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- L͛impresa
- L͛attività` dell͛imprenditore
- Lo statuto dell͛imprenditore
- L͛individuazione dell͛impresa
- L͛azienda
- Le società
- Le società di persone
- Le società di capitali
- La società cooperativa
- Il fallimento
- Il concordato preventivo
- L͛amministrazione straordinaria
- I reati concorsuali
- I titoli di credito
- Il mercato finanziario
- I contratti bancari
- Il contratto di assicurazione
- Gli atti dell͛imprenditore inerenti alla prestazione di una collaborazione nella conclusione dei contratti
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i Il sistema legislativo Imprenditore e imprenditore commerciale
2 La nozione generale dell͛imprenditore
3 L͛attività produttiva
4 L͛organizzazione
5 Impresa e lavoro autonomo
6 Economicità dell͛attività
7 LA professionalità
8 Attività di impresa e scopo di lucro
9 Il problema dell͛impresa per conto proprio
i Il problema dell͛impresa illecita
ii Impresa e professioni intellettuali
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i Il ruolo della distinzione
2 L͛imprenditore agricolo Le attività agricole essenziali
3 Le attività agricole per connessione
4 L͛imprenditore commerciale
5 Il problema dell͛impresa civile
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i Il criterio dimensionale La piccola impresa
2 Il piccolo imprenditore nel codice civile
3 Il piccolo imprenditore nella legge fallimentare
4 L͛impresa artigiana
5 L͛impresa familiare
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i L͛impresa societaria
2 Le imprese pubbliche
3 Attività commerciale delle associazioni e delle fondazioni
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i Esercizio diretto dell͛attività d͛impresa
2 La teoria dell͛imprenditore occulto
3 Critica L͛imputazione dei debiti d͛impresa
4 na tecnica per reprimere gli abusi
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5 L͛inizio dell͛impresa
6 Attività di organizzazione e attività di esercizio
7 La fine dell͛impresa
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8 Incapacità e incompatibilità
9 L͛impresa commerciale dell͛incapace
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4 L͛obbligo di tutela delle scritture contabili
5 Le scritture contabili obbligatorie Regolarità e controllo
6 La rilevanza esterna delle scritture contabili L͛efficacia probatoria
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7 Ausiliari dell͛imprenditore commerciale e rappresentanza
8 L͛istitore
9 I procuratori
i I commessi
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2 ormazione della ditta e contenuto del diritto sulla ditta
3 Il trasferimento della ditta
4 itta e nome civile itta e nome della società
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ii Nozione e disciplina
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3 Oggetto e contenuto del diritto d͛autore
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4 Trasferimento del diritto di utilizzazione economica Tutela
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5 Oggetto e requisiti di validità
6 Il diritto al brevetto
7 L͛invenzione brevettata
8 revettazione internazionale revetto europeo revetto comunitario
9 L͛invenzione non brevettata
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i Nozione e tipologia
2 Il contratto di consorzio
3 I consorzi con attività interna L͛organizzazione consortile
4 I consorzi con attività esterna
5 Le società consortili
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i Caratteri generali
á La disciplina
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i Collaborazione temporanea ed occasionale fra le imprese
2 Le associazioni temporanee per la partecipazione agli appalti di opere pubbliche
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Costituzione Italiana o artt 4i e 42
Si riconosce la RORIETA͛ RIVATA E LA LIERA INIZIATIVA ECONOICA
Si riconosce dunque un modello di sviluppo economico basato sull͛economia di mercato che presuppone:
i tendenziale libertà dei privati di dedicarsi alla produzione e alla distribuzione di quanto necessario per il
soddisfacimento dei bisogni materiali della collettività
2 libertà di coesistenza di una pluralità di operatori economici e la libertà di competizione economica,
indirizzata, controllata e coordinata dagli interventi dei pubblici poteri nella vita economica
Il fenomeno imprenditoriale è quindi l͛asse portante dello sviluppo economico, obiettivo perseguito dal nostro
ordinamento attraverso una normativa che riguarda sia i singoli à à ( disciplina dei singoli atti di
autonomia privata a contenuto patrimoniale Celerità e sicurezza alla circolazione dei beni e tutela del credito) sia
à (statuto professionale
o iritto commerciale: sezione del diritto privato che disciplina l͛attività e gli atti dell͛impresa
Caratteri fondamentali qualificanti:
i Specialità delle norme: diverse da quelle valevoli per la generalità dei consociati e fondate su propri ed unitari
principi ispiratori
2 niformità internazionale: liberalizzazione dei rapporti commerciali internazionali Supera le barriere
nazionali e tende all͛integrazione: esigenze di uniformità e armonizzazione internazionale
3 iritto in continua evoluzione: segue le esigenze economiche e del mkt che impongono continui
cambiamenti
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o+,-+) è imprenditore colui che esercita ."" # un͛attività economica
àà à
(integrativo del precedente, iscrizione al registro delle imprese,
pubblicità legale, rappresentanza commerciale, scritture contabili, fallimento )
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Requisiti minimi necessari e sufficienti che devono ricorrere perché un dato soggetto sia esposto alla
disciplina dell͛imprenditore:
L͛imprenditore o Art 282 c c : è imprenditore colui che esercita
a ."" # ) l͛attività economica deve essere svolta in modo professionale, cioè in modo
stabile, anche se non continuativo; esercizio sistematico di un͛attività economica
a
&$: comportamento positivo diretto a creare nuova ricchezza e nuova utilità (scopo di
lucro od obiettiva economicità)
a )soggetto attivo dell͛impresa e del sistema economico, concorre
à
àà
a
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a #. ##
##"/)Oà à tra offerta di capitale, domanda di
lavoro e domanda di beni e servizi / à
in quanto rischia di non coprire il costo dei
fattori produttivi impiegati e detiene il potere economico
a / "&
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L͛impresa è attività (serie di atti coordinati) finalizzata alla produzione o allo scambio di beni o
servizi o attività produttiva E͛ in funzione di un determinato obiettivo
) La definizione generale àà è anche definizione generale à , in quanto
usiamo la parola ͞ à ͟ nell͛attimo in cui si definisce il momento d͛acquisto o cessazione della
qualità d͛imprenditore La realtà globale dell͛impresa è la risultante dell͛unione d͛aspetti:
r - l͛ imprenditore è il soggetto
- L͛ impresa come attività economica
[ - L͛ azienda come complesso di beni per l͛attuazione della funzione, che è l͛ esercizio di impresa,
secondo le disposizioni dell͛art 2555
Attività di godimento e impresa o
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Impiego coordinato di fattori produttivi (capitale e lavoro) propri ed altrui Apparato produttivo
formato da persone e da beni strumentali E͛ imprenditore anche chi opera utilizzando solo il fattore
capitale ed il proprio lavoro senza dar vita ad alcuna organizzazione intermediatrice del lavoro
Non è necessario inoltre che l͛attività organizzativa dell͛imprenditore si concretizzi nella creazione di
un apparato strumentale fisicamente percepibile Ciò che qualifica l͛impresa è l͛utilizzazione di
fattori produttivi ed il loro coordinamento da parte dell͛imprenditore per un fine produttivo
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n minimo di organizzazione di lavoro altrui o di capitale è pur sempre necessaria per aversi impresa
sia pure piccola In mancanza sia avrà semplice lavoro autonomo non imprenditoriale In mancanza
di un coefficiente minimo di ͞eteroorganizzazione͟ deve negarsi l͛esistenza di impresa, sia pure
piccola
è ."" #$
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Carattere professionale dell͛attività Esercizio abituale e non occasionale di una data attività
produttiva ossono essere però attività stagionali o pluralità di attività (medico con impresa) La
professionalità va accertata in base ad indici esteriori ed oggettivi
ELEENTI qualificanti non richiamati su cui si discende sulla loro importanza o meno a determinare
la qualifica di imprenditore sono:
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Lo scopo di lucro è essenziale per l͛attività di impresa? istinguiamo lo scopo di lucro in:
a soggettivo (movente psicologico dell͛imprenditore) In questo caso no perchè non si può
condizionare lo status di imprenditore a elementi strettamente soggettivi
a Oggettivo (dati esteriori ed oggettivi) Comunque no essenziale è solo che l͛attività venga
svolta secondo modalità oggettive astrattamente lucrative L͛intento dell͛imprenditore è di
realizzare con profitto l͛attività d͛impresa
L͛attività d͛impresa però, di fatto, è solo quella condotta con metodo economico
Il REQISITO INIO ESSENZIALE dell͛attività di impresa è l͛economicità della gestione e non lo
scopo di lucro
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E͛ imprenditore anche chi produce beni o servizi destinati ad uso e consumo personale (impresa per
conto proprio)? La destinazione del mercato non è richiesta da alcun dato legislativo E͛ imprenditore
anche chi lo è per conto proprio anche se vi sono tesi discordanti
La verità è che l͛applicazione della disciplina dell͛impresa non si può far dipendere dalle mutevoli
intenzioni di chi produce ma deve fondarsi esclusivamente sui caratteri oggettivi fissati dall͛art 282
codice civile
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La qualità di imprenditore può essere riconosciuta quando l͛attività svolta è illecita, cioè contraria a
norme imperative, all͛ordine pubblico e al buon costume?
Es impresa che fabbrica droga o reato
Contrabbando sigarette o reato
E͛ da ritenersi che l͛illiceità dell͛a ttività precluda l͛esistenza di impresa e l͛applicazione della relativa
disciplina? L͛illecito va represso e sanzionato Ci può essere un͛attività di impresa illecita che da
luogo al compimento di una serie di atti leciti e validi L͛illiceità dell͛impresa è determinata dalla
violazione di norme imperative che ne subordinano l͛esercizio a concessione o autorizzazione
amministrativa (impresa illegale) Tale tipo di illecito non impedisce l͛acquisto della qualità di
imprenditore (commerciale) e con pienezza di effetti Il titolare di un͛impresa illegale è esposto al
fallimento
Se illecito è l͛oggetto stesso dell͛attività (attività immorale) ne deriva che da un comportamento
illecito non potranno mai derivare effetti favorevoli per l͛autore dell͛illecito o per chi ne è stato
parte
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Esistono delle attività produttive per le quali la qualifica imprenditoriale è esclusa in via di principio
dal legislatore o professionisti intellettuali: liberi professionisti come medici, ing egneri, avvocati,
commercialisti, notai͙ Essi non sono mai imprenditori
Art 2238 c c o le disposizioni in tema di impresa si applicano alle professioni intellettuali solo se
͞l͛esercizio della professione costituisce elemento di una attività organizzata in forma di impresa͟
Essi diventano imprenditori solo se ed in quanto la professioni intellettuale è esplicata nell͛ambito di
altra attività di per sé qualificabile come impresa (es medico che gestisce clinica privata) unque in
linea generale non essendo sottoposti alla disciplina dell͛imprenditore commerciale non sono
soggetti nemmeno al fallimento La loro disciplina viene separata volontariamente per queste
fattispecie: esame ed iscrizione all͛albo per assicurare il carattere personale nel rapporto tra
professionista intellettuale e cliente
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istinzione effettuata secondo l͛oggetto dell͛attività:
i imprenditore commerciale (cat generale)= ampia ed articolata disciplina fondata sull͛obbligo di iscrizione
nel registro delle imprese (pubblicità legale), sull͛obbligo della tenuta delle scritture contabili,
sull͛assoggettamento al fallimento e alle altre procedure concorsuali
2 imprenditore agricolo (cat Speciale) = ha valore essenzialmente negativo, E͛ sottoposto alla disciplina
prevista per l͛imprenditore in generale ma è esonerato dalla tenuta delle scritture contabili (art 22i4) e
dell͛assoggettamento alle procedure concorsuali (art 222i) i993: iscrizione nel registro delle imprese e
dal 2i con funzione di pubblicità legale ( art 2 d lgs 228/2i)
3 Imprese civili: non menzionate esplicitamente dal legislatore
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Seconda categoria di attività agricole Significativo ampliamento:
i dirette alla trasformazione o all͛alienazione di prodotti agricoli che rientrano nell͛esercizio normale
dell͛agricoltura
2 tutte le altre attività esercitate in connessione con la coltivazione del fondo, la sivicultura e l͛allevamento
del bestiame
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3 attività dirette alla manipolazione, conservazione, trasformazione, commercializzazione e valorizzazione
di prodotti ottenuti prevalentemente da un͛attività agricola essenziale
4 attività dirette alla fornitura di beni e servizi mediante l͛utilizzazione prevalente di attrezzature o risors e
normalmente impiegate nell͛attività agricola esercitata
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a Connessione soggettiva: il soggetto che la esercita sia già qualificabile imprenditore agricolo in quanto
svolge in forma di impresa una delle tre attività agricole tipiche e inoltre attività coerente con quella
connessa
b Connessione oggettiva: rapporto oggettivo tra attività connessa ed essenziale o REVALENZA: necessario
e sufficiente è infatti solo che si tratti di attività aventi ad oggetto prodotti ottenuti prevalentemente
dall͛esercizio dell͛attività agricola essenziale Le attività connesse non devono prevalere, per rilievo
economico, su quelle dell͛attività agricola essenziale
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E͛ imprenditore commerciale chi esercita una o più delle seguenti categorie di attività: art 2i95 ʹ icomma:
i industria: ͞attività industriale diretta alla produzione di beni e servizi͟
2 commercio:͟attività intermediaria nella circolazione dei beni͟
3 trasporti: ͞attività di trasporto per terra, per acqua o per aria͟
4 banche e assicurazioni: ͞attività bancaria o assicurativa͟
5 imprese ausiliarie: ͞altre attività ausiliarie delle precedenti͟
Carattere industriale dell͛attività di produzione di beni e servizi + carattere intermediario delle attività di
scambio
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Non è prevista da alcun dato legislativo
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La dimensione dell͛impresa è il secondo criterio di differenziazione della disciplina degli imprenditori Il
ICCOLO IRENITORE è sottoposto allo statuto generale dell͛imprenditore E͛ invece esonerato, anche se
esercita attività commerciale, dalla tenuta delle scritture contabili (art 22i4, 3comma) e
dall͛assoggettamento al fallimento e alle altre procedure concorsuali (art 222i e i legge all ), mentre
l͛iscrizione nel registro delle imprese originariamente esclusa (art 222) ha di regola solo funzione di
pubblicità notizia (art 8 legge 29/i2/i993, N 58) Anche la nozione di piccolo imprenditore ha perciò nel
sistema del codice civile rilievo essenzialmente negativo
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a revalenza funzionale: La prevalenza del lavoro familiare sugli altri fattori produttivi, a sua volta,
deve correttamente intendersi in senso qualitativo- funzionale e non come prevalenza
quantitativo- aritmetica
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ra i piccoli imprenditori rientra anche l͛impresa artigiana La legge 86 del i956 la definiva con una serie di
criteri al fine di individuare i destinatari di una disciplina di favore sotto il profilo creditizio, lavoristico e
tributario La c d legge quadro sull͛artigianato (l n 443 del i985) ha modificato la nozione di impresa
artigiana ma, soprattutto, non è più dettata ͞ a tutti gli effetti di legge͟ erciò il riconoscimento della
qualifica artigiana in base alla legge sull͛artigia nato non basta per escludere il fallimento: occorrerà valutare
se sia rispettato il requisito della prevalenza dettato dall͛art 283
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E͛ impresa familiare l͛impresa in cui lavorano e collaborano il coniuge, i parenti entro il 3 grado e gli affini
entro il 2 grado dell͛imprenditore: AIGLIA NCLEARE Il legislatore riconosce e tutela determinati diritti
patrimoniali e amministrativi:
a mantenimento,
a partecipazione agli utili,
a prelazione sull͛azienda
Sul piano gestorio poi è previsto che le decisioni in merito alla gestione straordinaria dell͛impresa e talune
altre decisioni di particolare rilievo ͞sono adottate, a maggioranza, dai familiari che partecipano all͛impresa
stessa͟
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Le società diverse dalle società semplici si definiscono tradizionalmente società commerciali
a Statuto impresa commerciale:
a parte della disciplina propria dell͛imprenditore commerciale si applica alle società commerciali
qualunque sia l͛attività svolta Obbligo di iscrizione nel registro delle imprese, tenuta delle scritture
contabili
b Esonero dal fallimento per società commerciali che esercitano attività agricola
c Il fallimento della società comporta il fallimento dei singoli soci a responsabilità illimitata, i n s n c e in
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L͛attività di impresa può essere anche svolta dallo Stato e dagli altri enti pubblici Vi sono tre forme di
intervento possibili per lo Stato:
a imprese-organo ʹ vivono in organismi amministrativi a tutti gli effetti: lo Stato o altro ente pubblico
territoriale (regioni, province, comuni) possono svolgere direttamente attività di impresa avvalendosi di
proprie strutture organizzative, prive di distinta soggettività L͛attività di impresa è per definizione
secondaria ed accessoria rispetto ai fini istituzionali dell͛ente pubblico
b Enti pubblici economici ʹ applicazione disciplina statuto imprenditore commerciale, escluso fallimento e
disciplina speciale per gestione crisi aziendale: La pubblica amministrazione può dar vita ad enti di diritto
pubblico il cui compito istituzionale esclusivo o principale è l͛esercizio di attività di impresa commerciale
(es enel, fs, ͙) Questo settore ha trovato due fasi successive in cui si è articolato il processo di
privatizzazione: una formale, trasferimento in società di diritto privato (spa) in cui lo Stato è unico
azionista, ed una seconda sostanziale con il collocamento delle azioni (sottoscrizione dei privati)
c Società a partecipazione pubblica ʹ disciplina imprese commerciali: Lo Stato svolge attività di impresa
servendosi di strutture di diritto privato attraverso la costituzione di società generalmente per azioni
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Se un͛associazione o fondazione esercita professionalmente, accanto alla sua attività istituzionale, un͛attività
economica organizzata al fine della produzione o dello scambio di beni o servizi, acquista la qualifica di
imprenditore e quindi, ricorrendone gli ulteriori presupposti, può fallire?
a Incompatibilità tra scopo ideale/altruistico e scopo lucrativo? No, lo scopo di lucro non è
essenziale: rileva solo l͛economicità del metodo
a ancanza del requisito di professionalità quando l͛attività d͛impresa di associazioni e fondazioni
è accessoria rispetto a quella ideale (cioè non è l͛attività principale dell͛ente)? No
o Ad associazioni e fondazioni può applicarsi lo statuto dell͛imprenditore commerciale
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er poter affermare che un dato soggetto è diventato imprenditore è necessario che l͛esercizio dell͛attività
d9i impresa sia a lui giuridicamente riferibile , sia a lui imputabile
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La qualità di imprenditore è acquistata - con pienezza di effetti ʹ dal soggetto e solo dal soggetto il cui nome è
stato speso nel compimento dei singoli atti di impresa iventa imprenditore colui che esercita
personalmente l͛attività di impresa compiendo in proprio nome gli atti relativi Non diventa invece
imprenditore il soggetto che gestisce l͛altrui impresa quando operi spendendo il nome dell͛imprenditore, per
effetto del potere di rappresentanza conferitogli dall͛interessato o riconosciutogli dalla legge
erciò quando gli atti di impresa sono compiuti tramite rappresentante (volontario o legale), imprenditore
diventa il rappresentato e non il rappresentante L͛attività di impresa è sostanzialmente esercitata dal
rappresentante (ad esempio , il genitore che gestisce l͛impresa quale rappresentante legale del figlio minore,
in seguito ad autorizzazione del tribunale Gli atti di impresa sono decisi e compiuti dal genitore, ma
imprenditore è il minore e solo il minore è esposto a fallimento)
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Ritroviamo una situazione in cui esistono due soggetti: Il soggetto (persona fisica o giuridica) che compie in
proprio nome i singoli atti di impresa:cosiddetto imprenditore palese o prestanome Il soggetto (persona
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fisica o giuridica) che somministra al primo i necessari mezzi finanziari, dirige in fatto l͛impresa e fa propri
tutti i guadagni senza palesandosi come imprenditore di fronte a terzi è il cosiddetto imprenditore occulto o
indiretto
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Questo modo di operare non solleva particolari problemi quando gli affari prosperano e i creditori sono
regolarmente pagati dall͛imprenditore palese I problemi gravi sorgono quando gli affari vanno male ed il
soggetto utilizzato dal dominus sia una persona nullatenente o una società per azioni con capitale irrisorio
(cosiddetta società di comodo o etichetta)
E͛ fuori dubbio che i creditori potranno provocare il fallimento del prestanome;questi ha agito in nome
proprio ed ha perciò acquistato la qualità di imprenditore commerciale
Il dubbio sorge nel momento in cui il patrimonio dell͛imprenditore palese non è sufficiente a ricoprire i
bisogni del creditore Quindi se si ammette che l͛obbligato nei confronti del creditore sia solo l͛imprenditore
palese, il risultato sarà che il rischio dell͛impresa non ricadrà sul dominus ma bensì sui creditori
unque , quali possono essere i rimedi?
