Origen y composición de la sociedad internacional
....................................................................................................................................
Pág. 8
i. Estructura de la sociedad internacional
.................................................................................................................................
Pág. 8
ii. Orígenes de la sociedad internacional
.................................................................................................................................
Pág. 8
iii. La sociedad internacional actual: Los actores en presencia
.................................................................................................................................
Pág. 8
• La sociedad internacional después de la segunda guerra mundial
....................................................................................................................................
Pág. 9
2. La estructura de la comunidad internacional
.......................................................................................................................................
Pág. 9
• Elementos sociativos y elementos comunitarios
....................................................................................................................................
Pág. 9
• Relaciones de: Dominación, reciprocidad y cooperación
....................................................................................................................................
Pág. 10
i. Relaciones de dominación: La ley y el poder
.................................................................................................................................
Pág. 10
ii. Relaciones de reciprocidad: La ley del acuerdo
.................................................................................................................................
Pág. 10
iii. Relaciones de cooperación: La ley de la solidaridad
.................................................................................................................................
Pág. 10
• Transformaciones estructurales y evolución del derecho internacional
....................................................................................................................................
Pág. 10
3. El derecho internacional como ordenamiento jurídico
.......................................................................................................................................
Pág. 11
• Impugnación de la juricidad del derecho internacional

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Derecho internacional público

....................................................................................................................................
Pág. 11
i. Política de fuerza
..........................................................................................................................................
Pág. 11
ii. Comitas gentium
..........................................................................................................................................
Pág. 11
iii. Moral internacional
..........................................................................................................................................
Pág. 11
iv. Derecho imperfecto
..........................................................................................................................................
Pág. 11
• La afirmación de la juricidad del derecho internacional
..............................................................................................................................................
Pág. 12
• Delimitación, denominación y definición del derecho internacional
..............................................................................................................................................
Pág. 12
i. Los criterios de delimitación
..............................................................................................................................................
Pág. 12
ii. Denominaciones mas usuales
..............................................................................................................................................
Pág. 12
• Definición de derecho internacional
..............................................................................................................................................
Pág. 12
4. Caracteres del ordenamiento jurídico internacional
.................................................................................................................................................
Pág. 13
• Vigencia del principio de efectividad
..............................................................................................................................................
Pág. 13
i. Proyección del principio de efectividad
..........................................................................................................................................
Pág. 13
ii. Limites del principio de efectividad
..........................................................................................................................................
Pág. 13
• Carácter consensualista del derecho internacional
..............................................................................................................................................
Pág. 14
i. Consentimiento del estado y la formación de las reglas particulares
..............................................................................................................................................
Pág. 14
ii. El consensus de los estados y la formación de las reglas generales
..............................................................................................................................................
Pág. 14

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Derecho internacional público

iii. Consensualismo y evolución del derecho internacional


..............................................................................................................................................
Pág. 15
• Existencia de las normas imperativas: El ius cogens internacional
..............................................................................................................................................
Pág. 16
i. La consagración del ius cogens
..............................................................................................................................................
Pág. 16
ii. Los caracteres del ius cogens
..............................................................................................................................................
Pág. 16
iii. La determinación de las normas del ius cogens
..............................................................................................................................................
Pág. 17

Parte II: La creación de las normas internacionales

5. Las fuentes del derecho internacional


.................................................................................................................................................
Pág. 17
• Las fuentes formales del derecho internacional
..............................................................................................................................................
Pág. 17
• Otros procesos de creación del derecho internacional
..............................................................................................................................................
Pág. 17
i. Actos unilaterales
..........................................................................................................................................
Pág. 18
ii. Actos de las organizaciones internacionales
.................................................................................................................................
Pág. 18
iii. Decisiones ex aequo et bono
..........................................................................................................................................
Pág. 18
• Costumbre internacional
..............................................................................................................................................
Pág. 19
i. Conceptos
....................................................................................................................................
Pág. 19
ii. Elementos de la costumbre internacional
....................................................................................................................................
Pág. 19
iii. Clases de costumbre general internacional
....................................................................................................................................
Pág. 19
• Efectos del tratado internacional en la costumbre

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Derecho internacional público

..............................................................................................................................................
Pág. 20
• Otros proceso de creación del derecho internacional
....................................................................................................................................
Pág. 20
i. Aquiescencia y estoppel
....................................................................................................................................
Pág. 20
• Los medios auxiliares para la determinación de las reglas del derecho
internacional
..............................................................................................................................................
Pág. 21
i. Principios generales
..............................................................................................................................................
Pág. 21
ii. Jurisprudencia y la doctrina
..............................................................................................................................................
Pág. 21
• Codificación del derecho internacional
....................................................................................................................................
Pág. 22
i. Concepto y modalidades de codificación internacional
..............................................................................................................................................
Pág. 22
ii. La obra de la comisión de derecho internacional de la ONU
....................................................................................................................................
Pág. 22
6. Los tratados internacionales
.................................................................................................................................................
Pág. 24
• Aspectos generales: El convenio de Viena sobre el derecho de los tratados de
1969
..............................................................................................................................................
Pág. 24
i. Concepto de tratado
..............................................................................................................................................
Pág. 24
ii. régimen jurídico de los tratados
..............................................................................................................................................
Pág. 24
• Celebración de los tratados
....................................................................................................................................
Pág. 24
i. Capacidad y representación del estado
....................................................................................................................................
Pág. 25
ii. Negociación, adopción y autenticación del texto
..............................................................................................................................................
Pág. 25

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Derecho internacional público

iii. Manifestación del consentimiento del estado para obligarse


....................................................................................................................................
Pág. 26
iv. Reservas a los tratados
..............................................................................................................................................
Pág. 26
• Entrada en vigor
..............................................................................................................................................
Pág. 27
i. Aplicación provisional
..........................................................................................................................................
Pág. 27
• Observancia, aplicación e interpretación de los tratados
....................................................................................................................................
Pág. 27
i. Observancia de los tratados
....................................................................................................................................
Pág. 27
ii. Aplicación de los tratados
....................................................................................................................................
Pág. 27
iii. Interpretación de los tratados
..............................................................................................................................................
Pág. 28
iv. Efectos respecto a terceros estados
....................................................................................................................................
Pág. 28
• Vicisitudes que afectan al régimen de aplicación de los tratados
..............................................................................................................................................
Pág. 29
i. Enmienda y modificación de los tratados
..............................................................................................................................................
Pág. 29
ii. Nulidad, terminación y suspensión de los tratados
..............................................................................................................................................
Pág. 29
• Deposito registro y publicación de los tratados
..............................................................................................................................................
Pág. 31
• El derecho español en materia de celebración de tratados
..............................................................................................................................................
Pág. 31
i. Competencia para la celebración de tratados
....................................................................................................................................
Pág. 31
ii. Procedimiento de celebración de los contratos
..............................................................................................................................................
Pág. 31
iii. Negociación, adopción y autenticación del texto

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Derecho internacional público

....................................................................................................................................
Pág. 31
iv. Prestación del consentimiento del estado
..............................................................................................................................................
Pág. 32
v. Ratificación real
....................................................................................................................................
Pág. 33
vi. Determinación del tipo de tratado
....................................................................................................................................
Pág. 33

Parte III: La aplicación del derecho internacional

7. Las relaciones entre el ordenamiento jurídico internacional y los


ordenamientos jurídicos internos
.................................................................................................................................................
Pág. 33
• Introducción
..............................................................................................................................................
Pág. 33
• Toma en consideración del derecho internacional por el derecho interno
..............................................................................................................................................
Pág. 34
• Clases de relaciones entre el ordenamiento internacional y el ordenamiento
interno
....................................................................................................................................
Pág. 34
i. Relaciones de recepción
.................................................................................................................................
Pág. 34
ii. Relaciones de remisión
..........................................................................................................................................
Pág. 34
iii. Relaciones de conflicto
.................................................................................................................................
Pág. 34
• Las relaciones entre el derecho internacional y el derecho interno español
....................................................................................................................................
Pág. 35
i. Las normas internacionales contrarias a la constitución
..............................................................................................................................................
Pág. 35
ii. Las normas internacionales que no contradicen la constitución
....................................................................................................................................
Pág. 35

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Derecho internacional público

iii. Principios de jerarquía del derecho internacional


....................................................................................................................................
Pág. 36

Parte IV Sujetos de derecho internacional

8. La personalidad internacional
.......................................................................................................................................
Pág. 36
• Concepto y características
....................................................................................................................................
Pág. 36
• Sujetos consagrados
....................................................................................................................................
Pág. 36
• Sujetos controvertidos
....................................................................................................................................
Pág. 36
i. Entidades políticas
.................................................................................................................................
Pág. 36
ii. Pueblos
.................................................................................................................................
Pág. 37
iii. Entidades religiosas
.................................................................................................................................
Pág. 37
• Otros actores
....................................................................................................................................
Pág. 38
i. Multinacionales
.............................................................................................................................................
Pág. 38
ii. Organizaciones internacionales
.......................................................................................................................................................
Pág. 38
• La situación de la persona ante el derecho internacional
..............................................................................................................................................
Pág. 38
9. El Estado
.......................................................................................................................................
Pág. 39
• Definición
..............................................................................................................................................
Pág. 39
• Elementos constitutivos
..............................................................................................................................................
Pág. 39

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Derecho internacional público

i. Territorio
..........................................................................................................................................
Pág. 39
ii. Población
..........................................................................................................................................
Pág. 40
iii. Organización político-jurídica
.................................................................................................................................
Pág. 40
• Condición internacional del estado
..............................................................................................................................................
Pág. 40
i. Soberanía del estado
..........................................................................................................................................
Pág. 40
ii. Alcance de la soberanía en el interior del estado
..........................................................................................................................................
Pág. 41
iii. Limites en las competencias del estado
.................................................................................................................................
Pág. 41
iv. Efectos de la soberanía
.................................................................................................................................
Pág. 41
• Principio de continuidad en la identidad del estado
....................................................................................................................................
Pág. 42
i. Definición
..........................................................................................................................................
Pág. 42
ii. Cambios que no deben afectar a la continuidad de la identidad del estado
..........................................................................................................................................
Pág. 42
iii. Criterios par la valoración de la existencia de la continuidad de la identidad del
estado
..........................................................................................................................................
Pág. 43
10. Nacimiento y sucesión de los estados
.......................................................................................................................................................
Pág. 44
• Nacimiento de nuevos estados
....................................................................................................................................
Pág. 44
i. Concepto de reconocimiento
..........................................................................................................................................
Pág. 44
ii. Modalidad de reconocimiento
.................................................................................................................................
Pág. 44
iii. Características discrecionales de reconocimiento

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Derecho internacional público

.................................................................................................................................
Pág. 44
iv. Carácter declarativo
.................................................................................................................................
Pág. 44
• sucesión de estados
..............................................................................................................................................
Pág. 45
i. Definición
..........................................................................................................................................
Pág. 45
ii. Tipos de sucesión
.................................................................................................................................
Pág. 45
iii. sucesión en materia de tratados internacionales
..........................................................................................................................................
Pág. 45
iv. sucesión en materia de archivos, bienes y obligaciones del estado
.................................................................................................................................
Pág. 46
11. Los órganos estatales de relaciones internacionales
.......................................................................................................................................................
Pág. 47
• Introducción
..............................................................................................................................................
Pág. 47
• Diplomacia directa de órganos centrales del estado: Jefe del estado, jefe del
gobierno y ministro de asuntos exteriores
....................................................................................................................................
Pág. 48
i. Competencia de cada órgano
..........................................................................................................................................
Pág. 48
ii. El estatuto jurídico: Inviolabilidad, privacidad e inmunidad
.................................................................................................................................
Pág. 49
• Asilo diplomático
..............................................................................................................................................
Pág. 51
• Misiones especiales
..............................................................................................................................................
Pág. 51
• Delegación ante organizaciones internacionales
..............................................................................................................................................
Pág. 52
i. Representaciones permanentes
.................................................................................................................................
Pág. 52
ii. Representaciones no permanentes

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Derecho internacional público

..........................................................................................................................................
Pág. 52
• Oficinas consulares
....................................................................................................................................
Pág. 52
i. Características
..........................................................................................................................................
Pág. 53
ii. Funciones
..........................................................................................................................................
Pág. 53
iii. Personal de los consulados
..........................................................................................................................................
Pág. 53
iv. Locales consulares
.................................................................................................................................
Pág. 53
v. Privilegios e inmunidades de carácter personal de los consulados
.................................................................................................................................
Pág. 54

Competencias de los estados y régimen de los espacios

12. Competencias del estado sobre el territorio


...............................................................................................................................................
Pág. 55
• Introducción
..............................................................................................................................................
Pág. 55
• Títulos de adquisición del territorio
..............................................................................................................................................
Pág. 56
i. Originarias
..........................................................................................................................................
Pág. 56
ii. Derivadas
..........................................................................................................................................
Pág. 56
• Las Fronteras y las relaciones de vecindad
....................................................................................................................................
Pág. 57
i. Fronteras
.................................................................................................................................
Pág. 57
ii. Relaciones de vecindad
..........................................................................................................................................
Pág. 58
• Régimen territorial especial

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Derecho internacional público

....................................................................................................................................
Pág. 58
i. Condominio
.................................................................................................................................
Pág. 58
ii. Ocupación bélica
.................................................................................................................................
Pág. 59
iii. Bases militares extranjeras
.................................................................................................................................
Pág. 59
iv. Acceso al mar desde estados sin litoral
.................................................................................................................................
Pág. 60
13. Competencias del estado sobre los espacios marinos y sobre el
espacio aéreo
.....................................................................................................................................
Pág. 60
• Aspectos generales
..............................................................................................................................................
Pág. 60
• Espacios marinos bajo la soberanía del estado ribereño
....................................................................................................................................
Pág. 60
i. Lina de base
..........................................................................................................................................
Pág. 60
ii. Aguas interiores
..........................................................................................................................................
Pág. 61
iii. Mar territorio
..........................................................................................................................................
Pág. 61
iv. Zona contigua
..........................................................................................................................................
Pág. 62
v. Aguas archipelágicas
.................................................................................................................................
Pág. 62
vi. Zona económica exclusiva
.................................................................................................................................
Pág. 63
vii. Plataforma continental
.................................................................................................................................
Pág. 63
• Competencias de los estados en las diferentes áreas marinas
..............................................................................................................................................
Pág. 64
• Régimen de todas las aguas marinas no sujetas a jurisdicción nacional

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Derecho internacional público

..............................................................................................................................................
Pág. 66
• La navegación aérea internacional
..............................................................................................................................................
Pág. 68
i. Introducción
.................................................................................................................................
Pág. 68
ii. Vuelos en territorio sometidos a la soberanía del estado
..........................................................................................................................................
Pág. 68
iii. Vuelos en territorio no sometido a la soberanía del estado
..........................................................................................................................................
Pág. 69
14. Competencias de los estados sobre otros territorios no sujetos a
soberanía
...............................................................................................................................................
Pág. 69
• La antártica
..............................................................................................................................................
Pág. 69
i. Introducción
.................................................................................................................................
Pág. 69
ii. Principios básicos del tratado antártico
.................................................................................................................................
Pág. 70
iii. Vigencia temporal
.................................................................................................................................
Pág. 71
• El espacio ultraterrestre
....................................................................................................................................
Pág. 71
i. Introducción
..........................................................................................................................................
Pág. 71
ii. Régimen jurídico
.................................................................................................................................
Pág. 71
iii. Principios de las actividades ultraterrestres
.................................................................................................................................
Pág. 72
iv. Estatuto de los astronautas
..........................................................................................................................................
Pág. 73
v. Régimen jurídico de los objetos espaciales
.................................................................................................................................
Pág. 73
vi. Responsabilidad de los estados

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Derecho internacional público

..........................................................................................................................................
Pág. 73
15. Competencias de los estados sobre las personas
...............................................................................................................................................
Pág. 74
• Competencias sobre sus nacionales
..............................................................................................................................................
Pág. 74
• Protección diplomática
....................................................................................................................................
Pág. 74
• Protección consular
..............................................................................................................................................
Pág. 75
• Protección funcional
..............................................................................................................................................
Pág. 76
• Competencias sobre los extranjeros
....................................................................................................................................
Pág. 76
• Estándar de trato a los extranjeros
..............................................................................................................................................
Pág. 76
16. La ONU
.....................................................................................................................................
Pág. 77
• Introducción
....................................................................................................................................
Pág. 77
i. Concepto
.................................................................................................................................
Pág. 77
ii. Propósitos
..........................................................................................................................................
Pág. 77
iii. Funciones
..........................................................................................................................................
Pág. 77
• Evolución histórica
..............................................................................................................................................
Pág. 78
• Órganos principales
..............................................................................................................................................
Pág. 80
i. Asamblea General
..........................................................................................................................................
Pág. 80
ii. Secretaria

14
Derecho internacional público

..........................................................................................................................................
Pág. 81
iii. Consejo de Seguridad
..........................................................................................................................................
Pág. 82
iv. Consejo económico y social
.................................................................................................................................
Pág. 83
v. Consejo de administración fiduciaria
.................................................................................................................................
Pág. 83
17. Los medios de solución pacifica a las controversias internacionales
.....................................................................................................................................
Pág. 84
• Introducción
....................................................................................................................................
Pág. 84
• Medios políticos
....................................................................................................................................
Pág. 85
i. La negociación
.................................................................................................................................
Pág. 85
ii. Los buenos oficios
.................................................................................................................................
Pág. 85
iii. La mediación
.................................................................................................................................
Pág. 85
iv. La investigación
..........................................................................................................................................
Pág. 85
v. La conciliación
.................................................................................................................................
Pág. 86
vi. Recurso a organizaciones internacionales
.................................................................................................................................
Pág. 86
vii. Recurso a la ONU
.................................................................................................................................
Pág. 86
viii. Conclusión sobre los medios políticos
.................................................................................................................................
Pág. 86
• Medios de solución jurídica
....................................................................................................................................
Pág. 86
i. Cuestiones generales

15
Derecho internacional público

.................................................................................................................................
Pág. 86
ii. Arbitraje internacional
.................................................................................................................................
Pág. 87
iii. Tribunal internacional de justicia
.................................................................................................................................
Pág. 88
iv. Corte internacional de justicia
.................................................................................................................................
Pág. 88
18. Mecanismos para asegurar la aplicación del derecho internacional
.....................................................................................................................................
Pág. 90
• Aspectos generales
....................................................................................................................................
Pág. 90
i. Aplicación ordinaria del derecho internacional
.................................................................................................................................
Pág. 90
ii. Mecanismos de sanción del derecho internacional
.................................................................................................................................
Pág. 90
• Respuestas unilaterales: Las medidas de autotutela
....................................................................................................................................
Pág. 91
iii. Medidas diplomáticas
.................................................................................................................................
Pág. 92
iv. Medidas de retorsión
.................................................................................................................................
Pág. 92
v. Medidas de represalia
.................................................................................................................................
Pág. 92
vi. Sanciones económicas
.................................................................................................................................
Pág. 93
• Sanciones internacionales
....................................................................................................................................
Pág. 93
i. Medidas de aislamiento
.................................................................................................................................
Pág. 93
.................................................................................................................................
ii. Medidas coercitivas del art 7 de la carta de la ONU
.................................................................................................................................
Pág. 93
iii. Represión de crímenes internacionales

16
Derecho internacional público

.................................................................................................................................
Pág. 93
• Crímenes internacionales de las personas
....................................................................................................................................
Pág. 94
19. El control del uso de la fuerza en las relaciones internacionales
.....................................................................................................................................
Pág. 94
• Principio general de la prohibición al recurso a la fuerza armada
....................................................................................................................................
Pág. 94
i. Génesis de la norma
.................................................................................................................................
Pág. 94
ii. Referencia a la carta de la ONU
.................................................................................................................................
Pág. 95
• Legitima defensa
....................................................................................................................................
Pág. 97
i. Concepción, fundamento y condiciones
.................................................................................................................................
Pág. 97
ii. Clases de legítima defensa
.................................................................................................................................
Pág. 97
• Sistema de seguridad colectiva de la ONU
....................................................................................................................................
Pág. 98
i. Acciones coercitivas del capitulo 7 de la carta
.................................................................................................................................
Pág. 98
ii. El acuerdo entre las grandes potencias, la capacidad de vetar y sus consecuencias
.................................................................................................................................
Pág. 98
iii. Acciones no coercitivas
.................................................................................................................................
Pág. 99
• Referencia a la OTAN
....................................................................................................................................
Pág. 100

1. El medio social internacional

17
Derecho internacional público

Origen y composición de la sociedad internacional


Estructura de la sociedad internacional

El derecho internacional implica que los diferentes estados no están sometidos a una
estructura supranacional. Todos los estados son iguales, por tanto no existe ninguna
estructura jerarquizada.

El estado es el creador y el recibidor de la norma.

Si los diferentes ordenamientos nacionales se caracterizan básicamente por su


estabilidad, el derecho internacional se define precisamente por su carácter interestatal.
El estado legislador, y juez único en el orden interno comparte con los otros estados la
labor de hacer aplicar e imponer las normas en el marco interno. Es este medio no se
interpone ninguna autoridad de superposición se impone aquí a los estados, es decir los
estado s están interrelacionados mediante una estructura horizontal, en la que ellos
mismos actúan como creadores y destinatarios de las normas. En esta ausencia de la
autoridad universal, la que condiciona el ordenamiento jurídico internacional

Orígenes de la sociedad internacional

En el siglo XX la sociedad internacional ha conocido un proceso de progresiva


instuticionalización con la creación de diferentes organizaciones internacionales, dentro
de las cuales cabe destacar la ONU.

La sociedad internacional actual: Los actores en presencia

Son:
1. Estados
2. Organizaciones internacionales: Son asociaciones de estados que se constituyen
para alcanzar objetivos comunes por medio de una cooperación
institucionalizada.

Elementos de carácter minoritario:


1. Movimientos de liberación nacional
2. Entidades religiosas con implantación territorial
3. ONG
4. Multinacionales
5. Ser humano en su dimensión individual o colectiva
6. Servicios de inteligencia
7. Terrorismo internacional

La sociedad internacional después de la segunda guerra


mundial
Dos puntos clave:

18
Derecho internacional público

1. Confrontación Este-Oeste: Desde 1945 a 1990 Guerra Fría. Periodos de


coexistencia pacifica (presidencia de Krutschev en la URSS). Declaración en la
asamblea general de la ONU en la resolución 26125 de 24 de octubre de 1970
titulada: Declaración sobre los principios de derecho internacional referido a
las relaciones de amistad y a la cooperación entre los estados de conformidad
con la carta de la ONU.
Durante el periodo de distensión, se produjeron los tratados SALT-1
Esta situación termino con la invasión de Afganistán por parte de la URSS
Otro fenómeno que influyo fue la elección de Ronald Reagan menos
diplomático que su antecesor Jimmy Carter.
Intervención en Sur-América
Con la elección de Gorgachov en los 80, se instalo un ideal más liberal de la
URSS, cuyo resultado fue la destrucción de la propia URSS.
Después unilateralismo de los EEUU

2. Confrontación Norte-Sur: Es la confrontación entre los ricos y los pobres.


Respeto a la OTAN y al Pacto de Varsovia, aparecieron los movimientos de
países no alineados, que eran países pobres, no alineados con ningún bloque, que
pretendían un nuevo orden económico social en el que puedan desarrollar su
economía y sus necesidades sociales.
La realidad es que el 70% de la riqueza, se encuentra en manos del 30% de
la población.
Todos los programas para erradicar la pobreza han fracasado, y según la
tendencia actual lo mas probable es que la diferencia entre norte-sur crezca.

2 La estructura de la comunidad internacional

Elementos sociativos y elementos comunitarios


Antes de nada debemos diferenciar entre:
• Sociedad internacional: Comunidad de intereses. Diferentes países se asocian
para alcanzar un bien común
• Comunidad internacional: Vínculos mas intensos que en una sociedad y que no
suponen un beneficio directo para los estados determinados

La realidad internacional actual representa a una comunidad internacional para ciertas


materias, sobre todo en la ONU

Relaciones de: Dominación, reciprocidad y cooperación


Relaciones de dominación: La ley y el poder

En una sociedad en la que el poder es la principal consideración, la función primaria del


derecho es ayudar a mantener de la superioridad de la fuerza y de las jerarquías

19
Derecho internacional público

establecidas con base en el poder, y dar a ese sistema la respetabilidad, y la sanción del
derecho. Ejemplo: El derecho de veto en el consejo de seguridad de la ONU, monopolio
de ciertos tipos de armamento, con los acuerdos de no proliferación nuclear, pervivencia
de un orden económico internacional de estructura imperialista...

Relaciones de reciprocidad: La ley del acuerdo

Las relaciones internacionales aparecen en una importante medida como el juego de la


reciprocidad. Es decir de la mutua transacción de las soberanías en beneficio de los
estados involucrados.
Ante la imposibilidad de imponer su ley en todas las esferas de manera constante a
todos los temas sujetos de las relaciones internacionales (supondría un estado de guerra
permanente), los estados deben establece compromisos mutuamente aceptables que les
permitan seguir viviendo en un clima de paz.
Por tanto la independencia aparece como la característica más relevante de la realidad
contemporánea.

Relaciones de cooperación: La ley de la solidaridad

En algunos campos los estados se han visto obligados a cooperar para la satisfacción de
intereses colectivos sobre la idea de un bien común, o al menos un interés común.
Ejemplo: Todos los tratados que suponen la abolición del trafico de esclavos,
prohibición de la trata de blancas, control del trafico de drogas, o cuestiones de
derechos humanos o inmigrantes. Además de derecho humanitario bélico y los
convenios relativos a la protección del medio ambiente.

Transformaciones estructurales y evolución del derecho


internacional
El derecho internacional clásico era un derecho basado en la sociedad relacional, es
decir una sociedad universal en la que los estados se encuentran en una situación
horizontal.

Después de la Primera guerra mundial, aparece la sociedad institucional: Aparecen


las organizaciones internacionales que son asociaciones de estados para conseguir
un fin común.

En estas asociaciones los estados aparecen plenamente integrados y se establece una


estructura orgánica diferenciada, una autoridad centralizada y una división de
funciones que responde de alguna manera a las que en el seno de los estados se
denominan: ejecutiva, legislativa y judicial. Ejemplo:
ONU
• Consejo de seguridad
• Asamblea general
• Comités
• Tribunal internacional de justicia

20
Derecho internacional público

3. El derecho internacional como ordenamiento


jurídico

Impugnación de la juricidad del derecho internacional


El derecho internacional se ha visto continuamente negado como tal derecho por
multitud de autores en base a las siguientes razones: Política de fuerza, comitas
gentium, moral internacional y derecho imperfecto.

Política de fuerza

Se ha negado el carácter de derecho porque se entiende que el derecho internacional


responde a una política de fuerza.
La política de fuerza es en si misma compatible con el derecho porque las relaciones de
poder se dan en todos los organismos políticos.

Comitas gentium

(También denominado cortesía internacional) Es una practica diplomática sin valor


jurídico estricto y respecto la cual cualquier trasgresión no produce responsabilidad
jurídica, sino simplemente desaprobación social.
El derecho internacional es un conjunto formado por reglas que sus propios sujetos
consideran y aplican como jurídicas, es decir como generadoras de derechos y
obligaciones, respecto las cuales su incumplimiento determina la exigencia de
responsabilidad interna del estado infractor

Moral internacional

El derecho internacional es un conjunto de normas de carácter moral, que expresan un


ímpetu ético, pero no una verdadera obligación jurídica.
Si bien es cierto que el derecho internacional ofrece un componente moral que inspira el
conjunto de su normativa y que se traduce en el contenido concreto de numerosas de sus
reglas positivas, y no se puede deducir por tanto que esta rama del derecho enuncie
únicamente un repertorio de de consejos morales, desprovistos de exigencia y
responsabilidad política.