Esistono due tesi:
La prima tesi è quella della teoria del potere di impresa: la responsabilità cumulativa dell͛imprenditore palese
e del dominus ʹ con l͛esclusione però del fallimento per quest͛ultimo - è stata affermata muovendo dall͛idea
che nel nostro ordinamento giuridico è espressamente sanzionata la inscindibilità del rapporto potere-
responsabilità Quindi il prestanome avendo acquistato la qualità di imprenditore è esposto al fallimento dato
che solo il suo nome è stato speso nel traffico giuridico
La seconda tesi riguarda la teoria dell͛imprenditore occulto Secondo tale teoria il dominus di un͛impresa
formalmente altrui non solo risponderà insieme a questi, ma fallirà sempre e comunque qualora fallisca il
prestanome (legge fallimentare art i47, 2 comma applicabile sia per il socio occulto di società palese; due
soci palesi e uno occulto; sia per società occulta; un socio palese e uno occulto) Quindi se fallisce la società
occulta è inevitabile che fallisca anche l͛imprenditore occulto Così è affermata la responsabilità del socio
tiranno di una società per azioni, che non è titolare dell͛intero pacchetto azionario ma utilizza il patrimonio
della società per scopi personali
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Il socio o i soci che hanno abusato dello schermo societario risponderanno come titolari di un͛autonoma
impresa commerciale individuale o societaria per le obbligazioni da loro contratte nello svolgimento
dell͛attività fiancheggiatrice della società di capitali ed in quanto tali potranno fallire sempre che si accerti
l͛insolvenza della loro impresa
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er le persone fisiche ed enti pubblici o privati, la qualità di imprenditore si acquista con l͛effettivo inizio
dell͛esercizio dell͛attività di impresa Non è sufficiente l͛intenzione di dare inizio all͛attività
L͛effettivo inizio fa acquistare la qualità di imprenditore indipendentemente dalle intenzioni del soggetto
agente ed anche se l͛attività è esercitata in violazione delle norme amministrative abilitanti La stessa
iscrizione nel registro delle imprese non è condizione né necessaria né sufficiente per l͛attribuzione della
qualità di imprenditore commerciale
Anche per le società, il cui scopo tipico è l͛esercizio di attività di impresa, il principio dell͛effettività può e
deve trovare applicazione
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Quando si ha l͛effettivo inizio dell͛attività di impresa ? è necessario al riguardo distinguere a seconda che il
compimento di atti tipici di impresa sia o meno preceduta da una fase organizzativa oggettivamente
percepibile (esempio affitto di locali, acquisto di macchinari, di attrezzature, assunzione di lavoratori, ecc͙ -)
In mancanza di tale fase preparatoria , solo la ripetizione nel tempo di atti di impresa omogenei e
funzionalmente coordinati renderà certo che non si tratta di atti occasionali, bensì di attività
professionalmente esercitata
Quando invece venga preventivamente creata una stabile organizzazione ,anche un solo di esercizio sarà
sufficiente per affermare che l͛attività è iniziata Né è necessario che sia portato a compimento il primo ciclo
operativo con la vendita a terzi dei beni prodotti o con la rivendita delle menci acquistate
Quindi anche gli atti di organizzazione determineranno l͛acquisto della qualità di imprenditore e l͛esposizione
al fallimento quando manifestano in modo non equivoco lo stabile orientamento dell͛attualità verso un
determinato fine produttivo, sia pure non ancora realizzato (professionalità) Questi atti di organizzazione per
divenire efficaci devono essere particolarmente qualificati per affermare che un͛attività di impresa è iniziata
L͛imprenditore commerciale Ciò in quanto l͛art i legge fall prevede che lo stesso può essere dichiarato
fallito entro un anno dalla cessazione dell͛attività
La fine dell͛impresa è di regola preceduta da una fase di liquidazione erciò la qualità di imprenditore si
perde solo con la chiusura della liquidazione La fase liquidativi potrà ritenersi chiusa solo con la definitiva
disgregazione del complesso aziendale Non è necessario che siano stati riscossi tutti i crediti e siano stati
pagati tutti i debiti relativi
er le società l͛anno per la dichiarazione di fallimento decorre dalla cancellazione dal registro delle imprese
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La capacità all͛ esercizio di attività di impresa si acquista con la p iena capacità di agire e quindi al compimento
del diciottesimo anno di età Si perde in seguito ad interdizione o inabilitazione
Così il minore che con raggiri ha occultato la sua minore età non diventa imprenditore anche se i contratti
conclusi non sono annullabili (art i426)
No impedisce l͛acquisto o il riacquisto della qualità di imprenditore commerciale l͛inabilitazione temporanea
all͛esercizio di attività commerciale
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E͛ possibile l͛esercizio di attività di impresa per conto e nell͛interesse di un incapace (minore e interdetto) o
da parte di soggetti limitatamente capaci di agire (inabilitato e minore emancipato) , con l͛osservanza delle
disposizioni al riguardo dettate
L͛amministrazione del patrimonio degli incapaci è regolata in modo da garantirne la conservazione e
l͛integrità Il rappresentante legale del minore o dell͛interdetto è legittimato a compiere solo gli atti di
ordinaria amministrazione, mentre quelli di straordinaria amministrazione possono essere compiuti solo in
caso di necessità o di utilità evidente rincipi identici reggono il compimento i atti giuridici da parte
dell͛inabilitato o del minore emancipato che agiscono personalmente , ma con òlassistenza di un curatore
Il legislatore pone un divieto assoluto di inizio di impresa commerciale per il minore , l͛͛interdetto e
l͛inabilitato Salvo che per il minore emancipato, al quale è consentita solo la continuazione dell͛esercizio di
una impresa commerciale preesistente, purché la continuazione sia autorizzata dal tribunale
In nessun caso è consentito l͛inizio di una nuova impresa commerciale in nome e nell͛interesse del minore
Quando questi acquista una preesistente azienda commerciale, può essere autorizzato dal tribunale a
continuare l͛esercizio dell͛impresa, sia pure con procedure e cautele diverse a seconda che il minore sia
sottoposto a potestà familiare o a tutela (art 32, 5comma, 37i, 2comma) Intervenuta l͛autorizzazione
definitiva, il genitore o il tutore è legittimat o a compiere tutti gli atti che rientrano nell͛esercizio dell͛impresa,
siano essi di ordinaria o di straordinaria amministrazione
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Valgono le stesse regole dettate per il minore sottoposto a tutela L͛autorizzazione ala continuazione può
riguardare anche l͛impresa iniziata dallo stesso interdetto prima dell͛interdizione
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E͛ un soggetto la cui capacità di agire è limitata agli atti di ordinaria amministrazione La sua posizione è
tuttavia parificata a quella degli incapaci assoluti per quanto concerne l͛esercizio di impresa commerciale: è
possibile solo la continuazione di un͛impresa preesistente, non l͛ inizio ex novo Intervenuta l͛autorizzazione
alla continuazione , l͛inabilitato eserciterà personalmente l͛impresa , sia pure con l͛assistenza del curatore e
con il consenso di questi per gli atti di impresa che eccedono l͛ordinaria amministrazione Il tribunale può
tuttavia subordinare l͛autorizzazione alla nomina di un direttore generale ;nomina che sarà fatta dallo stesso
inabilitato col consenso del curatore
uò essere autorizzato dal tribunale anche ad iniziare una nuova impresa commerciale Con l͛autorizzazione il
minore emancipato acquista la piena capacità di agire, senza l͛assistenza di un curatore
L͛esercizio autorizzato dell͛impresa determina l͛acquisto della qualità di imprenditore commerciale da parte
dell͛incapace Acquistando tale qualità all͛incapace ricadranno gli effetti patrimoniali del fallimento; al minore
imprenditore non possono invece essere reputati reati commessi da altri e che egli non poteva impedire
͛altro canto, nei confronti del genitore o del tutore è (probabilmente) applicabile l͛art 277 legge
fallimentare che punisce i reati fallimentari dell͛institore in qualità di legale rappre sentante
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L͛imprenditore commerciale è destinatario di una peculiare disciplina che ha carattere essenzialmente
pubblicistico in quanto finalizzata alla tutela degli interessi generali della collettività direttamente toccati da
tali attività
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Necessaria per disporre con facilità di informazioni veritiere e non contestabili su atti e situazioni delle
imprese con cui si entra in contatto La pubblicità legale rende di pubblico dominio determinati atti o fatti
della vita dell͛impresa, secondo forme e modalità predeterminate per legge
Il registro delle imprese è lo strumento di pubblicità legale delle imprese commerciali non piccole e delle
società commerciali previsto dal codice civile del i942 er oltre cinquant͛ anni il nuovo istituto è però restato
lettera morta L͛entrata in funzione del registro delle imprese era infatti subordinata all͛emanazione del
relativo regolamento di attuazione
urante i lunghi anni dell͛attesa ha tuttavia trovato applicazione il regime transitorio Regime imperniato
sull͛iscrizione nei preesistenti registri di cancelleria presso il tribunale e soprattutto caratterizzato
dall͛esonero temporaneo dall͛iscrizione, salvo che per alcuni atti, degli imprenditori commerciali individuali e
degli enti pubblici economici er le società di capitali era inoltre previsto, oltre all͛iscrizione nel registro delle
imprese anche la pubblicazione nel ollettino ufficiale delle società per azioni e a responsabilità limitata
(busarl) Così pure per le cooperative in aggiunta all͛iscrizione nel registro delle imprese la pubblicazione nel
bollettino ufficiale delle società cooperative e dei consorzi di cooperative (busc)
Ne risultava da tutto ciò un sistema di pubblicità delle imprese particolarmente disorganico e complesso
La situazione finalmente si sblocca con la
contenente norme per il riordino delle
camere di commercio L͛art di tale legge ed il relativo regolamento di attuazione hanno finalmente istituito
il registro delle imprese, che è divenuto pienamente operante agli inizi del i997
Novità:
- fine del regime transitorio
- soppressi il busarl e il busc
- il registro delle imprese non è più solo strumento di pubblicità legale delle imprese commerciali ma anche
strumento di informazione sui dati organizzativi di tutte le altre imprese (imprenditori agricoli,piccoli
imprenditori, società semplici,ecc͙)
- la tenuta del registro delle imprese è affidata alle camere di commercio non più alle cancellerie dei tribunali
- Il registro delle imprese è tenuto con tecniche informatiche
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L͛ufficio del registro delle imprese è istituito in ciascuna provincia presso le camere di commercio ed è retto
da un conservatore (segretario generale o altro dirigente della camera di commercio) nominato dalla giunta
L͛attività dell͛ufficio è svolta sotto la vigilanza di un giudice delegato dal presidente del tribunale del
capoluogo di provincia
Il registro è diviso in due sezioni: la sezione ordinaria e la sezione straordinaria
Nella "
sono iscritti gli imprenditori per i quali l͛iscrizione nel registro delle imprese era
originariamente prevista dal codice civile:
- gli imprenditori individuali commerciali non piccoli
- tutte le società tranne la società semplice, anche se non svolgono attività commerciale
- consorzi
- gli enti pubblici che hanno per oggetto esclusivo o principale un͛attività commerciale
- le società estere che hanno in Italia la sede dell͛amministrazione o l͛oggetto principale della loro attività
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Nella "
"# ci sono due sezioni:
- gli imprenditori che secondo il codice civile ne erano esonerati e per i quali l͛iscrizione, introdotta con la
riforma del i993, aveva originariamente solo funzione di pubblicità notizia; vale a dire gli imprenditori agricoli
individuali, i piccoli imprenditori, le società semplici, sono inoltre annotati gli imprenditori artigiani già iscritti
nel relativo albo
- le società fra professionisti Istituita dall͛art i6 del d lgs 2 -2-2i si iscrivono attualmente le sole società tra
avvocati
Gli atti da registrare sono diversi a seconda della struttura soggettiva dell͛impresa Riguardano
essenzialmente gli elementi di individuazione dell͛impresa e dell͛imprenditore (ex dati anagrafici, ditta,
oggetto, sede principale,ecc ) e la struttura e l͛organizzazione della società (atto costitutivo, nomina e revoca
amministratori, ecc͙)
Le iscrizioni devono essere fatte nel registro delle imprese della provincia in cui l͛impresa ha la sede e, per
agevolare le ricerche da parte dei terzi, negli atti e nella corrispondenza deve essere indicato il registro presso
il quale l͛iscrizione è avvenuta L͛iscrizione è eseguita su domanda dell͛interessato, ma può avvenire anche di
ufficio se l͛iscrizione è obbligatoria e l͛interessato non vi provvede E di ufficio può anche essere disposta la
cancellazione di un͛iscrizione In ogni caso prima di procedere all͛iscrizione l͛ufficio del registro deve
controllare che il fatto o l͛atto è soggetto a iscrizione e che la documentazione è formalmente regolare
L͛iscrizione deve essere eseguita entro dieci giorni dalla data di protocollazione della domanda, mediante
inserimento dei dati nella memoria dell͛elaboratore elettronico Contro il provvedimento motivato di rifiuto
dell͛iscrizione, il richiedente può ricorrere entro otto giorni al giudice del registro, che provvederà con un
decreto L͛inosservanza dell͛obbligo di registrazione è punita con sanzioni amministrative pecuniarie
L͛iscrizione nella sezione ordinaria ha sempre funzione di pubblicità legale;serve cioè non solo a rendere
conoscibili i dati pubblicati, ma anche, a seconda dei casi, efficacia dichiarativa, costitutiva o normativa
i regola l͛iscrizio ne nella sezione ordinaria ha efficacia semplicemente dichiarativa I fatti e gli atti soggetti ad
iscrizioni ed iscritti sono opponibili a chiunque e lo sono dal momento stesso della loro registrazione (per le
sole società capitali; s per azioni, s a r esponsabilità limitata l͛opponibilità diviene piena solo dopo il decorso
di i5 giorni di iscrizione)
In alcune ipotesi l͛iscrizione produce effetti ulteriori e più rilevanti E͛ anche presupposto perché l͛atto sia
produttivo di effetti, sia fra le parti che per i terzi (efficacia costitutiva totale), o solo nei confronti dei terzi
(efficacia costitutiva parziale)
In altri casi, l͛iscrizione nella sezione ordinaria è presupposto per la piena applicazione di un determinato
regime giuridico E͛ questo il caso della società in nome collettivo e della società in accomandita semplice
L͛iscrizione nelle sezioni speciali del registro ha solo funzione di certificazione anagrafica e di pubblicità
notizia
Eccezione:con il d lgs 228/2i per l͛imprenditore agricolo l͛iscrizione nella sezione speciale ha oltre che
efficacia di pubblicità notizia, anche di pubblicità legale
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Eliminazione del busarl e del busc Quindi unico strumento di pubblicità legale è il registro delle imprese
er alcuni atti delle società di capitali e/o delle società cooperative è prevista la pubblicazione nella Gazzetta
fficiale anziché nel registro delle imprese (ex convocazione dell͛assemblea di s p a o di società
cooperativa)
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La tenuta delle scritture contabili è tuttavia elevata ad obbligo ed è legislativamente disciplinata per gli
imprenditori che esercitano attività commerciale (art 22i4)
La disciplina elle scritture contabili prevista dal codice civile non si applica ai piccoli imprenditori e quindi
anche i piccoli imprenditori che esercitano attività commerciale
Le società commerciali devono ritenersi obbligate alla tenuta delle scritture contabili anche non esercitano
attività commerciale
Art 22i4 o L͛imprenditore deve tenere tutte le scritture contabili che siano richieste dalla natura e dalle
dimensioni dell͛impresa In ogni caso devono essere tenuti determinati libri contabili:il libro giornale ed il
libro degli inventari Infine , devono essere ordinariamente conservati, per ciascun affare gli originali della
corrispondenza commerciale (lettere, fatture, telegrammi) ricevuta e le copie di quella spedita
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è un registro cronologico- analitico Giorno per giorno le operazioni relative all͛esercizio
dell͛impresa devono essere indicate uò essere anche eventualmente articolato in libri parziali in relazione
alle articolazioni dell͛impresa
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à
à è invece un registro periodico- sistematico eve essere redatto all͛inizio dell͛esercizio
dell͛impresa e successivamente ogni anno eve perciò contenere l͛indicazione e la valutazione delle attività
e delle passività dell͛imprenditore, anche estranee all͛impresa
L͛inventario si chiude con il bilancio e con il conto dei profitti e delle perdite Il bilancio è un prospetto
contabile riassuntivo dal quale devono risultare con evidenza e verità la situazione complessiva del
patrimonio
Il libro giornale ed il libro degli inventari devono essere solo enumerati progressivamente in ogni pagina e
vidimati e bollati prima di essere messi in uso
- Tutte le scritture contabili devono essere tenute secondo norme di una ordinaria contabilità (art 22i9) e in
particolare senza spazi bianchi, senza interlinee, senza abrasioni
- Oggi è consentita la tenuta delle scritture contabili con sistemi informatici
- La corrispondenza commerciale e le scritture contabili devono essere tenute per dieci anni
- Le scritture contabili non sono di regola soggette ad alcuna forma di controllo esterno al i975 la
contabilità delle società con azioni quotate in borsa è sottoposta al controllo esterno di apposite società di
revisione
- L͛obbligo di tenuta delle scritture contabili non è assistito da alcuna sanzione generale e diretta, salvo quelle
previste dalla legislazione tributaria
Ritroviamo tra le scritture contabili anche altre scritture quali per esempio il libro mastro, nel quale le singole
operazioni sono registrate non cronologicamente ma sistematicamente (esempio per cliente); libro cassa,
che contiene le entrate e le uscite di denaro;il libro magazzino , che registra le entrate e le uscite delle merci
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Le informazioni sulla vita dell͛impresa non sono accessibili ai terzi Le eccezioni sussistono per il bilancio delle
società di capitali e delle società cooperative (ma non quelle degli imprenditori individuali e delle società di
persone) deve essere reso pubblico mediante deposito presso l͛ufficio del registro delle imprese
L͛ipotesi più significativa di rilevanza esterna delle scritture contabili si ha tuttavia sul piano processuale
otendo le stesse essere utilizzate come mezzo di prova sia a favore, sia contro l͛imprenditore
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L͛imprenditore può avvalersi e di regola si avvale della collaborazione di altri soggetti :c d ausiliari interni o
subordinati e c d ausiliari esterni o autonomi
In entrambi i casi la collaborazione può riguardare anche la conclusione di affari con terzi in nome e o per
conto dell͛imprenditore con un agire in rappresentanza dell͛imprenditore con specifica dichiarazione di
volontà di quest͛ultimo attraverso la procura
Il terzo che decide di contrattare con chi dichiara di agire in veste di rappresentante è tenuto perciò ad
accertare l͛esistenza della procura Il contratto concluso dal falsus procurator è infatti improduttivo di effetti
ed il terzo non potrà vantare alcun diritto nei confronti del preteso rappresentato L͛art i398 gli riconosce
solo la possibilità di chiedere al falsus procurator il risarcimento del danno che ha sofferto per avere
confidato senza sua colpa nella validità del contratto
Queste regole cedono invece il passo ad altre, parzialmente diverse, quando si è in presenza di determinate
figure tipiche di ausiliari interni (institori, procuratori e commessi), che, per la posizione loro assegnata
nell͛impresa , sono destinati ad entrare stabilmente in contatto con i terzi ed a concludere affari per
l͛imprenditore
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E͛ institore colui che è preposto dal titolare all͛esercizio dell͛impresa o di una sede secondaria o di un ramo
particolare della stessa E͛ nel linguaggio comune, il direttore generale dell͛impresa o di una filiale o di un
settore produttivo L͛institore è al vertice della gerarchia del personale , in virtù di un atto di preposizione
dell͛imprenditore Vertice assoluto se l͛institore è preposto all͛intera impresa ed in tal caso dipenderà solo
dall͛imprenditore ; solo da lui riceverà direttive Vertice relativo se è preposto ad una filiale o a un ramo
dell͛impresa;ed in tal caso potrà eventualmente trovarsi in posizione subordinata anche rispetto ad un altro
institore (ad esempio, il direttore generale dell͛intera impresa)
La delineata posizione comporta innanzitutto che l͛institore è tenuto ,congiuntamente con l͛imprenditore,
all͛adempimento degli obblighi di iscrizione nel registro delle imprese e di tenuta delle scritture contabili
dell͛impresa o della sede cui è preposto Ed in caso di fallimento dell͛imprenditore troveranno applicazione
nei confronti dell͛institore le sanzioni penali a carico del fallito;fermo restando che solo l͛imprenditore
potrà essere dichiarato fallito e solo l͛imprenditore sarà esposto agli effetti personali e patrimoniali del
fallimento
Anche in mancanza di espressa procura ,l͛institore può compiere in nome dell͛imprenditore tutti gli atti
pertinenti all͛esercizio dell͛impresa (rappresentanza sostanziale) E͛ comunque certo che l͛institore non è
legittimato a compiere atti che esorbitano dall͛esercizio (gestione) dell͛impresa quali, la vendita o l͛affitto
dell͛azienda, il cambiamento dell͛oggetto dell͛attività Inoltre gli è vietato alienare o ipotecare i beni immobili
del proponente, se non è stato a ciò espressamente autorizzato
Caratterizza l͛institore anche una eventuale rappresentanza processuale, in quanto l͛institore può stare in
giudizio, sia come attore (rappresentanza processuale attiva), sia come convenuto (rappresentanza
processuale passiva) per le obbligazioni dipendenti da atti compiuti nell͛esercizio dell͛impresa a cui è
preposto
I poteri rappresentativi dell͛institore possono essere ampliati o limitati dall͛imprenditore Le limitazioni
saranno però opponibili ai terzi solo se la procura originaria o il successivo atto di limitazione siano stati
pubblicati nel registro delle imprese ancando tale pubblicità legale, la rappresentanza si reputa generale
Infine dobbiamo ricordare che l͛institore deve rendere palese al terzo con cui contratta tale veste, affinché
l͛atto compiuto e i relativi effetti ricadano direttamente sul rappresentato; e deve renderla palese spendendo
il nome del rappresentato Il rappresentante che non osservi tale regola obbliga solo se stesso ed il terzo non
si può rivolgere al rappresentato
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c
I procuratori sono coloro che in base ad un rapporto continuativo abbiano il potere di compiere per
l͛imprenditore gli atti pertinenti all͛esercizio dell͛impresa , pur non essendo preposti ad esso (art 229) I
procuratori non sono posti a capo dell͛impresa o di un ramo o di una sede secondaria; il loro potere
decisionale è circoscritto ad un determinato settore operativo (ad esempio il direttore del settore acquisti, il
dirigente del personale, il direttore nel settore pubblicità) I procuratori sono investi di un potere di
rappresentanza generale dell͛imprenditore; generale, però, rispetto alla specie di operazioni per le quali essi
sono stati investiti di autonomo potere decisionale(ad esempio il dirigente del settore acquisti potrà
compiere in nome dell͛imprenditore tutti gli atti tipicamente rientrano in tale funzione, ma non ha né potere
decisionale né potere di rappresentanza
er quanto riguarda il settore pubblicità o il settore del personale
Il procuratore non ha la rappresentanza processuale; non è soggetto agli obblighi di iscrizione nel registro
delle imprese e l͛imprenditore non risponde per gli atti, pur pertinenti all͛impresa, compiuti da un
procuratore senza spendita del nome dell͛imprenditore stesso
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Ai commessi sono affidate mansioni esecutive e materiali;a loro è riconosciuto potere di rappresentanza
dell͛imprenditore anche in mancanza di specifico atto di conferimento;potere però più limitato rispetto a
quello degli institori e dei procuratori
I commessi non possono esige il prezzo delle merci delle quali non facciano parte la consegna, né concedere
dilazioni o sconti che non siano d͛uso; non hanno il potere di derogare alle condizioni generali di contratto
predisposte dall͛imprenditore;non possono esigere il prezzo fuori dei locali stessi né dentro l͛impresa A tutti
i commessi è riconosciuta la legittimazione a ricevere per conto dell͛imprenditore l dichiarazioni che
riguardano l͛esecuzione dei contratti ed i reclami relativi alle inadempienze contrattuali L͛imprenditore può
limitare o ampliare i poteri Non è tuttavia previsto un sistema di pubblicità legale;perciò le limitazioni
saranno opponibili ai terzi solo se portate a conoscenza degli stessi con mezzi idonei (ad esempio avvisi affissi
nei locali di vendita ), o se si prova l͛effettiva conoscenza
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Elementi costitutivi dell͛azienda sono tutti i beni, di qualsiasi natura organizzati dall͛imprenditore per
l͛esercizio dell͛impresa (art 2555)
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er qualificare un dato bene come bene aziendale rilevante è perciò solo la destinazione funzionale
impressagli dall͛imprenditore (ad esempio sono beni aziendali anche i beni di proprietà di terzi di cui
l͛imprenditore può disporre in base ad un contratto come il leasing) Irrilevante è invece il titolo giuridico
(reale o obbligatorio) che legittima l͛imprenditore ad utilizzare un dato bene nel processo produttivo
on possono essere perciò considerati beni aziendali i beni di proprietà dell͛imprenditore che non siano da
questi effettivamente destinati allo svolgimento dell͛attività di impresa (ad esempio l͛abitazione di proprietà
dell͛imprenditore)
L͛azienda essendo un complesso di soli beni ,il trasferimento di azienda si potrà effettuare anche quando le
parti hanno escluso espressamente dal trasferimento i contratti ,i debiti, i crediti
(isogna però anche sottolineare il fatto che per parte della dottrina l͛azienda è organizzazione non solo di
beni ma anche di servizi ;ed elementi costitutivi dell͛azienda sono considerati anche i crediti verso la cliente la,
i debiti,ecc͙e dunque non solo le cose in senso proprio di cui l͛imprenditore si avvale )
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Teorie unitarie
Considerano l͛azienda come un bene unico, un bene immateriale e la qualificano come una universalità di
beni Ritengono perciò che il titolare dell͛azienda abbia un vero proprio diritto di proprietà unitario,
destinato a coesistere con i diritti che vanta sui singoli beni
Teoria atomistica
Considera l͛azienda come una semplice pluralità di beni tra loro funzionalmente collegati e sui quali
l͛imprenditore può vantare diritti diversi ( proprietà, diritti reali limitati, diritti personali di godimento)
La disciplina dettata per le universalità di mobili ( ex azienda equiparata alle universalità di beni dall͛art 67
c p c che prevede il sequestro giudiziario di aziende o di altre universalità di beni; norme specifiche
sull͛universalità di mobili definite dall͛art 8i6 c c ;oppure ancora l͛universalità di mobili diversamente dagli
immobili possono costituire oggetto di pegno) è applicabile all͛azienda?
L͛applicabilità diretta è da escludere L͛azienda è di regola costituita da beni eterogenei e può comprendere
anche beni (immobili e mobili) che non sono di proprietà dell͛imprenditore
uò però ammettersi al pari delle universalità di mobili che:
- l͛insieme dei beni mobili aziendali di proprietà dell͛imprenditore sia sottratto all͛applicazione della regola
possesso di buona fede vale titolo ,valida per i singoli beni mobili (art ii56)
- il complesso mobiliare aziendale possa essere acquistato per usucapione solo in virtù del possesso
continuato per vent͛ anni (art ii6)
- il titolare di un͛azienda possa avvalersi dell͛azione di manutenzione, oltre che per gli immobili, anche per
tutelare il possesso dell͛insieme dei beni mobili aziendali
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L͛azienda può essere venduta, conferita in società, donata e sulla stessa possono essere costituiti diritti reali
(usufrutto) o personali (affitto) di godimento a favore di terzi
E͛ importante stabilire se un determinato atto è da qualificare come trasferimento di azienda o come
trasferimento di singoli beni aziendali La distinzione non sempre è agevole, perché può verificarsi che le parti
ricorrano ad espedienti quale il frazionamento del trasferimento dell͛azienda in più atti separati
Il trasferimento di azienda (complesso di beni organizzati) o il trasferimento di singoli beni aziendali deve
essere operato secondo criteri oggettivi e non rifacendosi al nomen dato al contratto dalle parti o alla loro
intenzione soggettiva, perché il trasferimento di azienda può produrre effetti che incidono su terzi (ex Art
256 responsabilità dell͛acquirente per i debiti) Quindi per avere il trasferimento pacifico di azienda, non è
necessario che l͛atto di disposizione comprenda l͛intero complesso aziendale;mentre è necessario e
sufficiente che sia trasferito un insieme di beni di per sé potenzialmente idoneo ad essere utilizzato per
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l͛esercizi di una determinata attività di impresa purché i beni esclusi non alterino l͛unità economica e
funzionale di quella data azienda (ex trasferimento del brevetto su cui si fonda l͛attività di impresa)
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Chi aliena un͛azienda commerciale deve astenersi, per un periodo massimo di cinque anni dal trasferimento,
dall͛iniziare una nuova impresa che possa comunque sviare la clientela dall͛azienda ceduta (art 2557,
icomma ) Se l͛azienda è agricola, il divieto opera solo per le attiv ità ad essa connesse e sempre che rispetto
a tali attività sia possibile sviamento della clientela (art 2557, 4comma )
La norma unisce due esigenze:
- quella dell͛acquirente di trattenere la clientela dell͛impresa e quindi di godere dell͛avviamento (soggettivo)
- quella dell͛alienante a non vedere compressa la propria libertà di iniziativa economica oltre un determinato
arco di tempo sufficiente per consentire all͛acquirente di consolidare la propria clientela
Il divieto di concorrenza è derogabile ed ha carattere relativo Le parti possono anche ampliare la portata
dell͛obbligo di astensione, massimo cinque anni in più si può prolungare
Il divieto è applicabile non solo alla vendita volontaria ma bensì anche quando la vendita è coattiva (però per
ex è escluso dalla violazione dell͛art 2557 chi vende un panificio e poi apra nella stessa zona un negozio di
altri generi alimentari)
Il divieto di concorrenza ha per oggetto l͛inizio di una nuova impresa concorrente Esso però non sempre è
puntualmente rispettato dall͛alienante (ad esempio si vende un͛azienda e si inizia attività concorrente
avvalendosi di un prestanome o costituendo una società di comodo ,oppure si aliena l͛azienda e si entra come
dirigente in un͛impresa concorrente o ridiventa amministratore unico di una società concorrente)
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Il legislatore muove dalla premessa che l͛acquirente dell͛azienda ha interesse a subentrare in contratti relativi
all͛azienda e tale interesse il legislatore lo tutela introducendo significative deroghe alla disciplina generale
della cessione dei contratti Infatti secondo l͛art 2558, se non è pattuito diversamente, l͛acquirente
dell͛azienda subentra nei contratti stipulati per l͛esercizio dell͛azienda stessa che non abbiano carattere
personale Al terzo contraente è riconosciuto il diritto di recedere dal contratto entro tre mesi dalla notizia
del trasferimento, se sussiste una giusta causa ,salvo in questo caso la responsabilità dell͛alienante;il recesso
determina i non l ritorno del contratto in testa all͛alienante bensì la definitiva estinzione dello stesso
c
Il sub-ingresso dell͛acquirente nei contratti in corso di esecuzione prescinde da un͛esplicita manifestazione di
volontà nell͛atto di alienazione dell͛azienda
er diritto comune la cessione del contratto non può avvenire senza il consenso del contraente ceduto e
un͛espressa pattuizione fra alienante ed acquirente (art i46) se si tratta di prestazioni di carattere
personale; se invece l͛oggetto delle prestazioni non è personale, il consenso del terzo contraente non è più
necessario e l͛effetto successorio si produce dal momento stesso in cui diventa efficace il trasferimento
dell͛azienda
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In sede di vendita l͛azienda troverà applicazione dalla disciplina degli art 2559 e 256 per i crediti e i debiti
aziendali e non quella prevista dall͛art 2558 (successione nei contratti)
er i debiti non è ammesso il mutamento del debitore senza il consenso del creditore Infatti l͛alienante non è
liberato da tali debiti se no risulta che i creditori vi hanno consentito Consenso che deve riguardare
specificamente la liberazione dell͛alienante e non genericamente il trasferimento dell͛azienda
er le
aziende commerciali nel trasferimento risponde dei debiti aziendali anche l͛acquirente dell͛azienda
, se i debiti risultano dai libri contabili obbligatori (art 256)
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Sia per l͛usufrutto e sai per l͛affitto si applicano gli art 2557 (divieto di concorrenza) e l͛art 2558 (successione
nei contratti aziendali) Il nudo proprietario ed il locatore sono perciò tenuti a non iniziare una nuova impresa
idonea a sviare la clientela per la durata dell͛usufrutto e dell͛affitto Inoltre l͛usufruttuario o l͛affittuario
subentrano automaticamente nei contratti aziendali per la durata dell͛usufrutto o dell͛affitto er i debiti
aziendali anteriori alla costituzione dell͛usufrutto o dell͛affitto risponderanno esclusivamente il nudo
proprietario o il locatore, salvo che per i debiti di lavoro espressamente accollati anche al titolare del diritto di
godimento
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I principali segni distintivi dell͛imprenditore sono:
a la ditta, che contraddistingue la persona dell͛imprenditore nell͛esercizio dell͛attività d͛impresa;
a l͛insegna, che individua i locali in cui l͛attività d͛impresa è esercitata;
a il marchio, che individua e distingue beni o sevizi prodotti
Tali segni distintivi sono fondamentali nella formazione e mantenimento della clientela a favore
dell͛imprenditore, oltre che svolgere un ruolo di garanzia per quanti entrino in contatto con essi per non
essere tratti in inganno sull͛identità dell͛imprenditore o sulla provenienza dei prodotti
rincìpi comuni:
a) l͛imprenditore gode di ampia libertà nella formazione dei segni distintivi eve rispettare regole di à
%
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b) L͛imprenditore ha diritto all͛uso esclusivo dei propri segni distintivi È però un diritto relativo e
strumentale alla realizzazione della funzione distintiva rispetto agli imprenditori concorrenti
c) L͛imprenditore può trasferire ad altri i propri segni distintivi
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La ditta è il nome commerciale dell͛imprenditore e in mancanza di scelta diversa, esso coincide con il nome
civile dell͛imprenditore
Limiti specifici nella scelta della propria ditta:
i verità, con contenuto diverso a seconda che si tratti di ditta originaria o ditta derivata
2 ditta originaria: è formata dall͛imprenditore che la utilizza; ͞deve contenere almeno il cognome o la
sigla dell͛imprenditore͟
3 ditta derivata: è formata da un dato imprenditore e successivamente trasferita ad altro imprenditore
insieme all͛azienda
4 novità, per cui la ditta non deve essere ͞uguale o simile a quella usata da altro imprenditore͟ e tale
da ͞creare confusione per l͛oggetto dell͛impresa o per il luogo in sui questa è esercitata͟ Chi ha
adottato per primo una data ditta ha diritto all͛uso esclusivo della stessa È tuttavia possibile
l͛omonimia tra più ditte che non creano confusione sul mercato, che non sono quindi concorrenti tra
loro
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La ditta è trasferibile ma solo insieme all͛azienda, con il consenso dell͛alienante se il trasferimento avviene
per atto tra vivi A causa di morte, la ditta si trasmette al successore, salvo diversa disposizione
testamentaria Chi ha trasferito l͛azienda è responsabile in solido con l͛acquirente per i debiti da questo
contratti spendendo la ditta derivata o si addossa all͛alienante l͛onere di portare a conoscenza dei terzi
l͛avvenuto trasferimento dell͛azienda e della ditta se si tratta di impresa non commerciale
La distinzione tra nome civile e nome commerciale (ditta) dell͛imprenditore è da ritenersi valida anche per le
società
Art 2567: la à
delle società di persone e la
delle società di capitali e delle
cooperative sono regolate dalle norme specificamente dettate in sede di disciplina dei singoli tipi di società
c
Ragione sociale e denominazione sociale non vanno identificate con la ditta, perché vanno poste sullo stesso
piano del nome civile della persona fisica Regime valevole per le società: +ºÑ£ le società avere
una ragione sociale o una denominazione sociale; il nome della società non può essere uguale o simile a
quello prescelto da altra società concorrente e non è trasferibile Le società inoltre avere anche una
ditta originaria , formata rispettando le norme sulla ditta, nonché una o più ditte derivate
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#1
Il marchio è il segno distintivo dei prodotti o dei servizi dell͛impresa Esistono tre tipi di marchio: marchio
nazionale, marchio comunitario e marchio internazionale, disciplinati da diverse normative imperniate
sull͛istituto della registrazione che riconoscono al titolare del marchio il à
dello stesso
Il marchio ha la funzione di differenziare i prodotti di un certo imprenditore da quelli della concorrenza, è
indicatore della provenienza del prodotto da una fonte unitaria di produzione, tuttavia non garantisce la
qualità dei prodotti
Ñ O1
iversi tipi di marchio:
ARCHIO I ARICA E I COERCIO: in particolare i beni che subiscono successive fasi di lavorazione o
risultano da assemblaggio di parti distintamente prodotte, possono essere contraddistinte da più marchi
coesistenti sullo stesso prodotto Il rivenditore può apporre il proprio marchio a questi prodotti, non potendo
però sopprimere il marchio del produttore
ARCHIO I SERVIZIO: utilizzato da imprese ch e producono servizi, ad es la forma pubblicitaria
ARCHIO GENERALE E ARCHIO SECIALE: l͛imprenditore può usare un solo marchio per i propri prodotti
( à à
) o servirsi di più marchi per differenziare prodotti in relazione a diversità qualitative
( à
)
Non possono essere registrate come marchi forme della natura o quelle che danno un valore sostanziale al
prodotto (ad es la forma di una bottiglia)
ARCHIO COLLETTIVO: titolare di questo marchio è un soggetto che svolge la ͞funzione di garantire l͛origine,
la natura o la qualità di determinati prodotti o servizi͟ Tale marchio è concesso in uso solo a produttori o
commercianti consociati (es ͞ura lana vergine͟ o ͞rosciutto di arma͟)
è O! "&#$#1
Il marchio, per essere tutelato giuridicamente, deve rispondere a requisiti di liceità, verità, originalità e
novità
Liceità: il marchio non deve contenere segni contrari alla legge, all͛ordine pubblico e al buon costume, stemmi
o altri segni prodotti da convenzioni internazionali er l͛uso del nome di una persona o del suo pseudonimo è
necessario il consenso dell͛interessato o anche dei suoi eredi
Verità: non deve contenere segni che ingannino il pubblico su provenienza geografica, natura, qualità dei
prodotti o servizi
Originalità: deve essere originale e distinguibile; il legislatore predetermina segni privi di capacità distintiva:
c
a) denominazioni generiche del prodotto o del servizio, o la loro figura generica (es : scarpe, calzature);
b) indicazioni descrittive dei caratteri essenziali, delle prestazioni , provenienza geografica (es : ͞brillo͟ per
prodotti lucidanti;
c) i segni divenuti di uso comune nel linguaggio corrente, come ͞super͟, ͞lusso͟, ͞extra͟
Novità: il marchio non deve essere usato da altri imprenditori generando confusione fra i consumatori
ossiamo poi distinguere tra marchi ordinari e marchi celebri
- O#1"
Il titolare di un marchio rispondente ai requisiti di validità indicati sopra ha diritto all͛uso esclusivo del
marchio prescelto, e la disciplina si differenzia se il marchio è stato registrato oppure no
Il marchio registrato può essere usato direttamente dal l͛imprenditore o da chi lo usi in altre imprese di cui
abbia il controllo e con il suo consenso La registrazione attribuisce il diritto all͛uso esclusivo su tutto il
territorio nazionale Il titolare può impedire a terzi di mettere in commercio, esportare o importare prodotti
col proprio marchio o di usarlo nella pubblicità Il diritto di esclusiva copre anche i prodotti affini (non solo
quelli identici), con conseguenze particolarmente gravi quando si tratta di à
à o di alta rinomanza
Il diritto di esclusiva decorre dalla data di presentazione della relativa domanda all͛fficio brevetti; la
registrazione nazionale è presupposto per estendere la tutela ad ambito internazionale La registrazione
nazionale, comunitaria e internazionale dura i anni, è rinnovabile per un numero illimitato di volte
al marchio si decade per volgarizzazione (quando ad esempio lo stesso è divenuto nel commercio
denominazione generica di quel dato prodotto: Nylon, Cellophane), ingannevolezza o mancata utilizzazione
entro 5 anni dalla registrazione Il marchio è tutelato civilmente e penalmente; il titolare del marchio può
promuovere l͛ à
0 O#1.
È tutelato anche il marchio non registrato, sebbene meno sensibilmente Il titolare di un marchio non
registrato diventato noto su tutto il territorio nazionale potrà impedire che altri usi lo stesso marchio
per gli stessi prodotti, ma non per prodotti affini Il titolare di un marchio non registrato con notorietà locale
non potrà impedire che altro imprenditore usi di fatto lo stesso marchio per gli stessi prodotti un'altra zona
del territorio nazionale otrà continuare ad usare il suo marchio solo nella diffusione locale
Il marchio di fatto gode di una tutela penale più limitata
** O#". #1
Il marchio è trasferibile e può essere trasferito sia a titolo definitivo sia a titolo temporaneo (c d
à) Il marchio oggi può essere trasferito tutto o in parte senza necessario trasferimento dell͛azienda È
possibile la contitolarità del marchio Lo stesso marchio può essere utilizzato contemporaneamente dal
titolare originario e da uno o più concessionari (
à
); da questa però non deve
derivare inganno nei caratteri dei prodotti o servizi essenziali nell͛apprezzamento del pubblico
O
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"#
L͛insegna contraddistingue i locali dell͛impresa o l͛intero complesso aziendale Essa non potrà essere uguale o
simile a quella già utilizzata da altro imprenditore concorrente, con conseguente obbligo di differenziazione
L͛insegna dovrà essere lecita, veritiera e originale
c
Nulla è disposto per il trasferimento dell͛insegna, ma è pacifico che il diritto può essere trasferito
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*
## #
Le à
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#
ormano oggetto del diritto d͛autore le opere dell͛ingegno scientifiche, letterarie, musicali, figurative,
architettoniche, teatrali e cinematografiche, qualunque ne sia il modo e la forma di espressione
Tali opere sono protette indipendentemente dal loro pregio, tuttavia devono avere ͞carattere creativo͟:
originalità oggettiva atto costitutivo del diritto d͛autore è la creazione dell͛opera, non deve essere stata
necessariamente divulgata fra il pubblico La tutela è sia morale, sia patrimoniale
iritto morale: rivendica nei confronti di chiunque la paternità dell͛opera: pubblicazione, modifiche varie etc
iritto irrinunciabile, inalienabile, non si perde con la cessione dei diritti patrimoniali e possono essere
esercitati anche dopo la morte
iritto patrimoniale: diritto di utilizzazione economica esclusiva dell͛opera in ogni forma e modo, originale o
derivato Ha durata limitata, di 7 anni dopo la morte dell͛autore
[à
& l͛opera può essere costituita da più contributi autonomi e separabili Ai singoli autori è
riconosciuto il diritto d͛autore sulla propria parte
[à
à : composta da contributi omogenei e non distinguibili e non divisibili Regime di
comunione fra i coautori
[à : composta da contributi eterogenei e distinti ma che danno vita a opera funzionalmente
unitaria e indivisibile
iritti connessi o affini al diritto d͛autore sono poi riconosciuti a determinate categorie di soggetti
#
Il diritto di utilizzazione economica dell͛opera dell͛ingegno è liberamente trasferibile, sia unitariamente che
nelle sue singole manifestazioni, sia fra vivi, sia a causa di morte
Contratti previsti per lo sfruttamento economico:
c
a contratto di edizione: autore concede
ad un editore l͛esercizio del diritto di
pubblicare per la stampa l͛opera, per conto e a spese dell͛editore stesso;
a contratto di rappresentazione: autore cede
il solo diritto di rappresentazione un
pubblico di opere destinate a tal fine
Il diritto d͛autore è protetto con sanzioni civili, amministrative pecuniarie e penali Le opere dell͛ingegno
godono di una protezione circoscritta al territorio nazionale e sono esposte alla concorrente utilizzazione
abusiva da parte di terzi in altri Stati Ci sono delle Convenzioni per estendere in ambito territoriale la tutela
del diritto d͛autore
|O%OOO OO
º ! "&#$
Le invenzioni industriali appartengono al campo della tecnica Sono la soluzione originale di un problema
tecnico Il diritto si acquista tramite la concessione del brevetto da parte dell͛fficio Italiano brevetti e
marchi ossono formare oggetto di brevetto per invenzione industriale:
a invenzioni di prodotto (nuovo prodotto)
a invenzioni di procedimento
a invenzioni derivate (sviluppo di una precedente invenzione)
Non possono essere oggetto di brevetto ciò che già esiste in natura e l͛uomo si limita a percepire oppure una
nuova teoria
I trovati devono avere determinati requisiti:
a leciti;
a nuovi o quelle non ricomprese nello stato della tecnica;
a devono implicare un͛attività inventiva (per una persona esperta nel campo);
a devono avere un͛applicazione industriale o il trovato deve poter essere fabbricato o utilizzato in
qualsiasi genere di industria, compresa quella agricola
Ñ O##/&
L͛inventore ha diritto al brevetto, oltre ad avere il diritto morale all͛invenzione Il lavoratore ha sempre diritto
ad essere riconosciuto autore dell͛invenzione fatta nello svolgimento del rapporto di lavoro L͛attribuzione
dei diritti patrimoniali derivanti è regolata secondo una triplice tipologia:
a) attività inventiva prevista dal contratto di lavoro o le invenzioni appartengono al datore di lavoro che acquista
titolo originario e diritto di chiedere e sfruttare il brevetto Al lavoratore nulla è dovuto per i risultati
raggiunti;
b) l͛invenzione è fatta nello svolgimento di un rapporto di lavoro ma non prevista alcuna retribuzione per
l͛attività inventiva o diritti patrimoniali del datore di lavoro ma equo premio per il lavoratore;
c) l͛invenzione rientra nel ͞campo di attività͟ dell͛impresa cui l͛inventore è addetto ma è indipendente da
contratto (c d
) iritti patrimoniali spettano al lavoratore il quale sarà l͛unico a
poterne chiedere il brevetto (c͛è però diritto di prelazione del datore di lavoro per uso dell͛invenzione e
acquisto del brevetto)
Lo svolgimento di attività di ricerca può anche essere affidato a lavoratori autonomi o a gruppi organizzati di
ricercatori tramite appositi contratti di ricerca
è
&
/&
Il brevetto per invenzione industriale è emesso dall͛fficio italiano brevetti e marchi, sulla base di una
domanda corredata dalla descrizione accurata dell͛invenzione
Il brevetto per invenzioni industriali dura 2 anni dalla data di deposito della domanda e non c͛è possibilità di
rinnovo Il diritto di esclusività si può perdere per nullità del brevetto o decadenza dello stesso Il brevetto
c
conferisce al suo titolare la facoltà esclusiva di attuare l͛invenzione e trarne profitto nel territorio dello Stato
L͛esclusiva di commercio si esaurisce con la prima immissione in circolazione del prodotto brevettato Se
l͛invenzione riguarda un nuovo metodo o processo di produzione ( à ), l͛esclusiva
copre solo la messa in commercio del prodotto identico a quello direttamente ottenuto con il nuovo metodo
o processo
Il brevetto è liberamente trasferibile sia fra vivi sia à ; il titolare del brevetto può concedere
dello stesso
L͛invenzione brevettata è tutelata con sanzioni civili e penali e possono essere esercitate azioni di
à nei confronti di chi sfrutti abusivamente l͛invenzione
- |&
#|& |&
Il rilascio del brevetto per invenzione attribuisce diritto di esclusiva solo sul territorio nazionale er i paesi
esteri, l͛inventore deve presentare distinte domande per ogni paese (quelli che hanno aderito alla
convenzione di onaco del i973), ma la
dell͛invenzione è valutata con riferimento alla data del primo
deposito nazionale
L͛inventore può anche conseguire il àà, che non è autonomo ed unitario perché regolato dalle
singole legislazioni nazionali dei paesi in cui il brevetto ha efficacia, ma è equivalente a un fascio di brevetti
nazionali
revetto autonomo e unitario è il brevetto comunitario, rilasciato dall͛fficio europeo di onaco
0
&
/&
L͛inventore può anche non brevettare il proprio trovato, e anche per le invenzioni non brevettate è
riconosciuta una sia pur limitata tutela
OOO OO
*, ## #$" ##
I modelli industriali sono creazioni intellettuali applicate all͛industria di minor rilievo rispetto alle invenzioni
industriali I modelli sono distinti in a) modelli di utilità e b) disegni e modelli
I modelli di utilità sono nuovi trovati destinati a conferire particolare
a macchine, strumenti,
utensili e oggetti d͛uso
I disegni e modelli sono invece nuove idee destinate a migliorare l͛aspetto dei prodotti industriali (à
)
I modelli industriali riguardano la foggia
o dei prodotti
La tutela dei modelli industriali continua a fondarsi sull͛istituto della brevettazione Il brevetto per i modelli di
utilità dura i anni, rispetto ai 2 delle invenzioni industriali
La durata del brevetto per i disegni e modelli è di 5 anni dalla domanda, ma può essere prorogata fino a 25
anni isegni e modelli sono anche tutelati dal diritto d͛autore quando presentino carattere creativo e valore
artistico
c
La concorrenza deve svolgersi in modo da non ledere gli interessi dell͛economia nazionale; il legislatore
italiano:
a- consente limitazioni legali della libertà di concorrenza e la creazione di monopoli legali in settori di
interesse generale;
b- prevede in determinati contratti il divieto di concorrenza fra le parti;
c- consente limitazioni negoziali della concorrenza a ne subordina nel contempo la validità al rispetto di
condizioni che non comportino un sacrificio della libertà di iniziativa economica attuale e futura;
d- assicura il corretto svolgimento della concorrenza reprimendo gli atti di concorrenza sleale
Nel i99 è stata introdotta una normativa antimonopolistica nazionale, norme per la tutela della concorrenza
e del mercato
+ "# #
La norma europea che disciplini la concorrenza è nata appena dopo la II guerra mondiale In Italia è in vigore
dal i/5/i999
Si applica per la concorrenza effettuata tra due o più stati membri La normativa europea ha comunque
posizione preminente rispetto alla disciplina italiana, che si trova ad avere carattere residuale
" #." ""&##
enomeni rilevanti per la disciplina antimonopolistica nazionale e comunitaria sono tre:
a) àà
£ (segue)/ ""
/ "
b) à ' à o è vietato lo sfruttamento abusivo della
posizione dominante raggiunta da un͛impresa, con comportamenti lesivi dei concorrenti e dei consumatori,
capaci di pregiudicare la concorrenza effettiva
Ad un͛impresa in posizione dominante è particolarmente vietato di:
imporre, direttamente o indirettamente, prezzi e altre condizioni co ntrattuali ingiustificatamente
gravose;
impedire, limitare la produzione, gli sbocchi o gli accessi al mercato;
applicare nei rapporti commerciali condizioni oggettivamente diverse per prestazioni equivalenti;
subordinare la conclusione di contratti all͛accettazione di prestazioni supplementari che non abbiano
alcuna connessione con l͛oggetto del contratto stesso
Le sanzioni sono emesse dall͛Autorità garante, che può anche disporre la sospensione dell͛attività d͛impresa
fino a 3 giorni
È oggi anche vietato l͛abuso dello stato di dipendenza economica col quale s͛intende la situazione in cui
un͛impresa sia in grado di determinare, nei rapporti commerciali con un͛altra impresa, un eccessivo squilibrio
di diritti e obblighi Il patto col quale si reali zza l͛abuso di dipendenza economica è nullo
c
Concentrazioni che superino un determinato livello di fatturato devono essere preventivamente comunicate
L͛Autorità può vietare la concentrazione o può autorizzarla, può infliggere sanzioni pecuniarie iversamente dalle
intese, le concentrazioni vietate comunque eseguite non sono nulle ma soggette a sanzioni
OO%OO%
Ñ
//#"1 ###
Interventi del legislatore per limitare la concorrenza:
a) Controlli sull͛accesso al mercato di nuovi imprenditori;
b) Ampi poteri di indirizzo e controllo dell͛attività riconosciuti alla pubblica ammini strazione nei confronti delle
imprese che operano in settori di particolare rilievo economico
c) Articolato sistema di controllo pubblico sui prezzi di vendita
L͛art 43 della Costituzione pone una serie di limiti al riconosciuto potere statale di creare
È
necessario che la riserva di attività sia disposta con legge ordinaria e che il sacrificio della libertà di iniziativa
risponda ai fini di utilità generale
è (segue)//# # #"
La normativa antitrust non trova applicazione quando la produzione di determinati beni o servizi è attuata in
regime di monopolio legale Il legislatore tuttavia tutela gli utenti contro possibili comportamenti arbitrari del
monopolista Il monopolista ha l͛obbligo di contrattare con chiunque richieda le prestazioni che formano
l͛oggetto dell͛impresa e l͛obbligo di rispettare la parità di trattamento fra i diversi richiedenti
L͛obbligo di contrarre del monopolista e il corrispondente diritto soggettivo dell͛utente sussistono per le
richieste compatibili con in mezzi ordinari dell͛impresa
Il rispetto del principio della parità di trattamento comporta che il monopolista debba predeterminare e
rendere note al pubblico le proprie condizioni contrattuali che sono in larga parte fissate in via legislativa o
sottoposte a preventiva approvazione amministrativa
Quello sopra detto valeva per il
er il
, che ha una posizione dominante
seppur non goda di un regime di esclusiva Questi deve stare attento a non abusare della sua posizione
dominante verso gli utenti
- O&##
Limitazioni, oltre che di natura pubblicistica, anche da parte del legislatore per la tutela di interessi
patrimoniali e privati Rientrano fra i divieti legali di concorrenza:
a) l͛ ͞obbligo di fedeltà͟ a carico dei prestatori di lavoro che fa divieto agli stessi di trattare affari in
concorrenza con l͛imprenditore fin quando dura il rapporto di lavoro;
b) divieto di esercitare attività concorrente con quella della società di cui si è socio a responsabilità
illimitata;
c) il diritto di esclusiva reciproca nel contratto di agenzia
0
&
###
Il patto che limita la concorrenza deve essere provato per iscritto ed è valido solo se circoscritto ad un
determinato ambito territoriale o a un determinato tipo di attività Limite di durata: max 5 anni
Si distinguono due diverse categorie di patti anticoncorrenziali: e à
o Come patti autonomi, possiamo identificare quei contratti che hanno come oggetto e funzione esclusivi la
restrizione della libertà di concorrenza Gli obblighi di non concorrenza possono essere a carico di una parte
(restrizioni unilaterali) o di entrambe (restrizioni reciproche) Questi ultimi si definiscono solitamente à
o e possono essere di contingentamento, di zona, di prezzo͙
er le restrizioni reciproche di concorrenza invece le finalità di un cartello possono essere realizzate anche
attraverso la stipulazione di un contratto di consorzio, tipico e specificamente regolato Il contratto ha validità
per i anni
c
!