Derecho imperfecto

Es un derecho más evasivo que el derecho interno.

La afirmación de la juricidad del derecho internacional


La critica principal del derecho internacional, es su falta de aplicación.

21
Derecho internacional público

Cuando un estado incumple el derecho internacional, ese estado puede verse sometido a
un tribunal internacional, pero de manera voluntaria. Si el estado que incumple la
normativa no desea someterse al tribunal, nadie lo puede obligar

Delimitación, denominación y definición del derecho


internacional
Los criterios de delimitación

Existen dos ramas dentro del derecho internacional:


• Derecho publico: Se puede afirmar que el se refiere esencialmente a la relación
de los sujetos de naturaleza gubernativa como principalmente los estados y las
organizaciones internacionales.
• Derecho privado

Denominaciones más usuales

Las denominaciones más usuales son:


• Derecho internacional: Traducción del termino ingles “international law” y
que se empezó a utilizar en el siglo XI.
Es el más usual y generalizado.
• Ius gentium: “Derecho de gentes” es en realidad aquella parte del derecho
interno romano que regia las relaciones del ciudadano con los extranjeros, o de
estos entre ellos.
Este concepto ha continuado hasta hoy.
• Derecho trasnacional: Con este término tanto el derecho internacional público,
como el privado, quedan integrados. Tiene el merito de situarnos ante un
conjuntote situaciones que presentan una dimensión internacional en una visión
totalizadora, que trata de superar las barreras entre lo publico y lo privado.
Ejemplos: Acuerdos entre el estado y particulares. En esta situación híbrida, se
superan las categorías establecidas como derecho internacional público y
privado.

Definición de derecho internacional


El derecho internacional publico, es el ordenamiento jurídico de la comunidad
internacional.

4. Caracteres del ordenamiento jurídico


internacional
Vigencia del principio de efectividad

22
Derecho internacional público

La efectividad expresa “La condición de aquello que existe de hecho”. La mejor forma
de verlo es la locución romana: “Ex facto oritur iuris” El principio de efectividad
expresa básicamente la tensión permanente entre lo que es, y lo que debe ser.

Proyección del principio de efectividad

Se concreta en una triple función:


• Función constitutiva: Consiste en consolidar definitivamente determinadas
situaciones fácticas cuya regularidad jurídica inicial podría estimarse dudosa; en
estos casos se recurriría a este principio para “para encontrar la justificación de
un orden establecido”
• Función modificativa: Actúa como valor consolidador de las transformaciones
intervenidas en el derecho vigente.
• Función adjudicativa: La efectividad se consolida en este principio como
medio de resolución de conflictos entre títulos jurídicos, prefiriendo el mas
efectivo al menos

Limites del principio de efectividad

El derecho internacional establece unos limites mas allá de los cuales se efecto
constitutivo, modificativo o adjudicativo deja de producirse.

En todo caso, la validez y la efectividad de las normas y de las situaciones jurídicas no


pueden permanecer separadas de modo indefinido, pues una y otra, se fundamentan
recíprocamente
Los límites son:
1. Relativismo doctrinal: Efectividad y reconocimiento: La regla general en derecho
internacional es que ex iura non oritur ius: ningún acto antijurídico por si solo crea
situaciones de derecho. Y sin embargo el derecho internacional no posee un
mecanismo adecuado para la sanción de toda clase de actos contrarios a el. Razón
que explica la frecuencia de casos de tensiones entre la juricidad y la efectividad de
una situación. Tales tensiones se resuelven por medio del reconocimiento que cada
estado concede o rehúsa a las nuevas situaciones.
El conflicto entre la legitimidad jurídica y la efectividad real tendería a resolverse
según un doble criterio
• Plano general: La efectividad no actúa como elemento de convalidación de un
acto inicialmente antijurídico. La situación así creada es inoponible erga omnes
• Plano particular: El estado que pretende imponer la validez de una situación
efectiva, y aquellos que la acepten “el reconocimiento vendrá a subsanar el vicio
de origen” legitimado Inter pares.
2. Radicalismo judicial: Opinión consultiva sobre Namibia de 1971: El TIJ a
instancias de la ONU sobre el caso Namibia dijo que el carácter puramente ilícito de
la acción excluye toda posibilidad de consolidación jurídica de la misma en base a la
mera perpetuación de su efectividad; se trata de la reafirmación del principio de “ ex
iniuria iuris non oritur”
Además la ilicitud de la situación frente al derecho internacional implica que el
estado autor de la violación, la obligación de “poner fin” a la misma. Si tal
obligación no es convenientemente cumplida, la efectividad de la situación no
mejora en modo alguno la valorización jurídica de la misma sino que la convierte,

23
Derecho internacional público

por el contrario en fuente de responsabilidades nuevas tanto directas como


indirectas.
Los otros estados ya no son libres de reconocer la situación. No existe
reconocimiento “inter partes”
La doctrina establecida por la corte afirma que la efectividad no alcanza a legitimar
las situaciones radicalmente antijurídicas; es decir aquellas que se han establecido
en abierta violación del derecho internacional

Carácter consensualista del derecho internacional


El derecho internacional puede ser considerado de carácter eminentemente
consensualista por cuanto el consentimiento del estado y el consensus de los estados
constituyen elementos fundamentales de la configuración normativa.

Consentimiento del estado y la formación de las reglas particulares

El carácter consensualista del derecho internacional se manifiesta en la formación de sus


normas, ante la ausencia de un verdadero legislador internacional dotado de autoridad a
tal efecto, se basan fundamentalmente a través de procesos jurídicos que se basan en el
consentimiento del estado.

El papel fundamental del consentimiento de cada estado se deriva de su soberanía tal y


como afirma el convenio de Viena. Todos los aspectos jurídicos relativos a los tratados
giran fundamentalmente en torno a la voluntad de los estados expresada mediante el
consentimiento.

De acuerdo con esta doctrina del TIJ en sentencia de 20 de diciembre de 1974 afirma
que la vinculación del estado autor del acto unilateral se analiza como una
manifestación del consentimiento del estado, llevada a cabo para producir efectos
jurídicos obligatorios.

El consentimiento del estado es el requisito fundamental para la formación de la


costumbre de carácter particular

El consensus de los estados y la formación de las reglas generales

La doctrina internacionalista no acepto generalmente la idea de la existencia de


verdaderas reglas universales, obligatorias para todos los estados.

El consentimiento del estado aparece como único limite frente a la posibilidad de la


existencia de reglas universales en el derecho internacional. Así pues el derecho
internacional común, tendría un marco muy reducido, porque solo podría surgir del
acuerdo unánime de todos los estados, y esa circunstancia es prácticamente imposible.
Pero según la corte de justicia internacional, el carácter consensualista, no impide la
existencia de reglas universales:
1. Tratados normativos generales: Aunque el principio “Pacta tertii neque nocet
neque prosunt” es la regla básica, retenida en el propio convenio de Viena, no
parece posible excluir la existencia eventual de ciertas estipulaciones de carácter
jurídico universal.

24
Derecho internacional público

El profesor carrillo afirma que la razón de la obligatoriedad universal de estos


tratados generales, habría que buscarla en el “Consensus” cualificado de los
estados miembros de la comunidad internacional.
2. Costumbre universal: La misma eficacia normativa del consensus generalizado
de los miembros de la comunidad internacional se observa en relación a la
costumbre internacional universal.
Para que exista costumbre general es necesario que en un lapso de tiempo la
práctica de los estados haya sido frecuente y prácticamente uniforme, y que se
haya manifestado de tal modo que traduzca un reconocimiento general de que se
trate de una regla de derecho o una obligación jurídica.
Una vez creada tal costumbre se aplicara por igual a todos los miembros de la
comunidad internacional, independientemente de su reconocimiento expreso o
tácito.
3. Principios generales: Pese a que la noción misma de principio general sea hoy
todavía objeto de interpretación, parece lógico pensar que tales principios deben
tener una eficacia vinculante para todos los estados.

Consensualismo y evolución del derecho internacional

El Consensualismo se proyecta sobre el proceso de evolución del ordenamiento. Rasgos


básicos:
1. No formalismo del consentimiento: El consentimiento vincula al estado que lo
haya otorgado, cualquiera que sea su forma.
2. Transito a la universalidad: La aparición de la idea de consensus ha propiciado
la consolidación de ciertas situaciones en las que las normas internacionales
alcanzan una dimensión universal.
Actualmente la ONU constituye el instrumento a través del cual el derecho de
gentes esta pasando del particularismo a la universalidad. En el Art. 2.5 de la
carta especifica que los principios de la misma se aplican tanto a estados
miembros de la ONU como a los no miembros
3. Autoritas totius orbis: Consensus mayoritario de los estados como un elemento
de capital importancia en la formación de las normas generales del derecho
internacional.
El consensus mayoritario de los miembros de la comunidad internacional
constituye así la formulación actualizada de la primitiva vitoriana según la cual
la autoridad de todo el mundo constituye en último termino fundamento de la
existencia de un derecho internacional de alcance universal

Existencia de las normas imperativas: El ius cogens


internacional
El proceso de evolución del derecho internacional, se caracteriza por una progresiva
toma en consideración de los intereses generales de la comunidad internacional. Este
hecho ha llevado a reconocer un mínimo de normas, que por tutelar un interés general
cuya protección incumbe a la comunidad internacional en su conjunto, excluyen toda

25
Derecho internacional público

posibilidad de derogación por parte de los sujetos del ordenamiento. Son las
denominadas normas imperativas o de ius cogens.

La consagración del ius cogens

Su integración definitiva se ha operado al hilo de los trabajos de codificación del


derecho de los tratados que finalizaron con el Convenio de Viena. Así los art. 53 y 64
afirman que serán nulos todos los tratados que sean contrarios a una norma imperativa

Los caracteres del ius cogens

Los caracteres específicos son:


1. Imperatividad: Implica la inadmisibilidad de todo acuerdo contrario, que en
caso de producirse seria nulo. Art. 53 del Convenio de Viena.
Significa no admitir jurídicamente ninguna excepción, derogación o exclusión
de sus exigencias, que la vigencia de las normas de esta naturaleza no puede ser
descartada, lo que implica que cualquier acto contrario a las mismas puede
quedar teñido de nulidad.
2. Generalidad: Significa que las normas imperativas constituyen una “categoría
particular en el contexto de las normas generales de derecho internacional.
Conclusión: Todas las normas del ius cogens pertenecen al derecho
internacional, pero no a la inversa.
Los estados que no puedan ejercer el “veto” tampoco pueden disponer de un
derecho de exclusión ejercido unilateralmente.
Lo que la comunidad internacional ha creado mediante el consensus, solo puede
modificarse por la misma comunidad y mediante esta vía
3. Mutabilidad: El carácter dinámico y evolutivo del ius cogens implica que las
normas que lo integran no son inmutables, si no por el contrario mutables.
El ius cogens implica el mismo consenso mayoritario de la comunidad
internacional que dio origen a su nacimiento pueda, mediante su transformación
a través del tiempo, producir la modificación de la mismo o incluso su
desaparición o sustitución por una diferente.
4. Jerarquía: Estas normas presentan el rango más alto dentro de la pirámide
jurisdiccional internacional. Puede decirse que las normas de que se trata
desempeñan fundamentalmente un papel de reglas constitucionales en sentido
material.
5. Jurisdiccionalidad: Las controversias relativas a la aplicación o la
interpretación de las normas de ius cogens pueden ser sometidas, mediante una
demanda o “solicitud escrita” de la parte interesada, a un medio de arreglo
jurisdiccional: El arbitraje o la decisión de la corte internacional de justicia.
El art 66 del convenio atribuye este derecho a cualquiera de las partes.
La juridiscionalidad de las normas imperativas implica, la atribución a todos los
estados, de la legitimación para constituirse en parte en cualquier controversia
que suscite relativa a la aplicación o interpretación de las normas de ius cogens,
pues todos ellos tienen un mismo interés jurídico de que tales normas sean
salvaguardadas.
Pero para que la corte internacional de justicia pueda ejercer, continua siendo
necesario que los estados en litigio hayan aceptado la competencia de la corte

26
Derecho internacional público

5. Las fuentes del derecho internacional


Las fuentes formales del derecho internacional
El estudio de las fuentes formales del derecho internacional, implica una referencia
irreducible al art. 38 del estatuto de la corte internacional de justicia:
1. La corte deberá aplicar para decidir sobre las controversias que el sean sometidas:
• Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establezcan
reglas expresamente reconocidas por los estados litigantes.
• La costumbre internacional como prueba de una practica generalmente aceptada
como derecho;
• Los principios gerenales de derechos reconocidos por las naciones civilizadas.
• Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia
de las distintas naciones, como medio auxiliar para determinadas reglas de
derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 59
2. La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio
ex aequo et bono, si las partes así lo convienen.

El art 38 no establece ningún criterio de jerarquización, cualquiera de las fuentes


expresa de formas diferentes de manifestarla voluntad del estado de obligarse
internacionalmente. Por tanto lo importante es encontrar la fuente que a mayor
concreción perfile la existencia de obligaciones jurídicas entre estados.

Por tanto los conflictos que se puedan establecer en el caso de colisiones entre normas
resultantes de fuentes diferentes, deberán resolverse ateniendo la naturaleza de las
normas en cuestión. Por ejemplo: Si una norma tiene características de derecho
imperativo, prevalecerá sobre otra que no lo tenga.

También se podrás resolver el conflicto entre normas atendiendo a los criterios técnicos
generales aplicados a estos casos, la norma específica deroga la general y la posterior
deroga a la anterior.

Otros procesos de creación del derecho internacional


No reconocidos en el art. 38 de la corte internacional de justicia. Son:

Actos unilaterales

Se entiende como acto unilateral del estado, una manifestación de voluntad inequívoca,
formulada con la intención de producir efectos jurídicos en sus relaciones en uno o
varios estados, o una o varias organizaciones internacionales, y que es del conocimiento
de ese estado, o de esa organización internacional.
Sus clases pueden ser:

27
Derecho internacional público

1. Reconocimiento: Un sujeto con reconocimiento, acepta como valida y legítima


una determinada situación, hecho o pretensión, comprometiéndose así a respetarla
y a asumir las nuevas consecuencias.
2. Promesa: Un estado se compromete delante de otro a cumplir una prestación de
hacer o de no hacer.
3. Renuncia: Un estado manifiesta en una declaración de voluntad el no ejercer un
determinado derecho, o de abandonar una determinada pretensión.

En los tres casos los efectos jurídicos derivan de la declaración de voluntad de su autor
y no de la aceptación expresa o tacita de los estados beneficiarios.

Actos de las organizaciones internacionales

Proliferación de organizaciones internacionales, sean de competencias generales o


especificas, sean regionales o especiales, es una de las características fundamentales de
la sociedad internacional actual.

Las organizaciones internacionales no son meros entes soberanos, sino que son
creaciones de los estados, que precisamente por eso no cuentan con más competencias
que aquellas que expresa o implícitamente le han sido conferidas por los estados. Este
es el motivo por el cual se deben determinar los efectos jurídicos de una determinada
organización.

Existen organizaciones internacionales como la UE, respecto de la cual sus órganos si


que dictan un derecho imperativo para los estados. Ejemplos: Directivas y
reglamentos→ Es derecho derivado.

Además en el derecho internacional ha aparecido lo que se conoce como “soft law”


Este incluye todos los procesos normativos que no tengan un carácter
fundamentalmente obligatorio, pero que conforman un compromiso blando al que las
conductas del estado deberían ajustarse. Tiene una especial relevancia en el campo del
derecho medio ambiental.

Decisiones ex aequo et bono

En virtud de esta cláusula las partes en una controversia, pueden habilitar a la corte para
que resuelva sobre la materia, al margen del derecho internacional discrecionalmente,
pero no arbitrariamente, actuando siempre según su leal saber y conocimiento.

Por tanto la corte resolverá el caso no conforme a las reglas que se hubiesen aplicado,
sino por el criterio equitativo de los jueces.

Solo se puede dar si ambas partes lo solicitan ante la corte del tribunal internacional de
justicia.

Este caso no se ha dado aun en la práctica

Costumbre internacional

28
Derecho internacional público

Conceptos

Art. 38 del estatuto del TIJ se refiere a la costumbre como prueba de una practica
generalmente aceptada como derecho.

La costumbre es la expresión de una práctica generalmente seguida por sujetos de


derecho internacional con la convicción de que responden a una exigencia jurídica

Elementos de la costumbre internacional

Los elementos de la costumbre internacional son:


• Elemento material (Practica): La práctica es sinónimo de uso, de repetición
de actos, acciones u omisiones, también denominados precedentes. Debe
presentar determinadas características
1. Continuidad en el tiempo
2. Frecuencia de sus manifestaciones
3. Uniformidad de su contenido
La formación de una costumbre internacional general, no requiere la
existencia de precedentes por parte de todos y cada uno de los estados
miembros de la comunidad internacional, sino que es suficiente que se trate
de una práctica generalizada.
• Elemento subjetivo (Opinión iuris): Convicción de obligatoriedad→ Es la
convicción de sus autores de que la practica seguida responde a una
exigencia jurídica.
Su presencia debe procurarse para poder concluir sobre la existencia de una
regla de tal naturaleza, no obstante esa prueba resulta complicada de obtener

Clases de costumbre general internacional

Las clases de costumbre general internacional son:


• Costumbre general o universal: Es aquella que posee un ámbito de
aplicación universal, y pertenece por tanto al derecho internacional para la
configuración de la costumbre.
Se requiere fundamentalmente que concurran precedentes ampliamente
extendidos y que exista una convicción de obligatoriedad profunda y sin
fisuras.
La norma consuetudinaria general, una vez formada, resulta obligatoria para
todos los sujetos de derecho internacional, incluidos aquellos que no
contribuyeron a su creación con una participación concreta.
• Costumbre particular, regional o local: La costumbre internacional puede
formarse también en un espacio geográfico mas reducido. Hipótesis en la
que se habla de costumbres particulares, regionales o locales.
Son diferentes de la costumbre general. La costumbre regional no se puede
imponer a un estado que no haya aceptado o a aquel que la haya rechazado

Efectos del tratado internacional en la costumbre


Puede tener tres efectos:

29
Derecho internacional público

1. Efecto declarativo: Las disposiciones de un tratado internacional, tendrán ese


efecto confirmativo, o codificador, cuando no sean más que la expresión escrita
de reglas preexistentes de derecho consuetudinario.
En este caso la disposición convencional interviene una vez que finalizado el
proceso, la norma convencional ya se encuentra en vigor. La finalidad de la
norma convencional será la de clarificar y precisar el contenido y la eficacia de
la regla consuetudinaria.
2. Efecto consagrados: Presupone la existencia de una costumbre en proceso de
formación, que representa su consolidación definitiva por obra del consenso
expresado por los estados, en el momento de la adopción de la disposición
convencional.
En estos supuestos el tratado interviene en la fase final y decisiva del proceso
consuetudinario, contribuyendo a la generalización de la opinión iuris colectiva,
que constituye el fundamento de la opinión iuris colectiva.
3. Efecto generador: Un convenio tendrá estos efectos cuando su adopción o el
proceso previo de discusión, sea el origen de reacciones estatales que con el paso
del tiempo consolidan una práctica general constitutiva de una norma
consuetudinaria.

Otros proceso de creación del derecho internacional


Aquiescencia y estoppel

Estos conceptos están relacionados con los actos unilaterales.


• Aquiescencia: Se presume que dado su consentimiento quien delante de una
pretensión manifiesta, que atenta contra una posición que afecta a sus intereses,
se mantiene inactivo.
Este concepto aparece como una respuesta presunta ante un hecho, situación o
pretensión que implica su aceptación.
Para que sea posible otorgar ese valor a la pasividad, es necesario que el estado
afectado haya podido plantear protestas u objeciones.
Son necesarios dos requisitos:
1. Notoriedad del hecho, situación o pretensión
2. Se exige que el hecho, situación o pretensión del que se trate, afecte a la
situación jurídica del estado en cuestión, por atentar contra sus derechos
y pretensiones, y por ese merece esa reacción.
• Stoppel: Implica un principio de prohibición de las retracciones en derecho
internacional cuando el cambio de actitud lesiona la situación adquirida de
buena fe por un tercero, amparándose en el comportamiento original del estado
que realiza ese camino.
Requiere de tres elementos:
1. Primer comportamiento de un estado en ejercicio legítimo de sus
derechos, que crea una situación de confianza legitima por otro estado.
2. Un segundo comportamiento de otro estado basado en la confianza del
mantenimiento del estado de cosas derivadas comportamiento del primer
estado.
3. Un cambio de actitud del primer estado contradiciendo la situación
creada y que genera un perjuicio al segundo estado.
Por tanto la consecuencia del Stoppel seria la in admisibilidad del cambio de
actitud, y el derecho del segundo estado al mantenimiento o respetabilidad de la
situación derivada del primer comportamiento, en consecuencia, el Stoppel en el

30
Derecho internacional público

ámbito convencional supondría la preclusión de la posibilidad de invocar una


causa de nulidad, terminación, suspensión, o retirada de un tratado por parte de
quien después de tener consecuencia de los hechos que pudieran motivar, se
comporta en un sentido favorable al mantenimiento de la validez de ese tratado

Los medios auxiliares para la determinación de las reglas del


derecho internacional
Principios generales

Existen dos cuestiones:


1. Existen una serie de principios comunes en todos los ordenamientos jurídicos
internos que también se aplican en el derecho internacional. Ejemplo: Principio de
igualdad de armas→ El juez que instruye un caso no puede ser parte del mismo.
2. Existencia de principios característicos del derecho interno y son:
• Principio de independencia de los estados
• Primacía del derecho internacional sobre el derecho interno
• Principio de identidad y contenido del derecho
• Principio de agotamiento de los recursos internos antes de acudir a las
instancias internacionales
• Principio de prohibición del uso de la fuerza
• Principio de igualdad y autodeterminación de los pueblos
• Principio general de derecho humanitario
• Etc.
Reconocidos en la resolución 26/25 de 1970

Jurisprudencia y la doctrina

La jurisprudencia y la doctrina son conocidas como los medios auxiliares de derecho


internacional, y su función no es crear el derecho, sino contribuir a la determinación de
las reglas de derecho.

No se trata pues en sentido estricto de fuentes de derecho internacional, sino que por
medios auxiliares para su identificación e interpretación.

• Jurisprudencia internacional: Es el conjunto de las decisiones judiciales de los


tribunales internacionales, en tanto que los diferentes tribunales internacionales son
cuerpos de magistrados independientes y altamente cualificados, por tanto su
jurisprudencia constituye una valiosa aportación al corpus de derecho internacional.
La jurisprudencia internacional en cuanto enuncia el derecho existente tiene un valor
fundamental aunque los jueces no puedan crear normas de derecho, actuando como
si fueran un legislador internacional.

• Doctrina: Es la doctrina científica. Consiste en los estudios de los publicistas de


mayor competencia de las diferentes naciones. Puede ser:
1. Individual: Es la obra de estudiosos del derecho internacional a la que se puede
acudir para conocer la existencia e interpretación de las normas internacionales.

31
Derecho internacional público

2. Colectiva: Esta representada por los institutos científicos dedicados al estudio


del derecho internacional. Son:
• Instituto de derecho internacional
• Institut of internacional law

Codificación del derecho internacional


Concepto y modalidades de codificación internacional

La codificación del derecho internacional es la conversión de las normas


consuetudinarias en vigor en un cuerpo de normas escritas sistemáticamente agrupadas,
por tanto la codificación comporta un proceso de positivatización del derecho
consuetudinario, y al mismo tiempo un proceso de racionalización y sistematización de
las normas.

Este proceso se debe llevar a cabo en un término por los propios estados, ya que no
existe un legislador internacional que pueda realizar esta función.

Existen diferentes modalidades de codificación:


• codificación de carácter privado o científico: Cuando la realizan personas o
instituciones cualificadas pero sin carácter oficial.
• codificación oficial o normativa: Cuando la realiza un órgano institucional
habilitado como por ejemplo la comisión de derecho privado de la ONU.

Además determinadas instituciones no gubernamentales como el comité internacional


de la cruz roja han contribuido a la codificación en sectores especiales como el derecho
humanitario.

La codificación tiene normalmente un abasto universal, ya que trata de dar forma escrita
y sistemática a las normas consuetudinarias de ámbito general que rigen la comunidad
internacional, pero también se deben realizar procesos de codificación regional.

La obra de la comisión de derecho internacional de la ONU

La carta de la ONU afirma en el Art. 13.1ª que promoverá estudios y hará


recomendaciones para impulsar el desarrollo progresivo de derecho internacional y su
codificación.

Mediante la resolución 1744 de 1947 la asamblea general aprueba el estatuto de la


comisión de derecho internacional, como órgano encargado específicamente de esta
misión.

La comisión tiene tres objetivos:


1. Precisar las reglas
2. Adaptar dichas reglas a las necesidades presentes de la comunidad internacional
3. Crear normas complementarias que den el resultado codificador un carácter
completo y pleno.

En el estatuto de la comisión se establece que en ella estarán representados las grandes


civilizaciones, y los principales sistemas jurídicos del mundo.

32
Derecho internacional público

Los miembros de la comisión son elegidos por la asamblea general por un periodo de 5
años y forman parte de la misma como expertos independientes, y no como
representantes de sus gobiernos.

La comisión se reúne en un periodo de sesiones anual que normalmente dura 19


semanas.

El proceso codificador se inicia con la elección del tema a codificar por parte de la
asamblea general, o la propia comisión bajo la tutela de la asamblea. A continuación se
nombra un ponente que presenta informes sobre el tema. Estos informes son debatidos
por la comisión hasta aprobar un anteproyecto articulado con sus respectivos
comentarios, que serán comunes a los gobiernos.

Teniendo en cuenta los obstáculos de los diferentes gobiernos, la comisión prepara un


proyecto definitivo que se somete a la asamblea general en una de sus recomendaciones:
1. Que no ofrezca medida alguna
2. Que tome nota del informe o lo apruebe mediante una resolución
3. Que se reconozca el proyecto en los estados miembros, para que concluya en
una convención
4. Que convoque una conferencia para poder concluir en una convención.

La comisión de derecho internacional comparte la función codificadora con otras


organizaciones e institutos de la ONU, como la comisión de derechos humanos,
comisión jurídica, o la comisión de la ONU para el mercado internacional.

En diferentes ocasiones se ha reconocido a órganos creados ad hoc, para preparar la


obra de codificación en sectores particulares. Por ejemplo: El derecho en el espacio
ultraterrestre que fue codificado por el comité del espacio o el régimen de fondos
marinos codificado por el comité de fondos marinos.

6. Los tratados internacionales


Aspectos generales: El convenio de Viena sobre el derecho de
los tratados de 1969
El Art. 38 del estatuto de la corte internacional de justicia, al enumerar las normas que
este deberá aplicar, coloca en primer lugar a los tratados internacionales.

33
Derecho internacional público

Concepto de tratado

Un tratado internacional es un acuerdo de voluntades entre sujetos de derecho


internacional (Estados y determinadas organizaciones internacionales), regido por este
ordenamiento y destinado a producir efectos jurídicos.
No son tratados:
1. Acuerdos entre sujetos de derecho internacional y sujetos que no lo son (Estado-
empresa)
2. Los realizados entre organismos y entes infraestatales (Estado-CA)
3. Compromisos internacionales no vinculantes.

Un tratado internacional puede tener cualquier forma y recibir cualquier denominación.