o I patti accessori, invece, sono anche clausole accessorie di un contratto e possono intercorrere sia fra
imprenditori in diretta concorrenza sia operanti a livelli diversi
Alcuni di tali patti accessori (patti innominati) sono sottoposti a determinata disciplina:
la
che può essere inserita in un contratto di somministrazione;
il àà a favore del somministrante inseribile nello stesso contratto di somministrazione
(max 5 anni);
il àà con il quale si limita l͛attività del prestatore di lavoro per il tempo successivo
alla cessazione del contratto Il patto è nullo se non è stipulato per iscritto;
il patto col quale si limita la concorrenza dell͛ dopo lo scioglimento del contratto di agenzia Tale
patto deve essere fatto per iscritto e durata max 2 anni
La disciplina dell͛art 2596 è applicabile solo ai patti accessori innominati
%
*,/$
"# ##
"##
E͛ interesse generale che la competizione fra imprenditori si svolga in modo corretto e leale o necessità di
distinguere comportamenti leciti e leali da comportamenti sleali e vietati
In generale, nello svolgimento della competizione fra imprenditori concorrenti è vietato servirsi di mezzi e
tecniche non conformi ai principi della correttezza professionale I fatti, gli atti e i comportament i che violano
tale regola sono atti di concorrenza sleale Tali atti sono repressi e sanzionati anche se compiuti senza dolo o
colpa e anche se non hanno ancora arrecato un danno ai concorrenti asta il cosiddetto danno potenziale La
disciplina della concorrenza sleale è una disciplina
rispetto a quella dell͛illecito civile I consumatori
sono i soggetti che non devono essere tratti in inganno e perciò devono essere tutelati Tuttavia, questi sono
tutelati in maniera à
perché i soggetti legittimati a reagire contro atti di concorrenza sleale
sono SOLO gli imprenditori concorrenti e le loro associazioni di categoria
** /#
##"# ##
"##
La disciplina della concorrenza sleale regola i rapporti di coesistenza sul mercato fra imprenditori concorrenti
er la sua applicazione, sono necessari due presupposti:
i) la qualità di àà sia del soggetto che pone in essere l͛atto di concorrenza vietato, dia del
soggetto che ne subisce le conseguenze o il soggetto passivo dell͛atto di concorrenza sleale può essere
esclusivamente un imprenditore
2) L͛esistenza di un rapporto di àà fra i medesimi o i soggetti attivo e passivo devono
offrire nello stesso ambito di mercato beni o servizi destinati a soddisfare lo stesso bisogno dei
consumatori o bisogni similari o complementari
*+#
"##."1
+º0- definisce i comportamenti di concorrenza sleale:
a) atti di confusione o ogni atto idoneo a creare confusione con i prodotti o con l͛attività di un concorrente
olteplici sono le tecniche che possono essere poste in atto e il legislatore ne individua 2 in particolare:
i uso di idonei a produrre confusione con i nomi usati
legittimamente da altri imprenditori concorrenti
2 à
: riproduzione delle forme esteriori dei prodotti altrui
L͛imitazione deve riguardare elementi formali non necessari ma allo stesso tempo
caratterizzanti
b) Atti di denigrazione e appropriazione di pregi altrui o diffusione di notizie e apprezzamenti sui prodotti e
sull͛attività di un concorrente, idonei a determinarne il discredito e l͛appropriazione dei pregi degli altri
concorrenti Comune a entrambe le fattispecie è il falsare gli elementi di valutazione comparativa del
pubblico, con denigrazione e vanteria
c
a denigrazione: divulgazione di notizie screditatrici e pubblicità iperbolica
a appropriaz pregi: pubblicità parassitaria (mendace attribuzione di pregi) e pubblicità per
riferimento (credenza che i propri prodotti siano simili a quelli di un concorrente con uso di
espressioni come %
etc )
Costituisce atto di concorrenza sleale ogni altro mezzo non conforme ai princìpi della correttezza
professionale e idoneo a danneggiare l͛altrui azienda
* (segue)##
"##
Tra gli altri atti di concorrenza sleale rientrano:
à : falsa attribuzione ai propri prodotti di qualità o pregi non appartenenti ad alcun
concorrente Illecita è anche la pubblicità menzognera non specificamente lesiva di un determinato
concorrente
àà à à : sistematica imitazione delle altrui iniziative imprenditoriali
| : rifiuto ingiustificato di un͛impresa in posizione dominante di fornire i propri
prodotti a determinati rivenditori, in modo da escluderli dal mercato
: è la vendita sottocosto
rà& la sottrazione ad un concorrente di dipendenti o collaboratori autonomi qualificati
attuata con mezzi scorretti
à
: rivelazione a terzi delle informazioni aziendali segrete
*£ "
La repressione degli atti di concorrenza si fonda su due tipi di sanzioni:
a) l͛à o diretta ad ottenere una sentenza che accerti l͛illecito concorrenziale, ne inibisca la
continuazione per il futuro e disponga a carico della controparte provvedimenti reintegrativi necessari
per far cessare gli effetti della concorrenza sleale
b) D à o il concorrente leso potrà anche chiedere il risarcimento dei danni La colpa del
danneggiante si presume una volta accertato l͛atto di concorrenza sleale Ci può essere la pubblicazione
della sentenza in uno o più giornali a spese del soccombente
L͛azione per la repressione della concorrenza sleale può essere promossa dall͛imprenditore o dagli
imprenditori lesi I singoli consumatori o le associazioni che li rappresentano NON sono legittimari a
promuovere la repressione della concorrenza sleale
*º //#$ &#&
unti salienti della disciplina legislativa in tema di pubblicità ingannevole: la pubblicità deve essere palese,
veritiera, corretta, nonché chiaramente riconoscibile come tale
È ingannevole qualsiasi pubblicità che in qualunque modo indice in errore o può indurre in errore le persone
alle quali è rivolta e possa pregiudicare il loro comportamento economico o ledere un concorrente
Ogni interessato può chiedere che siano inibiti gli atti di pubblicità ingannevole o di pubblicità comparativa
ritenuta illecita e che ne siano eliminati gli effetti
O(O%OOOO
*
#
͞Con il contratto di consorzio più imprenditori istituiscono
per la disciplina e lo
svolgimento di determinate fasi delle rispettive imprese͟ (art 262)
La nuova ampia definizione legislativa comporta che il consorzio è oggi schema associativo tra imprenditori
idoneo a comprendere 2 distinti fenomeni della realtà:
c
"
# o consorzio costituito al fine prevalente o esclusivo di disciplinare ʹ limitandola ʹ
la reciproca concorrenza sul mercato fra imprenditori che svolgono la stessa attività o attività similari
(consorzio con funzione anticoncorrenziale) uro contratto limitativo della reciproca concorrenza
"
o per conseguire un fine parzialmente o totalmente diverso ovvero per lo
svolgimento di determinate fasi delle rispettive imprese Il consorzio rappresenta anche (o solo) uno
strumento di cooperazione interaziendale, finalizzato (anche o esclusivamente) alla riduzione dei costi di
gestione delle singole imprese consorziate
Consorzi e concorrenza: i à àà
sollecitano controlli volti ad impedire che per loro tramite si
instaurino situazioni di monopolio di fatto contrastanti con l͛interesse generale Quelli di à
conservano e accrescono la competitività tra le imprese, favoriscono la sopravvivenza delle piccole e medie
imprese Sono guardati con favore dal legislatore che ne agevola la costituzione ed il funzionamento
+ "
- : unico requisito richiesto è che sia stipulato tra imprenditori
- : è un contratto formale, deve essere formato per iscritto, a pena di nullità (art 263) Essenziale
è la determinazione dell͛oggetto del consorzio, degli obblighi assunti dai consorziati e degli (eventuali)
contributi in danaro
- : è per sua natura un contratto di durata uò essere liberamente fissata dalle parti, ma una previsione al
riguardo non è necessaria Nel silenzio il contratto è valido dieci anni
- "" & "
: contratto tendenzialmente aperto E͛ possibile la partecipazione di nuovi
imprenditori senza che sia necessario il consenso di tutti gli attuali consorziati Le condizioni di ammissione
devono però essere predeterminate nel contratto Indicazione non essenziale se il contratto nulla prevede al
riguardo è da ritenersi che il consorzio abbia struttura chiusa Nuovi imprenditori potranno aderire solo con il
consenso di tutti i consorziati
- """# " : Il contratto può sciogliersi limitatamente ad un consorziato, per volontà di questi (recesso) o
per decisione degli altri consorziati (esclusione) Le cause in entrambi i casi devono essere indicate nel
contratto e causa tipica di esclusione può essere l͛inadempimento agli obblighi consortili Anche questa però
non è clausola essenziale del contratto Se nulla è pattuito opererà pur sempre la causa di esclusione prevista
dall͛art 26i L͛esclusione potrà sempre essere deliberata in caso di gravi inadempienze
- !
## ! : al consorziato receduto o escluso competerà la liquidazione della sua quota di
partecipazione al fondo patrimoniale consortile
- # # "
: le cause sono elencate nell͛art 26ii che consente lo scioglimento con delibera
maggioritaria dei consorzi quando sussiste giusta causa In mancanza da decidere all͛unanimità
O "
&$
"#
Assemblea: disciplina sintetica Le delibere ͞relative all͛attuazione dell͛oggetto del consorzio sono prese col
voto favorevole della maggioranza dei consorziati͟ (art 266) er quelle adottate a maggioranza è poi
c
previsto che esse possano essere impugnate entro 3 giorni davanti all͛autorità giudiziaria dei consorziati
(assenti o dissenzienti) se non prese in conformità della legge o del contratto (art 266)
Organo direttivo: funzione tipica è quella di controllare l͛attività dei consorziati al fine di accertare l͛esatto
adempimento delle obbligazioni assunte (265) lteriori compiti sono rimessi all͛autonomia contrattuale
£ O "
&$"
Hanno specifica disciplina integrativa rispetto ai precedenti Essa prevede per i consorzi destinati a svolgere
attività con i terzi un ufficio a tal fine istituito (art 26i2) isciplina che trova fondamento sia nell͛esigenza di
regolare i rapporti patrimoniali consorzio-terzi, sia nel carattere tipicamente imprenditoriale dell͛attività di tali
consorzi
//#$##: è previsto un regime di pubblicità legale destinato a portare a conoscenza dei terzi i dati
essenziali della struttura consortile n estratto del contratto di consorzio deve essere depositato per
l͛iscrizione presso l͛ufficio del registro delle imprese entro 3 giorni dalla stipulazione a cura degli
amministratori A tale forma di pubblicità sono soggette le modificazioni degli elementi iscritti Vanno redatte
le situazioni patrimoniali annuali osservando le norme previste per il bilancio di esercizio
"
: il contratto deve specificare le persone a cui è attribuita la presidenza, la direzione e la
rappresentanza del consorzio e i relativi poteri ati che devono essere iscritti nel registro delle imprese Il
consorzio può essere chiamato in giudizio (rappresentanza processuale passiva) nelle persone del presidente
e del direttore, anche se la rappresentanza (sostanziale e processuale) è attribuita ad altre persone (art
26i3)
"#: è un fondo patrimoniale costituito dai contributi iniziali e successivi dei consorziati e dai
beni acquistati con tali contributi Esso è elevato a patrimonio autonomo rispetto al patrimonio dei singoli
consorziati E͛ destinato a garantire il soddisfacimento dei creditori del consorzio e solo da questi è
aggredibile fin quando dura il consorzio
//#
"#: art 26i5 La norma distingue tra
a Obbligazioni assunte in nome del consorzio dai suoi rappresentanti: es spese degli uffici e degli
impianti, risponde esclusivamente il consorzio ed i creditori possono far valere i loro diritti solo sul
fondo consortile Sanzioni penali per gli amministratori
a Obbligazioni assunte dagli organi del consorzio per conto dei singoli consorziati: maggiormente
tutelati sono i terzi in questo caso Rispondono solidalmente sia il consorziato sia il fondo consortile
In caso di insolvenza del consorziato interessato, il debito dell͛insolvente si ripartisce fra tutti gli altri
consorziati in proporzione delle loro quote o funzione di garanzia del fondo consortile
º "$ "#
Consorzi e società sono istituti nettamente diversi Il consorzio svolge attività esclusivamente interna, manca
l͛esercizio in comune di un͛attività economica (attività d͛impresa) da parte dei consorziati che è elemento
essenziale delle società La distinzione è più sottile quando il consorzio svolge attività con i terzi In questo caso si
hanno fenomeni associativi comuni: carattere imprenditoriale e il fine di realizzare attraverso tale attività un
interesse economico
"#: la qualità di imprenditori di tutti i partecipanti del consorzio e lo stretto nesso funzionale
che esiste tra l͛attività del consorzio e l͛attività svolta dai singoli imprenditori consorziati
NZIONE TIICA di un consorzio (con attività esterna) è quella di produrre beni o servizi necessari
alle imprese consorziate L͛intento tipico non è ricavare un utile ma usufruire dei beni e servizi prodotti e
messi a loro disposizione in modo da conseguire un vantaggio patrimoniale diretto sotto forma di minori costi
sopportati o di maggiori ricavi conseguiti
#": molto più affine allo scopo consortile Anche l͛impresa mutualistica tende a procurare un
vantaggio patrimoniale diretto sotto forma di risparmio di spesa o di un maggior guadagno personale
$ "#: tutte le società lucrative, ad eccezione della società semplice, possono assumere come
oggetto sociale gli scopi indicati dall͛art 262, cioè gli scopi di un consorzio Chi li debba disciplinare però è
dibattuto ancora oggi isciplina mista? In mancanza di specifiche disposizioni di legge o dell͛atto costitutivo
troverà integrale applicazione la disciplina legale del tipo societario prescelto
c
(O OOO
i #
GEIE o Gruppo Europeo di Interesse Economico: nuovo istituto giuridico predisposto dall͛nione Europea per
favorire la cooperazione fra imprese appartenenti a diversi stati membri, rimuovendo gli ostacoli delle
diversità delle singole legislazioni nazionale
a onti normative: la disciplina base è fissata dal regolamento comunitario 25/7/i985 n 2i37,
direttamente applicabile in tutti gli stati membri Ciascun legislatore nazionale ha poi
provveduto ad emanare specifiche norme integrative
a Struttura: struttura e funzione del Geie in larga parte coincidono con quelle dei consorzi di
cooperazione con attività esterna arti del contratto costitutivo del gruppo possono essere solo
persone fisiche o giuridiche che svolgono un͛attività economica Non è però necessario che si
tratti di imprenditori E͛ necessario che almento due membri abbiano l͛amministrazione centrale
e/o esercitino la loro attività economica in stati diversi della Comunità L͛istituto non può essere
utilizzato per forme di cooperazione fra imprese nazionali E͛ un organismo associativo a rilievo
esterno
a unzione: finalità del gruppo è quella di agevolare e di sviluppare l͛attività economica dei suoi
membri La sua attività deve perciò necessariamente collegarsi, con funzione ausiliaria, a quella
dei partecipanti Il gruppo non ha lo scopo di realizzare profitti per se stesso
á "#
"
o il contratto costitutivo del Geie deve essere redatto per iscritto a pena di nullità eve
essere indicato: denominazione del gruppo, sede, oggetto, nome dei membri, durata Il contratto è
soggetto a pubblicità legale nella Gazzetta fficiale della Repubblica ( efficacia dichiarativa) e poi in
quella delle Comunità Europee oi si deve procedere con l͛iscrizione nel registro delle imprese (efficacia
costitutiva)
##$: cause del contratto costitutivo del gruppo sono quelle previste dai singoli ordinamenti nazionali
La nullità è sanabile
: rimessa all͛autonomia privata Sono espressamente previsti due organi: organo
collegiale ed organo amministrativo
""/#: le decisioni più importanti debbono essere prese all͛unanimità Ciascun membro dispone di
un solo voto
": gestione affidata ad uno o più amministratori, nominati con il contratto costitutivo del
gruppo o con decisione dei membri
"
: poteri degli amministratori fissati dal contratto Solo ad essi spetta per legge la
rappresentanza del gruppo verso i terzi
/#: deve tenere quelle previste per gli imprenditori commerciali indipendentemente dalla
natura commerciale o meno dell͛attività esercitata
. : profitti risultanti dall͛attività sono considerati direttamente profitti dei membri e
ripartiti fra gli stessi secondo la proporzione prevista nel contratto o, nel silenzio, in parti uguali Con lo
stesso criterio i membri contribuiscono a coprire l͛eccedenza delle uscite rispetto alle entrate del Geie
" "/#$: la disciplina non prevede la formazione obbligatoria di un fondo patrimoniale iniziale
elle obbligazioni di qualsiasi natura assunte dal Geie rispondono solidalmente ed illimitatamente tutti i
membri del gruppo oltre a questo con il proprio patrimonio
& "" : L͛ammissione di nuovi membri deve essere decisa all͛unanimità e l͛unanimità è
necessaria anche per l͛efficacia della cessione della quota di partecipazione, sia ad un terzo sia ad un
altro membro
"" "# " : le cause in entrambi i casi devono essere fissate nel contratto Il recesso è
sempre possibile se sussiste giusta causa o con accordo unanime degli altri componenti Sono esclusi di
diritto: il componente che perda i requisiti soggettivi per la partecipazione, il membro insolvente Chi
cessa ha diritto alla liquidazione del valore della sua quota di partecipazione
c
# : cause obbligatorie sono lo scadere del termine, il conseguimento dell͛oggetto o la
sopravvenuta impossibilità, il venir meno della pluralità dei membri o della diversa nazionalità degli
stessi
## : ne è esposto nel caso di insolvenza
(OO%OOOO
* ##/
" #.#"
Le associazioni temporanee o raggruppamenti temporanei di imprese ͞JOINT VENTRES͟ sono forme di
cooperazione temporanea ed occasionale fra imprese poste in essere per realizzare congiuntamente
un͛opera o un affare complesso, che supera le capacità operative della singola impresa ma che presentano
caratteristiche tali da consentire il consenso di più imprese distinte nella loro realizzazione E͛ un fenomeno
largamente diffuso in campo internazionale
roblema giuridico: la costituzione di tali organismi comporta spese preventive che potrebbero risultare del
tutto inutili qualora la gara di appalto non venga vinta Inoltre, se le imprese partecipano alla gara attraverso
una società o un consorzio saranno tali organismi a risultare, giuridicamente, aggiudicatari dell͛appalto
rassi contrattuale: accordi reciproci di cooperazione strutturati in modo da soddisfare le delineate esigenze
operative evitando nel contempo di dare vita ad un rapporto societario Le imprese si presentano così distinte
ma collegate resentano un͛offerta congiunta e si obbligano congiuntamente ad eseguire l͛opera
complessiva affidando ad una di esse (impresa capogruppo) il compito di gestire unitariamente i rapporti col
committente e di coordinare i lavori nella fase esecutiva Nel contempo ciascuna impresa conserva piena
autonomia giuridica ed economica nel compimento della parte dell͛opera Questa forma di cooperazione si
definisce con caratteri di originalità tali da rendere difficile il loro p untuale inquadramento Costituiscono
secondo giurisprudenza ͞contratti associativi innominati͟
igure tipiche: la nostra legislazione regola solo taluni aspetti di alcune forme tipiche di cooperazione o
accordi di cooperazione internazionale per la produzione di opere cinematografiche
con titolarità della concessione per la ricerca e la coltivazione di giacimenti di idrocarburi
͙
+ ""
#
## //#1
Il raggruppamento temporaneo di imprese, oggi disciplinato dalla legge i9/i944 e dal d p r 554/i999 si
fonda su un ANATO COLLETTIVO CON RARESENTANZA conferito dalle imprese che intendono
partecipare alla gara di appalto ad una di esse qualificata capogruppo Il mandato deve risultare da scrittura
privata autenticata ed è per legge gratuito
Si avrà un unico interlocutore per tutta la durata dell͛appalto Il mandato è irrevocabile e la revoca, anche per
giusta causa, non ha effetto nei confronti del soggetto appaltante Il capogruppo ha la rappresentanza
esclusiva, anche processuale delle imprese mandanti nei confronti della stazione appaltante per tutte le
operazioni
c
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er esercizio di imprese si intende l'esercizio per professione abituale, ancorche' non esclusiva, delle attivita'
commerciali o agricole di cui agli articoli 2i35 e 2i95 del codice civile, anche se non organizzate in forma di impresa,
nonche' l'esercizio di attivita', organizzate in forma di impresa, dirette alla prestazione di servizi che non rientrano
nell'articolo 2i95 del codice civile
2) le cessioni di beni e le prestazioni di servizi fatte da altri enti pubblici e privati, compresi i consorzi, le associazio ni o
altre organizzazioni senza personalita' giuridica e le societa' semplici, che abbiano per oggetto esclusivo o principale
l'esercizio di attivita' commerciali o agricole
Si considerano effettuate in ogni caso nell'esercizio di imprese, a norma del precedente comma, anche le cessioni di
beni e le prestazioni di servizi fatte dalle societa' e dagli enti ivi indicati ai propri soci, associati o partecipanti
er gli enti indicati al n 2) del secondo comma, che non abbiano per oggetto esclusivo o principale l'esercizio di
attivita' commerciali o agricole, si considerano effettuate nell'esercizio di imprese soltanto le cessioni di beni e le
prestazioni di servizi fatte nell'esercizio di attivita' commerciali o agricole Si considerano fatte nell'esercizio di attiv ita'
commerciali anche le cessioni di beni e le prestazioni di servizi ai soci, associati o partecipanti verso pagamento di
corrispettivi specifici, o di contributi supplementari determinati in funzione delle maggiori o diverse prestazioni alle
quali danno diritto, ad esclusione di quelle effettuate in conformita' alle finalita' istituzionali da associazioni politiche,
sindacali e di categoria, religiose, assistenziali, culturali sportive dilettantistiche, di promozione sociale e di formazion e
extra-scolastica della persona, anche se rese nei confronti di associazioni che svolgono la medesima attivita' e che per
legge, regolamento o statuto fanno parte di una unica organizzazione locale o nazionale, nonche' dei rispettivi soci,
associati o partecipanti e dei tesserati dalle rispettive organizzazioni nazionali
Agli effetti delle disposizioni di questo articolo sono considerate in ogni caso commerciali, ancorche' esercitate da enti
pubblici, le seguenti attivita':
a) cessioni di beni nuovi prodotti per la vendita, escluse le pubblicazioni delle associazioni politiche, sindacali e di
categoria, religiose, assistenziali, culturali sportive dilettantistiche, di promozione sociale e di formazione extra-
scolastica della persona cedute prevalentemente ai propri associati;
f) trasporto di persone;
c
i) pubblicita' commerciale;
- le operazioni relative all'oro e alle valute estere, compresi i depositi anche in conto corrente, effettuate dalla anca
d'Italia e dall'fficio italiano dei cambi;
- la gestione, da parte delle amministrazioni militari o dei corpi di polizia, di mense e spacci riservati al proprio
personale ed a quello dei inisteri da cui dipendono, ammesso ad usufruirne per particolari motivi inerenti al servizio;
- la prestazione alle imprese consorziate o socie, da parte di consorzi o cooperative, di garanzie mutualistiche e di
servizi concernenti il controllo qualitativo dei prodotti, compresa l'applicazione di marchi di qualita';
- le cessioni di beni e le prestazioni di servizi effettuate in occasione di manifestazioni propagandistiche dai partiti
politici rappresentati nelle Assemblee nazionali e regionali;
- le cessioni di beni e prestazioni di servizi poste in essere dalla residenza della Repubblica, dal Senato della
Repubblica, dalla Camera dei deputati e dalla Corte Costituzionale, nel perseguimento delle proprie finalita'
istituzionali;
- le prestazioni sanitarie soggette al pagamento di quote di partecipazione alla spesa sanitaria erogate dalle unita'
sanitarie locali e dalle aziende ospedaliere del Servizio sanitario nazionale
Non sono considerate, inoltre, attivita' commerciali, anche in deroga al secondo comma:
a) il possesso e la gestione di unita' immobiliari classificate o classificabili nella categoria catastale A e le loro
pertinenze, ad esclusione delle unita' classificate o classificabili nella categoria catastale Ai, di unita' da diporto, di
aeromobili da turismo o di qualsiasi altro mezzo di trasporto ad uso privato, di complessi sportivi o ricreativi, compresi
quelli destinati all'ormeggio, al ricovero e al servizio di unita' da diporto, da parte di societa' o enti, qualora la
partecipazione ad essi consenta, gratuitamente o verso un corrispettivo inferiore al valore normale, il godimento,
personale, o familiare dei beni e degli impianti stessi, ovvero quando tale godimento sia conseguito indirettamente dai
soci o partecipanti, alle suddette condizioni, anche attraverso la partecipazione ad associazioni, enti o altre
organizzazioni;
b) il possesso, non strumentale ne' accessorio ad altre attivita' esercitate, di partecipazioni o quote sociali, di
obbligazioni o titoli similari, costituenti immobilizzazioni, al fine di percepire dividendi, interessi o altri frutti, senza
strutture dirette ad esercitare attivita' finanziaria, ovvero attivita' di indirizzo, di coordinamento o altri interventi nella
gestione delle societa' partecipate
er le associazioni di promozione sociale ricomprese tra gli enti di cui all'articolo 3, comma 6, lettera e), della legge 25
agosto i99i, n 287 le cui finalita' assistenziali siano riconosciute dal inistero dell'interno, non si considera
commerciale, anche se effettuata verso pagamento di corrispettivi specifici, la somministrazione di alimenti e bevande
effettuata, presso le sedi in cui viene svolta l'attivita' istituzionale, da bar ed esercizi similari, sempreche' tale attivi ta'
sia strettamente complementare a quelle svolte in diretta attuazione degli scopi istituzionali e sia effettuata nei
c
confronti degli stessi soggetti indicati nel secondo periodo del quarto comma Le disposizioni di cui ai commi quarto,
secondo periodo, e sesto si applicano a condizione che le associazioni interessate si conformino alle seguenti clausole,
da inserire nei relativi atti costitutivi o statuti redatti nella forma dell'atto pubblico o della scrittura privata autentic ata
o registrata:
a) divieto di distribuire anche in modo indiretto, utili o avanzi di gestione nonche' fondi, riserve o capitale durante la
vita dell'associazione, salvo che la destinazione o la distribuzione non siano imposte dalla legge;
b) obbligo di devolvere il patrimonio dell'ente, in caso di suo scioglimento per qualunque causa, ad altra associazione
con finalita' analoghe o ai fini di pubblica utilita', sentito l'organismo di controllo di cui all'articolo 3, comma i9, del la
legge 23 dicembre i996, n 662, e salvo diversa destinazione imposta dalla legge;
c) disciplina uniforme del rapporto associativo e delle modalita' associative volte a garantire l'effettivita' del rapporto
medesimo, escludendo espressamente ogni limitazione in funzione della temporaneita' della partecipazione alla vita
associativa e prevedendo per gli associati o partecipanti maggiori d'eta' il diritto di voto per l'approvazione e le
modificazioni dello statuto e dei regolamenti e per la nomina degli organi direttivi dell'associazione;
e) eleggibilita' libera degli organi amministrativi, principio del voto singolo di cui all'articolo 2532, secondo comma, del
codice civile, sovranita' dell'assemblea dei soci, associati o partecipanti e i criteri di loro ammissione ed esclusione,
criteri e idonee forme di pubblicita' delle convocazioni assembleari, delle relative deliberazioni, dei bilanci o
rendiconti; e' ammesso il voto per corrispondenza per le associazioni il cui atto costitutivo, anteriore al i gennaio
i997, preveda tale modalita' di voto ai sensi dell'articolo 2532, ultimo comma, del codice civile e sempreche' le stesse
abbiano rilevanza a livello nazionale e siano prive di organizzazione a livello locale;
f) intrasmissibilita' della quota o contributo associativo ad eccezione dei trasferimenti a causa di morte e non
rivalutabilita' della stessa Le disposizioni di cui alle lettere c) ed e) del settimo comma non si applicano alle
associazioni religiose riconosciute dalle confessioni con le quali lo Stato ha stipulato patti, accordi o intese, nonche'
alle associazioni politiche, sindacali e di categoria
Le disposizioni sulla perdita della qualifica di ente non commerciale di cui all'articolo iii-bis del testo unico delle
imposte sui redditi, approvato con decreto del residente della Repubblica 22 dicembre i986, n 9i7, si applicano
anche ai fini dell'imposta sul valore aggiunto
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L͛esercizio d͛impresa richiede, ai sensi dell͛art 282, il requisito dell͛organizzazione; ciò implica che difficilmente le
energie lavorative impiegate si esauriscono in quelle dell͛imprenditore, ma a quelle si aggiungono quelle d͛altri
soggetti detti ausiliari dell͛imprenditore
Gli ausiliari sono soggetti che contribuiscono allo svolgimento dell͛attività, rimanendo però estranei agli effetti
giuridici ed economici (ad eccezione del caso in cui partecipino agli utili)
La collaborazione può essere prestata in forma autonoma o subordinata a seconda della presenza o meno del vincolo
di dipendenza che si manifesta:
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nell͛inserimento di un͛org ne gerarchica con sottoposizione al potere disciplinare dell͛imprenditore
Non costituisce carattere differenziale la presenza o meno di una libertà nella modalità di svolgimento di
collaborazione, potendosi riscontrare vincoli sul punto in forme d͛autonoma e spazi d͛autonomia scelta in forme di
collaborazione subordinata
er la collaborazione autonoma può non richiedersi raggiungimento di un risultato, mentre per la coll ne subordinata
può essere obbligatorio pervenire ad un risultato
Nella collaborazione autonoma certe volte è necessario svolgere l͛attività congiuntamente a quella
dell͛organizzazione, coordinandola con l͛attività della struttura dipendente; in questo caso parliamo di collaborazione
parasubordinata
ossiamo poi avere il caso di una collaborazione svolta con carattere imprenditoriale, ed in questo caso parliamo
d͛impresa ausiliaria Gli ausiliari subordinati sono legati all͛impresa da un unico rapporto, che è quello di lavoro
subordinato, mentre gli ausiliari autonomi possono essere legati da svariati tipi di contratti
Agli ausiliari subordinati sono dedicate una serie di norme che attengono non ai rapporti interni, ma al potere di
rappresentanza, che si connette alla loro posizione nella struttura aziendale: tale disciplina tutela degli interessi dei
terzi alla certezza dei rapporti instaurati con l͛imprenditore, ed offre spazio all͛autonomia privata consentendo
all͛imprenditore di ridimensionare i poteri legali dandone a conoscenza i terzi
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" ʹ è institore colui che è preposto dal titolare all͛esercizio di un͛impresa
commerciale
L͛institore non è sottoposto a superiori gerarchie nell͛ambito della struttura cui è preposto
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" ʹ egli può compiere tutti gli atti pertinenti all͛esercizio dellimpresa a cui è preposto,
salve le limitazioni contenute nella procura Non può però alienare o ipotecare i beni immobili del preponente, se non
espressamente autorizzato
Il potere di rappresentanza riconnesso dalla legge all͛attribuzione di una posizione direttiva qualificata nell͛ambito dei
collaboratori subordinati, poiché la funzione di sostituto dell͛imprenditore, non può svolgersi senza la possibilità di
porre in essere atti giuridici in nome e per conto dell͛imprenditore stesso Tutto questo spiega l͛obbligo dell͛institore
di osservare le norme su la tenuta delle scritture contabili e iscrizione al R I , nonché responsabilità penali per
eventuale fallimento
L͛institore non è mai un collaboratore autonomo L͛art 226 da un͛ulteriore conferma al fatto che il potere di
rappresentanza dell͛institore non è riconducibile alla rappresentanza volontaria, per il quale, in difetto di pubblicità
della procura institoria, la rappresentanza si reputa generale nei confronti dei terzi in buona fede La rappresentanza
dell͛institore è diversa da quella legale che è sempre volontaria
Alla procura institoria non si applica l͛art i392 ʹ forma della procura ʹ essa infatti ha forma libera, salvo l͛onere delle
forma scritta per l͛ottemperanza all͛obbligo di pubblicità, la cui omissione è sanzionata con l͛inopponibilità ai terzi in
buona fede
La cessazione della preposizione institoria è soggetta, insieme alle altre cause d͛estinzione previste dal diritt o comune,
alla registrazione nel R I ; la preposizione institoria è istituto proprio d͛imprese commerciali e società
Il potere rappresentativo si estende, ai sensi dell͛art 224 ci, a tutti gli atti pertinenti a ll͛esercizio d͛impresa, senza
distinzione fra atti d͛ordinaria o straordinaria amministrazione, né fra necessità o utilità degli stessi Il giudizio di
pertinenza va effettuato con riferimento alle effettive dimensioni dell͛impresa; tale potere di rapprese ntanza può
c
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essere ampliato con atto espresso, comprendendo atti al di fuori della gestione dell͛imprese, come alienazione o
affitto d͛impresa, o essere limitato sia originariamente sia successivamente, salvo onere di pubblicità per opponibilità
ai terzi
A tale potere di rappresentanza sul piano sostanziale si aggiunge quella sul piano processuale: i terzi possono
convenire in giudizio l͛insitore in luogo del titolare, sia essere da lui convenuti per le obbligazioni dipendenti da atti
compiuti nell͛esercizio d͛impresa
La rappresentanza può essere limitata, ma cmq si prevede presunta in quanto è conseguenza diretta di quella
sostanziale, non esiste inoltre la distinzione fra rappresentanza attiva e passiva
L͛art 228 sancisce la responsabilità personale dell͛institore che omette di far presente ai terzi che egli è un
preponente, rimane la regola secondo la quale, per avvalersi della deviazione degli effetti dell͛atto posto in essere sul
patrimonio del rappresentato, è necessaria la spendita del nome di quest͛ultimo erogativa è la norma che ammette
la possibilità per il terzo di agire anche contro il preponente, sempre che si tratti d͛atti pertinenti all͛esercizio
d͛impresa
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Art 229 prevede l͛estensione della norma della pubblicità della preposizione institoria a tali soggetti, cioè colore i
quali, in base ad un rapporto continuativo, hanno il potere di compiere per l͛imprenditore atti pertinenti l͛esercizio
d͛impresa, pur non essendo preposti ad essa Ciò implica che ci si riferisce sia al potere di rappresentanza esterno sia
al potere decisionale interno; quest͛ultimo si esprime non in forma globale ma rispetto all͛attività d͛impresa e sempre
sotto il controllo di un superiore gerarchico
La mancata ottemperanza dell͛onere della pubblicità implica la presunzione del potere di rappresentanza vs i terzi in
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Ai procuratori non è applicabile la norma sulla responsabilità dell͛imprenditore anche in difetto di spendita del nome;
a differenza dell͛institore, alla rappresentanza sostanziale non si affianca naturalmente quella processuale, la quale
deve essere fornita espressamente per iscritto
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Sono ausiliari che svolgono mansioni esecutive che comportano un͛attività giuridicamente rilevante; condividono con i
procuratori l͛attribuzione ex lege di un coerente potere di rappresentanza
Si tratta di una svariata gamma di lavoratori di livello sia impiegatizio sia operaio, accomunati dal potere di compiere
gli atti che, ordinariamente comporta la specie delle operazioni cui sono incaricati; per gli affari da loro conclusi sono
legittimati passivamente, per conto dell͛imprenditore, a ricevere dichiarazioni e reclami dei terzi relativi all͛esecuzione
del contratto, ed attivamente a chiedere, nel suo interesse, provvedimenti cautelari
Sono soggetti a pubblicità di fatto (art i396) non legale e sono sottoposti ad alcuni limiti removibili:
divieto per commessi incaricati di concludere contratti, di derogare alle condizioni generali ed alle clausole
prestampate predisposte dall͛imprenditore (removibile con forma scritta)
ivieto per i commessi preposti alle vendite di riscuotere il prezzo al di fuori dei locali dell͛impresa o negli stessi local i
se vi è apposita cassa (removibile con forma tacita)
ivieto di esigere presso delle merci che non consegnano e di conceder dilazioni e sconti non in uso (removibile con
autorizzazione a carattere espresso)
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I tipi di società tra i quali i soggetti possono scegliere sono otto:
; Oggi le SRL e le SA possono essere costituite anche con atto unilaterale
È essenziale che tutti i soci facciano o si obbligano a fare un conferimento che si esporrà al rischio d͛impresa
Oggetto del conferimento secondo l͛art 2247 possono essere à quindi denaro, beni in natura, prestazioni
di attività lavorativa (seppure non possibile in tutte le società) Si applica alle società di persone e dopo la riforma del
23 nelle società a responsabilità limitata entre per le società per azioni ha espressamente stabilito che non
possono formare oggetto di conferimento le prestazioni d͛opera o di servizio
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I L ATRIONIO SOCIALE
= complesso dei rapporti giuridici attivi e passivi della società (attività e passività)
Esso (o meglio l͛attivo di bilancio) costituisce la garanzia principale o esclusiva (con responsabilità limitata) dei
creditori della società
I L CAITALE SOCIALE
Il CS è un valore storico e non cambia nel corso della vita della società Ha funzione:
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; Vincolistica
; Organizzativa
Esso è organizzativo nel senso che è rilevante nel verificare se la società ha conseguito utili o perdite
unge anche da base di misurazione di alcune fondamentali situazioni soggettive di carattere amministrativo
(diritto di voto) o patrimoniale (partecipazione agli utili) in quanto i diritti spettano in modo proporzionale alle
quote conferite
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= oggetto sociale = attività con la quale la società creerà gli utili da distribuire ( #
L͛attività deve essere:
; Iscritta nell͛atto costitutivo e può essere modificata in base all e norme sulle modificazioni di tale atto
; & = attività condotta con metodo economico e finalizzata alla produzione o allo scambio di beni e servizi
; Ü godimento dei beni conferiti dai soci >> disciplina sulla comunione (aggressione dei creditori personali anche
sulla cosa comune)
--> le società immobiliari di comodo (locazione a terzi di immobili) sono quindi vietate Ü società immobiliari che
gestiscono residence (si attività produttiva)
Come già visto i professionisti intellettuali, pur svolgendo attività economica, non svolgono ai fini di legge attività
d͛impresa a possono costituirsi in società??
; lgg i8i5/i939: se più professionisti si uniscono allora ͞studio legale, tecnico, commerciale, contabile
amministrativo o tributario͟ con i nomi dei consociati nella denominazione dell͛ufficio
Comunque, oggi le società tra professionisti assumono sempre più carattere imprenditoriale e si necessita di una
nuova legge sulle società tra professionisti
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In deroga a tale principio vi è la disciplina delle "$&&
; hanno per oggetto l͛esercizio in comune della ͚attività professionale di rappresentanza, difesa e
assistenza svolta dai propri soci
; la ragione sociale deve contenere l͛indicazione ͞Società tra professionisti͟ e i nomi e le professioni dei
soci
; è iscritta nell͛albo degli avvocati --> applicazione norme deontologiche degli avvocati
; Il socio e i soci incaricati dal cliente (e non tutti) sono personalmente e illimitatamente responsabili per
l͛attività professionale svolta in esecuzione dell͛incarico + patrimonio della s ocietà
Esistono forme di società tra professionisti che sono ammesse (cioè lecite e valide) perché non hanno come oggetto
sociale l͛esercizio della professione:
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Scopo perseguito dalle società cooperative: fornire ai
soci un vantaggio patrimoniale diretto che può
consistere in un risparmio di spesa o in una maggior remunerazione del lavoro dei soci nella cooperativa
Necessario metodo economico per la realizzazione di scopi economici
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Tutti i tipi di società tranne la società semplice possono realizzare lo scopo consortile
etodo economico per la realizzazione di uno scopo economico degli imprenditori quali minori costi o maggiori
ricavi
Non devono perseguire scopo di lucro in senso proprio
Queste sono le tre categorie fondamentali degli scopi della società che sempre perseguono un risultato economico
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! utualistiche e cooperative
! Società semplice = solo attività non commerciale (con la riforma del 2i obbligo iscrizione nel registro
delle imprese con funzione di pubblicità legale)
! Tutte le altre = attività commerciale e non con iscrizione nel registro delle imprese
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! $" = senza personalità giuridica
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SNC LCRATIVE
SAS
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SAA
Soc Cooperative TALISTICHE
ersonalità giuridica e autonomia patrimoniale sono due tecniche giuridiche per ottenere lo stesso obiettivo
economico che consiste in:
; Rendere il patrimonio della società aggredibile solo dai creditori sociali
; Separare il patrimonio sociale e quello personale
; Società sono soggetti di diritto formalmente distinti dai soci (patrimonio società autonomo)
; Autonomia patrimoniale perfetta (patrimonio soci autonomo)
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--> i creditori personali possono (con limitazioni) al massimo far liquidare la quota societaria
; eneficio di preventiva escussione sul patrimonio sociale = responsabilità sussidiaria dei soci
È comunque diffuso che le società di persone formino soggetti di diritto a se stanti seppur senza personalità giuridica
a cui deriva che:
Non è possibile creare società di tipo diverso da quelle indicate dal codice = No società atipiche
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La SAS si basa su norme della SNC ma in pratica anticipa leggermente la disciplina delle società di capitali Essa è
l͛unica che permette l͛esercizio dell͛impresa commerciale con la distinzione dei soci
Rispondono solidalmente e illimitatamente per le obbligazioni sociali
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͞Rispondono͟ solamente della quota conferita (= solo obbligo di eseguire i conferimenti promessi) +
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L͛atto costitutivo deve essere iscritto nel registro delle imprese pena irregolarità della SAS
L͛atto costitutivo:
; eve indicare soci accomandanti e accomandatari
; eve indicare la ragione sociale nella quale deve essere indicato il nome di almeno uno dei soci accomandatari e
l͛indicazione SAS
| se viene iscritto nome accomandante --> stessa disciplina accomandatario ma senza amministrazione, diventa
solo illimitatamente e solidalmente responsabile per le obbligazioni sociali
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I soci accomandanti partecipano con gli accomandatari alla nomina e alla revoca degli amministratori che deve avere il
consenso unanime dei soci accomandatari + maggioranza del capitale dei soci accomandanti
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; Accomandatari = consenso unanime tra vivi, consenso anche degli eredi se mortis causa (SNC)
; Accomandanti = maggioranza del capitale sociale tra vivi, salvo diversa disposizione; liberamente trasferibile
senza consenso dei soci se mortis causa
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Oltre alle cause di scioglimento della SNC la società si può sciogliere se viene meno una delle due categorie di soci e
non viene ripristinata nel termine di 6 mesi
Se mancano accomandatari --> accomandanti nominano provvisorio con sola ordinaria amministrazione che risponde
limitatamente alla quota conferita
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La chiusura e la cancellazione sono uguali alla SNC; se vi sono creditori rimasti insoddisfatti potranno far valere i loro
crediti sulla quota di liquidazione (da eccesso di attività) degli accomandatiti
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--> non si possono compiere operazioni nemmeno con procura, altrimenti resp Illimitata
er il resto valgono le regole della SNC irregolare
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La SA è un soggetto distinto dalle persone fisiche e gode perciò di una piena e perfetta à
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La società risponde delle obbligazioni sociali solo con il proprio patrimonio
Nella società per azioni i soci e tutti i soci non assumono alcuna responsabilità personale, neppure sussidiaria, per
le obbligazioni sociali; di queste risponde soltanto la società con il suo patrimonio I soci sono obbligati solo ad
eseguire i conferimenti promessi RIORA diritto societario 23 o anche quando tutte le azioni sono
concentrate nelle mani di un unico socio
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;Assemblea
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; Collegio sindacale
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artecipazioni omogenee e standardizzate che conferiscono uguali diritti
Sono trasferibili mediante documenti assoggettati alla disciplina dei titoli di credito
SA di grandi dimensioni: azionisti imprenditori e azionisti risparmiatori (no interesse gestione)
aggiore possibilità abusi amministratori = meno controllo
SA a base ristretta: Chi rischia di più amministra e lo farà bene perché è lui a rischiare
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i974:
strumenti di tutela degli azionisti risparmiatori + creazione azioni di risparmio, maggior trasparenza, certificazione
bilanci da società di revisione, creazione CONSO
i998:
Investimento indiretto in azioni con intermediari detti à
e loro valorizzazione (emanazione T),
potenziamento degli istituiti delle società quotate (es maggior autonomia statutaria, potenziamento
dell͛informazione)
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; Simultaneamente
Atto costitutivo stipulato e sottoscritto integralmente immediatamente
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La società per azioni può costituirsi per CONTRATTO e dopo la riforma del 23 anche per ATTO NILATERALE
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i eposito da parte del notaio entro 2gg all͛ufficio del registro Ü amministratori Ü sanzioni pecuniarie e può farlo
ogni socio a spese della società
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2 Controllo di legalità (conformità alle leggi) del notaio dell͛adempimento delle condizioni stabilite dalla legge per la
costituzione
4 Iscrizione nel registro con acquisto della personalità giuridica e viene ad esistenza
N per gli atti compiuti tra la stipulazione e l͛iscrizione i soci fondatori / promotori sono illimitatamente e
solidalmente responsabili verso i terzi
La società creata si accolla solo le spese à per la costituzione ma non la responsabilità
N non è consentita l͛emissione di azione prima dell͛iscrizione nel registro delle imprese salvo quelle costitute per
pubblica costituzione Le azioni emesse non sono comunque nulle
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rima dell͛iscrizione: cause di nullità uguali a quelle della disciplina generale dei contratti
La dichiarazione di nullità:
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; È sanabile: la nullità non può essere dichiarata quando la causa è stata rimossa e di tale eliminazione
è stata data pubblicità nel registro delle imprese
Come nel diritto privato la dichiarazione di nullità è imprescrittibile e esercitabile da chiunque vi abbia interesse
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; Costituzione: l͛unico socio risponde in solido prima dell͛iscrizione nel registro delle imprese
; Conferimenti: l͛unico socio deve versare integralmente i versamenti in denaro Se viene meno pluralità di soci
deve versare anche gli altri conferimenti entro 9 gg --> resp illimitata
; Trasparenza: negli atti e nella corrispondenza indicare che c͛è un unico socio + dati anagrafici unico socio nel
registro delle imprese
; Rapporti società e socio: le operazioni a favore del socio sono opponibili a terzi solo se risultano dal libro delle
adunanze o da atto scritto con data anteriore certa prima del pignoramento
; Eccezioni: oggettive e formali che comportano responsabilità illimitata del socio nel periodo in cui detiene tutte le
azioni; le eccezioni sono causate da:
a no versamento integrale
a fino a attuazione specifica pubblicità SA unipersonale
atrimoni destinati = patrimoni destinati ad un singolo affare per limitare rischio di un se ttore
; Indicazione dell͛affare e se si emettono titoli relativi all͛affare (+ assemblea di chi sottoscrive gli eventuali
titoli)
; evono essere tenuti separatamente libri e scritture contabili per il patrimonio destinato
; Alla fine dell͛affare --> rendiconto finale nel registro delle imprese
Il patrimonio destinato è separato dal resto del patrimonio e non è aggredibile dai creditori salvo che per i
proventi destinati alla società se gli atti compiuti per l͛affare rechino espressa menzione del vincolo di
destinazione (destinati cioè al singolo affare)
b Stipulare con terzi un contratto di finanziamento con rimborso da utili derivanti dall͛affare stesso
; Indicazione degli elementi dell͛operazione con specificazione beni strumentali, parte coperta dal
finanziamento o dalla società, garanzia per il rimborso di una parte del finanziamento
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; Il patrimonio destinato = proventi affare, frutti e investimenti eventualmente effettuati
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; I creditori sociali non possono agire sui beni per la realizzazione dell͛affare ma solo azioni conservative per i
loro diritti
elle obbligazione con il finanziatore risponde solo il patrimonio destinato + eventuali garanzie per il rimborso di
una parte
Se la società fallisce, il finanziatore si insinua nel fallimento per le so mme non riscosse
OOO
Conferimenti = contributi dei soci alla formazione del capitale iniziale di rischio d͛impresa
Capitale sociale = є dei conferimenti promessi / eseguiti dai soci alla società
= il valore dei conferimenti non può scendere sotto il valore nominale del capitale sociale ma, si
può prevedere che alcuni soci, conferendo meno abbiano più azioni e altri, conferendo di più,
abbiano minori azioni; basta che il totale dei conferimenti sia pari al valore del CS
Art 2342:
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áÊGÊ
Se vengono trasferite azioni non interamente liberate, l͛obbligo di conferimenti cade sia sul socio attuale che
sull͛alienante entro 3 anni dall͛iscrizione del trasferimento nel libro dei soci
eni in natura e crediti: stesse norme SNC e le azioni sono interamente liberate con i conferimenti
I conferimenti devono essere contestuali alla sottoscrizione
I conferimenti non possono prevedere cose generiche, future o altrui
+*&#
à
à
à à
Entro 6 mesi gli amministratori devono controllare la valutazione e possono e procedere alla revisione della
stima (le azioni collegate diventano inalienabili)
<
Se il valore dei beni è inferiori di almeno un i/5, gli amministratori devono ridurre proporzionalmente il CS e
annullare le azioni scoperte
a + Or[O|aO+Or[O
<
È necessaria la preventiva autorizzazione dell͛assemblea ordinaria + relazione giuriata di stima di un esperto designato
dal tribunale per l͛acquisto (Ü conferimenti) da parte della società di crediti o beni da soci, promotori, fondatori o
amministratori quando:
; l͛acquisto è entro 2 anni dall͛iscrizione in bilancio
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
L͛acquisto è comunque valido ma l͛amministratore e l͛alienante sono solidalmente responsabili per i danni causati alla
società
++#! "
# #"
+"
""
Oltre i conferimenti, l͛atto costitutivo può prevedere e descrivere (durata, modalità e compenso) prestazioni
accessorie non consistenti in danaro
>> si vincolano i soci ad effettuare a favore della società prestazioni che non formano conferimento +
elemento personalistico (qualità del socio che le esegue)
%OO
*
; indivisibili
>> se intestate a più persone --> rappresentante comune
; circolano similarmente ai titoli i credito nominativi
+O#&###
Le azioni rappresentano un͛identica frazione del capitale sociale nominale [identico ammontare]
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
a VALORE ͛ EISSIONE
In nessun caso il valore complessivo dei conferimenti può essere inferiore all͛ammontare del capitale sociale Ü da
dire che a conferimenti uguali corrispondono uguali azioni
Le azioni possono essere emesse:
;
per un valore inferiore a quello dichiarato
; sopra la pari [valore reale > valore nominale];
obbligatoria con esclusione diritto d͛opzione degli azionisti su nuova emissione
b VALORE I ILANCIO
= patrimonio netto / n azioni
c VALORE I ERCATO
= prezzo di scambio delle azioni --> da quotazione se quotata, + rappres del valore reale
Il 1
ha un proprio specifico valore di solito notevolmente superiore a quello delle azioni che lo
compongono --> disciplina particolare
&"/#$##
£
##
|O%O%OO
º
#
OOO %OO
Art 2348:
à
àà
à
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
; Oggettiva: si hanno alcuni diritti indipendentemente dal numero di azioni possedute ma per il solo
fatto di essere azionisti (diritto di partecipazione all͛assemblea)
; isuguaglianza soggettiva: una quota di partecipazione più ampia attribuisce al possessore di tale
quota maggiori diritti e in particolare capacità di controllo
Ñ $ ##
è "#
; Se l͛assemblea generale pregiudica i diritti delle azioni speciali --> approvata anche dall͛assemblea speciale
>> sacrificio interessi speciali a quelli generali ʹ interesse di gruppo x le azioni speciali Ü singoli
"&9&:
#
a +à
= privilegio nella distribuzione degli utili e rimborso del capitale alla liquidazione e anche nella
partecipazione alle perdite
ossono essere modellate a seconda delle esigenza ma sempre divieto di patto leonino
+àà
= diritti patrimoniali correlati ai risultati della SA in un determinato settore
Lo statuto deve indicare chiaramente i criteri di individuazione dei risultati del settore
N Ai possessori di azioni correlati non possono essere corrisposti dividendi superiori agli utili risultanti
dall͛attività generale dell͛impresa [tutela creditori sociali]
"
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
-O# ##
0
"
Le azioni di risparmio offrono limitati poteri amministrativi + diritti patrimoniali come le privilegiate
ossono essere emesse solo da società le cui azioni ordinarie sono ,
Ü azioni senza voto emesse da SA chiuse perché in azioni di risparmio devono
necessariamente avere alcuni privilegi patrimoniali
Non possono superare ½ del CS insieme alle azioni a voto limitati (v sopra)
Le azioni di risparmio:
; iritti amministrativi: no diritto di voto e collegati (intervento e impugnazione) nelle assemblee ordinarie e
straordinarie; si convocazione assemblea perché cmq soci
; iritti patrimoniali: azioni privilegiate con privilegi minimi indicati dall͛atto costitutivo
*,
.&"#&
**
*+# .