El tratado es la fuente por excelencia del derecho internacional; es el procedimiento


principal de creación de normas jurídicas internacionales

Régimen jurídico de los tratados

La regulación internacional es de origen consuetudinario y su régimen jurídico reposa


sobre el principio de “pacta sunt servanda” (lo pactado obliga) que implica que los
pactos deben ser cumplidos, y constituye la regla secular en la materia.

Actualmente las reglas consuetudinarias han sido codificadas tanto por la Convención
de Viena sobre los Tratados de 23 de mayo de 1969, como por la convención sobre el
derecho de los tratados entre estados y organizaciones internacionales o entre
organizaciones internacionales de 21 de marzo de 1986

Por el hecho de situarse en un contexto esencialmente “contractual” la regulación


jurídica de los tratados internacionales establecida en la convención de Viena sobre el
derecho de los tratados de 1969 gira en torno a la autonomía de la voluntad de los
estados, con algunas limitaciones.

Celebración de los tratados


La convención de Viena define el tratado como:” Un acuerdo internacional celebrado
por escrito entre estados y regido por el derecho internacional”

El hecho de que la convención hable de de tratados por escrito y entre estados, no


afectará a acuerdos verbales ni a los tratados celebrados entre estados y organizaciones
internacionales o entre organizaciones internacionales.

Celebración de tratados: Conjunto de actos o procedimientos que hacen posible la


existencia del tratado en cuanto a instrumento en sentido material y en sentido jurídico.
Son:
1. Negociación
2. Adopción
3. Autenticación
4. Manifestación del consentimiento

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Derecho internacional público

Cuando el tratado reúne el número de consentimientos necesarios, se produce su entrada


en vigor

Capacidad y representación del estado

La convención de Viena afirma que: “Todo estado tiene capacidad para celebrar
contratos”
Solo reconoce la capacidad de celebrar tratados a los estados que tienen condición de
tales de acuerdo con el derecho internacional

La celebración del tratado se lleva a cabo por la persona que representa el estado.

Se considera que una persona representa al estado cuando presenta el correspondiente


instrumento de plenos poderes, o se deduce de la intención de los estados es que esa
persona los represente y prescindir de plenos poderes. Además hay determinados casos
en los que se considera que una persona representa al estado en virtud de sus funciones:
Jefes de estado, Jefes de gobierno, Ministros de exteriores.

Cuando los actos relativos a la celebración de un tratado hayan sido realizados por una
persona que no pueda considerarse autorizada a representar tal fin a un estado, dichos
actos no sufrirán efectos jurídicos a menos que sean ulteriormente confirmados por ese
estado.

Negociación, adopción y autenticación del texto

• Negociación: No lo contempla la convención de Viena, pero puede deducirse


que se trata del proceso de elaboración del texto de un tratado, mediante el
intercambio de propuestas y contrapropuestas por parte de los representantes de
los estados.
• Adopción: La adopción del texto es el acto que pone fin a la negociación, y por
el que se deciden la forma y el contenido definitivo del tratado en su totalidad.
Los tratados internacionales llevan la fecha de su adopción.
• Autenticación: La autenticación del texto es el acto por el que se determina que
el texto de un tratad queda establecido como “autentico y definitivo”. Mediante
la autenticación se establece el texto definitivo y se certifica que ese texto es el
correcto y autentico, es decir que da fe del acuerdo de las partes.

Manifestación del consentimiento del estado para obligarse

La manifestación del consentimiento es un acto por el que el estado hace constar en el


ámbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado, dándolo a conocer a
los otros estados negociadores.

35
Derecho internacional público

La manifestación del consentimiento siempre debe ser según el ordenamiento interno de


cada país.

La convención de Viena prevé como manifestación del consentimiento:


• Firma
• Canje de instrumentos que constituyan el tratado
• La ratificación
• La aceptación
• La adhesión
• Y otras formas

Los términos ratificación, aceptación, aprobación y adhesión tienen el mismo


significado: Es un acto por el que el estado hace constar en el ámbito internacional su
consentimiento en obligarse por un tratado.

Reservas a los tratados

La reserva es una declaración unilateral hecha por un estado al firmar, ratificar, aceptar
o adherirse a un tratado, con el objetivo de excluir o modificar ciertas disposiciones del
tratado en su aplicación a este estado.

Las reservas afectan a la integridad del tratado, ya que permiten establecer regimenes
jurídicos diferenciados entre la parte que la formula en relación a la parte que la acepta.

El régimen de reservas ha sido regulado por el convenio de Viena, y establece una


amplia libertad, solo restringida por:
1. Que la reserva este prohibida en el tratado
2. Que el tratado disponga que únicamente pueden hacerse determinadas reservas
entre las cuales no figura la reserva de que se trate
3. Que la reserva sea incompatible con el objeto o el fin del tratado

La formulación de una reserva no impedirá que el estado que la formula no forme parte
del tratado.

El estado que formula una reserva se vera sometida a condiciones particulares en estos
casos:
1. Cuando del número reducido de estados negociadores y del objeto y del fin del
tratado se desprenda que la aplicación del tratado en su integridad entre todas las
partes es una condición esencial de cada una de ellas en obligarse por el tratado.
Una reserva exigirá la aceptación de todas las partes (Art. 20.2)
2. Cuando el tratado sea un instrumento constitutivo de una organización
internacional, y a menos que en el se disponga otra cosa, una reserva exigirá la
aceptación del órgano competente de esa organización (Art.20.3)

Los efectos de la reserva dependen de la aceptación u objeción de la misma:


1. A formula y B acepta: Las disposiciones del tratado quedan modificadas por la
reserva
2. A formula y B objeta, pero no se niega a celebrar el tratado: Las disposiciones
afectadas por la reserva no se aplican entre ellos
3. A formula y B objeta y se niega a celebrar el tratado: No existe tratado

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Derecho internacional público

Entrada en vigor
La entrad en vigor de un tratado se realiza cuando concurren la numero necesario de
consentimientos de los estados negociadores.

Muchas veces la entrada en vigor de un tratado se demora en el tiempo o incluso no se


produce nunca.

La entrada en vigor es importante porque determina la existencia del tratado como


instrumento jurídico capaz de producir efectos obligatorios entre los estados parte.

De acuerdo con lo que dispone el convenio de Viena un tratado entrara en vigor de


acuerdo a la forma y la fecha que en el se disponga, o que acuerden los estados
negociadores. En su defecto el tratado entrara en vigor tan pronto como exista
constancia del consentimiento de todos los estados negociadores en obligarse por el
tratado.

Aplicación provisional

La convención de Viena prevé la posibilidad de que los tratados se puedan aplicar


provisionalmente (Art. 25)
Dispone que un tratado o una parte de el se aplicara provisionalmente antes de su
entrada en vigor si:
1. El propio tratado así lo dispone
2. Si los estado negociadores han convenido en ello de otro modo

Observancia, aplicación e interpretación de los tratados


Observancia de los tratados

Principio “Pacta sunt servanda” es el principio fundamental de la materia, la cual


establece que todos los tratados en vigor obligan a las partes y deben ser cumplidos por
ellas de buena fe, sin que puedan invocar con carácter general las disposiciones de
derecho interno como justificantes del incumplimiento

Aplicación de los tratados

1. Aplicación territorial de los tratados: Un tratado será obligatorio para cada una
de las partes en la totalidad de su territorio, excepto que conste una intención
diferente.
2. Aplicación temporal: La convención de Viena consagra la irretroactividad de
tratados excepto que exista constancia de la intención contraria de las partes
3. Aplicación de tratados sucesivos sobre una misma materia: La convención
establece una serie de reglas:
• Las disposiciones de la carta de la ONU prevalecen sobre cualquier otro
tratado
• Cuando un tratado se declare subordinado a otro anterior o posterior, las
disposiciones de este ultimo, que será el tratado principal, serán las que
prevaldrán.

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Derecho internacional público

• Cuando todas las partes en un tratado anterior, sean también parte en el


tratado posterior, el tratado anterior solo se aplicara en la medida en que sus
disposiciones resulten compatibles en el tratado posterior.
• Cuando las partes en el tratado anterior no sean todas las partes en el tratado
posterior, las relaciones mutuas entre las partes se regirán por el tratado en
el que las mismas coincidan → Principio del máximo vinculo común

Interpretación de los tratados

La interpretación es la operación que tiene como objetivo la determinación del sentido


del alcance y del contenido del texto de un tratado.

La regla general de interpretación esta establecida en el artículo 31 de la convención de


Viena:
1. “Un tratado deberá interpretarse de buena fe conforme el sentido común que
haya se atribuirse a los términos del tratado en el contexto de estos y teniendo en
cuenta su objeto y su finalidad.
2. Para los efectos de la interpretación de un tratado, el contexto comprenderá,
además del texto, incluidos su preámbulo y anexos:
a) Todo acuerdo que se refiera al tratado y que haya sido concertado entre todas
las partes con motivo de la celebración del tratado.
b) Todo instrumento formulado por una o mas partes con motivo de la
celebración del tratado ya aceptado por las demás como elemento referente
al tratado.
3. Juntamente al tratado deberá tenerse en cuenta:
a) Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretación del tratado
o de la aplicación de sus disposiciones.
b) Toda practica ulteriormente seguida en la aplicación del tratado por la cual
conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretación del tratado
c) Toda norma pertinente al derecho internacional aplicable en las relaciones
entre las partes.

Efectos respecto a terceros estados

La regla general es que un tratado no crea obligaciones ni derechos a un tercer estado


sin su consentimiento, no obstante si que cabe la posibilidad excepcional de que un
tratado establezca obligaciones y derechos para un tercer estado, si tal es la voluntad
común de los estados parte, y el tercer estado.

Existen tratados que por sus características tienen vocación de universalidad, lo cual los
hace aplicables a todos los estados. Ejemplo: Carta de la ONU, la cual dispone en el art.
2.6 que la organización hará que los estados que no sean miembros de la ONU actúen
de conformidad con el principio de la igualdad, en la medida que sea necesario para el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales

Vicisitudes que afectan al régimen de aplicación de los tratados


Enmienda y modificación de los tratados

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Derecho internacional público

Enmienda: Tiene por objeto un cambio en el tratado previsto en principio para todas las
partes en el mismo.

La regulación de la enmienda se encuentra en el art 39 y 40 de la convención de Viena,


toda propuesta de enmienda de un tratado multilateral deberá ser notificada a todas las
partes contratantes. Por tanto todos los estados facultados para llegar a ser parte en el
tratado, estarán también facultados para ser parte en el tratado enmendado.

El acuerdo en virtud del cual se enmienda el tratado no obliga a ningún estado que ya
sea parte del tratado pero que no llegue a serlo en este acuerdo.

Todo estado que entre a formar parte del tratado a posteriori de sus enmiendas será
considerado, si no lo ha manifestado el estado una intención diferente, parte en el
tratado en su forma enmendada y en el tratado no enmendado con respecto a todas las
partes en el tratado que no estén de acuerdo con las enmiendas.

Modificación: a diferencia de la enmienda la modificación se da en aquellos supósitos


en los cuales los cambios introducidos en el contenido del tratado, van a venir referidos
tan solo a algunas de las partes en sus relaciones mutuas. Por tanto dos o más partes en
un tratado multilateral, podrán celebrar un acuerdo que tenga por objetivo modificar el
tratado únicamente en sus relaciones mutuas.

Nulidad, terminación y suspensión de los tratados

Estos términos consisten en :


1. Nulidad: Afecta régimen normal de los tratados internacionales, ya que especifica
una causa de ilegalidad que tiene como consecuencia la inaplicación del tratado
desde el primer momento.

Causas:
• Irregularidades en la manifestación según el derecho interno.
• Error.
• Dolo.
• Corrupción del representante de un estado.
• Coacción sobre el representante de un estado.
• Coacción sobre un estado por la amenaza del uso de la fuerza.
• Conflicto con una norma imperativa del derecho internacional general.
Consecuencias: Art 69.1 del Convenio de Viena: Las disposiciones de un tratado
nulo no tienen fuerza jurídica, pero además, no solo dejan de producir efectos, sino
que los efectos de la misma se retrotraen hacia el pasado, de tal forma que se opera
con la ficción de que el tratado en cuestión nunca produjo efectos validos, es decir
como si nunca hubiese existido en el mundo del derecho.

2. Terminación: La terminación se produce conforme a las estipulaciones del tratado,


o en cualquier momento por el consenso de las partes después de consultar a los
demás estados contratantes.

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Derecho internacional público

La terminación supone la finalización de la aplicación de un tratado en el futuro, a


partir de la fecha que en el propio tratado se estipule, en la feche en que las partes lo
convengan o de la fecha que se suponga aceptada la pretensión de de terminación
planteada por una de las partes.

La terminación puede ser total o parcial, siendo esta ultima una consecuencia lógica
de la aplicación de la regla general de la divisibilidad de las disposiciones de un
tratado. La terminación puede ser definitiva o temporal (Suspensión). Además se
puede dar entre todas las partes o entre las partes y el estado autor de la violación
del tratado.

Causas:
1. Vulneración del ius cogens
2. Cambio fundamental en las circunstancias (Rebus sic standibus). Las
circunstancias concretas son las siguientes: La existencia de tales circunstancias
debía constituir la base esencial del consentimiento de las partes en obligarse por
el tratado

Consecuencias: Fin de los efectos del tratado

3. Suspensión: Detención temporal de la aplicación de un tratado durante un


determinado periodo de tiempo sin prejuzgar lo que pasara después.

Durante la suspensión las partes estarán exentas de cumplir las obligaciones


pactadas, pero la suspensión no afectara a las relaciones jurídicas establecidas entre
las partes por el tratado

Causas:
1. Cambio de circunstancias
2. Norma de ius cogens que lo contradiga

Consecuencias: No se cumple el tratado

La violación de un tratado por parte de un estado miembro puede ser causa de


suspensión o de terminación.

Deposito registro y publicación de los tratados


Los tratados una vez celebrados son depositados bajo la custodia de uno o diversos
estados, de una organización internacional o del principal funcionario administrativo de
la misma.

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Derecho internacional público

Los tratados después de su entrada en vigor se transmitirán por el depositario a la


secretaria de la ONU para su registro, archivo, inscripción y publicación

El derecho español en materia de celebración de tratados


Competencia para la celebración de tratados

Regulada en al constitución española, en el decreto 801/1972 de 24 de marzo y en la ley


orgánica 31/1980 del consejo de estado.

El art 149.1.3 de la constitución dice que las relaciones internacionales son competencia
exclusiva del estado, entendiendo por estado la administración central del estado, y no
las comunidades autónomas, que no tienen competencia para celebrar tratados. Por tanto
las Comunidades autónomas solo podrán celebrar acuerdos internacionales
generalmente reducidos al ámbito cultural y promocional, pero en ningún caso tendrán
la naturaleza de acuerdos internacionales.

Igualmente algunas comunidades autónomas si que tienen la iniciativa convencional, es


decir, el derecho a solicitar al gobierno que se celebren determinados tratados.
Asimismo el gobierno tiene la obligación de informar a determinadas comunidades
autónomas en la elaboración de tratados y convenios en cuanto afecten a materias
específico interés para la comunidad autónoma.

Procedimiento de celebración de los contratos

Existencia de competencias compartidas, lo que implica que entran en juego:


• Gobierno
• Cortes generales
• Rei

Al gobierno le corresponde dirigir, conforme el art. 97 de la constitución, la política


exterior, le corresponde la iniciativa para la negociación, para la adopción y para la
autenticación del texto, incluso para la prestación del consentimiento del estado en
obligarse por un tratado

Negociación, adopción y autenticación del texto

La negociación del tratado, su adopción y autenticación, le corresponde al ministro de


asuntos exteriores, siendo necesario la previa autorización del consejo de ministros.

También los jefes de misiones especiales pueden llevar a término esta negociación,
adopción y autenticación, sin necesidad de plenos poderes.

Prestación del consentimiento del estado

Existen cuatro clases:


1. Tratados que requieren ley orgánica: Art.93 de la constitución → Mediante ley
orgánica se podrá autorizar la celebración de tratados por los que se atribuye a

41
Derecho internacional público

una organización internacional el ejercicio de competencias derivadas de la


constitución.
En virtud de esta disposición, la prestación del consentimiento en obligarse por
un tratado de los contemplados en este art requiere la autorización previa
mediante ley orgánica, su aprobación exige mayoría absoluta del congreso.
Ejemplos: Tratado de adhesión a la comunidad europea de 12 de junio de 1985

2. Tratados que requieren autorización previa de las cortes generales:


Establecidos en el art 94.1 de la constitución. Este art dispone que la prestación
del consentimiento del estado para obligarse por medio de tratados o convenios,
requerirá la previa autorización de las cortes en los siguientes casos:
• Tratados de carácter político.
• Tratados de carácter militar.
• Tratados que afecten a la integridad territorial del estado o a los derechos y
deberes fundamentales del titulo I
• Tratados y convenios que impliquen obligaciones financieras para la
hacienda publica.
• Tratados que supongan la modificación o derogación de alguna ley o que
exijan mesuras legislativas para su ejecución.

La previa autorización de las cortes generales para la celebración de estos


tratados, significa la intervención de las cortes generales mediante un acto ad
hoc en la forma prevista en el art. 74. Es decir las cámaras se reunirán en una
sesión conjunta y las decisiones de las cortes se adoptaran por mayoría de cada
una de las cámaras. Iniciando el proceso el congreso.

Si no existiera acuerdo entre congreso y senado, se intentara obtener mediante


una comisión mixta compuesta por igual número de diputados que de senadores.
La comisión presentara un texto quesera votado por las dos cámaras. Si incluso
de esta manera no se aprueba, decidía el congreso por mayoría absoluta.

3. Tratados que no requieren autorización de las cortes: El art. 94.2 de la


constitución dispone que el congreso y el senado deberán ser inmediatamente
informados de la conclusión del resto de tratados y convenios.

No obstante ese deber de información no tiene ningún tipo de sanción jurídica y


pasa que el gobierno en muchas ocasiones dilata esa información a las cortes o
incluso informa a las cortes cuando el tratado ya esta publicado.

4. Tratados que tienen disposiciones contrarias a la constitución: El art. 95 de la


constitución dice que la celebración de un tratado internacional que contenga
estipulaciones contrarias a la constitución, exigirá la previa revisión
constitucional.

El gobierno o cualquiera de las cámaras puede requerir al TC para que declare si


existe o no esa contradicción.

En caso de consulta al TC la declaración del mismo es vinculante, y en


consecuencia antes de la celebración del tratado, habrá que proceder a la
correspondiente reforma constitucional.

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Derecho internacional público

Ratificación real
Dentro de las competencias que la constitución española atribuye al monarca, esta la de
manifestar el consentimiento del estado para obligarse internacionalmente, por medio de
tratados. Por tanto es el rei a quien corresponde el acto de la prestación formal del
consentimiento.

El rei no decide sobre el consentimiento, simplemente manifiesta la voluntad del estado


para obligarse.

Determinación del tipo de tratado

La ley orgánica 31/1980 del consejo de estado establece la obligación de que la


comisión permanente del consejo de estado sea consultada en todos los tratados o
convenciones internacionales, sobre la necesidad de autorización de las cortes generales
con carácter anterior a la prestación del consentimiento del estado.

El dictado de la comisión permanente del consejo de estado, no es vinculante para el


gobierno, aunque en la práctica el gobierno no se separa de la calificación del órgano
consultivo.

7. Las relaciones entre el ordenamiento jurídico


internacional y los ordenamientos jurídicos
internos
Introducción
Por una parte los estados son gestores de derecho internacional, ellos son los creadores
de normas, y los encargados de cumplirlas y hacerlas cumplir. Por otro lado cada estado
es el encargado de crear y ampliar las normas de derecho interno.

El estado es la correa de transmisión entre el derecho internacional y el derecho interno,


además tanto el derecho internacional como el interno tienen como destinatario ultimo a
la humanidad.

Las cuestiones relativas a las relaciones de sistemas entre el derecho internacional y los
ordenamientos internos deben resolverse a tenor de dos principios fundamentales:
1. Debe aplicarse el principio de coherencia entre la acción del estado en el ámbito
externo y en el interno lo que exige que se eliminen las contradicciones que
puedan surgir entre las normas internacionales y las normas de su ordenamiento
jurídico interno.
2. Se debe atender al principio de primacía del derecho internacional respecto al
cual las obligaciones asumidas por el estado en virtud de una norma
internacional, priman sobre las que se establezcan en el ordenamiento interno.

Ambos principios son exponentes de una lógica elemental, ya que no tiene ningún
sentido que el estado concierte, con otros estados, normas internacionales para después
adoptar normas internas contrarias, que generan responsabilidades internacionales.

43
Derecho internacional público

Toma en consideración del derecho internacional por el


derecho interno
Existen dos teorías:
• Teoría dualista: La colisión entre el sistema jurídico internacional y el interno
es imposible ya que los dos son sistemas diferentes y autónomos.
Las normas internacionales son diferentes de las normas internas por su origen,
por su sujeto de aplicación y por su objeto. Como consecuencia de esta
separación la norma internacional no seria directamente obligatoria en el
ordenamiento interno, necesitando de un proceso de metamorfosis, denominado
Transposición consistente en la reproducción del contenido de la norma
internacional por la norma interna.

No puede existir un conflicto porque en el ámbito interno, los jueces ordinarios


solo aplican las leyes internas; y el legislador ya se encarga de filtrar el
contenido de obligaciones internacionales no contradigan a las normas internas
en el momento de realizar la transposición.
En el ámbito internacional no existe conflicto ya que en el derecho internacional
porque el juez internacional solo aplica derecho internacional.

• Teoría monista: Las normas internas y las normas internacionales pertenecen a


un sistema normativo único. La norma internacional se incorpora directa y
automáticamente en el sistema interno sin necesidad de transposición alguna.
La norma interna opuesta a la norma internacional, al ser jerárquicamente
inferior no podría producir efecto quedando inaplicada sin necesidad de
derogación expresa.

Clases de relaciones entre el ordenamiento internacional y el


ordenamiento interno
Relaciones de recepción

Son las referidas a la incorporación del derecho internacional en el derecho interno.


Pueden darse dos clases:
• Indirecta: Aquella en la que para su incorporación, se necesita un acto
transformador del legislador.
• Directa: Aquella en la que para su incorporación, no se necesita un acto
transformador del legislador.
Puede ser de dos clases:
1. Autónoma: Cuando los órganos del estado no intervienen de ninguna
manera para que se produzca la recepción.
2. No autónoma: Se precisa de una actuación administrativa interna como
la publicación.

Relaciones de remisión

Se produce un reenvió de la norma de un ordenamiento a otro para encontrar en este el


contenido sustantivo necesario para dar solución a un determinado problema.

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Derecho internacional público

Ejemplo la L.O. del poder judicial se remite a las normas de derecho internacional
público a la hora de fijar el alcance y configuraciones de inmunidad de los estados
extranjeros.

No obstante también el derecho internacional remite al derecho interno para encontrar lo


oportuna regulación sustantiva. Ejemplo: En materia de protección diplomática un
requisito clave para permitir la interposición de una demanda contra el estado que haya
causado daño a una persona, es la nacionalidad del demandante. (Para saber si una
persona cuenta con la nacionalidad de un determinado país, es necesario remitirnos a su
regulación interna en materia de nacionalidad)

Relaciones de conflicto

El conflicto entre los ordenamiento se da cuando sus contenidos sean contradictorios.


En estos casos prima el principio de jerarquía, situando a la norma internacional por
encima de la norma interna.

Las relaciones entre el derecho internacional y el derecho


interno español
Las normas internacionales contrarias a la constitución

La regulación se encuentra en el art. 95 de la CE:


1. La celebración de un tratado internacional que contenga estipulaciones contrarias
a al constitución exigirá la previa revisión constitucional.
2. El gobierno o cualquiera de las cámaras puede requerir al TC para que declare si
existe o no esa contradicción.

Las normas internacionales que no contradicen la constitución

Se encuentra en el art. 96 de la CE:


“Los tratados internacionales validamente celebrados, una vez publicados oficialmente
en España, formaran parte del ordenamiento interno. Sus disposiciones solo podrán ser
derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de
acuerdo con las normas generales del derecho internacional”

Art. 1.5 del código civil español: “Las normas jurídicas contenidas en los tratados
internacionales no serán de aplicación directa en España en tanto no hayan pasado a
formar parte del ordenamiento interno mediante su publicación íntegra en el Boletín
Oficial del Estado”

Principios de jerarquía del derecho internacional

Se deduce de varias normas:


1. Art 96.1 de la CE: Establece que las disposiciones de un tratado internacional solo
podrán ser derogadas, modificadas o suspendidas en las formas previstas en el
propio tratado o de acuerdo a las normas generales del derecho internacional. Esto

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Derecho internacional público

implica que ninguna norma de carácter interno podrá modificar o suspender la


aplicación de un tratado internacional.
2. Art 27 de la Convención de Viena: “Una parte no podrá invocar las disposiciones
de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado”

8. La personalidad internacional
Concepto y características
Por personalidad internacional se puede definir la capacidad para actuar en las
relaciones internacionales, para establecer relaciones jurídicas con otros sujetos
internacionales, para ser creador y destinatario de normas y para ser titular de derechos
y obligaciones regidas por el derecho internacional.

La personalidad jurídica internacional se atribuye en virtud del principio de efectividad.


Es este principio el que establece el transito de lo factico a lo jurídico, ya que en ultima
instancia determina cuales son los entes actuantes en el ordenamiento internacional
deben recibir la consideración de sujetos del ordenamiento jurídico. En cualquier caso
para que uno de estos entes actuantes en derecho internacional pueda ser considerado
como persona, debe desarrollado una de las siguientes actividades al menos una vez:
1. Ejercicio de la capacidad de legación→ Mantenimiento efectivo de relaciones
con otros estados u organizaciones internacionales
2. Celebraciones efectivas de tratados internacionales, y en general capacidad para
participar en el proceso de creación de normas de derecho internacional
3. Capacidad para responder de los actos ilícitos eventualmente cometidos: Es
decir, capacidad para ser sujeto activo y pasivo de la responsabilidad
internacional

Sujetos consagrados
Son dos:
1. Estado
2. Organizaciones internacionales

Sujetos controvertidos
Entidades políticas

Existen dos clases:

1. Insurrectos: Son aquellos grupos que habiéndose levantado en armas contra el


gobierno legalmente establecido en un determinado estado, han adquirido una
cierta implantación territorial.
Los grupos insurgentes adquieren una amplia relevancia internacional a partir
del reconocimiento de beligerancia por parte del estado contra el que va dirigida
la insurrección o por parte de un tercer estado
El reconocimiento de beligerancia supone un principio de afirmación de la
personalidad internacional, aunque limitado en el tiempo a la duración del
conflicto armado. Ejemplo: Guerra civil española

46
Derecho internacional público

2. Movimientos de liberación nacional: Los movimientos independentistas contra


una metrópoli colonizadora y respecto de la cual su objetivo hacer efectivo el
principio de autodeterminación.
Han tenido un amplio reconocimiento en la práctica internacional. Ejemplo OLP

Pueblos

En los últimos tiempos, la doctrina ha considerado la posible aparición de una nueva


figura en el panorama de la subjetividad internacional: el concepto de pueblo.

Este concepto aparece en numerosas convenciones internacionales, incluso en la propia


carta de la ONU.

El problema surge con el alcance o la definición del derecho a la autodeterminación de


los pueblos, los textos internacionales exigen conciliar los de derechos de los pueblos a
la libre determinación con el respeto a la integridad territorial y la unidad nacional del
estado.

Entidades religiosas

Son básicamente dos:

1. Iglesia católica: Encabezada por el Papa de Roma tiene una presencia


ecuménica y territorial en el estado de la ciudad del Vaticano.