&
Gli strumenti finanziari partecipativi si configurano a metà strada tra obbligazioni e azioni
; No diritto di voto (o solo su argomenti indicati) ma diritti amm vi (es partecip in assemblea)
; ossono essere acquisiti con conferimenti di vario titolo tra cui la prestazione d͛opera / servizi
#
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
; Lo statuto indica le varie modalità d͛emissione, i diritti che conferiscono, le sanzioni in caso d͛inadempimento e
la legge di circolazione se consentito
Sono uno strumento per reperire facilmente capitali e si possono adattare al mercato a seconda delle esigenze -->
elasticità voluta dal legislatore
*O#
er le SA quotate o le cui azioni o obbligazioni sono diffuse in modo rilevante sul mercato '
-->
gestione accentrata dematerializzata (solo registrazioni contabili)
Le azioni sono titoli di credito emessi in base ad un det erminato rapporto causale
Le azioni oggi devono essere nominative, salvo le azioni di risparmio e quelle emesse da Sicav che possono essere
nominative o al portatore se interamente liberate
Azioni nominative --> disciplina generale dei titoli di credito nominativi [doppia annotazione]
Azioni al portatore --> disciplina generale dei titoli di credito al portatore [consegna]
Le azioni possono essere costituite in usufrutto o in pegno e quindi sottoponibili a sequestro e pignoramento
In questo caso:
; iritti amministrativi
! à: all͛usufruttuario o creditore pignoratizio ma in modo da non ledere gli interessi del socio Ü
risarcimento danni
! àà
: esercizio disgiunto tranne che sequestro, esercizio da parte del custode
; iritto d͛opzione
Spetta al socio che deve provvedere al versamento delle somme necessarie entro 3 gg dalla scadenza
dell͛esercizio Ü alienazione con banca o SI
$
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
O####
##
* ##
La libera trasferibilità è limitata dalla legge per:
a Le azioni liberate con conferimenti diversi dal denaro ia del controllo della valutazione
La libera trasferibilità può anche essere limitata da norme contenute nello statuto
Si inseriscono nell͛atto costitutivo clausole che acquistano efficacia reale e che possono essere opponibili ai terzi non
graditi
Lo statuto può anche vietare la circolazione delle azioni per un periodo non superiore ai 5 anni
; Clausole di prelazione
rima di vendere le azioni bisogna offrirle ai soci e di preferirli ai terzi a parità di condizioni
Ü inefficacia del trasferimento --> riscatto dell͛azione da parte dei soci dal terzo
; Clausole di gradimento
,à
! à
(quasi sempre CA) [cd di mero gradimento]
Se rifiuto acquisto da parte della società o recesso dell͛alienante
Contestate perché abuso da parte del controllo verso i soci di minoranza
; Clausole di riscatto
Le azioni possono essere riscattate dalla società al verificarsi di determinati eventi
Valore si determina da disciplina del recesso e, se è la società a riscattare, anche quella sulle azioni
proprie
i
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
Tali clausole possono essere inserite o tolte con approvazione dell͛assemblea straordinaria; a chi era in disaccordo
viene riconosciuto il diritto di recesso
"
Sono operazioni pericolose perché minano l͛integrità del CS, per i diritti amministrativi falsati e per il mercato dei titoli
(es evitare scalata)
i Sottoscrizione
O
- àà àà
à
à
Questo divieto agisce sia in caso di sottoscrizione diretta o da parte di terzi per conto della società
Ü chi ha sottoscritto deve liberare le azioni:
sottoscrizione diretta >> amministratori o soci fondatori / promotori, salvo provino di essere
esenti da colpe
sottoscrizione indiretta >> terzo considerato sottoscrittore per conto proprio ma risponde in
solido con amministratori per la liberazione dell͛azione
2 Acquisto
Ci sono 4 condizioni:
; Hanno diritti amministrativi sterilizzati (no diritto di voto ma conteggio nel quorum)
; Il diritto d͛opzione spetta proporzionalmente alle altre azioni salvo l͛autorizzazione dell͛assemblea e
le condizioni per l͛acquisto di azioni proprie
Si ha lo stesso problema delle azioni proprie quando due imprese acquistano una dall͛altra e viceversa azioni con lo
scopo di aumentare il CS in modo illusorio
á
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
+,"
.
Se vi è comunque acquisto le azioni sono imputate agli amministratori che non dimostrino di essere esenti da colpe o
dal terzo che le ha sottoscritte
+*! "
Esso è ammissibile senza limiti:
iversamente è assoggettato alle stesse condizioni dell͛acquisto di azioni proprie + no diritto di voto della controllata
nella controllante
Se si violano tali condizioni si ha la vendita entro un anno e, in mancanza di questa, l͛annullamento delle azioni da
parte della controllante con rimborso alla controllata del loro valore
Se si eccedono tali limiti, no diritto di voto per parte in eccedenza + vendita entro un anno; se questa non avviene, no
diritto di voto per l͛intera partecipazione
Ü delibere impugnabili
N in questo caso si possono utilizzare tutti i soldi voluti (no utili distribuibili e riserve) perché il pericolo di
annacquamento del capitale è limitato dalle
di partecipazione
++#
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
*
.
" ##
#&
L͛individuazione dei principali azionisti di una società non è a volte di facile individuazione perché il
à:
; Indica l͛intestatario formale e non il possessore dell͛azione
; Viene aggiornato solo nel caso di esercizio dei diritti sociali
Tale problema risulta maggiormente evidente nelle SAQ --> " ##"
L͛art i2 del T prevede l͛obbligo di comunicazione alle partecipate e alla CONSO per:
Se non si attiene alle norme della CONSO sono previste delle "
)
>
; pecuniarie
; di soppressione del voto per le azioni o strumenti finanziari non comunicati
Vi sono norme sulla trasparenza anche per SA non quotate di partecipazioni in società di interesse pubblico quali:
; società bancarie --> comunic anca d͛Italia
; società di assicurazione --> comunic ISVA
; società di intermediazione mobiliare, di gestione del risparmio e di investimento a capitale variabile -
-> comunic CONSO
+! "
#& 2
rima: per ottenere il controllo di una società si poteva accordarsi con il princip ale azionista (no
premio di maggioranza ai piccoli azionisti), lanciare un͛ OA (offerta pubblica di acquisto) ostile o rastrellare
azioni con l͛anonimato (aumento quotazione)
Oggi: massima trasparenza nel passaggio di proprietà di pacchetti di controllo per permettere a tutti gli azionisti di
godere del premio di maggioranza
/5 Sia che l͛OA sia obbligatoria sia facoltativa deve svolgersi con determinate regole di
comportamento
5 //#
I casi in cui l͛OA è obbligatoria sono 2:
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
--> Si consente agli az di minoranza di uscire dalla società con il cambiamento dell͛azionista di
controllo
--> il prezzo da pagare agli az di minoranza è la media tra prezzo medio di mercato dell͛ultimo anno
e quello più elevato pagato ͞fuori borsa͟
--> al posto di lanciare un͛OA totalitaria si può lanciare un͛OA preventiva che porti ad ottenere
una partecipazione superiore al 3
Chi cmq detiene il 0- = delle azioni deve acquistare coattivamente il restante ad un prezzo fissato dal
tribunale [cd Acquisto coattivo]
L͛OA si svolge sotto il controllo della CONSO che può anche sospendere o far decadere l͛OA
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
/5
##
..
ossono essere raccolte dall͛offerente o da intermediari indicati, sempre con trasparenza
5 ."##
Gli amministratori devono astenersi da compiere operazioni che contrastino l͛OA salvo che l͛assemblea rimuova
questo divieto con la maggioranza del 3
del CS
--> lancio di un͛OA concorrente da una società amica (cavaliere bianco) e rialzi vari
5 1 " ##
A scadenza l͛offerta diventa irrevocabile se si raggiunge il quantitativo minimo indicato nel documento Se si
eccede bisogna vedere cosa prevedeva il documento
£##
""
#&
º
.&##
"#
" "/#$##
Ñ
1
|O OOO7
= ad un͛unica impresa dal punto di vista economico vi sono più imprese dal
punto di vista giuridico
I gruppi sono largamente diffusi per i vantaggi economici ottenibili ed è necessaria una specifica disciplina che:
5 Eviti che le decisioni delle società figlie ispirate dall͛ àà pregiudichino le aspettative dei
soci e dei terzi di quella società
+$ ##
Società controllata = società posta sotto l͛ di un͛altra società che ne
indirizza l͛attività nel senso voluto
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
+ ##.
Si dispone di una quantità di voti sufficiente per avere un͛influenza dominante nell͛assemblea
##& & # # (economico)
Si dispone di un particolare vincolo contrattuale che pongono la controllata in una situazione di oggettiva
dipendenza economica
&
à
à
à
à
à
//#$
È istituita una apposita sezione del registro delle imprese nel quale sono iscritte le società che esercitano attività di
direzione e coordinamento (C) e le loro controllate
Gli amministratori delle controllate hanno il dovere di procedere a tale iscrizione e di indicare nella corrisponde nza la
soggezione alla società con C
Ü responsabili dei danni di soci o terzi per la mancata conoscenza di tali fatti
Vi è l͛obbligo di redazione del bilancio consolidato di gruppo che evidenzia l͛andamento economico del gruppo
considerato come unità
N divieto di sottoscrizione e azioni della controllante da parte della controllata per più del i
" "/#$
ur restando la formale indipendenza giuridica e quindi la responsabilità va posta l͛attenzione sulle operazioni fatte
nell͛interesse di gruppo ma che pregiudicano l͛interesse della singola società
Art 2497
% à
à àà à
àà
à
% à , à
à àà
à
[socio]à
à
à
[creditore]
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
Il socio e il creditore sociale lesi dalla violazione dei principi di corretta gestione devono prima rifarsi sulla loro società
e poi sulla capogruppo
--> il danno va valutato a fronte dell͛insieme dei vantaggi compensativi derivanti dall͛appartenenza al gruppo
e nn della singola operazione
--> in solido con la capogruppo rispondono coloro che abbiano preso parte al fato lesivo e coloro che ne
abbiano consapevolmente tratto beneficio
à
à
--> gli amministratori motivano la loro decisione per provare che sono esenti da colpe e evitare la
responsabilità nei loro confronti
Nei finanziamenti infragruppo si applica la disciplina per i finanziamenti da parte dei soci nella SRL quando sarebbe
necessario o ragionevole un aumento di CS
È riconosciuto ai soci della società soggetta a C quando vi siano eventi riguardanti la capogruppo che cambiano le
condizioni di rischio nelle controllate
à à
à
à
à
,
à à
à
à [+
Non c͛è disciplina se una società facente parte del gruppo fallisce
Si può far riferimento all͛amministrazione straordinaria dei grandi gruppi insolventi:
(
à à
= gli amministratori della capogruppo sono coinvolti nella responsabilità degli amministratori delle società
dominate per i danni derivanti dalle direttive di gruppo
*+#; <
"
r
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eeveeeeees
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evseceeeeeeeesce
r ÊÊ
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Ê
r
áÊGÊ
+
"
""/#
L͛assemblea è un organo collegiale che decide secondo il principio maggioritario sulle questioni a essa riservate dalla
legge o dall͛atto costitutivo
à à à = le decisioni prese a maggioranza vincolano tutti i soci anche i dissenzienti
o gli assenti
[à
= è composto dalle persone dei soci (o da coloro a cui spetta l͛esercizio del
diritto di voto come vedremo più avanti)
; ""/#
Art 2364:
a
%
à
à à
à à
à à
+à
à
à
à
f
à
à à
à
à àà
àà
[delibera cd residuale]
; ""/#"
Art 2365:
à à à
à &
r
r
%
à
, à
r
à à à à
Lo statuto può però attribuire al CA la competenza su materie per legge riservate all͛assemblea straordinaria come,
ad esempio:
$
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
; Assemblea generale
= dei soci L͛assemblea è unica e generale se la società ha emesso solo azioni ordinarie
; Assemblea speciale
= dei possessori di particolari categorie di azioni alle quali si applica:
L͛assemblea non decide sulla gestione della SA che è "# "& affidata agli
Amministratori, al massimo delibere con valore consultivo
O# ""/#
%O
È deliberata dal CA con indicazione del giorno , ora, luogo dell͛adunanza e dell͛ordine del giorno
--> può essere portato a i8 giorni in caso di imprese con bilancio consolidato o con particolari
esigenze (va motivata la dilazione)
o non possono inserire argomenti su cui si può deliberare solo su proposta del CA
o È ordinata con decreto dal tribunale dopo aver sentito l͛organo amministrativo e l͛organo di controllo
che non l͛hanno convocata
i
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
Nelle società quotate è poi oggi previsto che i soci che rappresentano almeno un quarantesimo del capitale possono
chiedere l͛integrazione dell͛ordine del giorno di un͛assemblea già convocata (legge 262/25) Né la convocazione né
l͛integrazione dell͛ordine del giorno su richiesta della minoranza sono però ammesse per gli argomenti sui quali
l͛assemblea deve deliberare su proposta degli amministratori
L͛assemblea è convocata nel comune dove ha sede la società o se diversamente disposto dallo statuto (art 2363)
L͛avviso di convocazione:
; uò essere pubblicato nella G i5 giorni prima dell͛assemblea
; uò essere pubblicato in un quotidiano i5 giorni prima se lo statuto lo prevede
; uò essere portato a conoscenza dei soci con mezzi che ne garantiscano la prova (es raccomandata
con ricevuta di ritorno) 8 gg prima dell͛assemblea per le società chiuse il cui statuto lo preveda
; eve contenere giorno, ora, data e ordine del giorno (=quest͛ultimo contiene le materie da trattare,
delimita le competenze di quell͛assemblea e impedisce di deliberare su ulteriori e diversi argomenti)
Sono tuttavia consentite le delibere strettamente consequenziali ed accessorie
Nelle stesse forme dell͛avviso di convocazione, per le società quotate, viene pubblicato l͛integrazione dell͛ordine del
giorno su richiesta della minoranza, che deve avvenire almeno i giorni prima di quello fissato per l͛assemblea
L͛assemblea #: pur in assenza di convocazione (o di convocazione nelle forme di legge), l͛assemblea è
regolarmente costituita quando è rappresentato:
; = i
Capitale Sociale (con diritto di intervento) +
; maggioranza degli organi amministrativi e di controllo +
; il rappresentante comune degli azionisti di risparmio e delle obbligazioni
; ognuno dei soci può dichiarare di non essere informato e impedire la deliberazione
£"
##
""/##$###/
; Quorum costitutivo
; Quorum deliberativo
A seconda del tipo di assemblea e della convocazione abbiamo diversi quorum costitutivi e deliberativi:
* ""/#
á
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
a In prima convocazione
b In seconda convocazione
+ ""/#" 1 . "#"1
a In prima convocazione
2
Quorum costitutivo e deliberativo: 5
+ i del CS con diritto di voto
b In seconda convocazione
c Eccezioni:
er delibere di particolare importanza (cambiamento oggetto sociale, trasferimento della sede all͛estero)
è comunque richiesto come quorum deliberativo più di i/3 del CS
a In prima convocazione
Quorum costitutivo: almeno ½ del CS con diritto di voto (come AS di SA chiusa)
à
à : 2/3 delle azioni presenti
b In seconda convocazione
c Eccezioni
Solo quella sul diritto d͛opzione, le altre sono state abolite per evitare il problema dell͛assenteismo che
bloccava tali delibere
á
r'
(Ê
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
Il presidente dell͛assemblea:
Informazione preassembleare: Le norme volte ad assicurare l͛esercizio consapevole del voto in occasione di delibere di
particolare rilievo (es approvazione di bilancio, fusione, scissione͙), con l͛imposizione agli amministratori dell͛obbligo
di redigere e di depositare preventivamente presso la sede sociale specifici documenti informativi e/o relazioni
illustrative
Votazione: Nulla è stabilito per quanto riguarda i sistemi di votazione conseguiti nelle assemblee sociali Il modo con
cui procedere alla votazione può essere perciò liberamente stabilito di volta in volta Non è ammissibile la votazione a
scrutinio segreto
Verbalizzazione: il &/# è il documento da cui risultano le delibere assembleari e in quelle straordinarie dev͛essere
redatto dal notaio Esso:
; eve essere trascritto nel libro delle adunanze a cura degli amministratori
; eve essere trascritto nel registro delle imprese nel caso che una delibera modifichi l͛atto costitutivo
; eve allegare le modalità e il risultato delle votazione e i soci favorevoli, astenuti o dissenzienti -->
importante per impugnazione
"
Lo statuto può:
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
>> per SA aperte in AS dopo la II convocazione, il quorum costitutivo si abbassa a i/5 del CS mentre
il deliberativo non cambia 2/3
""/#
2 " & 2 #/&
AO di I a convocazione
½ del Capitale sociale 5
+i del CS presente
a
AO di II convocazione
Nessuno 5
+ i del CS presente
SA CHISE:
a Almeno ½ del Capitale sociale 5
+ i del CS della SA
AS di I convocazione
SA CHISE:
a Almeno i/3 del Capitale sociale 2/3 del CS presente
AS di II convocazione
SA AERTE:
a Almeno i/3 del Capitale sociale 2/3 del CS presente
AS di II convocazione
à
à
Art 2352: ossono intervenire all͛assemblea i soggetti che pur non essendo soci hanno il diritto di
voto (creditore pignoratizio e usufruttuario)
Non sono più obbligatori ma possono essere previsti dallo statuto con termini liberi per le SA chiuse o non superiori
ai 2gg per le SA aperte:
)Ê
Ê
Ê
ÊÊ
Ê
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
Lo statuto può inoltre prevedere la possibilità di voto telematico o per corrispondenza, nelle SA aperte le modalità di
tali esercizi sono regolate dalla CONSO
è"
""/#
La # deve:
; Essere conferita per à
; Contenere il nome del rappresentante e di un suo eventuale sostituto
; È sempre revocabile fino al giorno precedente l͛assemblea
; Opera solo per singole assemblee (in tutte le sue convocazioni) salvo si abbia una procura generale o
una procura data ad un proprio dipendente non della società
La"
non può essere data a organi amministrativi, di controllo o dipendenti della società Ü esercizio
di voto senza correlato investimento e a favore del gruppo di comando uò essere conferita solo per le singole
assemblee
1 o Ogni rappresentante non può rappresentare:
Nonostante queste norme esiste ancora oggi il fenomeno di rastrellamento da parte dei gruppi di comando di
deleghe; forse era meglio fare in modo che i piccoli azionisti rilasciassero le deleghe
grazie
ad una informazione preventiva (cm SA)
2 ALICAILE SOLO ALLE SA AERTE IN ALTERNATIVA ( RIORA i998 ʹ SA QOTATE)
a Sollecitazione
= richiesta di deleghe di voto da parte di un soggetto che richiedono l͛adesione a à
Il contenuto del modulo di delega e del prospetto di proposta di voto sono determinati dalla CONSO
b Raccolta di deleghe
= richiesta di deleghe di voto da parte di una nei confronti dei propri associati
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
Gli associati possono comunque non conferire la delega e indicare come dovrà essere esercitato il
proprio voto
- Regole comuni: La CONSO stabilisce regole di trasparenza e correttezza per questi istituti in modo da consentire
una
da parte dell͛azionista
-##
"
#&O# .#
""
Art 2373
à à
à % à àà à%
à
,
,
à à à
Abbiamo una delibera impugnabile a causa di conflitto d͛interessi se:
La delibera adottata col voto del socio in conflitto di interessi è annullabile se intercorrono due condizioni:
a prova di resistenza = il voto è stato determinante
b danno potenziale = la delibera può danneggiare la società
L͛art 2373, comma II presenta anche due ipotesi tipiche di conflitto d͛interessi:
; (
à à à
à à à
àà
<
; O
à
à à à
%
à
à
àà
Negli abusi della maggioranza a danno della minoranza non è però invocabile l͛art 2373
In questi casi (es aumento CS a pagamento per far diminuire quota azionisti di minoranza), la giurisprudenza ha
affermato che:
Le delibere prese con lo solo scopo di danneggiare i singoli soci sono annullabili
0 O" &
"# (o sindacati di voto) = due o più soci si accordano circa le modalità dell͛esercizio del diritto di voto in
modo da decidere uinivocamente previo confronto; la decisione presa nel confronto vincola tutti gli aderenti al patto
anche se dissenzienti
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
; Occasionali
; ermanenti In questo caso si dividono in :
4
! A tempo determinato (max 5 anni e rinnovabili in SA chiuse; max 3 anni in SA aperte )
! A tempo indeterminato (recesso con preavviso di 6 mesi ʹ Spa quotate i8 giorni)
All͛interno del patto parasociale si può decidere a maggioranza o all͛unanimità ma, tale decisione, vincola comunque
tutti gli aderenti al sindacato di voto
VANTAGGI: I sindacati di voto consentono di dare stabilità di indirizzo alla condotta della società ma svuotano anche di
5
significatività sostanziale il procedimento assembleare in quanto le decisioni si prendono al di fuori dell͛assemblea e
non necessariamente con la maggioranza di capitale (la maggioranza dei soci sindacati infatti basterebbe) anno un
indirizzo unitario all͛azione dei soci sindacati
ERICOLI: cristallizzano il gruppo di controllo, il procedimento assembleare viene ri spettato solo formalmente
EETTI: Il voto effettuato in violazione del patto parasociale è comunque valido ma il socio dovrà risarcire il danno
agli altri soci
Ambito di applicazione: Il regime di pubblicità previsto per le società con azionariato diffuso e diverso fra quotate e
non quotate
; Società quotate
I sindacati di voto devono essere:
Ü impugnabilità se voti determinanti, nullità dei patti e sospensione del diritto di voto
*,#/
""/# &#
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<
| Violazioni che riguardano il contenuto della delibera
Nelle SA abbiamo una grossa differenza tra le norme che la regolano e il diritto comune in tema di invalidità:
attispecie generale: violazione norme
##$ attispecie speciale: 3 casi previsti dalla legge
imperative
attispecie generale: violazione norme della
##/#$ attispecie speciale
legge o dello statuto
Il regime delle SA si caratterizza in questo modo per l͛esigenza di certezza che deve derivare dall͛attività
imprenditoriale che non sarebbe possibile se si avesse un campo d͛applicazione della nullità vasto
r
à àà
a La partecipazione all͛assemblea di persone non legittimate se la loro partecipazione era determinante per la
costituzione dell͛assemblea
b L͛invalidità di singoli voti o il loro errato conteggio se determinanti per raggiungere la maggioranza
c Incompletezza o inesattezza del verbale se impedisce di fatto l͛accertamento del contenuto, degli effetti e della
validità della delibera
I soggetti legittimati all͛azione di annul labilità (cd impugnativa) della delibera sono:
<
; Soci assenti, dissenzienti o astenuti ma con diritto di voto
; Amministratori, consiglio di sorveglianza e consiglio di gestione
; Rappresentante comune degli azionisti di risparmio
; CONSO, anca d͛Italia e ISVA in alcuni casi tassativamente previsti
#
r ÊÊ
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Ê
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áÊGÊ
Tale limite può essere escluso dallo statuto e, al massimo, chi non raggiunge tali limiti, può chiedere il risarcimento per
i danno cagionati dalla non conformità della delibera
Termine: l͛impugnativa o l͛azione di risarcimento danni devono essere proposte entro breve termine di decadenza: 9
giorni dalla data della deliberazione o, se questa è soggetta a trascrizione o anche solo a deposito nel registro delle
imprese, 9 giorni dall͛iscrizione o dal deposito Termine allungato a i8 giorni dalla Consob, per la anca d͛Italia e
per l͛Isvap
; È proposta al tribunale del luogo dove la società ha la sede; dichiarazione del possesso
delle azioni, se questo viene meno: no annullabilità
er evitare impugnative presuntuose il tribunale può chiedere una garanzia per l͛eventuale risarcimento dei
danni alla società ai soci opponenti
; Ha effetto per tutti i soci e obbliga gli amministratori ai provvedimenti necessari sotto la propria
responsabilità
; Non ha effetto su chi ha acquistato da terzi dei diritti in esecuzione della delibera annullata
; uò essere chiesta la sospensione degli effetti della delibera Ü fino all͛annullamento la delibera produce
effetti
; Non è possibile quando la delibera è stata sostituita con una conforme alla legge o se è stata revocata
dall͛assemblea
**#/
##
| O| [ART 2379]
La delibera è nulla solo nei 3 casi indicati tassativamente dalla legge:
i -
Non si ha nullità della delibera se l͛avviso era irregolare ma comunque idoneo ad avvertire i legittimati
all͛assemblea sulla data e sulla convocazione dell͛assemblea
L͛azione di nullità non può essere esercitata da chi aveva dato il suo assenso allo svolgimento dell͛assemblea
2 -
à
Il verbale non si considera mancante se:
; Contiene data e oggetto della delibera e sia sottoscritto dal presidente d͛assemblea o dal presidente
del CA o del CS o dal segretario o dal notaio
La nullità in questo caso può essere sanata con la verbalizzazione prima della prossima assemblea salvi i diritti
acquisiti dai terzi di buona fede che ignoravano la delibera
3 O
Si ha nullità quando l͛oggetto è illecito (es non redigere bilancio) o impossibile (es trasferire la sede in mez zo
al mare) ma anche quando la delibera ha oggetto lecito ma contenuto illecito (es bilancio falso approvato)
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Termini per l͛azione: 3 anni dall͛iscrizione nel registro delle imprese o nel libro delle adunanze;
salvo modifiche dell͛atto costitutivo illecite o impossibile in cui non c͛è termine di
prescrizione
; I diritti acquistati in buona fede dai terzi in esecuzione della delibera non sono pregiudicati dalla
dichiarazione di nullità
; La nullità non può essere dichiarata se la delibera è sostituita con una ͞legale͟
"# ##$
OOOOO%O
*O"" "
##
a tradizionale
b dualistico
c monistico
Vedi primo paragrafo capitolo precedente + capitolo X
+ .