Desarrolla una amplia red de actividades en las relaciones internacionales, así


como la Santa Sede, órgano de gobierno de la iglesia católica, ejercen el derecho
de legación ante los estados, participa en las conferencias internacionales, es
miembro de diferentes organizaciones internacionales, celebra convenios
internacionales, etc.

2. Soberana Orden de Malta: La SOM tiene sus inicios en la época de las


cruzadas, cuando se constituyo esta institución de carácter religioso-militar para
atender fundamentalmente a los enfermos y heridos en tierra santa, y
posteriormente asegurar la defensa de los santos lugares.

La SOM mantiene embajadas y legaciones ante casi 40 estados de Europa,


África, Asia y sur América, y esta acreditada ante diferentes organizaciones
internacionales.

Hoy en día en todo caso aparece como un anacronismo histórico, y si hoy la


orden tiene un cierto reconocimiento internacional, es en base a su pasado así
como a la función asistencial y de beneficencia que la orden pretende cumplir en
estos tiempos
Otros actores
Multinacionales

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Derecho internacional público

Las multinacionales constituyen hoy en día un fenómeno característico del capitalismo.


Según la ONU son todas ellas que controlen activos, (fabricas, minas, oficinas de venta,
etc...) en dos países o mas.

Por una parte algunas empresas internacionales realizan acuerdos con los estados en los
cuales se llevan a cabo sus actividades. Estos acuerdos, que se realizan no solo cuando
la empresa va a operar en el sector publico, como las concesiones petrolíferas, sino
también en el sector privado. (Ejemplo: Ford) Estos acuerdos plantean graves
dificultades en muchas ocasiones, esos acuerdos excluyen muchas veces la sumisión al
derecho nacional del estado en el que la empresa va a operar, estableciéndose la
sumisión al derecho internacional o a otras disposiciones establecidas en el propio
acuerdo. Además se establece la obligación de acudir al arbitraje internacional,
escapando de la jurisdicción del estado en el que la empresa realiza sus actividades.

En cualquier caso no parece posible sostener la idea de que las multinacionales puedan
ser sujetos del ordenamiento internacional sin desconocer el importante papel, que
como grupos de presión representan en el mundo contemporáneo.

Organizaciones internacionales

Las organizaciones internacionales tienen un carácter privado por no estar formadas por
estados, y su estatuto jurídico viene determinado por el derecho interno del país en que
fueron constituidas.

La doctrina ha negado el carácter de actor internacional a las ongs, solo la cruz roja y
más concretamente su comité internacional ha sido reconocido como personas
internacionales.

La situación de la persona ante el derecho internacional


La persona hoy en día es titular de derechos y obligaciones de derecho internacional:

1. Derechos: Diferentes convenciones internacionales han reconocido derechos a


la persona que pueden ser ejercidos ante instancias internacionales. Ejemplo:
Pacto internacional de derechos civiles y políticos de 1966 contenía un protocolo
facultativo en el que se establecía un comité al que poder presentar
comunicaciones las personas victimas de una violación del derecho establecido
por el pacto. Este recurso individual también se reconoció en la convención
sobre la eliminación de todas las formas de discriminación racial de 1965, y
también en el seno del consejo de Europa se llevo a término, el convenio sobre
los derechos del hombre y libertades fundamentales de 1950. En este convenio
se establecía la posibilidad de ejercer un recurso individual ante el tribunal
europeo de derechos humanos.

2. Obligaciones: Las personas también aparecen como destinatarias de de las


obligaciones establecidas por normas de derecho internacional, la represión de
una violación de estas normas será impuesta por el tribunal nacional, o por el
tribunal penal internacional.

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Derecho internacional público

Durante los últimos 60 años han existido diferentes tribunales penales


internacionales, el de Nuremberg, el de Tokio, el tribunal penal para la antigua
Yugoslavia y el tribunal penal internacional para Ruanda, y desde 2002 el
tribunal penal internacional.

Todos estos ejemplos demuestran que la persona aparece como destinataria de


normas de derecho internacional que tipifican ciertas categorías de delitos.
Particularmente graves y respecto de los cuales su representación puede llevarse
a cabo mediante los tribunales penales internacionales.

9. El Estado
Definición
Es una entidad dotada de un territorio, de una población, y de un gobierno, que es
soberano e independiente en el sentido de que no esta subordinado a ningún otro estado
ni entidad.

El nacimiento de los estados se ha producido a lo largo de la historia mediante múltiples


procesos muchos de ellos armados, y que han configurado el mapa político del mundo
actual. Incluso hoy en día podemos afirmar que el nacimiento de los estados es un
proceso constante que sigue produciéndose de diferentes maneras:
• Puede producirse como resultado de una organización internacional, (Israel 1947),
• Puede producirse en virtud de un acuerdo internacional, (Chipre 1959)
• Disolución de un estado (URSS 1991)
• Conflictos armados (Antigua Yugoslavia a partir de 1991)
• Proceso descolonizador (Toda África)

Elementos constitutivos
Territorio
El estado es un ente de base territorial en el sentido que es el único sujeto de derecho
internacional que dispone de territorio.

El territorio es el soporte del estado, su base física sobre la cual se encuentra la


población del estado, y sobre la cual se ejerce su soberanía.

El territorio del estado comprende el espacio terrestre, es decir, Suelo, subsuelo, ríos y
lagos, así como determinados espacios marinos en concreto aguas interiores y el mar
territorial; el territorio del estado incluye el espacio aéreo nacional.

El territorio del estado es inviolable frente a todas las actuaciones exteriores, así lo
dispone el art. 2.4 de la carta de la ONU cuando prohíbe de manera expresa el uso o la
amenaza de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia política de
cualquier estado.

Población

49
Derecho internacional público

Es la comunidad humana establecida sobre el territorio de un estado. Puede considerarse


que la población de un estado incluye tanto a los nacionales como a los extranjeros que
habitan en su territorio

Organización político-jurídica

Este elemento consiste en la existencia de un ordenamiento jurídico y de una estructura


gubernamental y administrativa que hagan posible el ejercicio de las funciones estatales
en el ordenamiento interno y en el ordenamiento internacional.

La forma de organización del estado, su estructura política, resulta irrelevante para el


derecho internacional en virtud del principio de autoorganización del estado.

La organización política y su ejercicio, deben ser efectivas de tal forma que la carencia
de un gobierno real sobre un territorio y una determinada población, puede suponer la
desaparición del estado.

Condición internacional del estado


Soberanía del estado

Se puede entender en una doble dimensión:

1. Dimensión interna: Significa el poder máximo en el marco del estado

2. dimensión externa: Significa ausencia de sometimiento a un poder superior al


propio estado, y equivale a independencia.

Por tanto la soberanía del estado implica la competencia exclusiva para el ejercicio del
autogobierno sobre un territorio definido con exclusión de cualquier otro estado,
constituye el principal elemento estructural del ordenamiento jurídico internacional.

La soberanía del estado comporta una amplia esfera de poder que este puede ejercer de
manera independiente y autónoma, pero también comporta obligaciones que derivan de
la necesidad de respetar la soberanía de los otros estados y las exigencias establecidas
en el derecho internacional.

El derecho internacional no puede albergar una concepción absoluta de la soberanía, ya


que la propia noción de derecho internacional como cuerpo de reglas de conducta
obligatorias para los estados hace imposible aceptar su pretensión de soberanía absoluta
en la esfera internacional.

Para el derecho internacional, estado y soberanía son indisociables, esto significa que
solo los estados pueden ser soberanos, sin que lo pueda ser ningún territorio en su
interior.

Alcance de la soberanía en el interior del estado

50
Derecho internacional público

Las competencias del estado derivas de esa soberanía, incluyendo:


• Facultad de legislar en la totalidad de su territorio
• Ejercicio de la competencia jurídica por sus tribunales de justicia
• Monopolio del poder coactivo dentro de este ámbito

Limites en las competencias del estado

El ejercicio de las competencias soberanas del estado tiene ciertos límites, empezando
por que estas no pueden ejercerse fuera de las fronteras del estado. Además las
competencias del estado pueden verse limitadas en el ejercicio por reglas de derecho
internacional aceptadas voluntariamente por ese estado. Ejemplo: Restricción que el
derecho internacional impone progresivamente al ejercicio discrecional de las
competencias originarias del estado, se hace más evidente en el caso de las
transferencias del ejercicio de estas competencias a un organismo internacional.

El progresivo proceso de institucionalización de la vida internacional mediante la


creación de organizaciones internacionales, impone progresivos nuevos límites a la
capacidad de actuar de los estados. Ejemplo mas claro: La unión europea

Efectos de la soberanía

Son tres:
1. Igualdad soberana: La soberanía tiene como consecuencia necesaria la igualdad
de todos los estados, así aparece reflejado en el art 2.1 de la carta de la ONU.

Este principio ha sido desarrollado por la resolución 2625 de la asamblea general


de naciones unidas de 24 de octubre de 1970.

El principio de igualdad soberana del estado, no significa que se haya puesto fin
a las disparidades y diferencias entre los diferentes estados miembros de la
comunidad internacional, de hecho por ejemplo el derecho a veto de los
miembros permanentes del consejo de seguridad de la ONU

2. No intervención: El principio de la igualdad soberana de los estados implica ala


obligación de no intervenir en los asuntos que son de la jurisdicción interna del
estado, de conformidad con la carta, resolución 2625.

En los últimos tiempos se ha producido una tendencia en la práctica que


apuntaba a la introducción de ciertas excepciones a la prohibición de
intervención en asuntos internos de otros estados, es lo que se ha conocido como
intervención humanitaria.

3. Inmunidad soberana del estado: Esta característica excluye que los estados
puedan ser sometidos a la autoridad de las instituciones jurídicas y de poderes
coactivos de otro estado.

Hoy en día se diferencia se diferencia entre los actos del estado, realizados en el
ejercicio de sus competencias soberanas, y los realizados en el marco de

51
Derecho internacional público

actividades civiles y comerciales. De acuerdo con este planteamiento la


inmunidad jurisdiccional del estado subsiste para los actos realizados en el
ejercicio de su soberanía, pero no necesariamente para los ejercidos en el marco
de actividades civiles y comerciales.

Las reglas relativas a las inmunidades de los estados, han sido objeto de
codificación por la comisión de derecho internacional de la ONU mediante la
convención de la ONU sobre las inmunidades jurisdiccionales de los estados y
de sus bienes aprobada por la asamblea general mediante la resolución 54/38 de
16 de diciembre de 2004

Principio de continuidad en la identidad del estado


Definición

En este principio se afirma que el estado se mantiene igual para el derecho internacional
a pesar de los cambios que puedan alterar su estructura personal, política o territorial.

Cambios que no deben afectar a la continuidad de la identidad del estado

1. Cambios en la organización política: Las trasformaciones en materia política


del estado no deben tener ninguna incidencia sobre su posición en el panorama
internacional. Resulta indiferente que un estado unitario pase a ser un estado
federal, que gobierno un partido u otro, o que cambie de nombre.

En la practica los principales problemas se han dado como consecuencia de


cambios no constitucionales de la forma de gobierno del estado, (Ejemplo:
golpes de estado, procesos revolucionarios, etc.) por ejemplo en la revolución
social de octubre de 1917 en Rusia, el nuevo estado comunista denuncio todas
las obligaciones internacionales adquiridas por el estado zarista que eran
contrarias a los intereses de la clase trabajadora. La misma orientación se siguió
en 1948 con la republica popular China, y además en relación a este punto se ha
dado la cuestión del reconocimiento de gobiernos, situación que se plantea
cuando ene l seno de un estado sobreviene un cambio revolucionario en la
estructura del poder.

Respecto al reconocimiento de gobiernos, existen tres doctrinas:

• Teoría de la legitimidad: Significa el no reconocimiento de gobiernos de


hecho, que no disfruten de respaldo popular.

• Teoría de la efectividad: Significa el reconocimiento de cualquier estado


de hecho que asegure el control efectivo de un territorio.

• Teoría de estrada: El reconocimiento de gobiernos es un acto insultante,


una ofensa a la soberanía de los otros estados que implica un juicio de
los asuntos internos de otro país. Por eso en lugar de realizar ninguna
declaración de reconocimiento o no reconocimiento, se respalda el
mantenimiento o la retirada de los agentes diplomáticos.

52
Derecho internacional público

2. Cambios en la población: La ausencia de exigencias alguna sobre el número de


personas que deben poblar un territorio a efectos de estatalidad deja como única
hipótesis la desaparición de toda la población, algo que resulta extremadamente
imposible de imaginar.

3. Alteraciones territoriales: Menos pacifica resulta la aplicación de principios de


continuidad, si la transformación estatal se produce en el elemento territorial.

En algunos casos las modificaciones territoriales no plantean dificultades sobre


si el estado que las sufre continúa existiendo o no, así ocurre por ejemplo cuando
la pérdida o el crecimiento territorial se deben o cuando se deben a la aplicación
de una norma de derecho internacional. Por ejemplo si Québec llegara a
separarse de Canadá por medios constitucionales, parece evidente que nadie
dudaría de la continuidad de Canadá. De igual forma existen otros supuestos en
los que no es tan fácil establecer la continuidad del estado por la alteración
territorial:

1. La división de Checoslovaquia da lugar a dos estados: La republica


checa y la eslovaca. Ninguna de ellas es considerada continuadora de la
identidad del anterior estado
2. Desmembramiento de la URSS, Rusia fue considerada continuadora en
la identidad de la URSS, manteniendo la condición de miembro
permanente del consejo de seguridad de la ONU. De los 11 nuevos
estados que aparecieron, solo Rusia fue considerada como la
continuadora de la URSS
3. Yugoslavia

Criterios para la valoración de la existencia de la continuidad de la


identidad del estado.

1. Pretensión de continuidad con la identidad: En un primer lugar para determinar


si un estado continua con la identidad del estado que sufre la transformación
territorial, juega un papel fundamental el hecho de que aquel se considere a si
mismo continuador de este, y la pretensión de que los demás lo reconozcan
como tal.

2. Actitud de estados especialmente interesados: La posición de estos estados en


relación con el anterior, será fundamental en el momento de resolver si existe o
no esa continuidad.

3. Reconocimiento de un tercero: La postura adaptada por el resto de la


comunidad internacional es que en unos casos se manifiesta mediante la
aceptación factica, y en otras ocasiones mediante el reconocimiento expreso de
la pretensión de continuar será determinante por la eficacia de la misma.

Existen dos índices especialmente relevantes en esta posición:


• Continuar con el estatus como miembro de organizaciones internacionales

53
Derecho internacional público

• Mantener la vigencia de los acuerdos internacionales de los que fuera


parte el estado respecto al cual se pretende la condición de continuador

10. Nacimiento y sucesión de los estados


Nacimiento de nuevos estados
Concepto de reconocimiento

Es el acto libre por el cual uno o varios estados hacen constar la existencia sobre un
territorio determinado de una sociedad humana políticamente organizada, independiente
de cualquier otro estado, capaz de observar las prescripciones del derecho internacional,
y por las que manifiestan su voluntad de considerarla como miembro de la comunidad
internacional

Modalidad de reconocimiento

El reconocimiento puede ser:


1. Expreso: Mediante una declaración especial a tal efecto.
2. Tácito: A través de otros actos que impliquen necesariamente el reconocimiento del
estado. Es bastante compleja ya que se trata de saber que comportamientos del
estado se pueden deducir la voluntad de reconocer a un nuevo estado. Ejemplo:
Envió de un mensaje oficial de congratulación a la autoridad de un nuevo estado, el
hecho de votar su admisión como miembro de una organización internacional, la
celebración de un tratado bilateral con el nuevo estado.
3. Individual: El reconocimiento parte de un solo estado.
4. Colectivo: Se realiza conjuntamente

Características discrecionales de reconocimiento

El reconocimiento es un acto libre porque es competencia discrecional del estado o de


los sujetos que reconocen, en el sentido que este decide con total independencia ye n
función de criterios de oportunidad.

No obstante debe señalarse que existe una tendencia a limitar la discrecionalidad en


materia de reconocimiento, así pues no se puede reconocer como legal ninguna
adquisición territorial derivada de la amenaza o del uso de la fuerza.

Carácter declarativo

El reconocimiento no crea el estado reconocido, sino que expresa simplemente la


aceptación de su existencia por parte del estado que reconoce. Por eso se afirma que el
reconocimiento no tiene efectos constitutivos, sino tan solo declarativos.

No obstante la consolidación efectiva de un estado depende en definitiva del grado de


reconocimiento que tenga por parte de los otros miembros de la comunidad
internacional. Un estado no puede sobrevivir sin un número suficiente de
reconocimientos que le permitan mantener unas relaciones internacionales mínimas

54
Derecho internacional público

Sucesión de estados
Definición

Puede definirse como la sustitución de un estado predecesor por otro estado sucesor en
las responsabilidades de las relaciones internacionales de un territorio.

Tipos de sucesión

La sucesión puede producirse por las siguientes maneras:

1. Unificación de los estados: Cuando dos o mas estados se unen para formar un
nuevo estado. Ejemplo: USA
2. Absorción de un estado por otro: Cuando un estado desaparece por integrarse en
otro estado. Ejemplo: Reunificación alemana en la cual la RDA se integro en la
RFA
3. Transferencia de parte del territorio de un estado a otro estado: Ejemplo: Alaska
que fue vendida por Rusia a USA
4. Aparición de un nuevo estado como consecuencia de la descolonización de un
territorio: Ejemplo: Toda África subsahariana
5. Nacimiento de nuevos estados en el territorio donde antes ejercía sus
competencias un solo estado: Existen dos formas:
• Separación de parte del territorio de un estado para formar dos o más estados,
donde el estado predecesor continúa existiendo. Ejemplo: URSS
• Disolución de un estado en el que el estado predecesor directamente desaparece.
Ejemplo: Yugoslavia

Sucesión en materia de tratados internacionales

Existen diversos casos, son:

1. Unificación del estado: Entra en juego el principio de continuidad, los tratados


celebrados por el estado predecesor seguirán vinculando al estado sucesor resultado
de su unión, salvo que se convenga otra cosa con el resto de partes o que resulte
incompatible con el objeto y finalidad del tratado.

2. Absorción de un estado por otro: Continúan vigentes los tratados que vinculan al
estado que absorbe.

3. Sucesión respecto a una parte del territorio: Los tratados del estado predecesor
dejaran de tener vigor respecto al terreno objeto de la sucesión, y en su lugar pasan a
estar en vigor los tratados del estado sucesor.

4. Surgimiento de nuevos estados como consecuencia de la descolonización: Se ha


dado lo que la doctrina califica como “Tabula Rasa matizada” y supone que los
estados no están obligados a mantener en vigor o a pasar a ser partes en un tratado
que estuviera en vigor respecto al territorio de que se trate en la fecha de sucesión de
un estado. No obstante los estados de reciente independencia podrán llegar a ser

55
Derecho internacional público

parte en un tratado multilateral que estuviese en vigor respecto de su territorio,


mediante el que se denomina una notificación de sucesión, excepto que se trate de
un acuerdo de partes restringidas, o que sea incompatible con el objeto y la finalidad
del tratado.

Los tratados bilaterales establecen que se consideran en vigor cuando lo acuerden


expresamente las partes interesadas, el estado de reciente independencia y el estado
parte no afectado por la sucesión, o bien cuando estas se comporten de forma que se
deba entender que existe un acuerdo tácito

5. Separación de parte de un estado: Los tratados del estado predecesor seguirán en


vigor respecto del sucesor, excepto que los estados interesados convengan otra cosa,
o que resulte incompatible con el objeto o la finalidad del tratado.

Sucesión en materia de archivos, bienes y obligaciones del estado

1. El convenio que existe no ha llegado a entrar en vigor por falta del número
suficiente de ratificaciones.
2. El principio general es: Se produce la división de las propiedades y las deudas del
estado predecesor mediante un acuerdo que supone el reparto equitativo. Existen
dos excepciones:
• Unificación o absorción de un estado: Los bienes, archivos y deudas del estado
predecesor pasan al estado sucesor
• Estados de reciente independencia:
a. Bienes: Los situados en el territorio del estado sucesor, pasan a este y sin
compensación.
b. Deudas: Ausencia de deber de asumir las deudas del estado predecesor
por los estado de reciente independencia.
3. Sucesión en las organizaciones internacionales: En caso de unificación o absorción
no existe problema ya que es suficiente una nota comunicando la nueva situación y
se pasaría así a un único miembro.
Por el contrario se dan más problemas en los otros supósitos de carácter general. Se
excluye la continuidad de condición de miembro de una organización internacional
en la figura de estados sucesores, ya sean resultado del proceso de descolonización,
de un desmembramiento o de una disolución del estado. Estos nuevos estados
deberán solicitar su admisión como nuevos miembros.

56
Derecho internacional público

11. Los órganos estatales de relaciones


internacionales
Introducción
La función de la diplomacia es esencial por dos simples razones:

1. Constituye el elemento esencial pera conseguir la cooperación entre estados con


tradiciones culturales y regimenes políticos y sociales diferentes.
2. Porque la negociación diplomática es el medio fundamental para evitar que las
situaciones de tensión lleguen a producir autenticas controversias entre dos estados,
y sobretodo para que tales controversias no puedan llegar a desembocar en
hostilidades armadas entre ellos, con el riesgo de extenderse a sus vecinos
provocado una conflagración más amplia.

La diplomacia es por tanto necesaria para conseguir y mantener la paz, de ahí la


necesidad de facilitar al máximo esta labor diplomática llevada a cabo por personas que
requieren la protección proporcionada por un estatuto jurídico especial, para fijar los
respectivos derechos y obligaciones del estado acreditador y el estado receptor.

Se han codificado las reglas de derecho internacional relativas a estas materias en cuatro
tratados, dos de los cuales son:

1. Convenio de Viena de 1961 sobre relaciones diplomáticas


2. Convenio de Viena de 1963 sobre relaciones consulares

Estos convenios han recibido un amplísimo respaldo estatal. Las dos convenciones
reconocen los derechos y deberes que regulan la relación entre el estado acreditador, o
sea, el estado que envía, y el estado receptor, es decir, el estado donde se establece la
misión diplomática u oficina consular.

Junto a ellos destaca el conjunto de privilegios como las excepciones fiscales e


inmunidades fundamentalmente penales y civiles, además de la inviolabilidad tanto de
las personas de los representantes como de los locales de las misiones diplomáticas.

Todo este conjunto de reglas configuran el medio necesario para que los encargados de
las delegaciones diplomáticas y las oficinas consulares puedan llevar a cabo sus
funciones sin violar los derechos del estado receptor.

Menos entusiasmo que las anteriores suscito entre los estados la convención de NY de
1969 sobre misiones especiales.

La convención de Viena sobre representantes permanentes de los estados ante las


organizaciones internacionales de carácter universal, no ha conseguido aun entrar en
vigor, como ya veremos debe tener en cuenta que en los supuestos contemplados por
esta convención se da una relación triangular entre el estado acreditador, la organización
receptora de la representación y el estado donde la organización tiene su sede física.
Resultando de esta relación triangular que el representante acreditado ante la
organización, operara en el territorio del estado sede de la organización. Ante sus

57
Derecho internacional público

autoridades podrá valerse de un estatuto jurídico especial que el estado sede no ha


concedido, este plantea especial dificultad para otorgar soluciones generales, teniéndose
que solucionar cada caso individualmente.

Diplomacia directa de órganos centrales del estado: Jefe del


estado, jefe del gobierno y ministro de asuntos exteriores
Por diplomacia directa se entiende aquella que es desarrollada por los órganos centrales
del estado. Esta denominación se debe a que es a esos órganos a los que les corresponde
la elaboración y dirección de la política exterior, de manera que esta se ejecuta
directamente por quien la dirige.

Competencia de cada órgano

Existen tres órganos unipersonales:


1. El rey: El art 56.1 de la CE afirma que el rey es el jefe del estado y como tal
asume la mas alta representación del estado español en las relaciones
internacionales.
Según la CE los poderes del rey en el marco de las relaciones internacionales no
son sustitutorias, sino representativas debiendo limitarse a formalizar
solemnemente los actos decididos por el gobierno. Art 63 de la CE:
• El rey acredita a los embajadores y otros representantes diplomáticos.
Los representantes extranjeros en España están acreditados ante el rey.
• Al rey le corresponde manifestar el consentimiento del estado para
obligarse internacionalmente mediante tratados.
• Al rey le corresponde previa autorización de las cortes generales el
declarar la guerra y hacer la paz.

2. Presidente del gobierno: Art 97 de la CE. Le corresponde dirigir la política


exterior del estado.

3. Ministro de asuntos exteriores: Sus competencias son:


• Promover, dirigir y ejecutar la política exterior del estado
• Concertar las relaciones con otros estados o entidades internacionales.
• Definir y fomentar los intereses españoles en el extranjero
• Desarrollar una política adecuada y eficaz de protección de los
ciudadanos españoles en el extranjero

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Derecho internacional público

El estatuto jurídico: Inviolabilidad, privacidad e inmunidad

El jefe del estado, el presidente del gobierno y el ministro de asuntos exteriores, cuando
se encuentran en un estado extranjero disfrutan de inviolabilidades, inmunidades y
privilegios reconocidos por el derecho internacional.
Inviolabilidades personales: Supone que no pueden ser objeto de medida alguna de
detención o coerción ni en su persona, ni en su residencia, ni en sus propiedades,
equipaje o correspondencia. Además estas personas se sustraen a la jurisdicción penal
del estado territorial y disfrutan también de inmunidades de jurisdicción civil.

De esta forma el jefe del estado, el presidente del gobierno o el ministro de asuntos
exteriores cuando se encuentran en un estado extranjero son personas internacionales
protegidas, quiere decir que el estado en el que se encuentran debe asumir a su favor
una obligación especial de protegerlos.

En efecto la convención sobre la prevención y el castigo para personas especialmente


protegidas de 14-12-73 impone a los estados partes, la obligación de adoptar medidas
apropiadas para la prevención y el castigo de esos delitos, por ejemplo el CP español ha
tipificado los delitos contra el jefe del estado extranjero y otras personas internacionales
protegidas en los art 606 y 607

En la practica se puede afirmar que tanto el jefe del estado o el presidente del gobierno
de un estado extranjero, disfrutan de inmunidad de jurisdicción absoluta ante los
tribunales de otros estados.

A la hora de delimitar el estatuto jurídico que acabamos de ver se plantean diversas


incógnitas:
1. ¿Disfrutan de esa inmunidad los gobernantes de facto, por ejemplo los jefes de
una junta militar durante el tiempo en que han ocupado el poder por un golpe de
estado, sin haber reformado aun la constitución del país?

La respuesta es que si, lo importante para el derecho internacional es una


situación de hecho en la cual una persona ejerce las funciones propias de un jefe
de estado con independencia del cumplimiento o no de la legalidad internacional
correspondiente.

2. Se plantea también si el carácter oficial o no de su presencia en el exterior puede


condicionar al régimen de inmunidades. El derecho internacional penal ha
concedido desde antaño los mas amplios privilegios e inmunidades para los jefes
de estado en visita oficial en el exterior, pero se plantea el problema de que pasa
con esos privilegios e inmunidades ante las visitas privadas de los jefes de
estado o presidentes del gobierno.

La respuesta es que si se deben extender cuando la visita es privada.

3. ¿Qué pasa cuando dicha persona ha abandonado el cargo, debe seguir


disfrutando de inmunidades?

Si acudimos a los diferentes convenios nos encontramos que el diplomático


seguirá disfrutando de inmunidades respecto de actos realizados por sus

59
Derecho internacional público

funciones. Por lo que respecta con el caso Pinochet, parece que ese régimen de
inmunidad, de privilegios y de inviolabilidad no se extiende a determinados
asuntos de carácter penal. En el asunto Pinochet el comité de aprobación de la
cámara de los Loores denegó una posible prolongación de la inmunidad mas allá
de la finalización del mandato del general, señalando la imposibilidad de
considerar como impropios de las funciones del estado la serie de asesinatos,
desapariciones y torturas que se imputaban al dictador chileno.

De este hecho se deriva que aunque parezca lógico que un jefe de estado o de
gobierno se beneficie de inmunidades respecto a actos o decisiones llevados a
cabo durante su mandato que entran dentro de sus funciones, el derecho
internacional debe ser capaz de establecer un limite a la absoluta inmunidad
cuando los hechos que se le imputan son crímenes, y no guardan relación con
sus funciones normales.

Cuestión diferente será la competencia judicial de magistrados de un país para


juzgar hechos ocurridos fuera de su territorio y en el que no estuviesen
implicados activa o pasivamente sus nacionales, lo cual solo pasara cuando se
pueda afirmar el principio de jurisdicción universal debido a la gravedad de los
delitos en la esfera internacional, (como por ejemplo el genocidio, etc.) que se
puedan imputar al acusado.

Afortunadamente en la aprobación del estatuto del tribunal penal internacional,


ni el cargo oficial ni las inmunidades se aplicaran al eventual proceso de un jefe
de estado ante el tribunal penal internacional.

Existe una resolución (no demasiado favorable para las victimas) de la corte
internacional de justicia del 14 de febrero de 2002 respecto al asunto de la RD
del Congo contra Bélgica:
Bélgica recibió la orden de detención internacional del ministro de asuntos
exteriores en activo del congo por crímenes de guerra cometidos con
anterioridad a que ocupara la cartera de ministro. La corte se pronuncio diciendo
que la orden de detención supone una violación de las obligaciones jurídicas de
Bélgica respecto a la RDC ya que ignoraba la inmunidad de jurisdicción penal y
la inviolabilidad que en virtud del derecho internacional contaba el ministro de
asuntos exteriores.

La doctrina fijada por el tribunal afirma el carácter absoluto de la inmunidad


penal del ministro de asuntos exteriores en activo y solo reconoce que esta
inmunidad no se aplique en:
• Cuando sea juzgado por los tribunales internos de su estado conforme a su
derecho.
• Cuando el propio estado haya decidido retirar la inmunidad.
• Cuando sea imputable ante determinados tribunales penales internacionales.

Además la sentencia afirma que cuando se produce el cese del ministro de


asuntos exteriores dejara de contar con sus inmunidades, por tanto siempre que
se cuente con competencia, los tribunales de otros estados podrán juzgar al
antiguo ministro por sus actos anteriores o posteriores a su cargo, o los
cometidos por su condición privada durante su mandato.

60
Derecho internacional público

Asilo diplomático
Una persona perseguida por motivos políticos puede penetrar en los locales de una
misión diplomática para escapar de la persecución de que es objeto.

A diferencia del asilo territorial, el perseguido no se refugia en el territorio de otro


estado, sino en una parte del territorio de su estado sometida a un régimen jurídico
especial.

Las reglas generales del derecho internacional publico no recogen el otorgamiento de


asilo diplomático entre las funciones de la misión, ni entre los posibles usos de los
locales diplomáticos, dicho de otra manera el derecho diplomático no prohíbe pero
tampoco permite expresamente el asilo diplomático, de ahí la contradicción entre la
conveniencia de proteger los derechos fundamentales mas básicos de la persona
injustamente perseguida y la obligación del estado acreditador de cumplir las reglas del
derecho diplomático en los locales de su misión bajo pena de ser acusado de inmiscuirse
en los asuntos internos del estado receptor.

Por tanto el estado receptor se limita a respetar la regla de inviolabilidad de los locales
de la misión, es decir no penetrar para detener a quien en ella se refugie, pero tampoco
otorgar salvoconductos de salida, exigiendo la entrega del perseguido. Por tanto nos
encontramos ante un simple refugiado temporal por motivos humanitarios. Ejemplo (El
general Noriega en Panamá en 1989 busco refugio en la nunciatura vaticana, que al
nivel de la iglesia católica tiene el mismo rango y privilegios que una embajada. El
nuncio exigió el respeto de la inviolabilidad de los locales de la misión, negociando con
los USA y convenció al general para que se entregara.

Misiones especiales
Tienen carácter representativo del estado y necesitan del consentimiento mutuo del
estado acreditador y del estado receptor. Pero es diferente de las misiones diplomáticas
por sus objetivos concretos y su ámbito de actuación temporal. Por este motivo las
misiones especiales se conocen como diplomacia “Ad hoc”

Las funciones de la misión son determinadas por el consenso mutuo del estado que
envía y el estado que recibe, y no será precisa la previa existencia de relaciones
diplomáticas o consulares entre ellos.

El estatuto jurídico de la misión especial y de las personas que forman parte de ella es
muy parecido al de las misiones diplomáticas permanentes en sus privilegios e
inmunidades.

Están reguladas por la convención sobre misiones especiales de 1969.

61
Derecho internacional público

Delegación ante organizaciones internacionales


Representaciones permanentes

Están reguladas por la convención de Viena de 1975 sobre representación permanente


del estado ante las organizaciones internacionales de carácter universal. Este convenio
no ha entrado en vigor.

La obra codificadora de la comisión de derecho internacional en esta materia no ha


suscitado una aceptación general, esto se explica por el carácter triangular de la relación
contemplada. Por una parte esta el estado sede de la organización internacional, por otro
lado esta la organización internacional, y por ultimo esta el estado representado ante la
organización internacional.

Esta relación triangular supone un aumento de las obligaciones del estado sede ante los
demás sujetos jurídicos involucrados en la relación, lo que provoca que esta situación
no agrade a los estados anfitriones.

Desde su punto de vista son excesivos los privilegios e inmunidades concedidos a los
representantes permanentes de otros estados.

El estatuto jurídico de las personas representantes de los estados en las organizaciones


internacionales se regula por el acuerdo entre el estado sede y la organización
internacional, con la finalidad de permitir que en esta se instalen y tenga su sede física
en el territorio.

Representaciones no permanentes

Las organizaciones no permanentes se dan ante las conferencias internacionales.

Es un tipo de representación híbrida entre las misiones especiales y las representaciones


permanentes ante las organizaciones internacionales

Todo lo dicho anteriormente sobre las representaciones permanentes es valido para las
no fermentes, la diferencia es que se trata una vez mas de diplomacia “Ad hoc”

El carácter temporal de la representación viene determinado por la duración de la


conferencia internacional.

Oficinas consulares
Se trata de una institución jurídica internacional que consiste en el establecimiento de
una órgano de la administración publica de un estado en el territorio de otro por acuerdo
entre ellos, con el objetivo primario de asistencia y protección a sus nacionales
posibilitando, en la medida del derecho internacional y el derecho del estado de
residencia, el ejercicio de los derechos de sus ciudadanos.

62
Derecho internacional público

Características

1. Las oficinas consulares son órganos exteriores de la administración del estado.


2. El establecimiento de consulados debe realizarse por consenso mutuo entre los
dos estados.
3. La actividad consular no tiene como objetivo básico la representación del
estado, sino directamente la defensa de sus nacionales cuando estos tengan un
problema dentro de la circunscripción consular.

Funciones

Son tres bloques:


1. Proteger los intereses del estado que envía así como fomentar las relaciones
económicas, comerciales y culturales además de informas sobre la situación del
estado receptor.
2. Las directas relaciones con sus nacionales, entre las cuales encontramos desde la
asistencia consular hasta la expedición de certificados, visados o pasaportes.
3. Funciones relativas al tráfico privado tanto civil o mercantil, por lo que respecta
a personas físicas y jurídicas como asimismo a buques y aeronaves.

Personal de los consulados

Existen tres categorías:


• Cónsul
• Personal consular
• Miembros de servicio

Hay que diferenciar que los cónsules pueden ser de carrera u honorarios

Locales consulares

Tienen un régimen parecido al que la convención de Viena otorga a las relaciones


diplomáticas, ya que las autoridades del estado receptor no podrán penetrar en la oficina
sin el consentimiento de su jefe.

La diferencia con el régimen diplomático es que en el consular el consentimiento se


presumía en caso de incendio o de otra calamidad que requiera la adopción de medidas
inmediatas.

Hay que añadir la obligación de proteger los locales contra toda intrusión o daño así
como la inmunidad tanto de ejecución de los locales consulares, muebles o medios de
transporte.

63
Derecho internacional público

Privilegios e inmunidades de carácter personal de los consulados

La convención de 1963 regula la inviolabilidad personal de los funcionarios consulares


respecto a la detención o prisión preventiva, excepto cuando se trate de un delito grave,
y por la decisión de la autoridad judicial competente.

No se reconoce ningún tipo de derecho para los cónsules honorarios.

Respecto a las inmunidades de ejecución hay que decir que la unción consular se
beneficia de ella por actos cometidos en el ejercicio de sus funciones oficiales,
exceptuándose de las inmunidades los litigios derivados de acciones, tratados y de
contratos celebrados por su cuenta.

Merece especial atención lo dispuesto en el convenio respecto a la comunicación de los


nacionales del estado acreditados. Para facilitar el ejercicio de las funciones consulares
relacionadas con la protección de los nacionales del estado acreditados, la convenció
prevé que los funcionarios consulares puedan comunicarse libremente con sus
nacionales.

Este punto cobra especial relevancia cuando estas personas están detenidas a la espera
de juicio. Si se dan tales circunstancias el estado deberá informar a la oficina consular
porque los funcionarios consulares tienen derecho a visitarlo y a organizar su defensa
ante los tribunales.

El incumplimiento de estas obligaciones por parte del estado receptor puede comportar
la nulidad del proceso.

La finalización de las funciones consulares se podrá dar por:


1. Voluntad del estado que envía.
2. Por notificación expresa del estado receptor al estado que envía indicándole
expresamente que ha dejado de considerar a esta persona como miembro del
personal consular, es una situación parecida a la declaración de persona non
grata.

64
Derecho internacional público

12. Competencias del estado sobre el territorio


Introducción.
En el derecho internacional el territorio tiene una importancia primordial ya que el
mismo constituye un elemento esencial para la existencia del estado.

No debe olvidarse que la integridad territorial del estado es un principio estructural del
derecho internacional moderno, de forma que la composición territorial de un estado
solo puede modificarse por acuerdos voluntarios sin ningún tipo de intervención o
amenaza del uso de la fuerza armada.

Una gran parte de los espacios de la tierra se encuentran bajo la soberanía de los
estados, mientras que el resto se encuentra fuera de los límites de su soberanía, es decir,
en zonas más allá de la jurisdicción nacional. Ejemplos: Alta mar o espacio
ultraterrestre.

El territorio es el espacio en el que el estado ejerce sus competencias, es decir, es el


supuesto material de la autoridad estatal.

El territorio debe estar delimitado por fronteras que sirven para delimitar el espacio en
el que este ejerce sus funciones y desarrolla sus competencias.

De igual manera el territorio debe presentar una cierta continuidad la cual, no se ve


alterada por la existencia de territorios estatales repartidos en una pluralidad de espacios
o separados por distancias geográficas considerables.

En cualquier caso debemos comprender que el territorio del estado no mantiene una
situación estática en el tiempo sino que esta sometido a cambios que pueden transformar
sus perfiles.

La competencia territorial implica el ejercicio de las funciones estatales de manera


exclusiva y plena en un ámbito geográfico determinado, pero la competencia territorial
comporta unos ciertos deberes sintetizados en el principio del uso no perjudicial del
territorio.

65
Derecho internacional público

Títulos de adquisición del territorio.


Existen dos formas de adquisición de los territorios: Formas originarias y formas
derivadas.

Originarias

Son aquellas que confieren la soberanía de manera originaria mientras que las derivadas
opera una transferencia de títulos, de esta manera es como tradicionalmente se ha
entendido. Las formas originarias son:

• Formación del estado sobre el territorio: El territorio se encuentra en el origen


del estado que se ha formado sobre esta base física. En este caso la forma del
estado y la adquisición de la soberanía del territorio son concomitantes y no
plantean ningún problema sobre el punto de vista internacional.

• Ocupación de territorio sin titular: La ocupación del territorio seguramente es


la mas importante de las formas de adquisición originarias, y requiere la
concurrencia de diferentes condiciones:
1. Que el territorio ocupado sea efectivamente un territorio sin amo: “Terra
nullius”
2. Que se proceda a la ocupación efectiva del territorio.
3. Que esta ocupación este respaldada por el intento inequívoco de adquirir
la soberanía sobre el territorio: “Animus ocupandi”

• Accesión territorial: Se produce cuando nuevas masas terrestres vienen a


incorporarse al territorio de un estado, bien de manera natural en virtud de un
proceso geológico (aparición de nuevas islas) o bien de manera artificial en
virtud de una obra del hombre como son los polders holandeses.
La soberanía sobre estas masas territoriales se adquiere de facto por el estado
soberano del territorio principal, en aplicación del principio de que lo accesorio
sigue a lo principal.

Derivadas

Hay diferentes clases y son:

1. Cesión: Consiste en una forma de adquirir la soberanía territorial de que han


existido diferentes ejemplos en el pasado y que se mantiene vigente. Ejemplo: Venta
de Alaska por parte de Rusia a los USA, cesión de Florida por parte de España a los
USA o la compra de Louisiana por parte de los USA a Francia.

El único requisito es la completa desaparición de todo vínculo político con el estado


cesor.

2. Conquista: En el derecho internacional clásico, tuvo una gran importancia como


medio de adquisición del territorio ya que en aquellos tiempos la guerra estaba
permitida como medio de solución de las controversias internacionales, pero la
progresiva erradicación del derecho a recurrir al uso de la fuerza armada en las

66
Derecho internacional público

relaciones internacionales, ha eliminado la vigencia de este titulo de adquisición de


la soberanía territorial. así pues la resolución 2625 de 24 de octubre de 1970 afirma
que el territorio de un estado no será objeto de adquisición por otro estado mediante
el uso o la amenaza del uso de la fuerza. No se reconocerá como legal ninguna
adquisición territorial derivada de la amenaza o el uso de la fuerza. El consejo de
seguridad de la ONU ha aplicado reiteradamente esta doctrina.

3. Prescripción adquisitiva: Es la adquisición de la soberanía sobre un territorio


mediante el efectivo ejercicio de las funciones estatales durante cierto tiempo sobre
un territorio que pertenecía con anterioridad a otro estado. Requisitos:

• Para que sea efectivo se necesita la falta de protesta o la Aquiescencia por parte
del anterior estado soberano.
• Efectividad en el ejercicio de las funciones de gobierno sobre el territorio por
parte del estado que pretende adquirir.
• Que haya trascurrido un tiempo suficiente.

4. Uti posidetis iuris: Según este principio los territorios pertenecientes a un estado
colonizador pasan de manera automática al nuevo estado emancipado con los
mismos limites territoriales que tenían como colonias, por tanto se produce un
efecto retroactivo que transforma los limites administrativos establecidos por el
estado colonizador en fronteras internacionales del nuevo estado.

Las fronteras y las relaciones de vecindad


Fronteras

La frontera sirve para limitar la porción de territorio en la que cada estado ejerce su
propia autoridad y puede exigir a todos los demás estados que se abstengan de penetrar
o actual en el.

Existen diferentes tipos de fronteras, lo importante es que las mismas tengan en la


medida de lo posible un carácter estable establecido constitucionalmente, lo que
constituye un factor importante en el desarrollo pacifico de las relaciones
internacionales.

La institución principal para el establecimiento de fronteras es el tratado fronterizo. Los


medios utilizados para el establecimiento de fronteras por medio del tratado varían
según se trate de fronteras terrestres, marítimas o aéreas, no obstante es cierto que
existen entre los estados una cierta predisposición a utilizar fronteras naturales, auque
en ocasiones se utilizan elementos artificiales que implican la actuación humana:
Muros, rejas, etc.

También se utilizan criterios imaginarios como líneas geométricas dibujadas desde


determinados puntos. Esta frontera imaginaria se ha utilizado reiteradamente para el
establecimiento de la delimitación marina y aérea.

67
Derecho internacional público

Para el establecimiento de la frontera se requieren don momentos:

1. Delimitación: Se pretende determinar el límite del poder territorial entre dos o


más estados. Se suele producir a través de las comisiones de límites cuyos
miembros así como las competencias asignadas se acuerdan por los estados
integrantes del tratado fronterizo.

2. Demarcación: Es la ejecución puramente material de los limites previamente


establecidos. Suele realizarse por las comisiones de demarcación compuestas
por expertos técnicos que se limitan a fijar materialmente sobre el terreno los
límites previamente acordados.

Las relaciones de vecindad

Las fronteras son el lugar de encuentro y contacto de la soberanía de dos estados, existe
una unidad sustancial entre los espacios situados a los dos lados de la frontera.

La vecindad ha sido definida como el conjunto de relaciones de cooperación entre


estados que se desarrollan en una zona intermedia localizada a los dos lados de los
límites territoriales.

Las relaciones de vecindad se pueden definir como el conjunto de reglas que rigen las
relaciones mutuas entre estados vecinos en las porciones limítrofes de sus territorios.

El elemento principal de las relaciones de vecindad es la aparición de un principio que


establece una comunidad de intereses entre los estados situados a ambos lados de los
límites territoriales. La idea de la comunidad de intereses implica un deber de
cooperación internacional entre los estados fronterizos para conseguir ciertos intereses y
objetivos comunes vinculados a sus territorios y poblaciones vecinas.

Las áreas más típicas de cooperación fronteriza son:


• Vecindad sobre ríos y lagos
• Vecindad aérea
• Aprovechamiento de recursos naturales compartidos entre estados fronterizos
• Vecindad en materia de protección medioambiental.

Régimen territorial especial


Condominio

Es el ejercicio de competencias estatales conjuntas sobre un ámbito espacial concreto,


rompiéndose por tanto el carácter general de exclusividad propia de las competencias
territoriales. Ejemplo:
• Nicaragua, Honduras y el Salvador sobre una parte de las aguas de la laguna de
Fonseca.
• España y Francia sobre la isla de los Faisanes, situada en el canal del río
vidasoa.

68
Derecho internacional público

Ocupación bélica

En ocasiones como consecuencia de un conflicto armado se produce situaciones de


ocupación militar del territorio de un estado por fuerzas armadas de otro estado.

Ejemplo: Ocupación de Chipre por parte de Turquía.

En principio la ocupación militar de un territorio por otro estado en violación de las


disposiciones de la carta de la ONU constituye un acto ilícito de acuerdo con el derecho
internacional. La resolución 2625 de la asamblea general afirma que el territorio de un
país no será objeto de ocupación militar derivada del uso de la fuerza en contradicción a
las disposiciones de la carta.

Sin embargo la ocupación militar es una situación de hecho sobre la que se proyecta el
principio de efectividad, y que produce consecuencias jurídicas durante el tiempo que
dura la misma.

El territorio de un estado se considera ocupado cuando se encuentra bajo la autoridad de


un ejército extranjero, habiendo pasado la autoridad del poder legal a manos del estado
ocupante.

A la ocupación militar se aplican, al margen de las disposiciones pertenecientes al


consejo de seguridad de la ONU, las reglas generales del derecho internacional y sobre
todo las reglas especificas contenidas en los convenios del derecho internacional
humanitario y el derecho internacional de los derechos humanos.

Por ultimo decir que se trata de una situación temporal, no obstante en cualquier caso la
ocupación militar de un territorio de otro estado no es por si misma suficiente para
generar la adquisición del territorio ocupado por parte del estado ocupante, ni de
modificar el estatuto del territorio con carácter definitivo.

Bases militares extranjeras

Se produce por la existencia de acuerdos que permiten la existencia de bases militares


extranjeras en el territorio de un estado.

Esta situación supone la concesión de los permisos para la utilización de ciertas partes
del territorio por las fuerzas armadas de otro estado. La posible contradicción entre
plenitud y exclusividad de la soberanía territorial y la presencia de fuerzas armadas
extranjeras en el territorio de un estado, puede explicarse por las necesidades de
cooperación internacional en materia de defensa sobre un sistema de base convencional.
Ejemplo: Situación de las bases de los USA en España debido al convenio firmado en
1953 y que ha sido refrendado y revisado hasta el 2003, el 12 de febrero de 2003 se
adapto a los nuevos requisitos de seguridad.

69
Derecho internacional público

Acceso al mar desde estados sin litoral

Se trata de los supuestos en los que el estado no tiene acceso directo al mar, por tanto
ese acceso pasa necesariamente por territorio de los estados ribereños vecinos y requiere
la utilización de sus instalaciones portuarias además de navegar a través del mar
territorial de dichos estados.

13. Competencias del estado sobre los espacios


marinos y sobre el espacio aéreo.
Aspectos generales
El estado también ejerce sus propias competencias sobre los espacios marinos
adyacentes a sus costas.

Estas competencias se han desarrollado a lo largo de siglos, impulsando una tendencia


incontenible a la expansión jurídica del estado ribereño hacia el mar.

Después de un intento fallido de la época del a sociedad de naciones en la conferencia


de la haya de 1930, la primera conferencia de la ONU sobre el derecho del mar, adopto
cuatro convenciones en 1958 conocidas como convenciones de Ginebra:
• Convenio sobre el mar territorial y zona contigua.
• Convenio sobre la plataforma continental.
• Convenio sobre el alta mar
• Convenio sobre pesca y conservación de recursos vivos en alta mar.

Una segunda conferencia celebrada también en Ginebra en 1960 intento resolver el


problema del alcance máximo del mar territorial que había quedado pendiente, pero no
se consiguió ningún acuerdo.

El régimen establecido por los convenios de Ginebra de 1958 comenzó a deteriorarse


por un conjunto de factores entre ellos el surgimiento de nuevos estados por el proceso
de descolonización, esto supuso una renegociación del derecho internacional del mar, y
como consecuencia de esa renegociación fue adoptada el vigente convenio sobre el
derecho del mar de 30 de abril de 1982.

Espacios marinos bajo la soberanía del estado ribereño


Lina de base

La línea de base es el concepto jurídico fundamental para la determinación de los


espacios marinos, ya que establece el trazado a partir del cual debe fijarse la extensión
de los mismos.

La convención diferencia entre:


• línea de base normal: Es la línea de bajamar a lo largo de la costa tal como
aparecía marcada por medio el signo apropiado en cartas a gran escala
reconocidas oficialmente por el estado ribereño.

70
Derecho internacional público

• línea de base recta: Se adoptan en el caso de que la costa tenga oberturas


pronunciadas, o que exista una franja de islas a lo largo de la costa situada en su
proximidad inmediata.
• Línea de base archipelágica: Los estados archipelágicos podrán trazar líneas de
base rectas archipelágicas que unan los puntos más extremos de las islas.

Aguas interiores

Son las aguas situadas en el interior de la línea de base del mar territorial. Se trata por
tanto de aguas marinas que quedan del lado de la tierra firme una vez trazadas por el
estado ribereño las líneas de base a lo largo de su costa.

El estado ribereño ejerce sobre las aguas interiores la totalidad de sus competencias que
integran su soberanía, por tanto sus poderes son iguales a los que despliegan sobre el
territorio.

Mar territorial

Es la franja de mar adyacente al territorial o a las aguas interiores del estado ribereño.
Todo estado tiene derecho a establecer la anchura de su mar territorial hasta un límite
que no exceda las 12 millas marinas mesuradas desde la línea de base

En el caso del estado archipelágico, la anchura del mar territorial se medirá a partir de
las líneas de base archipelágicas.

Los límites del mar territorial deben figurar en las cartas a escala o en listas de
coordenadas geográficas de puntos. El estado ribereño debe darles la debida publicidad
y poner a disposición del secretario general de la ONU una copia de cada una de ellas.

1. régimen general: La soberanía del estado ribereño se extiende en el marco


territorial, en consecuencia el estado ribereño ejerce sobre el marco territorial el
conjunto de competencias que integran la soberanía, con la única excepción del
derecho de paso inocente consetudinariamente reconocidos los buques, pero no
a los aviones, de todos los estados.

Así, los buques de todos los estados tienen derecho a navegar por el mar
territorial con el fin de atravesarlo, pero sin penetrar nunca en las aguas
interiores.

El paso inocente por el mar territorial debe ser tapido e interrumpido, aunque
comprende la detención fondeo en la medida que constituyan incidentes
normales de la navegación, o sean impuestos por una fuerza mayor, dificultad
grave o auxilia a personas, buques o aeronaves en peligro.

El paso es inocente mientras que no sea perjudicial para la paz, el buen orden o
la seguridad del estado ribereño y debe de efectuarse con arreglo al convenio.
Una particularidad es que respecto a los submarinos, cuando realicen el paso
pacifico deberán de realizarlo sobre la superficie y enarbolando la bandera de
su pabellón.

71
Derecho internacional público

El estado ribereño podrá suspender temporalmente el paso inocente en


determinadas áreas de su mar territorial si dicho requisito es indispensable para
la protección de su seguridad. También podrá adoptar todas las medidas
necesarias para impedir todo paso que no sea inocente,

Respecto a las cuestiones de delimitación, la convención dispone que cuando


las costas de dos estados sean adyacentes o se encuentren situados frente a
frente, ningún estado tendrá derecho a extender su mar territorial más allá de
una línea mixta equidistante.

2. régimen especial de los estrechos: Un estrecho es un paso natural que consiste


en una contracción del mar y que pone en comunicación dos zonas de alta mar
a través del mar territorial de uno o diferentes estados ribereños, y es utilizado
para la navegación internacional.

Existen determinadas diferencias especialmente significativas para la


navegación internacional, la mas importante es la aplicación del “derecho de
paso en transito” Conforme a este principio tanto buques como aeronaves
podrán pasar por el estrecho, los submarinos ahora si que podrán hacerlo en
estado de inmersión.

En los estrechos de menor importancia se aplica el régimen de paso inocente,


pero con la excepción que para estos casos no existe derecho de suspensión.

Zona contigua

Es una zona contigua al mar territorial la cual no podrá extenderse mas allá de 24 millas
marinas contadas desde las líneas de base a partir de las cuales se mide la extensión del
mar territorial.

Aguas archipelágicas
Por estado archipelágico se entiende un estado constituido totalmente por uno o varios
archipiélagos, y por archipiélago se entiende el grupo de islas, incluidas partes de islas,
las aguas que las conectan y otros elementos naturales que estén estrechamente
relacionados entre si.

Debe observarse que esta definición excluye los estados mixtos, es decir, aquellos cuyo
territorio tiene una parte continental y otra archipelágica.

Las aguas cerradas por las líneas de base archipelágicas se denominan aguas
archipelágicas y están sometidas a la soberanía del estado; la soberanía de este estado
esta limitada por el derecho de paso inocente así como por el derecho de paso por las
vías marítimas archipelágicas. Por tanto todos los buques disfrutan del derecho de paso
inocente a través de las aguas archipelágicas, este derecho de paso inocente se ejerce de
la misma forma que en el mar territorial.

Además los estados archipelágicos podrán designar vías marítimas archipelágicas, y


rutas aéreas sobre ellas en las que todos los estados cuenten con derecho de paso. Pero
si un estado archipelágico no designa tales vías marítimas, el derecho de paso

72
Derecho internacional público

archipelágico podrá ser ejercido normalmente a través de las rutas utilizadas para la
navegación internacional.

Por “paso por las vías marítimas archipelágicas” se debe entender el ejercicio del
derecho de navegación y sobrevuelo en el modo normal, exclusivamente para los fines
de transito ininterrumpido y rápido entre una parte una parte de la alta mar o la zona
económica exclusiva y otra parte de la alta mar o la zona económica exclusiva.

Zona económica exclusiva

Es un área situada mas allá del mar territorial y adyacente a este que no se extenderá
mas allá de 200 millas marinas contadas desde las líneas de base.