##
"&
; un amministratore unico
; un CA che decide in modo collegiale
; un CA che delega il potere di gestione ad altri soggetti quali il comitato esecutivo o l͛amministratore delegato
i Gli amministratori deliberano su tutti gli argomenti attinenti alla gestione che non siano riservati
all͛assemblea per legge
"i
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4 devono adempiere agli adempimenti pubblicitari indicati per legge, tenere i libri obbligatori e redigere
bilancio
Tali poteri sono contemperati dalla responsabilità degli amministratori verso la società, verso i terzi e verso i creditori
sociali
O#""/#? "
£ ""
##
; nell͛atto costitutivo
; dall͛assemblea successivamente (di regola)
; da Stato o enti pubblici se previsto dalla legge o dallo statuto
urata o Gli amministratori restano in carica per un massimo di 3 anni e in particolare fino all͛approvazione del
bilancio dell͛ultimo anno in cui erano in carica
ecadenza o Essi possono decadere per:
"á
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Non si nominano di nuovi ma si continua così con una delibera approvata dal consiglio
sindacale [cd ]
Sono valide le clausole che se cadono alcuni amministratori cadono tutti; in questo caso i superstiti (ancora per poco )
convocano l͛assemblea
La nomina e la revoca degli amministratori è da iscrivere sul registro delle imprese
à à à
0
Il compenso:
; per particolari cariche (amm delegato) è determinato dal CA col parere del Collegio Sindacale
; può essere fissato in misura generale per tutti gli amministratori se previsto dallo statuto
à
àà% )
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àà à àà à% ) à à à àà à
à
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ena o L͛inosservanza porta alle revoca dal mandato e al risarcimento degli eventuali danni naturalmente
"
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Non è ammesso il voto per rappresentanza perché la funzione di amministratore non è delegabile
Esse sono impugnabili entro 9gg da:
<
; Amministratori dissenzienti o assenti
; Collegio sindacale (nel suo insieme e quindi con sua delibera)
Il procedimento d͛impugnazione è quello previsto per l͛assemblea e sono cmq salvi i diritti acquistati dai terzi in buona
fede derivanti dall͛esecuzione della delibera invalida
; eve darne notizia agli altri amm e al CS indicandone natura, termini, origine e portata
; Se delegato, deve astenersi dall͛operazione e investirne il CA
; Il CA deve, cmq, indicare nella delibera la motivazione e la convenienza nell͛operazione
e se:
La delibera può essere anche impugnata da coloro non informati che avevano votato a favore
Se vi sono stati danni alla società naturalmente l͛amministratore ne risponde e risponde anche se ha usato a proprio
favore informazioni derivanti dal suo incarico
Art 238ir
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à -
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; Curano che l͛assetto organizzativo, amministrativo e contabile della SA sia adeguato
; anno info al CA ogni 6 mesi e subito per operazioni rilevanti
; anno info ad altri amministratori che lo richiedano
-"
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Art 2384 O
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à à
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i regola lo statuto indica gli amministratori con il potere di rappresentanza (organica e negoziale)
i solito sono il presidente del CA e gli amministratori delegati
# .
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[art
2383]
La società è vincolati per gli atti compiuti dai ͞non-rappresentanti͟ dal momento dell͛iscrizione della loro nomina
nel registro delle imprese, salvo la mala fede del terzo
# r
à
àà
à
er opporle bisogna provare l͛esistenza di un accordo fraudolento tra amministratore e terzo
N se l͛amministratore supera la sua limitazione egli è negligente e sarà responsabile verso la società se con tale
superamento vi ha provocato danno
N Rimangono comunque validi i limiti legali (es stipulare un contratto in conflitto d͛interessi)
"
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Art 2392 (
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à à ' à à
Responsabilità solidale o Gli amministratori sono solidalmente responsabili tra loro tranne nel caso in cui,
l͛amministratore esente da colpe :
a abbia fatto notare il suo dissenso nel libro delle adunanze e deliberazione del CA
b dia immediata notizia del suo dissenso al presidente del collegio sindacale
L͛art 238i, 3comma, pone a carico degli amministratori senza delega specifici obblighi:
a valutare ͞sulla base della relazione degli organi delegati͟ il generale andamento della gestione
b valutare, sempre ͞sulla base delle info ricevute͟, l͛adeguatezza dell͛assetto organizzativo,
amministrativo e contabile della società
c Esaminare, quando elaborati, i piani strategici, industriali e finanziari della società
La legge impone agli amministratori di agire in modo informato e di adempiere ai propri obblighi con la diligenza del
buon professionista
;Esercizio dell͛azione []
eliberata dall͛assemblea ordinaria (poca tutela delle minoranze, comunque decisione della maggioranza e quindi
degli stessi che hanno nominato gli amm ), anche se in liquidazione Essa:
a può essere esercitata entro 5 anni dalla cessazione della carica dell͛amministratore
"
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a può essere espressa in sede di approvazione di bilancio se riguarda fatti concernenti l͛esercizio anche se
non era nell͛ordine del giorno
Si può rinunciare all͛azione di responsabilità e ͞patteggiare͟ con l͛amministratore basta che i/5 del CS (i/2 in SA
quotate) non sia contrario
--> solo reintegrazione del patrimonio, non risarcimento danno subito dai soci (Ü società)
la società deve quindi essere chiamata in giudizio; i soci ricorrenti si vedranno rimborsate dalla società
solo le spese giudiziarie (vantaggi per la società che è la danneggiata)
RIORA 25 o In base all͛art 2393-bis modificato dalla Legge 262/25 l͛azione sociale di responsabilità contro gli
amministratori (nonché contro i sindaci e i direttori generali) può essere promossa anche dagli azionisti di minoranza,
così superando l͛eventuale inerzia del gruppo di comando I soci che assumono l͛iniziativa devono rappresentare
almeno il 2
del capitale sociale o la diversa misura prevista nello statuto comunque non superiore ad un terzo
Società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio: è sufficiente l͛azione promossa dai soci che rappresentano
i/4 del capitale sociale o la percentuale più bassa prevista dallo statuto
" "/#$&""#
Art 2394 (
à à à à àà
à
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à
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-àà ,
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gli amministratori sono inosservanti degli obblighi inerenti alla conservazione dell͛integrità del atrimonio
Sociale
/ l͛azione può essere proposta ai creditori solo quando il patrimonio sociale risulta insufficiente al
soddisfacimento dei loro crediti (Ü no danno)
Onere probatorio: i creditori che agiscono in giudizio non sono tenuti a provare il dolo o la colpa degli amministratori
L͛azione è diretta ed autonoma (non surrogatoria di quella della società) e quindi il risarcimento danni andrà ai
creditori per l͛importo del credito che non hanno riscosso L͛azione dei creditori si prescrive in 5 anni
i solito interferenze con azione della società: di solito vi è azione di responsabilità della società se il patrimonio
sociale viene ridotto così tanto; i creditori sociali non possono più richiedere il risarcimento (Ü doppio ) e non possono
interferire salvo la possibilità di azione revocatoria (se ci sono gli estremi) nel caso vi sia la transazione
(͞patteggiamento͟) tra società ed amministratori
L͛azione può essere esercitata solo dal curatore fallimentare se la SA è in fallimento
"
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nesso di causalità (danno diretto) Ü danno indiretto come meno utili distribuiti
/ compimento da parte degli amministratori di un illecito nell͛esercizio del loro ufficio
irettori generali = lavoratori subordinati dell͛impresa con compiti di alta gestione Sono nominati dall͛assemblea o
dal consiglio di amministrazione per disposizioni dello statuto
La loro nomina non spoglia gli amministratori dei relativi poteri di gestione e rappresentanza
Nelle società quotate hanno ruoli specifici: attestano atti e comunicazioni previste dalla legge contenenti info sulla
situazione economica, patrimoniale o finanziaria Hanno come gli amministratori responsabilità civili e penali Sono
responsabili nei confronti della società, dei creditori sociali, verso i singoli soci ed i terzi
*# ".
Nozione o soggetto, privo della veste formale di amministratore per la mancanza di nomina assembleare, che di fatto
si ingerisce sistematicamente nella direzione dell͛impresa sociale: impartisce istruzioni agli amministratori, ne
condiziona le scelte operative, tratta con i terzi
o azionista di comando: Sono paragonati agli amministratori legali per le norme di responsabilità penale
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Il collegio sindacale è l͛organo di ## della SA nel sistema tradizionale, con funzioni di vigilanza
sull͛amministrazione della società
Con il tempo la legislazione che lo riguarda si è evoluta cercando di renderlo il più indipendente possibile e vi sono
grosse differenze tra SA quotate e non
i942: composizione semirigida dell͛organo (3/5 membri), limitata competenza professionale, nomina assembleare,
scarsa incisività dei poteri
i974: invariato Introduzione, per le società quotate, di un controllo esterno = società di revisione
i992: istituzione apposito registro dei revisori contabili
i998: modificata la disciplina del collegio sindacale Il controllo contabile passa alle soc di revisione
23 definiti i requisiti di professionalità e indipendenza dei sindaci
25: parzialmente riformata la composizione del collegio sindacale, dei requisiti dei sindaci e rafforzato i poteri
dell͛organo
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o società quotate rimane il limite minimo di 3 ma quello massimo è derogabile dallo statuto
Riforma 25 o siccome i sindaci erano nominati dagli stesso organo che nominava gli amministratori si aveva scarsa
funzionalità del collegio sindacale (controllanti = controllati)
Con la riforma la situazione è TATA solo per le SOCIETA͛ QOTATE dove un membro effettivo del collegio
sindacale deve essere nominato dai soci di minoranza con le modalità fissate dalla Consob
a Requisiti di professionalità
6
SA: Almeno un sindaco effettivo ed un supplente devono essere iscritti nel registro dei revisori contabili ; gli altri,
se non iscritti devono essere scelti tra gli albi professionali del ministero della giustizia o fra i professori
universitari i ruolo in materie economico-giuridiche
SAQ: i requisiti sono fissati con regolamento del inistero della Giustizia (i48 Tuf)
b Cause di ineleggibilità
Non possono essere sindaci:
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b Coloro legati alla SA con un rapporto da lavoro o da un rapporto continuativo di consulenza o di
prestazione d͛opera retribuita Ü no indipendenza
I sindaci:
; hanno diritto ad un " predeterminato dallo statuto o dall͛assemblea all͛atto della nomina per l͛intera
durata del loro esercizio
; sono &ti per giusta causa con delibera approvata dal tribunale Ü restano in carica
; per cause di ineleggibilità o cancellazione dal registro dei revisori e se si disertano 2 riunioni del CA,
comitato esecutivo o CS in un esercizio
; "
: in caso di morte, rinuncia o decadenza di un sindaco subentrano automaticamente i supplenti in
ordine di età
; //#$) la nomina e la cessazione devono essere iscritti nel registro delle imprese entro 3 gg, a cura del
CA nel registro delle imprese
Art 243 O
;
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;
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;
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Il collegio sindacale svolge anche il controllo contabile " "# " previsto dallo statuto nelle SA chiuse che non
devono redigere il consolidato >> CS composto da tutti revisori
; può chiedere agli amministratori (collegialmente) notizie, anche su controllate, su andamento operazioni o su
determinati affari
; si scambiano informazioni con i soggetti incaricati del controllo contabile (anche SA)
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r ÊÊ
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; gli amministratori devono comunicare ogni 3 mesi sull͛attività svolta e tempestivamente sulle operazioni più
importanti
; bisogna denunciare le irregolarità alla CONSO
; la CONSO può attivare un controllo giudiziario sull͛attività dei sindaci stessi
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Il presidente del collegio sindacale è nominato dall͛assemblea nelle SA mentre nelle SAQ sono stabiliti dallo statuto i
criteri della sua nomina
Il collegio sindacale:
; si riunisce almeno ogni 9gg
; quorum costitutivo: maggioranza dei sindaci
; quorum deliberativo: maggioranza dei presenti
; deve redigere verbale con indicazione dei pareri dissenzienti se richiesto
#i
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àà à
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; Esclusiva (I comma): Ai sindaci viene quindi richiesto il risarcimento dei danni qualora il danno
sia imputabile solo al mancato o negligente adempimento dei loro doveri
(es violazione segreto)
; Concorrente (II comma): sono solidalmente responsabili con gli amministratori quando non
vigilano bene e ciò comporta un danno
L͛azione di responsabilità contro i sindaci è uguale a quella fatta dalla società contro gli amministratori
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Il controllo contabile è affidato ad un revisore esterno, salvo il caso in cui il collegio sindacale as sumi tale controllo da
previsione statuto se non vi è l͛obbligo del bilancio consolidato e con la composizione di tutti revisori
Esistono 3 discipline:
7
* SA: revisore contabile o società di revisione
+ SA aperta ma non quotata: società di revisione + vigilanza della CONSO
SAQ: società di revisione iscritta nell͛albo speciale della CONSO
>> la CONSO controlla l͛indipendenza e l͛idoneità tecnica e può anche raccomandare principi e
criteri per la revisione contabile
Nelle SAQ l͛incarico è conferito al momento dell͛approvazione del bilancio dall͛assemblea altrimenti lo determina
d͛ufficio la CONSO
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Conferimento dell͛incarico:
- cause di incompatibilità
- mancanza idoneità tecniche
- compenso della s di revisione: deciso dall͛assemblea contestualmente al conferimento dell͛incarico
- trasferimento di personale: la revisione non può essere effettuata da coloro che sono stati amministratori presso la
società che ha conferito l͛incarico se non sono trascorsi almeno 3 anni
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. SISTEMI TERTII DI MMIISTR 7IOE E OTROO.
I SISTEMI TERTII
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b) Cause di ineleggibilità
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Le competenze del consiglio di sorveglianza sono:
- controllo sull͛amministrazione (del collegio sindacale nel sistema tradi zionale)
- poteri: assistono alle assemblee e possono, ma non devono, assistere alle adunanze del consiglio di gestione
- convocare l͛assemblea (previa comunicazione al presidente del consiglio di gestione)
- sostituirsi agli amministratori in caso di omissioni
- è destinatario delle denuncie dei soci
- riferisce per iscritto una volta l͛anno sull͛attività svolta in un apposito libro
unzioni di indirizzo:
5 tutti i poteri del collegio sindacale e anche quei poteri dettati per le SAQ per 2 sindaci sono anche eseguibili da 2
consiglieri [funzione di controllo]
/5 Alcuni poteri dell͛assemblea
; nomina, revoca e stabilisce il compenso dei consiglieri di gestione
; approva il bilancio d͛esercizio (Ü decisione sulla distribuzione) se non c͛è richiesta di approvazione
dall͛assemblea da i/3 del CG o del CS e se non si approva
; promuove azione di responsabilità contro i consiglieri di gestione (anke l͛assemblea)
; approvazione piani strategici, finanziari e industriali se previsto dallo statuto
; i consiglieri sono responsabili se non adempiono con la diligenza necessaria e rispondono del danno che non si
sarebbe prodotto se avessero vigilato bene (come sindaci)
; la responsabilità verso i soci e i creditori sociali sono uguali a quelle degli amministratori
LICITA͛ o iscritte, a cura degli amministratori, nel registro delle imprese entro 3 gg
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N Al CG e al CS sono applicabili le disposizioni su amministratori e sindaci se non diversamente dispos to
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Il CA ha la stessa disciplina di quello tradizionale ma dal suo interno devono essere
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/
estratti i componenti del comitato di gestione e quindi almeno i/3 del CA deve
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possedere i requisiti di indipendenza stabiliti per i sindaci o da codici di autodisciplina
(es codice reda)
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# ####"
È costituito da consiglieri con:
; requisiti di indipendenza
; da almeno uno iscritto nel registro dei revisori
; requisiti di onorabilità e professionalità se stabiliti dallo statuto
; senza funzioni gestorie nemmeno in controllate / collegate
; un consigliere eletto dalla minoranza se SAQ (2 se > 3)
Le funzioni e i poteri sono uguali a quelle del collegio sindacale Le differenze sono:
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; Controllo giudiziario per tutte le SA se si presentano situazioni che alterano il corretto funzionamento della
società e se vi sono gravi irregolarità
; Controllo della CONSO per le SAQ per la tutela degli investitori e della trasparenza
+O# ##
" ##" " "
&
Il tribunale interviene se
à à ( e non i sindaci)
àà à àà
à
àà à
; al i
(5
nelle SAQ) dei soci o minore se previsto dallo statuto
O#
i ase istruttoria
La maggioranza della società può evitare l͛ispezione e sospendere il procedimento giudiziario se sostituisce gli
amministratori e sindaci con soggetti di adeguata professionalità che si attivano per accertare le violazioni ed
eliminarle
2 rovvedimenti
#
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La CONSO svolge varie funzioni ma noi analizziamo solo quella dell͛informazione societaria
a) Tutte le società con azioni e obbligazioni diffuse fra il pubblico [SA aperte] che possono influire
sensibilmente sul prezzo degli strumenti finanziari
b) La CONSO può richiedere che siano resi pubblici notizie e documenti necessari per l͛informazione del
pubblico e provvedervi direttamente
La CONSO ha anche predisposto, in questo senso, obblighi di informazione preventiva su operazioni straordinarie e
che siano messi a disposizione del pubblico tempestivamente il bilancio d͛esercizio e la relazione semestrale degli
amministratori
La CONSO ha poi ampi poteri di indagine e controllo per ottenere un informazione corretta e veritiera
º"" ##
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/"
La privatizzazione della borsa valori realizzata nel i997 in attuazione dell͛art 56 del d lgs 4i5/i996, ha determinato
un significativo mutamento della disciplina in tema di ammissione delle azioni alle quotazioni di borsa, sospensione e
revoca Le relative competenze, in precedenza della Consob, sono state trasferite alla società di gestione della orsa
(orsa Italiana s p a ) sia pure sotto la vigilanza della Consob stessa (rafforzata dalla legge 262/25)
RIORA 25 o attuale disciplina: le condizioni, le modalità di ammissione, esclusione e sospensione delle azioni
dalle negoziazioni sono determinate dal regolamento di mercato deliberato dall͛assemblea ordinaria della società di
gestione dello stesso
- Ammissione: avviene esclusivamente su domanda della società interessata ͞previa deliberazione dell͛organo
competente͟ da individuarsi nell͛assemblea dei soci La società di gestione della borsa delibera entro 2 mesi dalla
presentazione della domanda e comunica ammissione o rigetto
- Inizio: deve essere preceduto dalla pubblicazione di un apposito prospetto di quotazione contenente le informazioni
necessarie
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ERCATO EXANI o mercato accanto a quello della orsa, gestito da quest͛ultima dove vengono negoziati azioni ed
altri titoli che non hanno ancora raggiunto un grado di diffusione tra il pubblico sufficiente per l͛ammissione alla
quotazione presso la borsa
ERCATO TAX o al 25 destinato alla negoziazione di azioni di società di medie dimensioni ad alto potenziale di
sviluppo
La C svolge un ruolo centrale per assicurare un͛adeguata e veritiera informazione del mercato mobiliare sugli eventi di
rilievo che riguardano la vita delle società che fanno appello al pubblico risparmio, in modo da consentire agli
investitori scelte più consapevoli
In base all͛attuale disciplina sono assoggettati ad obblighi informativi nei confronti del pubblico:
a tutti gli emittenti strumenti quotati
b gli emittenti strumenti finanziari non quotati in mercati italiani ma diffusi tra il pubblico in misura
rilevante, individuati secondo i criteri della Consob
rincipi cardine dell͛attuale disciplina sull͛in formazione societaria:
a i soggetti sopra indicati devono comunicare al pubblico le info privilegiate che li riguardano
b accanto a tale obbligo di info c͛è poi il potere della Consob di richiedere che siano resi pubblici notizie e
documenti necessari per l͛info del pubblico
*O#/"#//#
I primi 4 e l͛ultimo sono tenuti dagli amministratori, il 5 dal collegio s indacale (o consiglio di sorveglianza o comitato
per il controllo sulla gestione), il 6 a cura del comitato esecutivo e l͛ultimo a cura del rappresentante comune degli
obbligazionisti
ilancio d͛esercizio = documento contabile che rappresenta in modo chiaro, veritiero e corretto la situazione
patrimoniale e finanziaria della società e il suo risultato economico nell͛esercizio
##
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; Allegati: relazione sulla gestione degli amministratori del collegio sindacale e del revisore
Art 2423 O
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% à
à
5 rudenza e continuità aziendale, comunque tenendo conto della ͞funzione economica͟ della voce
iscritta in bilancio = sostanza > forma [come IAS]
/5 Competenza economica
5 Costanza dei criteri, le eventuali deroghe devono essere eccezionali e comunque motivate nella nota
integrativa
In osservanza del principio di chiarezza bisogna rispettare alcuni criteri di redazione quali:
a) Le singole voci devono essere inserite secondo l͛à previsto per legge
b) Le voci sono organizzate in categorie [lettere], sottocategorie [numeri romani], voci [numeri arabi] e
sottovoci [lettere minuscole]
Alle società che non superano determinate dimensioni di attivo patrimoniale, fatturato e numero di dipendenti è
consentita la redazione di un /# .//& con meno voci di conto economico e di stato patrimoniale e
senza relazione sulla gestione se si ottempera ai comma 3,4 dell͛art 2428
Attivo assivo
i$$
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E Ratei e risconti
In calce allo stato patrimoniale devono essere iscritti i
che indicano gli impegni, i rischi e le garanzie
date dall͛impresa ai terzi ma che non influiscono direttamente sul patrimonio
er le operazioni in valuta estera, va applicato il tasso di cambio del giorno dell͛operazione
; La nota integrativa (art 2427) in cui si illustrano e specificano le voci dello S e del CE e altre informazioni
integrative su n di dipendenti, sul compenso di amministratori e sindaci, sulle azioni e altri strumenti finanziari
emessi dalla società, sui finanziamenti dei soci alla società, sulle operazioni di locazione finanziaria e sulle
partecipazioni in società controllate e collegate
; La relazione sulla gestione (art 2428) in cui si illustra la situazione e l͛andamento della ge stione
àà à à à %à
alla relazione alla gestione devono risultare i fatti rilevanti accaduti dopo la chiusura dell͛esercizio e l͛evoluzione
prevedibile della gestione
er le stime e le congetture effettuate dagli amministratori a fine esercizio il principio base assunto è quello del "
O/#
: iscritto al costo d͛acquisto o di produzione con imputazione dei costi accessori
e degli oneri finanziari se direttamente correlati
i$i
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áÊGÊ
: se la vita utile delle immobilizzazioni è limitata nel tempo il loro valore deve
essere ammortizzato in ogni esercizio in relazione alla à
Si
predispone un piano di ammortamento tenendo conto dei diversi coefficienti
&#
: isogna svalutare un͛immobilizzazione se il suo valore risulta à
inferiore al suo costo storico La svalutazione non può essere mantenuta negli esercizi successivi se
sono venuti meno i motivi della stessa
) Le partecipazioni in controllate e collegate iscritte tra le immobilizzazioni possono
essere valutate al costo o al metodo del patrimonio netto Le variazioni da questo metodo vanno
in una riserva indisponibile
"# #: i costi d͛impianto, ampliam ento, ricerca, sviluppo e pubblicità possono essere
capitalizzati se hanno un͛utilità pluriennale Ammortamento entro i 5 anni
&& : può essere iscritto solo se acquistato a titolo oneroso Amm to entro i 5 anni
: valutati
ààà
&# : i cespiti diversi dai crediti devono essere iscritte al minore tra costo d͛acquisto
e valore di realizzo desumibile dall͛andamento di mercato ( min(costo, V))
&# : se attività e passività correnti >> tasso di cambio alla data di riferimento;
la diff è utili o perdite su cambi [CE] e cn costituz ione riserva indisponibile
8
Se l͛applicazione di questi principi va in contrasto con i principi di veridicità e correttezza, in cas i ,quindi, eccezionali ,
gli amministratori possono derogare ai criteri di valutazione motivandoli naturalmente nella nota integrativa
>> utili derivanti dalla diversa applicazione vanno iscritti in una riserva indisponibile fino al loro effettivo
realizzo
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/#
#
-O# .