Las líneas del límite exterior de la zona económica exclusiva se indicaran en cartas a
escala o listas de coordenadas geográficas para precisar s ubicación exacta. El estado
ribereño debe darlos la debida publicidad y disponer un ejemplar de cada una en poder
del secretario general de la ONU.

La zona económica exclusiva no tiene un carácter inherente o automático sino que


depende de su establecimiento mediante una declaración expresa que determine su
existencia y extensión.

Plataforma continental

La plataforma continental de un estado ribereño comprende el lecho y el subsuelo de las


áreas submarinas que se extienden mas allá de su mar territorial y a todo lo largo de la
prolongación natural de su territorio hasta el borde exterior del margen continental, o
bien hasta una distancia de 200 millas marinas contadas desde las líneas de base a partir
de las cuales se mide la anchura del mar territorial, en los casos en que el borde exterior
del margen continental no llegue a esa distancia.

En el caso de que el estado disponga de una plataforma continental amplia que se


extienda hasta el borde exterior del mar continental más allá de 200 millas. El límite
exterior de aquella deberá estar situado a una distancia que no exceda de 350 millas
marinas contadas desde las líneas de base.

Las líneas del límite exterior se indican en cartas a escala o en listas de coordenadas
geográficas para precisar su ubicación. El estado ribereño debe dar publicidad y
depositar un ejemplar en poder del secretario general de la ONU

La plataforma continental solamente comprende el lecho y el subsuelo de las áreas


marinas, los derechos del estado ribereño sobre la misma no afectan a la condición
jurídica de las aguas suprayacentes.

Las aguas suprayacentes a la plataforma continental pueden ser aguas de la zona


contigua, de la zona económica exclusiva o aguas de alta mar.

El ejercicio de derechos sobre la plataforma continental no debe afectar a la navegación


ni a los demás derechos de los otros estados.

73
Derecho internacional público

Competencias de los estados en las diferentes áreas marinas


• Aguas interiores: La soberanía del estado ribereño es plena y absoluta, el estado
debe autorizar incluso la entrada del buque extranjero en su puerto.
• Mar territorial: Existe una soberanía absoluta del estado ribereño con la
excepción del paso inocente. Se considera paso inocente aquel que no sea
perjudicial para la paz ni para el buen orden o para la seguridad del estado
ribereño. Se considera perjudicial para la paz, el buen orden o la seguridad del
estado ribereño, los siguientes supósitos:
1. Cualquier amenaza o uso de la fuerza contra la soberanía, la integridad
territorial o la independencia política del estado ribereño.
2. Cualquier ejercicio o practica con armas de cualquier tipo
3. Cualquier acto destinado a obtener información en perjuicio defensa o de
la seguridad del estado ribereño.
4. Cualquier acto de propaganda destinado a atentar contra la defensa y la
seguridad del estado ribereño.
5. Lanzamiento, recepción o embarcación de aeronaves.
6. Lanzamiento, recepción o embarcación de dispositivos militares.
7. Embarcación o desembarco de cualquier producto, moneda o persona en
contravención de leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigración
o sanitarios del estado ribereño.
8. Cualquier acto de contaminación intencionada y grave.
9. Cualquier actividad de pesca.
10. Cualquier acto dirigido a perturbar el sistema de comunicación, o
cualquier otro servicio o instalación del estado ribereño.
11. Cualquier otra actividad que no estén directamente relacionadas con el
paso.

Jurisdicción penal a bordo de un buque extranjero: Se haya regulada en el art


27 de la convención de la ONU sobre el derecho del mar de 1982 afirma: “La
jurisdicción penal del estado ribereño no debería ejercerse a bordo de un buque
extranjero, que pase por su marco territorio, para detener a ninguna persona o
realizar ninguna intervención en relación con un delito cometido abordo
durante su paso, excepto:
1. Cuando el delito tenga consecuencias en el estado ribereño.
2. Cuando el delito sea de tal naturaleza que pueda perturbar la paz del país, o el
buen orden en el mar territorial.
3. Cuando el capitán del buque, un agente diplomático o un funcionario consular del
estado del pabellón haya solicitado la asistencia de las autoridades locales.
4. Cuando tales medidas sean necesarias para la represión del trafico ilícito de
estupefacientes o sustancias psicotrópicas.”

Estas disposiciones no afectaran al derecho del estado ribereño a tomar cualquier


medida autorizada por sus leyes para proceder a la detención e investigación a
bordo de un buque extranjero que pase por su mar territorial procedente de aguas
interiores.

El estado ribereño no podrá emprender ninguna medida a bordo de un barco


extranjero que pase por su marco territorial para detener a ninguna persona ni
para practicar diligencias con motivo de un delito cometido anteriormente de

74
Derecho internacional público

que el buque hubiera entrado en su marco territorial si tal buque procediese de


un puerto extranjero y se hallase únicamente de paso por el mar territorial sin
penetrar en ningún momento en las aguas interiores.

Buques de guerra extranjeros y barcos extranjeros no destinados a fines


comerciales: El art 32 de la convención establece la inmunidad absoluta de los
buques de guerra y de otros buques estatales destinados a fines no comerciales.
Deben entenderse como buques de guerra:
1. Todos los buques pertenecientes a las fuerzas armadas de un estado que
lleva los signos exteriores distintivos de los barcos de guerra de su
nacionalidad.
2. Que se encuentren bajo el mando de un oficial debidamente designado
por el gobierno de ese estado, su nombre debe aparecer al
correspondiente escalafón de oficiales y su dotación debe estar sometida
a las fuerzas armadas regulares.

En el caso de incumplimiento por parte de los buques de guerra de las leyes y


reglamentos del estado ribereño, el estado podrá exigirle que salga
inmediatamente de su marco territorial, y en el caso de que hubiese algún daño
derivado de esta desobediencia se haría responsable al estado de pabellón del
buque.

• Zona contigua: En la zona contigua el estado ribereño podrá tomar todas las
medidas necesarias para:
1. Prevenir infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de
inmigración o sanitarios que se cometan en el territorio o en la mar
territorial.
2. Sancionar las infracciones de dichas leyes y reglamentos cometidos en su
territorio o mar territorial.

• Zona económica exclusiva:


Derechos de jurisdicción y deberes del estado ribereño en la zona económica
exclusiva:
1. Derecho de soberanía para explorar, explotar y conservación y
administración de los recursos naturales tanto vivos como no de las aguas
suprayacentes al lecho marino.
2. Jurisdicción con respecto a:
a. El establecimiento y utilización de islas artificiales, instalaciones y
estructuras, también tiene jurisdicción para la investigación científica
marina.
b. Proteger y preservar el medio marino.

Derechos y deberes de otros estados en la zona económica exclusiva: En la


zona económica exclusiva todos los estados sean ribereños o no, disfrutan de la
libertad de navegación, sobrevuelo, de tendido de cables y tuberías submarinas,
también disfrutan de otras libertades como son las vinculadas con las
operaciones de búsqueda de aeronaves, cables y tuberías submarinos y lo que es
mas importante tienen todos los derechos establecidos en la convención de la
alta mar, siempre y cuando no sean incompatibles con los derechos exclusivos
del estado ribereño.

75
Derecho internacional público

Hay que establecer una cuestión sobre el aprovechamiento de los recursos


porque el estado ribereño determinara su capacidad para capturar los recursos
vivos de la zona económica exclusiva y cuando el mismo no tenga capacidad
para explotar toda la captura permisible, dará acceso a los otros estados al
excedente de la misma mediante acuerdos internacionales, teniendo
especialmente en cuanta a los estados sin litoral o en situación económica
desfavorable.

• Plataforma continental: El estado ribereño tiene derecho a soberanía plena


sobre la plataforma continental a los efectos de su exploración y explotación de
recursos naturales

Régimen de todas las aguas marinas no sujetas a jurisdicción


nacional
• Alta mar: Aparece como un espacio residual, que se define por exclusión.
Comprende:
1. Libertad de navegación.
2. Libertad de sobrevuelo.
3. Libertad de tendido de cables y tuberías submarinas.
4. Libertad de construir islas artificiales y otras instalaciones permitidas por el
derecho internacional.
5. Libertad de pesca.
6. Libertad de investigación científica

Libertad de navegación

Este derecho exige que exista una autentica relación entre el estado y el buque debido a:
1. Porque en alta mar están sometidos exclusivamente a la jurisdicción del
estado del pabellón.
2. Los buques de guerra, al igual que en el mar territorial, cuentan con
inmunidad de jurisdicción de cualquier otro estado que no sea el de su
pabellón.

No obstante la convención regula algunas excepciones a la jurisdicción exclusiva del


estado del pabellón, sobre buques que navegan en alta mar, permitiendo la visita o
apresamiento de los mismos por buques de guerra, aeronaves militares y otros buques
que sean identificados claramente como buques o aeronaves al servicio de un estado.
Excepciones:
1. Derecho de visita y de apresar en alta mar un buque o aeronave pirata o un
buque o una aeronave capturada como consecuencia de actos de piratería y
que este en poder de los piratas. Estos derechos corresponden tanto a los
buques de guerra como a los demás buques pertenecientes a un estado.
2. Derecho de visita y de apresar a un buque que efectúe transmisiones no
autorizadas de radio y TV desde la alta mar, dirigidas al publico en general,
en violación de la reglamentación internacional. Además comprende el
derecho a apresar a las personas que realicen las trasmisiones no autorizadas
y a confiscar el equipo emisor.

76
Derecho internacional público

3. Derecho de persecución y a apresar en alta mar de un buque extranjero, se da


cuando las autoridades competentes de un estado ribereño tengan motivos
fundamentados para creer que el buque ha cometido una infracción de las
leyes y reglamentos de ese estado o que ha violado los derechos para los
cuales fue creada la zona en la que se cometieron las infracciones de las
leyes y reglamentos que sean aplicables a los espacios marinos de los que se
trate.
La persecución deberá comenzar mientras el buque o una de sus lanchas se
encuentren en las aguas interiores, las archipelágicas, el mar territorial, en la
zona contigua, o en la zona económica exclusiva. Y solo podrá continuar
fuera del espacio marítimo en cuestión si no se ha interrumpido.
Este derecho de persecución solamente podrá ser ejercido por buques de
guerra o aeronaves militares, de búsqueda, o estatales del estado ribereño.
El derecho de persecución cesara en el momento en que el buque perseguido
entre al mar territorial del estado de su pabellón o en de un tercer estado.
4. Derecho de visita de un buque extranjero, que no el de apresar ni el buque ni
a la tripulación, cuando existan motivos razonables para sospechar que un
buque se dedica al trafico de esclavos, que no tiene la nacionalidad o que en
realidad posee la misma nacionalidad que el buque de guerra que lo visita
aunque enarbole pabellón extranjero o se niegue a enarbolar su pabellón. La
represión del trafico ilícito de estupefacientes y de drogas psicotrópicas no
constituye una excepción a la regla general de la competencia exclusiva del
estado pabellón. Por tanto exceptuando el derecho de persecución, el tráfico
ilícito de estupefacientes solo podrá ser reprimido por buques del estado
pabellón del buque.

Régimen de pesca

Existe libertad de pesca pero condicionada a respetar la obligación de adoptar todas las
medidas necesarias para garantizar la conservación de los recursos biológicos.

• La zona: Se entiende por la zona los fondos marinos y oceánicos y su subsuelo


fuera del limite de la jurisdicción nacional. La determinación precisa de la zona
dependerá pues de la extensión del límite exterior de la plataforma continental
de los estados ribereños.

La convención establece que la zona y sus recursos son patrimonio común de la


humanidad, por tanto ningún estado podrá reivindicar o ejercer su soberanía o
cualquier derecho sobre la zona o sus recursos. No se reconocerá tal
reivindicación o ejercicio de soberanía o derechos soberanos ni tal apropiación.

Las actividades de exploración y explotación se realizan en beneficio de la


humanidad, prestando especial consideración hacia los intereses y necesidades
de los estados en vías de desarrollo.

La zona debe usarse con fines pacíficos.

En nombre de la humanidad actúa la autoridad internacional de fondos marinos,


la autoridad es la organización mediante la cual los estados organizan y
controlan las actividades de exploración y explotación de los recursos de la zona.

77
Derecho internacional público

La navegación aérea internacional


Introducción

El espacio aéreo es el espacio atmosférico situado sobre la tierra. El límite superior del
espacio aéreo es el espacio ultraterrestre, aunque no se conoce el límite preciso entre
uno y otro.

Así pues el espacio aéreo esta situado por una parte sobre espacios sometidos a la
soberanía del estado, es decir, el territorio del estado, aguas interiores, mar territorial,
aguas archipelágicas.

Sus límites laterales son una proyección vertical de las fronteras terrestres y de los
límites del mar territorial o archipelágico en su caso.

Por otra parte el espacio aéreo situado sobre espacios no sometidos a la soberanía del
estado, en este caso la situación del espacio aéreo determina las competencias que el
estado ejerce sobre el mismo, es decir su régimen jurídico

Vuelos en territorio sometidos a la soberanía del estado

El espacio aéreo nacional esta sometido a la soberanía del estado, la consecuencia de


esta soberanía es el sobrevuelo de su territorio solo puede efectuarse con el
consentimiento del estado.

Durante mucho tiempo se ha debatido si debía existir este espacio aéreo nacional o no
en virtud de las libertades de vuelo. Existen diferentes casos:

• Servicios aéreos internacionales no regulares: Disfrutan de las cinco libertades


del aire:
1. Libertad de sobrevuelo de territorio extranjero sin aterrizar.
2. Libertad para realizar escalas técnicas a los efectos de repostar realizar
reparaciones.
3. Derecho a desembarcar pasajeros, mercancías o correspondencia
procedente del territorio de la aeronave.
4. Derecho a embarcar pasajeros, mercancías o correo con destino el
territorio de la nacionalidad de la aeronave.
5. Derecho a embarcar pasajeros, mercancías o correo con destino a otro
territorio.

Estas libertades solo sirven para aeronaves civiles, quedando excluidas las de
carácter militar. Además en todo caso las aeronaves de un estado siempre
requieren autorización para sobrevolar el territorio de otro estado

• Servicios aéreos internacionales regulares: Ningún servicio aéreo internacional


podrá explotarse en el territorio de un estado contratante, excepto con el permiso

78
Derecho internacional público

especial u otra autorización de dicho estado, y de conformidad con las


condiciones de dicho permiso o autorización.

Así pues las aeronaves extranjeras disfrutaran de las dos primeras libertades,
pero no de las otras tres que solo podrán establecerse por medio de acuerdos
bilaterales de tráfico aéreo.

Vuelos en territorio no sometido a la soberanía del estado

En el espacio aéreo internacional el régimen jurídico es el de libertad absoluta de


sobrevuelo.

14. Competencias de los estados sobre otros


territorios no sujetos a soberanía
La antártica
Introducción.

Es una estructura continental de aproximadamente 11.900000 Km. cubierta de hielo y


rodeada de un cinturón marino formado por la conjunción de los océanos atlántico,
indico y pacifico. Esta situada al sur de los 60º de latitud sur.

La antártica es rica en recursos tanto, biológicos o minerales.

Las costas de la antártica han sido objeto de numerosas exploraciones desde el S. XVIII.
En 1908 Argentina, Australia, Chile, Francia, Nueva Zelanda, Noruega, y el Reino
Unido (que habían dispuesto bases en la antártica) comienzan a reclamar derechos de
soberanía territorial sobre determinadas partes de la misma, invocando diferentes
títulos.

Otros estados como Bélgica, USA, y la URSS que también habían desarrollado un
importante papel en la exploración del continente y que también disponían de bases
antárticas, manifestaron que no tenían reclamaciones territoriales sobre la misma
aunque tampoco reconocían las ya formuladas.

A principios de la década de 1950 estas controversias territoriales se añadieron a otras


nuevas como la guerra fría, las diferencias entre estados con intereses pesqueros y
estados que no lo tenían, la oposición entre los estados deseosos de explotar los
diferentes recursos y los que querían conservarlos. Así pues en mayo de 1958 el
presidente de los USA, Eisenhower, invito a los estados interesados a reunirse en
Washington en una conferencia internacional para adoptar un acuerdo unánime, un
tratado internacional aplicable al espacio polar.

El resultado de la conferencia fue la adopción del tratado antártico, que tuvo lugar el 1
de diciembre de 1959. Este tratado ha sido completado por otras convenciones con
medidas complementarias. El conjunto de estas convenciones internacionales se ha
denominado sistema de tratados antárticos.

79
Derecho internacional público

Principios básicos del tratado antártico

• Ámbito de aplicación espacial: Las disposiciones del tratado se aplican a la


región situada al sur de los 60º de latitud sur, incluidas todas las barreras de
hielo. El resto de convenios de los sistemas antárticos tienen en principio ese
mismo ámbito de aplicación, pero con algunas particularidades establecidas en
función de sus objetivos que en ocasiones requieren una cierta ampliación del
ámbito de aplicación territorial.

• Principios básicos del tratado antártico: Son las siguientes:


1. Utilización exclusiva para fines pacíficos.
2. Libertad de investigación científica: En virtud de este principio las partes
acuerdan proceder a los siguientes objetivos:
• Intercambio de información sobre los proyectos de programas científicos
en la antártica.
• Intercambio de personal científico entre las expediciones y estaciones de
la antártica.
• Intercambio de observaciones y resultados científicos sobre la antártica.
Dichos datos estarán disponibles libremente.
3. Principio relativo a la congelación de las reclamaciones territoriales
conocido como “acuerdo del desacuerdo”: Este principio implica que
ninguna disposición del tratado se interpretara como:
• Una renuncia por parte de cualquiera de las partes contratantes, a sus
derechos de soberanía territorial o a las reclamaciones territoriales en la
antártica que hubieran hecho valer anteriormente.
• Como una renuncia por parte de cualquiera de las partes contratantes o
cualquier fundamento de reclamación de soberanía territorial en la
antártica que pudiera tener, ya sea como resultado de sus actividades o de
las de sus nacionales en la antártica, o por cualquier otro motivo.
• Como perjudicial para la posición de las partes contratantes contra lo que
se refiere a su reconocimiento o no de derechos de soberanía territorial
de cualquier otro estado en la antártica.
Ningún acto o actividad que se lleve a cabo mientras el presente acuerdo se
halle vigente constituirá fundamentos para hacer valer, reforzar o negar una
reclamación de soberanía territorial en la antártica, o para crear derechos de
soberanía en la región. Así mismo no se realizaran nuevas reclamaciones de
soberanía territorial en la antártica, ni se ampliaran las reclamaciones
anteriormente realizadas.
4. Principio de desnuclearización: comporta la prohibición de toda explosión
nuclear en la antártica, así como la prohibición de eliminar residuos
radiactivos en esta región.
5. Principio de transparencia: Para asegurar la aplicación de las disposiciones
del tratado el convenio establece un original mecanismo de control
consistente en el sistema de observadores. Cada parte objetiva tiene derecho
a nombrar observadores para llevar a cabo inspecciones. Estos observadores
disfrutan de libertad de acceso a cada una de las regiones de la antártica,
todas las estaciones, instalaciones y equipos que allí se encuentren, Todos lo

80
Derecho internacional público

buques y aeronaves estarán abiertos en todo momento a la inspección por


parte de cualquier observador.

Vigencia temporal

En su origen tenia una vigencia de 30 años, pero en 1991 las partes del tratado se
reunieron y adoptaron una declaración reafirmando los objetivos del tratado y
estableciéndolo por un tiempo indeterminado.

El espacio ultraterrestre
Introducción

Es el espacio cósmico situado más allá del espacio aéreo y por tanto no sometido a la
soberanía del estado.

Régimen jurídico.

Después del lanzamiento del primer satélite espacial, la asamblea general de la ONU
adopto diferentes medidas orientadas a conseguir que la conquista del espacio no se
convirtiese en un nuevo campo de enfrentamientos entre los estados. Entre estas
iniciativas se encuentra la adopción de la resolución 1348 de la asamblea general de 13
de diciembre de 1958 relativa a la cuestión de los usos pacíficos del espacio
ultraterrestre, por la que se creo el comité para la utilización pacifica del espacio
ultraterrestre.

Los elementos esenciales del régimen jurídico internacional del espacio ultraterrestre
fueron establecidos en la resolución 1962 de la asamblea general de la ONU de 13 de
diciembre de 1963 declaración de los principios jurídicos que regulan las actividades
del estado en materia de exploración y utilización del espacio ultraterrestre. Esta
declaración fue adoptada por unanimidad.

Esta resolución contiene los principios básicos del denominado derecho del espacio
ultraterrestre y que serian reconocidos e incorporados en el tratado sobre los principios
que deben regir las actividades del estado en la exploración y utilización del espacio
ultraterrestre, incluidos la luna y los demás cuerpos celestes, de 27 de enero de 1967.

En el vigente derecho del espacio, no existe una definición del espacio ultraterrestre, ni
tampoco una delimitación precisa y determinada de la línea de separación entre el
espacio aéreo nacional y el espacio ultraterrestre.

No obstante podemos decir que el concepto jurídico del espacio ultraterrestre engloba
tanto el espacio cósmico propiamente dicho, como la luna y los demás cuerpos del
sistema solar.

81
Derecho internacional público

Principios de las actividades ultraterrestres.

1. Interés colectivo: La exploración y explotación del espacio ultraterrestre


debe hacerse en provecho e interés de todos los países, sea cual sea su
desarrollo económico y científico. El tratado de la luna establece que la luna
y sus recursos naturales son patrimonio de toda la humanidad.

2. Libertad de exploración, utilización e investigación: El espacio ultra


terrestre, incluidos la luna y los demás planetas, esta abierto a todos los
estados para su exploración y explotación sin ningún tipo de discriminación
y en plena condición de igualdad.

3. No apropiación ni soberanía: El espacio ultraterrestre, incluidos la luna y


los planetas, no puede ser objeto de apropiación nacional mediante
reivindicaciones de soberanía, para el uso o la ocupación o de ninguna otra
manera.

4. Uso pacifico: Las actividades espaciales deberán realizarse con fines


pacíficos de acuerdo con el principio de la carta de la ONU y en interés del
mantenimiento de la paz.

Matización: Hay que establecer una diferencia entre las exigencias para el
espacio y para la luna:
• Espacio: El principio de uso pacifico implica la prohibición de colocar
en el espacio armas nucleares u otras armas de destrucción masiva. No
obstante esta prohibición no afecta a las demás armas que no sean de
destrucción masiva, por tanto se pueden entender como legales las armas
convencionales, tampoco afecta a la colocación de instrumentos militares
de carácter defensivo
• Luna: La luna y los demás planetas son objeto de una desmilitarización
total, que no solo prohíbe las armas de destrucción masiva, sino todo tipo
de armas.

5. Responsabilidad de los estados: Al ser este el punto más importante, se


desarrollara en amplitud mas adelante.

6. Protección ecológica: La exploración y utilización del espacio ultraterrestre


debe realizarse de forma que no provoque una contaminación nociva, ni
cambios desfavorables en el medio ambiente de la tierra como consecuencia
de la introducción de elementos ultraterrestres.

7. Derecho de visita: Todo estado parte tendrá derecho a acceder a todos los
vehículos espaciales, al equipo, al material, a las estaciones y a las demás
instalaciones que se puedan encontrar en la luna o en el espacio.

82
Derecho internacional público

Estatuto de los astronautas.

Se denomina astronauta a todo el personal de un objeto espacial, a la tripulación de una


nave espacial e incluso a todas las personas que se encuentren en la luna.

Los astronautas deben ser considerados como enviados de la humanidad en el espacio


ultraterrestre. El personal de un objeto lanzado al espacio ultraterrestre o que este en la
luna, cualesquiera que sea su nacionalidad estará sometido a la jurisdicción y control del
estado de lanzamiento.

Si debido a un accidente o a un aterrizaje forzoso la tripulación de la nave descendiese


en un territorio colocado bajo la jurisdicción de un estado parte, o se encontrase en alta
mar o cualquier otro lugar no perteneciente a la jurisdicción de ningún estado, debería
ser devuelto con seguridad y sin demora a las autoridades del lanzamiento.

Régimen jurídico de los objetos espaciales.

Con el término objeto espacial se designa las partes así como el vehículo propulsado y
sus partes.

Los objetos lanzados al espacio ultraterrestre están sometidos a la jurisdicción y control


del estado en cuyo registro figuren mientras se haya en el espacio ultraterrestre, la luna
u otro planeta.

Cuando un objeto espacial sea lanzado en orbita terrestre o mas allá, el estado lanzador
registrara el objeto espacial por medio de su inscripción en registro apropiado que
llevara el secretario general de la ONU.

Responsabilidad de los estados

Las actuaciones espaciales y más específicamente los objetos espaciales, pueden causar
daños tanto en el propio espacio ultraterrestre, en la superficie de la tierra, en aeronaves
en vuelo en el espacio aéreo terrestre o a buques que estén navegando.

Los estados parte son internacionalmente responsables de las actividades nacionales que
realicen en el espacio ultraterrestre. Por tanto los organismos gubernamentales así como
las entidades gubernamentales deberán asegurar que las actividades se desarrollan de
conformidad con lo dispuesto con el tratado.

Como regla general tanto el estado que lanza o que promueva el lanzamiento como todo
estado parte desde el cual se lance una objeto, será responsable internacional por los
daños causados por dicho objeto.

83
Derecho internacional público

15. Competencias de los estados sobre las personas


Competencias sobre sus nacionales.
Las competencias del estado sobre sus nacionales se dividen en:
• Personas físicas: El fundamento jurídico de las competencias que el estado ejerce
sobre sus nacionales es el vínculo de la nacionalidad. La determinación de la
nacionalidad es una competencia discrecional del estado, es decir, es una materia
que pertenece a la jurisdicción exclusiva del estado. Esta concesión estatal ha de
respetar una relación efectiva entre la persona y la nación a la que dice pertenecer,
en consecuencia la atribución de la nacionalidad de acuerdo con el derecho interno
puede ser valida en el ámbito nacional pero no resultar oponible frente a un tercer
estado. Respecto a los efectos del ejercicio, si dicha nacionalidad no es efectiva no
se puede aplicar la protección diplomática.

La discrecionalidad de los estados en lo relativo a la formulación de reglas sobre la


adquisición y pérdida de la nacionalidad, puede provocar situaciones anormales
conocidas como conflictos de nacionalidad, estos pueden tener carácter positivo en
los casos en que una persona posea dos o más nacionalidades, o negativas en el caso
de los apatridas

• Personas jurídicas: Las competencias personales del estado también se extienden


respecto de las personas jurídicas. Para determinar su nacionalidad se utiliza como
criterio aceptado el del lugar de constitución de la sociedad que coincide
generalmente con su domicilio social.

• Buques, aeronaves y naves espaciales: Se debe tener en cuanta el estado en el que


se matriculan para determinar su nacionalidad.

Protección diplomática.
1. Definición: Es el derecho del estado a proteger a sus nacionales lesionados por
actos contrarios al derecho internacional cometidos por otro estado.

2. Características: Son dos:


• Es una relación de estado a estado: Esta relación se materializa efectiva por
medio de la acción diplomática o judicial.
• Es un derecho del estado: Al ejercer la protección diplomática el estado
ejerce su propio derecho, es decir el derecho que tiene a que sea respetado en
la persona de su nacional el derecho internacional.

3. Condiciones: Son dos:


• Nacionalidad de la reclamación: Cuando es invocada por el estado que la
ha conferido como titulo para ejercer la protección diplomática, debe
presentar el siguiente carácter: Debe aparecer como un vinculo estrecha y
efectivamente entre aquel estado y su nacionalidad de tal forma que pueda
ser considerado como la expresión jurídica exacta de un fenómeno social de
vinculación.

84
Derecho internacional público

• Acotación previa de los recursos internos: Esto significa que el estado


contra el que se presenta una reclamación internacional por los perjuicios
sufridos por particulares tiene el derecho de oponerse a la misma si los
particulares perjudicados no han agotado la previamente los recursos
internos disponibles en el derecho interno.

Esta reglamentación tiene la justificación en base a que antes de recorrer a la


jurisdicción internacional se necesita que el estado en el que se cometió la
agresión pueda ponerle remedio por sus propios medios en el ámbito de su
derecho interno.

No obstante la jurisdicción internacional señala que esta reglamentación no


se aplique cuando los recursos son manifiestamente inútiles, es decir, cuando
no pueden rectificar la situación lesiva o cuando la tramitación de los
recursos internos se prolongue injustificadamente.

Protección consular.
1. Definición: Se encuentra regulada en el convenio sobre relaciones consulares del
24-3-1963 y se podría definir como la protección genérica que las oficinas
consulares del estado que envía otorgan a sus nacionales en el estado receptor con la
finalidad de facilitar el ejercicio de las funciones consulares relacionadas con los
nacionales del estado que envía. Se reconoce a los funcionarios consulares el
derecho de comunicación con los nacionales del estado que envía.

El derecho de comunicación y de visita de sus nacionales, es un principio


fundamental de la protección consular que comporta que los funcionarios consulares
tendrán derecho a comunicarse libremente con los nacionales del estado que envía
así como visitarlos.

2. Características: Es un derecho del estado aunque resulte evidente que también se


puede ejercer por los nacionales del estado que envía.

3. Condiciones: En principio solo se puede ejercer a favor de los nacionales del estado
que envía porque por ejemplo y como excepción a esta regla general en el ámbito de
la UE ha aparecido una nueva forma de protección común de los elementos que
integran el estatuto de ciudadano de la unión. Esto implica que todo ciudadano de la
UE podrá acogerse en el territorio de un tercer estado en el que no este representado
el estado miembro del que sea nacional, a la protección de las autoridades
diplomáticas en igualdad de condiciones que los nacionales de dicho estado.

85
Derecho internacional público

Protección funcional.
1. Definición: Es la protección que pueden ejercer las organizaciones internacionales a
favor de sus agentes por incumplir las obligaciones existentes respecto de aquellas.

2. Características: Se trata de un derecho-deber porque es un derecho de la


organización internacional el poder presentar una reclamación por incumplimiento
de las obligaciones que existen respecto de ella, pero también es un deber de los
propios agentes ya que les ha de otorgar una protección adecuada.

3. Condiciones: Solo se puede ejercer en favor de los agentes de la organización


internacional tal como ha indicado el tribunal internacional de justicia. La acción de
la organización internacional no se basa en la nacionalidad de la victima sino en su
estatus como agente de la organización internacional.

Competencias sobre los extranjeros.


El titulo de un estado para ejercer competencias sobre los extranjeros deriva del hecho
de que estos se encuentran en su territorio. Por eso en realidad el ejercicio de la
competencia personal resulta esenciadamente una competencia de la soberanía
territorial, en tal sentido el derecho de extranjería pertenece esencialmente a la esfera de
la competencia domestica del estado, y tiene por consiguiente una dimensión
predominantemente interna.

No obstante el régimen de extranjería ha experimentado un los últimos años un fuerte


proceso de internacionalización derivado del aumento de la regulación internacional de
la materia, primero a través de tratados de paz y amistad, de comercio o de protección
de inversiones.

También ha tenido una especial incidencia toda la normativa internacional relativa a la


protección de los derechos humanos.

Estándar de trato a los extranjeros


Se pueden definir como el conjunto de derechos y obligaciones que integran la
condición del extranjero. Pueden ser:

• Estándar de trato nacional: El estado solo esta obligado a tratara los extranjeros de
la misma forma que a los nacionales.

• Estándar de reciprocidad: El estado trata a los extranjeros de la misma forma que


sus propios nacionales fueron tratados en dicho país

• Estándar mínimo internacional: Los criterios sobre el trato a los extranjeros vienen
marcados por las exigencias mínimas del derecho internacional. El estado esta
obligado a reconocer a todos los extranjeros un estándar mínimo que coincida con lo
establecido en el pacto internacional de los derechos humanos.

86
Derecho internacional público

16. La ONU
Introducción
Concepto

Se trata de una organización de estados soberanos. Los estados se afilian


voluntariamente a las naciones unidas para colaborar en pro de la paz mundial,
promover la amistad entre todas las naciones y reforzar el progreso económico y social.

Propósitos

Los propósitos de la ONU se hayan establecidos en el capitulo I de la carta de la ONU


y son:
• Preservar a las nuevas generaciones de la guerra.
• Reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre.
• Crear las condiciones para mantener la justicia y el respeto de los tratados
internacionales.
• Promover los programas sociales y elevar el nivel de vida de los seres humanos.
La ONU no es una entidad por encima de los estados, ni un gobierno de gobiernos. No
posee un ejército propio ni por supuesto recauda impuestos. Por tanto la organización
esta sujeta a la voluntad política de sus miembros para la aplicación de las decisiones, y
depende de las aportaciones de sus miembros para ejecutar sus actividades.

Si que se puede definir como un parlamento de naciones, pero nunca como un gobierno
de gobiernos.

Funciones

1. Reducir las tensiones internacionales.


2. Prevenir conflictos.
3. Poner fin a las hostilidades que se han producido o que se puedan producir.
4. Legislar sobre el medio ambiente el espacio ultraterrestre y los fondos marinos, es
decir sobre los espacios no sometidos a la soberanía estatal.
5. Poner los medios para erradicar enfermedades.
6. Aumentar la producción de alimentos.
7. Atender y proteger a los refugiados.
8. Luchar contra el analfabetismo.
9. Reaccionar rápidamente en situaciones de desastre natural.
10. Establecer normas mundiales en materia de derechos humanos.
11. Proteger y promover los derechos de todas las personas.

87
Derecho internacional público

Evolución histórica
Las primeras reuniones entre los gobernantes de las grandes potencias con la finalidad
de crear una nueva organización internacional que ocupase el lugar de la sociedad de
naciones, tuvieron lugar en durante la segunda guerra mundial. Al hallarse Francia
ocupada por las tropas nazis, provoco que en un primer momento se reuniesen
Roosevelt y Churchil en 1942, adoptando en dicha entrevista la declaración de las
naciones unidas, suscrita por 26 estados aliados que luchaban contra las potencias del
eje.

A mediados de 1944 cuando la guerra estaba casi lista para sentencia, fue el momento
elegido por los aliados para dar forma a la idea original de la nueva organización. Por
esta razón Roosevelt, Churchil y Stalin se reunieron en la conferencia de Yalta donde se
adopto el modo de votación en el consejo de seguridad, que implicaba la existencia del
derecho de veto de las grandes potencias vencedoras de la guerra.

1945 Se convoco la conferencia de San Francisco durante la cual se perfilo


definitivamente el texto de la carta de la ONU el cual fue adoptado y firmado el 26 de
junio de 1945 por los 51 estados participantes.

La ONU en sus orígenes contaba con 51 estados miembros, que en la actualidad han
pasado a ser 191.

La historia de la ONU puede dividirse en 5 etapas:

1. Guerra fría (1947-1962): Nada mas poner en funcionamiento la organización,


ya se dan los primeros problemas: El antagonismo entre el bloque comunista y el
bloque capitalista se destapa de manera abierta en el periodo inmediatamente
posterior al final de la segunda guerra mundial, produciendo una rivalidad
armamentística en la que los progresos en la potencial capacidad de aniquilar de
una de las partes tiene como finalidad teórica la de disuadir al adversario.

A consecuencia de esta situación de antagonismo de dos potencias con derecho


de veto, marca la vida de la organización. El consejo de seguridad queda
paralizado y deja de ejercer las funciones que tiene encomendadas respecto del
mantenimiento de la paz y la seguridad internacional.

A esta situación es preciso sumar el nacimiento de la OTAN (1949) por parte de


los países del bloque capitalista y del pacto de Varsovia (1955) por parte de los
países del bloque comunista. Ambas organizaciones pretenden tener la coartada
de la legítima defensa que prevé el art 51 de la carta de la ONU.

2. Descolonización y distensión (1963-1973): En una segunda etapa se dio el


periodo de la distensión, que fue la coexistencia pacifica entre los dos bloques.
Durante los años 60 se produjo el derrumbe de los imperios coloniales británico
y francés, esto supuso un debilitamiento de las dos potencias, mientras que esta
nueva situación favorecía a la URSS ya que su influencia aumento a través de
los partidos comunistas gobernantes en algunos países de África y Asia además
de Cuba.

88
Derecho internacional público

La ONU en esta época dedico sus principales esfuerzos a consolidar la


descolonización del los pueblos colonizados.

3. Nuevo orden económico internacional (1974-1980): Al mismo tiempo que los


pueblos colonizados fueron consiguiendo su independencia política, se dieron
cuenta que sin una correlativa independencia económica, sus aspiraciones de
desarrollo y progreso quedarían en vía muerta.

Los intentos para establecer un nuevo orden económico internacional,


provocaran que se adopten determinadas resoluciones en dicho sentido, como
por ejemplo: Se proclama la soberanía permanente de los pueblos o de sus
riquezas y sobre sus recursos naturales.

4. Crisis de identidad de la ONU (1981-1988): En 1980 se produce una masiva


crisis financiera internacional que afecto incluso a los países en vías de
desarrollo situados en mejor situación económica al ser productores de petróleo.
La subida de los intereses bancarios del sistema financiero, provoca una
generalizada deuda externa que comporto el derrumbe de la ilusión de un nuevo
orden económico internacional.

Entre 1980 y 1990 la organización sufre una crisis de identidad reflejada en la


opinión pública mundial. Ejemplos: El Consejo de seguridad se manifiesta inútil
por el ejercicio del derecho de veto de sus miembros permanentes.

Por otra parte en materia económica los países en vías de desarrollo emplean su
mayoría en la asamblea general para forzar la aprobación de resoluciones
gratificantes para sus aspiraciones pero de cumplimiento inviable por la falta de
apoyo del bloque occidental, que controlo el sistema financiero internacional.

A estos hechos hay que sumar el preocupante “descubrimiento” de que la ONU


cuesta mucho dinero a los estados miembros y sobre todo a los países
occidentales.

La crisis económica de los años 80 repercutirá dura y negativamente en la


organización que además tendrá que sufrir que los USA presididos por Ronald
Reagan se retiren de la UNESCO y se retrasen sistemáticamente en el pago de
su cuota.

5. Debilitamiento de Rusia y las consecuencias en el consejo de seguridad (1989-


hasta la actualidad): Durante los últimos años de la década de los 80 se
producen una serie de inesperadas transformaciones internas en los países del
bloque comunista. En 1989 cae el muro de Berlín y será a principios de los 90
cuando caiga todo el bloque soviético.

Paradójicamente es en el año 1990 cuando por primera vez desde la creación de


la ONU, cuando el consejo de seguridad es capaz de dar una respuesta unánime
a Sadam Husein (I Guerra de Irak) Desgraciadamente este hecho en lugar de
convertirse en tónica habitual no pasó de ser una simple anécdota. Así estando
Rusia debilitada por la caída de la URSS, los USA comandando a la OTAN
deciden intervenir en Kosovo en la primavera de 1999 sin ningún tipo de

89
Derecho internacional público

autorización del consejo de seguridad. Pero sin duda fueron las intervenciones
tanto en Afganistán como en Irak las que demostraron a través de su
unilateralidad este proceso.

Órganos principales
Asamblea General

• Concepto: Esta compuesta por 191 estados miembros, cada uno de los cuales
tiene derecho a un voto. Se trata del órgano plenario de la organización, allí se
deliberaran cuestiones como la paz y la seguridad, así como la admisión de
nuevos miembros y cuestiones presupuestarias. Para alcanzar una decisión sobre
estos temas, se necesita una mayoría de 2/3 de la asamblea, mientras que para
otras cuestiones diferentes solo se necesita una mayoría simple.

• Funciones:
1. Consolidar los principios en el mantenimiento de la paz y la seguridad
internacional, incluidos los principios que rigen el desarmamiento y la
regulación del armamento así como hacer respetar los derechos al respecto.
2. Discutir toda cuestión relativa a la paz y a la seguridad internacional, y
excepto en los casos en que el consejo de seguridad ya este examinando una
controversia, hacer recomendaciones al respecto.
3. Intentar interpretar cualquier cuestión dentro de los límites de la carta.
4. Promover estudios y realizar recomendaciones para fomentar la cooperación
política internacional, impulsar el derecho internacional y su codificación,
así como ayudar a hacer efectivos los derechos humanos y las libertades
fundamentales de todos así como fomentar la cooperación internacional.
5. Recomendar medidas para la solución pacifica de cualquier conflicto, sea
cual sea su origen y que pueda perjudicar a las relaciones de amistad entre
las naciones.
6. Recibir y considerar informes del consejo de seguridad así como de otros
órganos de la ONU.
7. Examinar y aprobar los presupuestos de la ONU, así como fijar las cuotas de
sus miembros.
8. Elegir a los miembros no permanentes del consejo de seguridad, los
miembros del consejo económico social y a los miembros del consejo de
administración fiduciaria.
9. Elegir junto con el consejo de seguridad a los magistrados de la corte
internacional de justicia, así como por recomendación del consejo de
seguridad nombrar al secretario general.

90
Derecho internacional público

Secretaria

• Concepto: Se encarga de la labor cuotidiana de la ONU y presta los servicios a


los demás órganos principales de la ONU, además de administrar los programas
y las políticas que estos están desarrollando.

• Funciones:
1. Administrar las operaciones del mantenimiento de la paz.
2. Mediar en controversias internacionales.
3. Realizar el examen de los progresos económicos y sociales.
4. Preparar estudios sobre los derechos humanos y desarrollo sostenible.
5. Sensibilizar e informar a los medios de comunicación sobre la labor de la
ONU.
6. Interpretar los discursos y traducir los documentos a los idiomas oficiales de
la organización.

• Integración de la secretaria: Esta formada por funcionarios internacionales que


trabajan en oficinas de todo el mundo, y su máximo responsable es el secretario
general.

El personal de la secretaria solo rinde cuentas por sus actividades frente a la


ONU y juran no solicitar ni recibir instrucciones de ningún gobierno, ni
autoridad, ni de ninguna persona ajena a la organización. De igual forma los
estados miembros se comprometen a respetar el carácter exclusivamente
internacional de estos funcionarios y a no tratar de influir en ellos.

• Ubicación: Su sede esta en Nueva York, aunque cuentan en oficinas en todo el


mundo, siendo las mas importantes las de Ginebra, Viena y Nairobi.

• Secretario general: Es el mas alto funcionario administrativo de la ONU y


representa a la organización ante la comunidad internacional. El cargo de
secretario general tiene la posibilidad de aportar un gran potencial a la
organización, porque es la voz de la comunidad internacional y la
personificación de esta.

91
Derecho internacional público

Consejo de Seguridad

• Concepto: Es el órgano de la ONU encargado del mantenimiento de la paz y de


la seguridad conforme a la carta de la ONU.

Los estados miembros están obligados a aceptar y acatar las decisiones del
consejo, mientras que los demás órganos solo pueden hacer recomendaciones.

El consejo de seguridad esta organizado de manera que pueda funcionar


continuamente, un representante de cada uno de sus miembros debe estar de
manera permanente en su sede de la ONU, por si surge una situación de
conflicto.

• Miembros: Esta compuesto por 15 miembros de los cuales 5 son permanentes y


10 son elegidos por la asamblea general para un periodo de 2 años. Los 5
permanentes son:
1. USA
2. Rusia
3. China
4. Francia
5. UK

• Funciones:
1. Mantener la paz y la seguridad internacional de conformidad con los
principios de la carta de la ONU.
2. Investigar toda controversia o situación que pueda crear una fricción
internacional.
3. Recomendar soluciones a estas situaciones.
4. Determinar si existe una amenaza para la paz o un acto de agresión, y
reconocer que medidas deben adoptarse.
5. Instar a los miembros a que apliquen sanciones económicas u otro tipo
de sanciones que no supongan el uso de la fuerza, con el fin de evitar o
detener la agresión.
6. Emprender la acción militar frente a un agresor.
7. Recomendar el ingreso de nuevos miembros, así como recomendar a la
asamblea general la elección del secretario general, y elegir de manera
conjunta con la asamblea a los magistrados del tribunal internacional de
justicia.

• Funcionamiento: En caso de someterse una denuncia contra la paz, el consejo


de seguridad recomendara a las partes que lleguen a una solución pacifica,
actuando incluso en la mediación o la investigación. Pero en el caso de que una
controversia llegase a la lucha armada, el consejo de seguridad buscara que esta
acabe lo mas pronto posible, esto se realizara dictando directivas de alto el fuego
o incluso mandando cascos azules para el mantenimiento de la paz en las
regiones conflictivas.

El consejo de seguridad puede decidir la adopción de medidas coercitivas como


sanciones económicas y acciones militares conjuntas.

92
Derecho internacional público

• Derecho de veto y de votación: Cada miembro del consejo tiene un voto y las
decisiones se toman por el voto afirmativo de 9 de 15 miembros, aunque cabe
resaltar que ninguno de los miembros permanentes del consejo de seguridad
debe vetar dicha resolución. Esto significa que aunque hubiese mayoría, basta el
voto contrario de un miembro permanente del consejo, para que dicha resolución
no se lleve a término.

Consejo económico y Social

• Concepto: Es el organismo que coordina la labor económica y social de la ONU


y de las instituciones y organismos especializados que conforman el sistema de
la ONU.

Esta compuesto por 54 miembros elegidos por la asamblea general en mandato


de 3 años. Cada miembro tiene un voto y las decisiones se toman por mayoría
simple.

• Funciones:
1. Servir de foro central para el examen de los problemas económicos y
sociales, además de la elaboración de recomendaciones.
2. Realizar estudios, informes y recomendaciones sobre cuestiones económicas
sociales educativas, de salud y demás asuntos conexos.
3. Fomentar el respeto hacia los derechos humanos.
4. Convocar conferencias internacionales y preparar proyectos de conveniencia
para someterlos a la consideración de la asamblea.
5. Coordinar las actividades de organizaciones especiales para consultas y
recomendaciones.
6. Celebrar consultas con las organizaciones no gubernamentales que se ocupan
de las materias competencia del consejo económico y social.

Consejo de administración fiduciaria

Era el organismo encargado de velar para la efectiva descolonización. Actualmente ha


quedado vacío de significado.

93
Derecho internacional público

17. Los medios de solución pacifica a las


controversias internacionales
Introducción
Una controversia es un desacuerdo sobre un punto de derecho o de hecho, una
contradicción, una oposición de tesis jurídicas o de intereses entre dos partes.

Serán controversias jurídicas aquellas que traten sobre:


1. Interpretación de un tratado.
2. Sobre todas las cuestiones del derecho internacional.
3. Sobre la existencia de todo hecho que si fuese establecido constituiría una
violación de una obligación internacional.
4. Sobre la naturaleza o extensión de la reparación que ha de realizarse por el
quebrantamiento de una obligación internacional.

En definitiva, estas cuestiones de orden jurídico deberían resolverse por medios de


carácter jurisdiccional, es decir, por el recurso de arbitraje o la solución jurisdiccional.

Por el contrario las controversias políticas o no jurídicas serian aquellas que no son
susceptibles de ser resueltas por la aplicación del derecho internacional. Ejemplo:
Las controversias en las que se pretende un cambio en el derecho vigente o aquellas en
las que las partes consideran que sus intereses no están suficientemente protegidos,
teniendo en cuenta únicamente las normas jurídicas existentes en estos supuestos la
controversia deberá de resolverse por medio de el recurso a mecanismos de solución
política.

La obligación de la solución pacifica, sea a través de medios jurídicos o políticos se


encuentra en el capitulo 6 de la carta, donde se precisa el alcance de la obligación de
solución pacifica de las controversias en los art 33 a 37, esta obligación ha sido
desarrollada en otras instituciones internacionales.

Así pues la carta consagra el nacimiento de la obligación pacifica de las controversias


internacionales como regla del derecho internacional general. Esta regla se debe
entender ligada al principio que prohíbe recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza,
aunque esta obligación mantiene unas características propias:
• La obligación de solución pacifica se limita solo a las controversias respecto de
las cuales su continuidad puede poner en peligro el mantenimiento de la paz y la
seguridad internacional. Solo las controversias que tengan un nivel de gravedad
suficiente para poner en peligro la paz y la seguridad internacional, no solo la
paz y seguridad interna de un país, caben en el mandato de la obligación de
solución pacifica establecida por la carta.
• La obligación de solución pacifica de las controversias internacionales es una
obligación de comportamiento, no de resultado.

Los estado tienen absoluta libertad a la hora de elegir los medios de solución pacifica.

94
Derecho internacional público

Medios políticos
La negociación

La negociación es la esencia de la diplomacia. En el contexto de la solución pacifica de


las controversias designa un medio flexible de solución de diferencias en el que dicha
solución se intenta directamente por las partes interesadas sin la intervención de un
tercero.

La negociación es la forma mas inmediata de solución de controversias entre sujetos de


derecho internacional.

Los buenos oficios

Consisten en la acción de un tercero para tratar de aproximar los puntos de vista de las
partes en la controversia, pero sin aportar su propio punto de vista sobre aquella.

La mediación

Consiste en la acción de un tercero para conciliar las reclamaciones de las partes en


conflicto y presentar sus propuestas encaminadas a una solución de transición
mutuamente aceptada.

El mediador asume un mayor protagonismo que en los buenos oficios.

La investigación

Es la determinación de los hechos.

La controversia internacional en ocasiones puede proceder de una divergencia en la


apreciación sobre puntos de hecho. En estos casos la intervención de la comisión
internacional de investigación puede facilitar la solución del conflicto.

La investigación consiste en la intervención de la comisión que se constituye con el


acuerdo entre las partes en la controversia, y con el objetivo de esclarecer las cuestiones
de los hechos por medio de un examen imparcial.

En consecuencia las partes deben facilitar a la comisión todos los medios y todas las
facilidades necesarias para el conocimiento completo de los hechos. Además la
comisión puede solicitar de las partes en controversia, las explicaciones que considere
convenientes.

El trabajo de la comisión termina con la elaboración de un informe limitado a la


comprobación de los hechos, y que se entrega a las partes. El contenido de este informe
es un testimonio de los hechos sin que contenga ningún tipo de elemento de solución, ni
propuestas concretas para la misma.

95
Derecho internacional público

La conciliación

Es la intervención de un tercero, la comisión de conciliación que se constituye por el


acuerdo de las partes con el objetivo de esclarecer las cuestiones en litigio recurriendo
en su caso a la investigación y señalando a la atención de las partes todas las medidas
que puedan facilitar una solución amistosa realizando propuestas a tal fin.

Al finalizar sus trabajos la comisión de conciliación presenta a las partes un informe en


el que se realizan una serie de recomendaciones a fin de facilitar una solución amistosa
a la controversia.

Recursos a organizaciones internacionales

El recurso a organizaciones o cortes regionales hace referencia a las organizaciones o a


los acuerdos vinculados a un espacio geográfico concreto.

Recurso a la ONU

Uno de los propósitos de la ONU es el mantenimiento de la paz y la seguridad


internacional. La responsabilidad primordial del mantenimiento de la paz y de la
seguridad internacional corresponde al consejo de seguridad, pero también confiera la
carta un papel importante a la asamblea general, y al secretario general.

Conclusión sobre los medios políticos

En los medios de solución política la propuesta no tiene porque estar basada


exclusivamente en consideraciones jurídicas, y no es obligatoria para las partes en
controversia. Las partes conservan su libertad de acción y decisión respecto del
resultado final, de tal forma que la controversia puede quedar sin solución real. Este
hecho confronta con el medio de solución jurídica, porque en estos casos la solución si
que esta basada en el derecho internacional, excepto que las partes hallan autorizado una
resolución en equidad y que además dicha resolución es obligatoria para las partes.

Medios de solución jurídica


Cuestiones generales

Son el arbitraje y la solución jurídica.

Se denominan medios de solución jurisdiccional porque la solución de la controversia


se encomienda a un tercero imparcial “arbitro o juez” que ejerciendo su jurisdicción
emite una decisión obligatoria basada en el derecho.

Los medios de solución jurídica al igual que los medios de solución política, se basan en
la voluntad de las partes que no pueden ser sometidas al arbitraje no a la solución
jurídica sin su consentimiento.

96
Derecho internacional público

Arbitraje internacional

Es la vía más antigua para solucionar conflictos.

Es un medio jurisdiccional de solución de controversias entre sujetos internacionales,


realizado por árbitros elegidos por las partes, sobre la base del derecho internacional o
sobre la base de la equidad.

La sentencia de la autoridad arbitral se convierte en obligatoria para las partes.

Al procedimiento de arbitraje no solamente pueden acudir los estados, sino que también
las organizaciones internacionales.

Existen también diferentes modalidades de arbitraje en el que las partes se encuentran


legitimadas para acudir, se trata de tribunales arbitrales mixtos, tienen una especial
importancia en el derecho internacional económico, y mas si tenemos en cuenta el
espacio trascendental de la capacidad de inversión de determinadas multinacionales.

Requisitos del arbitraje: El fundamento se encuentra en la voluntad de las partes, de tal


manera que el fundamente se encuentra en el acuerdo de las partes de someterse a este
tribunal arbitral. Puede ser de tres clases:

1. En virtud de un tratado de solución pacifica de controversias. Su contenido es


precisamente la solución pacifica de las controversias que puedan surgir entre
las partes en un futuro.
2. Por medio de una cláusula compromisoria, es una disposición de un tratado, sea
cual sea su objetivo, que dispone la sumisión al arbitraje de alguna o de todas las
controversias que puedan surgir en relación a la interpretación o aplicación de
dicho tratado.
3. Por medio de un compromiso arbitral, es decir, un acuerdo ad hoc celebrado por
las partes de una controversia existente entre ellas, para dar solución a la misma
por medio del arbitraje.

El desarrollo del arbitraje: La constitución del tribunal arbitral ha adoptado


históricamente tres formas diferentes.

1. En algunos casos se utiliza la formula del arbitraje único. Consiste en un jurista


de reconocido prestigio en el derecho internacional.
2. En otros casos se establece una comisión mixta, compuesta por un arbitro de
cada una de las partes mas un superarbitro encargado de resolver el empate.
3. Se origino la practica de un tribunal arbitral formado por especialistas elegidos
por las partes, compuesto por 3 o 5 miembros

El tribunal arbitral se crea para el caso concreto, y se extingue cuando acaba.

El procedimiento arbitral: Es el fijado por las partes o en su defecto por el órgano


arbitral

El derecho de aplicación: Es el determinado por las partes, aunque también se puede


recurrir a la equidad o las denominadas decisiones ex aequo bonno

97
Derecho internacional público

La sentencia arbitral: Es obligatoria para las partes en litigio, es definitiva y debe


recibir inmediata ejecución.

Tribunal internacional de justicia

La solución jurídica es un medio pacifico que consiste en la sumisión de las


controversias internacionales a un tribunal, preconstituido y permanente, y sus
decisiones son vinculantes para las partes.

Actualmente existen diferentes tribunales de ámbito universal o regional, con


competencia en materias de soluciones pacificas de controversias.
Son tribunales internacionales de ámbito universal:
• La Corte internacional de justicia
• El Tribunal internacional de derecho del mar
• La Corte penal internacional.

Son tribunales internacionales de ámbito regional:


• El tribunal europeo de derechos humanos
• El tribunal de justicia de las comunidades europeas
• El tribunal europeo en materia de inmunidades de los estados
• La corte interamericana de derechos humanos
• El tribunal de justicia de las comunidades andinas.

Corte internacional de justicia

La corte internacional de justicia he sido establecida por la carta de la ONU, como el


órgano jurídico principal de la organización.

Se trata de un instrumento jurídico preconstituido y permanente, que esta listo para


cumplir con su misión en todo el mundo, de acuerdo con lo previsto en su estatuto y en
su reglamenten de procedimiento.

Esta compuesta por 15 miembros, sin que dos de ellos puedan ser de la misma
nacionalidad. Los jueces son elegidos por un término de 9 años, de entre personas que
gozan de una alta consideración moral y que reúnan las condiciones requeridas para las
más altas funciones jurídicas en sus países, o que sean jurisconsultos de reconocida
competencia en materia de derecho internacional.

En el conjunto de los magistrados de la corte deben estar representadas las grandes


civilizaciones y los principales sistemas jurídicos del mundo.

Es un cuerpo independiente de magistrados sometidos a régimen de incompatibilidad,


los jueces no pueden ejercer ninguna función política ni dedicarse a cualquier otra
actividad profesional. Son funcionarios internacionales y gozan de privilegios e
inmunidades diplomáticas.

98
Derecho internacional público

La corte posee dos competencias:


1. Competencia contenciosa: El ejercicio de la corte debe analizarse por razón de:
• Personas: La competencia contenciosa se limita a controversias entre
estados, ya que solo estos pueden ser parte en casos ante la corte.
• Materia: La corte tiene competencia para resolver todas las controversias de
orden jurídico que versen sobre:
1. Interpretación de un tratado.
2. Todas las cuestiones del derecho internacional.
3. Existencia de todo hecho que si se realiza producirá una violación de
una obligación internacional.
4. Sobre la naturaleza o la extensión de la reparación que ha de
realizarse por la ruptura de una obligación internacional.

La corte debe decidir conforme al derecho internacional, aunque también tiene la


facultad de decidir un litigio conforme a la equidad si las partes así lo acuerdan.
Las resoluciones en equidad tienen por objeto buscar una solución en justicia sin
tener que limitarse a la aplicación rigurosa de las reglas de derecho existentes.

Respecto al consentimiento de las partes la competencia contenciosa de la corte


tiene su fundamento en la voluntad de las partes, este consenso ha de ser
indiscutible y se manifiesta mediante:
1. Una comprobación ad hoc
2. Mediante un tratado general de solución de controversias
3. Mediante una cláusula compromisoria prevista en un tratado concreto

Mediante la cláusula facultativa de jurisdicción obligatoria, los estados partes


en el presente estatuto podrán declarar en todo momento que reconocen como
obligación ipso facto, (y sin convenio especial respecto a cualquier otro estado
que acepte la misma obligación) la jurisdicción en todas las controversias de
orden jurídico.
Para que se ejecute este manifiesto son necesarios dos requisitos:
• Mutualidad: Dos estados en conflicto deben haber realizado una
declaración aceptando la jurisdicción de la corte.
• Reciprocidad: Ambos estados en dicha declaración deben aceptar la
obligación de someter la concreta controversia al tribunal.

El forum prorrogatum: Es la sumisión a la jurisdicción de manera tacita, es


decir, mediante hechos concluyentes al no formular el estado demandado
ninguna objeción a la competencia de la corte ante la demanda presentada por
otro estado.

2. Competencia consultiva: La corte podrá emitir opinión consultiva respecto de


toda cuestión jurídica a solicitud de todo organismo autorizado para ello por la
carta de la ONU o de acuerdo a las disposiciones de la misma.

La finalidad de la función consultiva no es resolver controversias entre estados,


sino asesorar jurídicamente a los organismos e instituciones que soliciten su
opinión consultiva, tal como afirma la misma corte.

99
Derecho internacional público

Los órganos autorizados para solicitar opinión consultiva son:


• La asamblea general de la ONU.
• El consejo de seguridad.

La asamblea general puede autorizar a otros órganos de la ONU así como a los
organismos especializados para que soliciten de la corte opinión consultiva
sobre cuestiones jurídicas que surjan en el ámbito de sus actividades.

18. Mecanismos para asegurar la aplicación del


derecho internacional
Aspectos generales
El procedimiento de aplicación del derecho internacional se realiza diariamente a través
de diferentes vías: Aplicación institucionalizada por parte de las organizaciones
internacionales, aplicación diplomática, aplicación jurisprudencial por parte del tribunal
internacional.

Este proceso de aplicación primaria asegura el cumplimiento de las normas


internacionales sin que exista necesidad, en principio, de apelar a la problemática de la
sanción.

Aplicación ordinaria del derecho internacional

Los procedimientos ordinarios de aplicación de las normas internacionales se realizan


en la mayoría de los casos de una forma espontánea, la aplicación pacifica del derecho
es la situación generalizada en el ámbito internacional.

Mecanismos de sanción del derecho internacional

Existen ocasiones en que el derecho internacional no se aplica por parte de un estado.


En estos casos hay que estudiar los diferentes mecanismos de sanción que se pueden
aplicar a cada caso de violación de las normas de derecho internacional. Ahora bien,
para entender estos mecanismos de sanción internacional, debemos olvidarnos del
modelo estatal de sanción coactiva, cabe recordar que la sociedad internacional esta
compuesta por sujetos jurídicamente iguales, siendo alérgica a todo principio jerárquico.
Por tanto no existe espacio para un legislador como se entiende en el seno de los
estados, además existe poco espacio para un juez y menos aun para un órgano de
ejecución de tipo federal que tuviese una fuerza coactiva.

Por tanto es evidente que el problema de las sanciones se presenta de una manera muy
diferente que en el derecho interno.

100
Derecho internacional público

• Sanciones políticas o condena pública: La forma mas característica de sanción


política en el plano de las relaciones internacionales es la condena publica del
estado que ha cometido una transgresión de las normas de derecho internacional.

En la práctica esta condena puede realizarse bien de manera indirecta por cada
estado o bien de manera colectiva o institucionalizada a través de las
organizaciones internacionales competentes.

En este contexto de sanción política debemos encuadrar también las medidas de


control internacional, de fiscalización y de seguimiento. Estas medidas operan
como un factor de disuasión.

Los procedimientos de control mas generalizados son el sistema de informes que


se utiliza por ejemplo en el sector del derecho internacional de los derechos
humanos. También forma parte de estos procedimientos el sistema de
verificación del cumplimiento que se ha desarrollado principalmente en el sector
del derecho internacional ambiental. Aquí el factor fundamental es la posible
condena moral y política del estado infractor.

• Mecanismos de sanción jurídica: Son cuatro:


1. Inoponibilidad: Cada vez que un estado ejerce sus competencias de una
manera jurídicamente inaceptable para el resto de los estados, pero sin que
estos puedan establecer la nulidad del acto jurídico realizado por dicho
estado, estos se limitaran a declarar que el acto jurídico en cuestión es
inoponible.

2. No reconocimiento: En este caso un estado rechaza la aceptación de una


situación de hecho que no se ha constituido regular a la luz del derecho
internacional. Ejemplo: Ocupación militar de un territorio.

3. Nulidad: Negación del carácter jurídico de un acto internacional.

4. Responsabilidad internacional: Se basa en la idea de que toda violación de


una obligación internacional comporta para el estado lesionado el derecho a
exigir una reparación.

Respuestas unilaterales: Las medidas de autotutela


Las medidas de autotutela se plantean de una manera inevitable en una sociedad como
la internacional, formada por estados soberanos iguales en la que no existe ningún
órgano superior que pueda asegurar coactivamente la aplicación del derecho
internacional.

En este medio descentralizado los estados se ven a menudo abocados al establecimiento


de medidas unilaterales de reacción frente a la comisión de actos ilícitos o lesivos por
parte de otros estados.

Todos ellos son manifestaciones de la autotutela o la autoprotección por el estado del


propio derecho, por lo que constituye una reacción jurídica legitima frente a la previa
vulneración por otros sujetos del derecho internacional.

101
Derecho internacional público

Medidas diplomáticas

Son la congelación de las relaciones diplomáticas, e incluso en un caso extremo, la total


ruptura de las relaciones diplomática.

Previamente a estas medidas más contundentes, existen otras menos contundentes como
la protesta o la nota diplomática.

Estas medidas pueden adoptarse a titulo:


• Individual: Ejemplo: Ruptura de las relaciones diplomáticas entre USA e Irán
en 1979 con motivo del asalto a la embajada americana en Teherán y a al
posterior toma como rehenes del personal diplomático y consular.
• Colectivo: Ejemplo: Retirada de embajadores y aislamiento diplomático de la
España franquista después de la segunda guerra mundial.

Medidas de retorsión

Consisten en el ejercicio riguroso de un derecho como medio para obligar a otro estado
a poner fin a una situación perjudicial.

Su aplicación implica la realización por un estado de actos perjudiciales o inamistosos


pero lícitos desde el punto de vista del derecho internacional para responder a actos
parecidos, realizados en anterioridad por otro estado.

Las medidas de retorsión se caracterizan por el hecho de que no vulneran ninguna


obligación jurídica y su objeto es en general suprimir o restringir facilidades o
beneficios concedidos a un estado por otro, para que este modifique una conducta que
es perjudicial para el primero. Entre las medidas de retorsión más comunes son:
1. Expulsión de los miembros del personal diplomático o consular.
2. Expulsión de nacionales del estado contra el que se dirige la medida de
retorsión.

Ejemplo: Después de finalizar las relaciones diplomáticas entre USA e Irán por el
incidente de la embajada, los USA tomaron las siguientes medidas de retorsión:
• Revisión de la situación legal de los ciudadanos iraníes residentes en los USA
que comporto la expulsión del país de mas de 50000 personas.
• Restringió la venda de productos alimentarios a Irán.
El desenlace del incidente fue satisfactorio para los USA que se produjo la liberación de
los rehenes.

Medidas de represalia

Los estados también pueden recurrir a la aplicación de represalias que consisten en


actos contrarios al derecho internacional por los que un estado responde a los actos
contrarios al derecho internacional cometidos contra el por otro estado a fin de obligar a
este ultimo a cesar en su actividad perjudicial y a reparar el daño causado.

102
Derecho internacional público

Sanciones económicas

Un caso particular en el uso de las medidas de autotutela situado a caballo entre la


retorsión y las represalias, consiste en la imposición de sanciones económicas.

En esencia dichas sanciones implican una restricción de intercambios que pueden


afectar a las mercancías, a los capitales, a los medios de transporte e incluso a todas las
relaciones económicas del estado contra el que va dirigida la medida.

Aunque estas medidas no son en si mismas contrarias al derecho internacional, su


legitimidad desaparece cuando superan el umbral de la proporcionalidad o afectan
indebidamente a terceros estados.

Sanciones internacionales
Las sanciones internacionales son las mesuras de carácter colectivo que se adoptan en el
seno de las organizaciones internacionales, frente al incumplimiento de una obligación
internacional grave para uno o más estados y básicamente existe dos:

1. Medidas de aislamiento.
2. Medidas coercitivas del capitulo 7º de la carta de la ONU

Medidas de aislamiento

Una primera forma de sanción colectiva es aquella relativa al aislamiento del estado que
viola el derecho internacional.

Este tipo de acción sancionadora puede revestir diferentes modalidades, pero sus formas
más típicas son:
1. La no admisión en el seno de la organización
2. La suspensión del ejercicio de derechos inherentes a la calidad de miembro
3. Expulsión de la organización

Medidas coercitivas del capitulo 7º de la carta de la ONU

La forma mas contundente de reacción institucional contra un estado que viola las
obligaciones internacionales poniendo en peligro la paz y la seguridad internacional,
consiste en la posibilidad de adoptar medidas coercitivas contra el, contempladas en el
capitulo 7º de la carta. Pueden ser de carácter económico e incluso de carácter militar.

Represión de crímenes internacionales

El derecho internacional conoce incluso ciertas modalidades de sanción que presenten


una característica punible. Estas sanciones penales han sido hasta hoy aplicadas
únicamente contra las personas responsables de violaciones especialmente graves de las
exigencias del derecho internacional.

La idea del crimen internacional del estado ya no se encuentra en el proyecto del


artículo sobre la responsabilidad internacional del estado adoptado en el año 2001

103
Derecho internacional público

Crímenes internacionales de las personas


El derecho internacional ha conocido supuestos en el que generalmente la violación del
derecho internacional se sanciona a través de mecanismos jurisdiccionales y represores
del derecho internacional. No obstante en algunos casos la presión de estos crímenes
internacionales se ha desarrollado por un tribunal internacional. El más famoso fue el
tribunal de Nuremberg.

En estos últimos años se ha producido un proceso espectacular, la comisión del derecho


internacional de la ONU ha adoptado un proyecto de código de delitos contra la paz y la
seguridad de la humanidad el 5 de Julio de 1996. Además el consejo de seguridad ha
establecido un tribunal internacional para el castigo de los crímenes internacionales
cometidos a la antigua Yugoslavia y un tribunal para el enjuiciamiento de crímenes
internacionales perpetrados en Ruanda en 1994.

Finalmente se ha adoptado el estatuto de la corte penal internacional que tiene especial


importancia por cuanto se trata de un acuerdo de carácter permanente, no constituido ex
proceso, lo cual permitirá el establecimiento de una verdadera instancia jurídica
internacional para la represión de crímenes internacionales de las personas.

19. El control del uso de la fuerza en las relaciones


internacionales
Principio general de la prohibición al recurso a la fuerza
armada
Génesis de la norma

Hasta finales del siglo XIX se consideraba normal que los estados hiciesen uso de la
guerra en sus relaciones internacionales. Era una opción no deseable, pero que se
consideraba una prerrogativa de la soberanía del estado.

No obstante dicho planteamiento tuvo jurídicamente algunas excepciones, puede ser la


más importante fuera la planteada por nuestra escolástica en el siglo XVI ya que la
misma si que se planteaba una diferencia entre una guerra justa, y una guerra injusta. De
este modo si concurriesen una serie de causas y condiciones se podía considerar a la
guerra como justa.

Las primeras limitaciones convencionalmente establecidas por representantes estatales


de un derecho, hasta entonces considerado absoluto, “el ius ad belum”, tuvieron como
consecuencia el nacimiento del “ius in bello” en la segunda mitad del siglo XIX y
principios del XX.

La concepción de entonces reside en considerar que el estado tenía derecho a realizar la


guerra (“ius ad belum”) pero el ejercicio de ese derecho debía limitar su conducta (“ius
in bello”) respecto de los neutrales, heridos y enfermos.

El final de la I Guerra mundial estimulo la idea de prohibir la guerra, de ahí que la


sociedad de naciones incluyera en su articulado un mecanismo de limitación temporal

104
Derecho internacional público

de la guerra, en virtud del cual la declaración de guerra debía venir precedida de una
moratoria durante la cual las partes implicadas en la controversia deberían recurrir al
arbitraje o someterse al dictamen del consejo de seguridad.

La guerra se configuro así como un recurso subsidiario al que solo se podía acudir
trascurridos tres meses desde el intento de solución arbitral o bien en el caso de
incumplimiento del correspondiente dictamen o auto.

Puede ser que el principal problema de esta regulación fue el recudir la limitación a las
guerras formalmente declaradas, dejando fuera de la prohibición la práctica de
represalias armadas.

Referencia a la carta de la ONU

Este principio esta establecido en el art 2.4 de la carta de la ONU afirma: “los
miembros de la organización en sus relaciones internacionales se abstendrán de
recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la
independencia política de cualquier estado o en toda forma incompatible con los
propósitos de la ONU”

De este artículo se puede deducir:


1. La prohibición de la carta no es absoluta, así pues la prohibición se limita a la
fuerza que se puede ejercer en las relaciones internacionales, esto excluye a las
guerras civiles y además contra la integridad territorial o la independencia
política de otro estado. Esto significa las guerras de ocupación o las de agresión
directa.
2. Establece una cláusula abierta que da problemas que es: “o en cualquier otra
forma incompatible con los propósitos de la ONU” además en la carta se
reconoce el derecho inmanente de todo estado a la legítima defensa en caso de
sufrir un ataque armado.

En resumen: Aunque la carta establece la prohibición general también prevé la


existencia de una serie de excepciones que es necesario analizar:
• La carta prohíbe el uso de la fuerza: La fuerza puede ser directa o indirecta. En la
resolución 26/25 se afirma el deber de todo estado de abstenerse de organizar
bandas armadas o mercenarios para realizar incursiones en el territorio de otro
estado, es lo que se conoce como “guerrillas”, así como el derecho de abstenerse de
organizar o fomentar guerras civiles o actos de terrorismo en otro estado.

Será la resolución 33/14 de la asamblea general de la ONU la que defina de manera


precisa la agresión.

La agresión, que constituye un crimen contra la paz, puede ser:

i. Directa: Es el uso de las fuerzas armadas regulares de un estado contra otro.


ii. Indirecta: Consiste en el envío por un estado, o en su nombre, de bandas armadas,
grupos irregulares o mercenarios.

105
Derecho internacional público

Ejemplos de la resolución 33/14:

• Invasión o ataque de las fuerzas armadas de un estado hacia el territorio de


otro estado, o toda ocupación militar que resulte de esa invasión o ataque o
toda anexión mediante el uso de la fuerza de todo el territorio del estado o
parte de el.
• Bombardeo, por parte de las fuerzas armadas de un estado, del territorio de
otro estado o el uso de todo armamento por parte de un estado contra otro.
• Bloqueo de los puertos y costas por las fuerzas de otro estado.
• El ataque de las fuerzas armadas de un estado contra las fuerzas armadas
terrestres, navales o aéreas de otro estado, o de su flota mercante o aérea.
• La acción de un estado que permite que en su territorio se instalen las fuerzas
armadas de un segundo estado con el fin de perpetrar un acto de agresión
contra un tercer estado.
• envío por parte de un estado o en su nombre, de bandas armadas, grupos
irregulares o mercenarios que desarrollan actos de fuerza armada que sean de
tal calibre como los aquí mencionados. Por tanto la numeración de estos actos
no es exhaustiva y el consejo de seguridad podrá determinar quien desarrolla
la acción.

• Amenaza de fuerza: Es una condición muy complicada de precisar porque la mera


tenencia de armas de destrucción masiva no supone por si la violación de este
principio. Solo si el estado se ha comprometido por una obligación internacional de
desarmarse, se estará ante el incumplimiento de este principio.

Existen dos cuestiones de suma complejidad:


1. El uso de la fuerza y la libre determinación de los pueblos: El artículo 2.4
prohíbe en su cláusula residual, recurrir al uso de la fuerza o cualquier otra
forma incompatible con los propósitos de la ONU.

El artículo 1.2 enumera las causas, de las que destacaremos:


• La libre determinación de los pueblos de la que deducimos que el uso de la
fuerza para conseguir la libre determinación no seria compatible con el
art 2.4.

Los argumentos serian que al no poseer la soberanía sobre el territorio


colonizado la potencia administrativa, y al ser consensuado el derecho a la
libre determinación del pueblo colonizado se establecería la siguiente regla:
El pueblo colonizado puede solicitar legítimamente ayuda internacional al
tener un mejor derecho que el que posee el titulo colonial por parte de la
potencia administrativa.

Tal argumento esta expuesto en los parágrafos 6 correspondiente al principio


de diversidad de derechos y de la libre determinación de los pueblos de la
resolución 26/25. Hacemos referencia a este hecho porque aquí se establece
una excepción al principio de no intervención en los asuntos internos de
otros estados.

106
Derecho internacional público

2. El uso de la fuerza y la protección de los derechos humanos: En la medida en


que el art 1.3 de la carta contempla entre los propósitos el desarrollo voluntario y
el estimulo al respeto del los derechos humanos y las libertades fundamentales
de todos, se podría llegar a la conclusión que el uso de la fuerza no seria
incompatible con el principio de prohibición.

Tal afirmación debe ser tremendamente matizada porque de lo contrario puede


resultar tremendamente peligrosa, ya que permite una visión sesgada del estado
de los derecho humanos en el mundo, que capacita a los estados para poder
interferir en los asuntos de algunos, y no en otros terceros estados, con la excusa
de que en ellos se están produciendo violaciones de derechos humanos.

Legitima defensa
Concepción, fundamento y condiciones

La legítima defensa tiene como fundamento el derecho natural del estado a defenderse
aisladamente, o en grupo, de la acción armada realizada por un tercero. El presupuesto
necesario es que debe existir un ataque armado.

El ataque armado debe entenderse extendido a cada supuesto de agresión y que por
tanto justifica la legitima defensa.

Condiciones:

1. Debe de ser inmediata, es decir, que se produzca durante un ataque en curso.


Esta condición plantea dos problemas:
• El primer problema es determinar si se admite la defensa preventiva frente a
un riesgo de ataque pero que aun no se ha producido→ Guerra preventiva
• La modalidad de ataque constituido por una sucesión de ataque menores, por ejemplo
actos de terrorismo atribuido a un estado, en este caso se calificaría de legítima defensa la respuesta
de aquel que agrede, que habiendo sido atacante este preparando más ataques.
2. Proporcionalidad de la respuesta armada.

Clases de legítima defensa

La legítima defensa puede ser:


• Individual: Es la realizada unilateralmente por un país en concreto.
• Colectiva: Es aquella defensa realizada por países diferentes al que ha
recibido el ataque. Ejemplo: OTAN establece que un ataque a un estado
miembro representa un ataque a todos los estados miembros.

107
Derecho internacional público

Sistema de seguridad colectiva de la ONU


La carta de la ONU aparte de la prohibición del art 2.4 incluye dos capítulos, el 7 y el 8
que instauran por primera vez un sistema de seguridad colectiva de alcance mundial.

Los vencedores de la segunda guerra mundial crearon una institución a su servicio,


blindando sus poderes por medio del derecho de veto.

El consejo de seguridad ejerce su responsabilidad primordial investigando las


agresiones y otros quebrantamientos de la paz, calificando los hechos e imponiendo
sanciones.

De esta manera la organización desarrolla una función coercitiva contra el culpable de


la violación de la paz, hasta conseguir el pleno restablecimiento de esta.

En dicha acción la ONU puede contar con el concurso de las organizaciones regionales,
pero en ocasiones la situación que puede poner en peligro la paz puede ser de otra
naturaleza o el agresor no ser identificado entre las partes en conflicto, para estos
supuestos la práctica ha ido desarrollando un mecanismo de acción no coercitiva. Su
mejor ejemplo son las denominadas operaciones para el mantenimiento de la paz.

Acciones coercitivas del capitulo 7 de la carta

En los art 39 a 50 se determina la acción a seguir en casos de amenazas a la paz y


quebrantamiento de la paz o actos de agresión.

El acuerdo entre las grandes potencias, la capacidad de vetar y sus


consecuencias

Políticamente la acción coercitiva presupone el acuerdo de las grandes potencias, de


hecho cualquier miembro permanente puede paralizar la acción, mientras que por el
contrario para que haya esa acción coercitiva es necesario el acuerdo unánime excepto
la acepción.

Si la propuesta de resolución llevada a término por el Consejo por alguno de sus


miembros se paraliza al ejercerse el derecho a vetar, la ONU no puede actuar al ser
incapaz de adoptar una decisión en el propio consejo, de ahí la tendencia a desacreditar
a las Naciones Unidas en la inoperancia del Consejo.

Hay dos tipos de medidas sancionadoras:


• Uso de la fuerza
• No uso de la fuerza, por ejemplo dejar de tener relaciones diplomáticas, interrupción
de relaciones económicas y financieras, interrupción de todo tipo de comunicación.

108
Derecho internacional público

Acciones no coercitivas

Son operaciones para el mantenimiento de la paz, esta operaciones no pueden ser


contempladas cuando se redacto la Carta fundacional de las Naciones Unidas, no se
pensó en estos supuestos en que se puede usar la fuerza sin un propósito sancionados
sino más bien para mantener el alto el fuego o separar las partes en conflicto y permitir
que ellas mismas pueden llegar a un acuerdo pacífico sobre la diferencia.

Características para estas operaciones de mantenimiento de la paz:

1. Necesario el consentimiento previo de las partes en conflicto para la


actuación del mantenimiento de la paz en su territorio.
2. No hay que utilizar la fuerza excepto en legitima defensa de los propios
efectivos
3. Hay que contribuir voluntariamente con contingentes armados para
formar un ejercito propio de la ONU, los cascos azules, con efectivos
procedentes de estados sin interés en el conflicto
4. Imparcialidad en la intención del conflicto
5. Control y seguimiento directo por el secretario general a través de un
representante en la zona en conflicto

El problema es el de financiación, cuanto más grave sea el conflicto más necesario serán
los efectivos desplegados y la duración será mayor. Supone unos fuertes gastos que no
todos los estados están dispuestos a mantener. A no estar previstas en la Carta las
operaciones para el mantenimiento de la paz, no hay un artículo concreto en el que
recalcar la base jurídica. La mejor explicación consiste en hacer uso del propósito del
art. 1.1 “Los Propósitos de las Naciones Unidas son:

1. Mantener la paz y la seguridad internacionales, y con tal fin: tomar medidas


colectivas eficaces para prevenir y eliminar amenazas a la paz, y para suprimir actos de
agresión u otros quebrantamientos de la paz; y lograr por medios pacíficos, y de
conformidad con los principios de la justicia y del derecho internacional, el ajuste o
arreglo de controversias o situaciones internacionales susceptibles de conducir a
quebrantamientos de la paz;”. Por otra parte desde el punto de vista estructural se crea
para llevar a término las operaciones un nuevo órgano subsidiario de la Naciones
Unidas.

109
Derecho internacional público

Referencia a la OTAN
El sistema de seguridad colectiva que se configuró en la Carta de las Naciones Unidas
establece en el art. 51 “Ninguna disposición de esta Carta menoscabará el derecho
inmanente de legítima defensa, individual o colectiva, en caso de ataque armado contra
un Miembro de las Naciones Unidas, hasta tanto que el Consejo de Seguridad haya
tomado las medidas necesarias para mantener la paz y la seguridad internacionales.
Las medidas tomadas por los Miembros en ejercicio del derecho de legítima defensa
serán comunicadas inmediatamente al Consejo de Seguridad, y no afectarán en manera
alguna la autoridad y responsabilidad del Consejo conforme a la presente Carta para
ejercer en cualquier momento la acción que estime necesaria con el fin de mantener o
restablecer la paz y la seguridad internacionales.”, el derecho eminente a la legítima
defensa.

La positivación de la legítima defensa también forma parte en el art. 52:

“1. Ninguna disposición de esta Carta se opone a la existencia de acuerdos u


organismos regionales cuyo fin sea entender en los asuntos relativos al mantenimiento
de la paz y la seguridad internacionales y susceptibles de acción regional, siempre que
dichos acuerdos u organismos, y sus actividades, sean compatibles con los Propósitos y
Principios de las Naciones Unidas.
2. Los Miembros de las Naciones Unidas que sean partes en dichos acuerdos o que
constituyan dichos organismos, harán todos los esfuerzos posibles para lograr el
arreglo pacífico de las controversias de carácter local por medio de tales acuerdos u
organismos regionales antes de someterlas al Consejo de Seguridad.
3. El Consejo de Seguridad promoverá el desarrollo del arreglo pacífico de las
controversias de carácter local por medio de dichos acuerdos u organismos regionales,
procediendo, bien a iniciativa de los Estados interesados, bien a instancia del Consejo
de Seguridad.
4. Este Artículo no afecta en manera alguna la aplicación de los Artículos 34 y 35.”

La Alianza Atlántica debe su origen a una situación histórica concreta, la amenaza que
después de la II Guerra Mundial recae sobre Europa delante de las pretensiones
expansionistas de Stalin. La Conferencia

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