#/#
Alla redazione e approvazione del bilancio cooperano tutti e tre gli organi sociali nel sistema tradizionale e monistico
mentre in quello dualistico l͛assemblea interviene solo se richiesto da i/3 del comitato di gestione o del comitato di
sorveglianza
* Gli amministratori redigono il progetto di bilancio e 3gg prima della discussione in assemblea lo comunicano al
collegio sindacale e all͛organo revisore che esprimono i loro commenti e il loro giudizio
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+ il progetto di bilancio va depositato nella sede della società nei i5 gg prima della discussione dell͛assemblea
Le azioni di nullità e annullabilità della delibera di approvazione del bilancio non possono più essere esercitate dopo
che è stato approvato il bilancio dell͛esercizio successivo
D &certezza dei bilanci e delle operazioni Ü rapporti con i terzi deboli o inibiti
Se la società di revisione ha espresso un giudizio positivo sul bilancio allora l͛azione di annullabilità e di nullità posson o
essere esercitate solo da tanti soci che abbiano il 5
del CS
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*, #"&&
La delibera di distribuzione degli utili è approvata dall͛assemblea in tutti e tre i modelli di gestione
Ü società di persone, diritto del singolo socio a ricevere l͛utile spettante
Il potere dell͛assemblea di decidere sugli utili può essere limitato da clausole statutarie che impongono la
distribuzione degli utili a determinate categorie Ü interesse del gruppo di comando di reinvestire
Non tutti gli utili possono essere distribuiti perché bisogna compiere degli accantonamenti a riserva Le riserve sono
diverse:
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degli utili fino a quando non si raggiunge il 2
del CS
È un accantonamento imposto per legge per salvaguardare l͛integrità del CS
Non è mai distribuibile ai soci
"&" :
decisa dallo statuto con il fine di salvaguardare ulteriormente il CS e di
autofinanziamento Con delibera straordinaria può essere distribuibile ai soci
# #: lo statuto può prevedere la partecipazione agli utili di soci fondatori,
promotori e amministratori (
su utile ʹ riserva legale)
#: non sono distribuibili utili se negli esercizi si è verificata una perdita di capitale (attivo ʹ passivo <
CS) e non è stata reintegrata o è stato ridotto il CS
I dividendi sono quindi costituiti da utili distribuibili + utili portat i a nuovo + riserve disponibili
La società può distribuire solo utili realmente conseguiti Ü utili fittizi
La delibera di distribuzione degli utili fittizi è nulla e gli amministratori e i sindaci sono soggetti a responsabilità anch e
penale
Gli azionisti che hanno ottenuto gli utili fittizi non sono tenuti al rimborso se:
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ilancio consolidato = bilancio redatto dalla capogruppo in cui viene rappresentata la situazione patrimoniale,
finanziaria ed economica del àà
L͛area di consolidamento è costituita dalle società controllate tramite il possesso di partecipazioni e ne sono escluse:
; le società controllate con vincoli contrattuali
; le società che svolgono un͛attività del tutto eterogenea rispetto alla maggior parte del gruppo
Il bilancio consolidato è redatto dagli amministratori della capogruppo ed è costituito da S, CE, nota integrativa e
relazione sulla situazione del gruppo (allegato)
I principi di consolidamento sono uguali a quelli del bilancio d͛esercizio con i dovuti accorgimenti per far risultare il
gruppo come se fosse un͛unica impresa = eliminazione dei rapporti interni:
* eliminazione delle partecipazioni della controllante nelle controllate e la corrispondente frazione del
patrimonio netto
+ eliminazione crediti e debiti fra imprese incluse nel consolidamento
proventi e oneri relativi ad operazioni effettuate fra le stesse
£ utili e perdite conseguenti
Il procedimento di formazione del consolidato è uguale a quello d͛esercizio ed è sottoposto agli stessi controlli e alle
stesse forme di pubblicità ma non è approvato dall͛assemblea
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Costituisce modificazione dello statuto ogni mutamento del contenuto del contratto sociale con inserimento,
modificazione o soppressione di clausole
odificazione soggettiva o
odificazione oggettiva o
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elibera assembleare: nelle SA si può modificare lo statuto con delibera dell͛Assemblea straordinaria
Vi sono comunque delle maggioranze più elevate per alcuni temi nelle SA non quotate:
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Controllo notarile:
Art 2436 O
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Omologazione facoltativa:
Se il notaio vede che la delibera non è conforme alla legge ne dà tempestivo avviso agli amministratori che possono:
; nei 3gg successivi convocare l͛assemblea straordinaria per una nuova delibera
; ricorrere al tribunale che verifica la conformità alla lgg e decreta l͛iscrizione nel registro
; Inerzia = delibera inefficace (art 2436, 3 comma)
Efficacia: La delibera produce effetti solo dopo la sua iscrizione nel registro delle imprese
Efficacia differita:
ubblicità legale: opo ogni modificazione va depositato nel registro delle imprese il testo integrale dello statuto
aggiornato
O#""
Limiti al potere della maggioranza: L͛operatività del principio maggioritario anche per le modificazioni dello statuto fa
si che nella spa l͛interesse di gruppo a variare l͛assetto organizzativo della società prevalga sull͛eventuale opposto
interesse del singolo Il che non significa che il potere sia senza limiti E͛ necessario infatti che vengano rispettate le
norme inderogabili e non siano violati i principi cardine della correttezza e della buona fede nell͛attuazione del
contratto nonché quello della parità di trattamento
In previsione di delibere modificative la minoranza e indirettamente tutelata dalla previsione di maggioranze più
elevate e dal riconoscimento del diritto di recesso L͛attuale disciplina amplia le cause di recesso e le suddivide in:
a- cause di recesso inderogabili
b- cause derogabili dallo statuto
c- cause statutarie
Art 2437, I comma: à àà à à
à à
à &
a) odifica dell͛oggetto sociale quando consente un cambiamento significativo della SA
b) Trasformazione della società
c) Trasferimento della sede sociale all͛estero
d) Revoca dallo stato di liquidazione
e) L͛eliminazione di una o più cause di recesso derogabili o statutarie
f) odifica dei criteri di determinazione del valore dell͛azione nel caso di recesso
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a) La proroga del termine di durata della società
b) L͛introduzione o la rimozione di vincoli alla circolazione dei titoli azionari
Il recesso può essere esercitato solo per parte delle azioni
Esercizio del diritto di recesso:
; i5 giorni dall͛iscrizione nel registro delle imprese della delibera che lo legittima
; 3 giorni dalla conoscenza da parte del socio se non dipende da una delibera
Le azioni interessate dal recesso devono essere depositate presso la sede della società e non possono essere cedute
SA non quotate: valore determinato dagli amministratori sentiti i sindaci e i revisori
%
à à
Lo statuto può stabilire criteri più analitici per valutare la consistenza del patrimonio
Se c͛è contestazione allora il valore è determinato da un esperto designato dal tribunale
SA quotate: il valore è uguale al prezzo medio di chiusura dei 6 mesi precedenti la convocazione
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dell͛assemblea
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odificazioni dello statuto relative al capitale sociale: aumento e diminuzione (art 2438-2447)
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9:
Si ha un aumento del capitale sociale nominale e del patrimonio della società per effetto di nuovi conferimenti Con
l͛aumento reale del capitale sociale, la società intende procurarsi nuovi mezzi finanziari a titolo di capitale di rischio
L͛aumento reale dà perciò luogo all͛emissione di nuove azioni a pagamento, che vengono sottoscritte dai soci attuali,
cui per legge è riconosciuto diritto di opzione
L͛aumento non è però invalido ma gli amministratori rispondono in solido dei danni eventualmente arrecati ai soci ed
ai terzi In presenza di perdite che rendono obbligatoria la riduzione del capitale la società non può procedere ad un
aumento dello stesso senza aver prima ridotto il capitale in misura corrispondente alla perdita
; all͛assemblea straordinaria (di regola) >> norme per delibere modificanti l o statuto
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a Scindibile = se sottoscrizione parziale il capitale si aumenta solo per la parte di azioni sottoscritte ma
dev͛essere espressamente previsto dalla delibera
b Inscindibile = se non sono sottoscritte tutte non si fa nulla e i sottoscrittori e la società sono liberati
dai rispettivi obblighi
Conferimenti:
er i conferimenti in sede di aumento valgono le stesse norme per la costituzione della società solo che essi non
possono essere complessivamente inferiori all͛aumento del capitale deliberato e il versamento del 25
( ed
eventualmente il sovrapprezzo) fatto presso la società e non presso la banca
Versamenti in conto capitale:
Versamenti fatti dai soci alla società a titolo di conferimento atti ͞a copertura di perdite al fine di sopperire alle
esigenze di capitale di rischio e/o di costituire un fondo destinato a ripianare eventuali perdite evitando di incorrere
nella disciplina della riduzione obbligatoria di capitale Tali apporti incrementano il patrimonio della società senza
modificarne il capitale sociale e restano sottratti alla disciplina dei conferimenti
ÑO#
iritto d͛opzione = diritto dei soci attuali di essere preferiti ai terzi nella sottoscrizione dell͛aumento
del CS a pagamento
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Oggetto del diritto d͛opzione sono quindi le azioni + obbligazioni convertibili
Termine: Se il diritto d͛opzione non si esercita entro 3gg o vi si rinuncia, le nuove azioni inoptate nelle:
SA non quotate: coloro che hanno esercitato il diritto d͛opzione possono manifestare la volontà di
acquistare anche l͛inoptato al momento dell͛esercizio del loro diritto
SAQ: l͛inoptato va offerto sul mercato regolamentato dagli amministratori per almeno 5 riunioni e
il ricavato va a beneficio della società
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Il sovrapprezzo è determinato:
SA non quotate in base al valore del patrimonio netto + parere collegio sindacale
SAQ in base all͛andamento delle azioni degli ultimi 6 mesi + parere dell͛organo di revisione
Opzione indiretta:
Il diritto d͛opzione non si considera escluso o limitato quanto le azioni sono sottoscritte da SI o banche che poi
devono
à offrirle agli azionisti
Warrant:
La società può ricorrere anche ad altra tecnica per differire o diluire nel tempo un aumento del capitale sociale:
L͛emissione di appostiti buoni di opzione (warrant) che attribuiscono al titolare il diritto di sottoscrivere le azioni di
nuova emissione a condizioni predeterminate I warrant di sottoscrizione, di regola rappresentati da titoli di credito al
portatore, devono essere emessi rispettando la disciplina del diritto di opzione in quanto attribuiscono un͛opzione
contrattuale che sostituisce quella ex lege evono essere offerti ai soci attuali, se non ricorrono i presupposti per
l͛esclusione del diritto di opzione Scaduto il breve termine la società è libera di collocare i warrant sul mercato
Effetti:
L͛effetto è quello di legare tali riserve disponibili al vincolo di indisponibilità del CS e di aumentare la funzione
vincolistica del CS Conseguenze giuridiche: il passaggio a capitale di riserve e fondi disponibili comporta che la società
non può più disporre a favore dei soci dei corrispondenti valori del patrimonio netto
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odalità di attuazione:
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#
Al pari dell͛aumento, anche la riduzione del capitale può essere reale o nominale a seconda che la riduzione dia luogo
o meno ad un corrispondente rimborso ai soci del valore dei conferimenti
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Opposizione dei creditori o I creditori sociali possono opporsi alla riduzione perché vedono diminuita la loro garanzia;
si possono opporre se la riduzione pregiudica il loro diritto al credito
L͛opposizione sospende l͛esecuzione della delibera sino all͛esito del giudizio a meno che il tribunale ritenga la richiesta
infondata o che la società dia una garanzia
Le modalità di esecuzione o della riduzione (riduzione proporzionale di tutte, acquisto di azioni proprie e poi
annullamento, sorteggio) devono garantire la parità di trattamento degli azionisti
Con il sorteggio gli azionisti rimborsati del solo valore nominale hanno diritto ad azioni di godimento che partecipano
agli utili dopo che sia stato distribuito alle altre un dividendo pari all͛interesse legale sul valore nominale delle azioni
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iii
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La riduzione del capitale è nominale in quanto non esce realmente ricchezza dalla società come con il rimborso ai soci
ma si adegua solo la cifra del CS al minor valore verificatosi
Quindi siamo in presenza di una riduzione di capitale non quando siamo in presenza di perdite d͛esercizio ma quando:
Attività ʹ assività < Capitale sociale
CS Ü atrimonio netto, altrimenti non avrebbero senso le riserve che hanno proprio la funzione di
mantenere l͛integrità del CS
ATT non possono comunque essere distribuiti utili fino a quando le perdite siano state colmate
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Riduzione per perdite > i/3 --> amministratori o sindaci convocano l͛assemblea
Non è stato intaccato: si sottopone all͛assemblea una situazione patrimoniale aggiornata con le
opinioni del collegio sindacale + relazione amministratori in cui danno conto dei fatti di
rilievo Tali opinioni devono essere depositate presso la sede negli 8 giorni precedenti
all͛assemblea
Gli && possono essere:
; Ridurre il capitale sociale
; Rinviare a nuovo le perdite ma, se nell͛es successivo sono ancora
i
> di i/3, riduzione obbligatoria da parte dell͛assemblea o, in mancanza, è disposta
d͛ufficio dal tribunale
Riduzione obbligatoria o
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a) Creditore Ü socio
b) Remunerazione fissa (interessi) Ü dividendi ͞aleatori͟
ii
c) Rimborso del valore nominale Ü rimborso in sede di liquidazione ͞aleatorio͟
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a) Obbligazioni partecipanti
Remunerazione è commisurata agli utili di bilancio
b) Obbligazioni indicizzate
Si adegua il rendimento dei titoli ancorandoli all͛andamento di indici che possono anche riguardare la
società
e) Obbligazioni subordinate
Il diritto degli obbligazionisti ad ottenere interessi e il rimborso del capitale è subordinato all͛integrale
soddisfacimento degli altri creditori in caso di liquidazione volontaria o assoggettamento a procedura
concorsuale
f) Obbligazioni a premio
prevedono l͛attribuzione agli obbligazionisti di utilità aleatorie (in denaro o natura) da assegnare
mediante sorteggio o altro sistema
g) Obbligazioni in valuta estera
rispondono al medesimo scopo delle o indicizzate
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à
à
b) Le obbligazioni sono garantite da ipoteca di primo grado su immobili di proprietà della società sino a
2/3 del valore di bilancio di questi
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Il rapporto tra limite e obbligazioni in circolazione deve permanere per tutta la durata del prestito obbligazionario Se:
; Riduzione volontaria (reale + nominale <i/3 CS) non si può fare se viene meno il rapporto
; Riduzione obbligatoria si fa ma non si possono distribuire utili fino al ripristino del rapporto
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I limiti all͛emissione di obbligazioni potevano essere in passato elusi facilmente: si facevano emettere le obbligazioni
da una società controllata (in genere con modesto capitale) avente sede in Stati che non pongono limiti all͛emissione,
e la controllante italiana (reale beneficiario del finanziamento) prestava garanzia per il loro rimborso (vedi caso CIRIO)
Il nuovo art 24i2, 4 comma introdotto dalla legge 262/25 prevede che al computo del limite generale
all͛emissione di obbligazioni previsto dall͛art 24i2, i comma, concorrano gli importi relativi alle garanzie comunque
prestate dalla società per obbligazioni emesse da altre società, anche estere
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1$[modificazioni dello statuto] roduce effetti e può essere eseguita solo dopo l͛iscrizione
La delibera di emissione di obbligazioni che prevede la costituzione di garanzie reali a favore dei sottoscrittori deve
designare un notaio per il compimento delle formalità necessarie per la costituzione delle stesse Art 24i4bis
Sottoscrizione: il collocamento sul mercato delle obbligazioni è soggetto alla disciplina della sollecitazione
all͛investimento in strumenti finanziari Alla sottoscr izione secondo le modalità fissate nel bando di emissione segue il
rilascio dei titoli che possono essere nominativi o al portatore
rezzo di emissione: può anche essere inferiore al valore nominale salvo che per le obbligazioni convertibili
Libro delle obbligazioni: L͛ammontare delle obbligazioni emesse deve risultare da un apposito
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in cui di volta in volta si annotano le obbligazioni estinte e i trasferimenti se nominative
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Condizioni per l͛emissione sono simili a quelle richieste per l͛emissione di nuove azioni
er le obbligazioni convertibili, infatti:
/5 Non possono essere emesse per somma complessivamente inferiore al loro valore nominale
5 Non possono esuberare il limite generale delle obbligazioni (vedi sopra)
; possono essere emesse dagli amministratori [ + contestuale aumento CS] se hanno una delega di
durata massima di 5 anni in cui sia anche espresso l͛ammontare complessivo emettibile
e) usione e scissione: conversione anticipata o diritti equivalenti a quelli spettanti prima della fusione o
della scissione
N riduzione reale, fusione e scissione sono soggette a un divieto relativo durante il periodo di conversione Relativo
perché si può fare ciò di cui sopra
rocedimento indiretto: non è specificamente disciplinato Si ha quando l͛obbligazione emessa da una determinata
società è convertibile in azione di altra società
Obbligazioni con Warrant: queste obbligazioni si distinguono nettamente da quelle convertibili in quanto attribuiscono
un diritto cumulativo ( e non alternativo) rispetto al rimborso del capitale E͛ anche vero che sollevano problemi di
tutela degli obbligazionisti in parte coincidenti con quelli posti dalle obbligazioni convertibili, sicchè anche per esse è
prospettabile l͛applicazione analogica della disciplina dettata per queste ultime
è
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"
Gli obbligazionisti hanno un͛organizzazione che prevede due organi: assemblea e rappresentante comune con la
finalità di:
a assicurare una più efficace tutela degli interessi comuni degli obbligazionisti nei confronti della società
ii
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b consentire, ove l͛evolversi della situazione dell͛emittente lo renda necessario, modifiche a maggioranza, delle
originarie condizioni del prestito, così sollevando la società dalla necessità di ottenere il consenso dei singoli
obbligazionisti
* ""/##//#
"i che funziona come l͛assemblea straordinaria (anche su
impugnazione delibere come l͛assemblea) dei soci e delibera su:
Essa viene convocata dal CA o dal rappresentante comune; obbligatoria se richiesta dal 5
delle obbligazioni in
circolazione
N il singolo obbligazionista può tutelare i propri interessi basta che non sia in contrasto con le delibere
dell͛assemblea degli obbligazionisti
Le cause di scioglimento sono simili per SA, SAA e SRL con piccole differenze Analizziamo la SA
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il termine può essere prorogato prima della scadenza dall͛assemblea straordinaria con la maggioranza di i/3
CS per le SA chiuse
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[es dichiarazione di nullità in fase di costituzione]
opo la riforma del 23 non è più causa di scioglimento la dichiarazione di fallimento della società tuttavia la riforma
della #.## #+,,Ñ prevede che alla chiusura del fallimento, il curatore debba chiedere la cancellazione
della società dal registro delle imprese di fatto continuando a configurare il fallimento come una causa estintiva della
società
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Accertata la causa di scioglimento gli amministratori devono convocare l͛assemblea per le deliberazioni relative allo
stato di liquidazione (Ü individuazione della causa )
Art 2486 +
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[Ü iscrizione nel registro]
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Gli amministratori vedono limitati i loro poteri e anche gli altri organi sociali sono penalizzati:
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In particolare:
a) collegio sindacale = controllo anche su liquidatori, no modifiche
b) assemblea = è controverso se siano compatibili alcune delibere che modificano lo statuto
Sicuramente compatibili la fusione prima della ripartizione dell͛attivo
La revoca dello stato di liquidazione può essere fatta con delibera dell͛assemblea straordinaria ma:
; con maggioranza di i/3 del CS
; i soci in disaccordo possono recedere
; provoca effetti dopo 6gg dlla sua iscrizione nel registro dlle imprese in modo ke i creditori sociali
possano opporsi cn le stesse modalità dlla riduzione facoltativa dl CS
Art 2487 Tranne nei casi in cui lo scioglimento lo decide l͛assemblea stessa,
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Se non vi provvede l͛assemblea vi provvede il tribunale su istanza dei soci o del collegio sindacale
I liquidatori:
; restano in carica per la durata della liquidazione, salvo sia previsto un termine
! assemblea straordinaria
! tribunale se sussiste giusta causa e istanza dei soci, sindaci e
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5 compiono
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, salvo diversa disposizione
ubblicità: i provvedimenti di nomina e di revoca dei liquidatori sono soggetti ad iscrizione nel registro delle imprese
Alla fine del loro mandato e completata la liquidazione i liquidatori devono redigere il bilancio finale di liquidazione:
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Approvato il bilancio si ha la cancellazione del registro delle imprese e il deposito dei libri societari
Entro un anno dalla cancellazione e creditori rimasti insoddisfatti possono far valere i loro diritti con una domanda
notificata preso la sede della società nei confronti:
; dei soci nel limite delle quote riscosse con il bilancio di liquidazione
; dei liquidatori se il mancato pagamento dipende da loro colpa
N la cancellazione avviene d͛ufficio se per 3 anni non si deposita il bilancio annuale di liquidazione
Con la cancellazione dal registro la SA si estingue I creditori possono comunque richiederne il fallimento entro un
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anno dalla cancellazione; decorso tale termine nessuno potrà più fare richieste
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La SAA è una società di capitali in cui esistono 2 categorie di soci :
Art 2454 +
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Azioni: la società in accomandita per azioni è nel contempo un tipo di società che, come la Spa, si caratterizza per il
fatto che le quote di partecipazione dei soci (accomandatati e accomandanti) sono rappresentate da azioni
isciplina: la sua disciplina è modellata su quella della Spa, dato che ͞alla società in accomandita per azioni͟ sono
applicabili le norme relative alla Spa in quanto compatibili con le disposizioni seguenti͟ (art 2454)
ifferenze Sas - Saa: L͛accomandita semplice è una società di persone: una società in nome collettivo modificata dalla
presenza di soci a responsabilità limitata (accomandanti) L͛accomandita per azioni è una società di capitali: una
società per azioni modificata dalla presenza di socia a responsabilità illimitata (accomandatari) che, come
contropartita della più gravosa responsabilità, sono di diritto amministratori
+
"
i4
La figura più importante e peculiare di questa società è sicuramente la posizione di soci accomandatario Infatti:
a) I soci accomandatari iscritti nell͛atto costitutivo sono tutti amministratori di diritto e senza limiti di
tempo (non esiste accomandatario non amministratore)
b) Il socio accomandatario risponde delle obbligazioni sociali dal momento dell͛accettazione della
nomina a quando viene iscritta la sua cessazione dall͛ufficio nel registro delle imprese
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er la costituzione della società, i conferimenti e le partecipazioni azionarie, trova piena applicazione la disciplina della
Spa, con due sole differenze:
Atto costitutivo:
Art 246
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>> i soci accomandatari hanno quindi un potere di veto su ciò che modifica il patto sociale
enominazione sociale:
eve essere costituita dal nome di almeno uno dei soci accomandatari, con l͛indicazione di società in accomandita per
azioni (art 2453)
Azioni:
Nessuna diposizione specifica è dettata per le azioni intestate agli accomandatari
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L͛organizzazione interna della S A A si fonda sulla necessaria presenza di tre distinti organi:
a Assemblea
b Amministratori
c Collegio Sindacale
Assemblea:
All͛assemblea si applicano le regole di funzionamento dettate per la Spa Norme particolari valgono tuttavia per
l͛adozione di talune delibere
a Gli accomandatari non hanno diritto di voto nelle deliberazioni di nomina e revoca dei sindaci, nonché in
quelle concernenti l͛esercizio dell͛azione di responsabilità nei loro confronti (art 2459)
b Le modificazioni dell͛atto costitutivo non solo devono essere deliberate dall͛assemblea straordinaria con le
consuete maggioranze, ma devono essere approvate da tutti i soci accomandatari (art 246)
c Nella competenza della assemblea straordinaria rientra anche la nomina e la revoca degli amministratori
Gli amministratori:
; Non hanno diritto di voto nelle deliberazioni di nomina e revoca dei sindaci e in quelle che
riguardano la loro responsabilità
; anche se hanno una carica permanente, possono essere revocati con le maggioranze prescritte per
l͛assemblea straordinaria, anche senza giusta causa come nelle norme sul mandato (no giusta causa
= risarcimento danni)
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soci accomandanti:
; nominano e revocano i sindaci = + indipendenza
; nominano e revocano l͛organo di revisione se la revisione è obbligatoria
La SAA gode / .& &" "" prima dell͛erosione del patrimonio dei singoli soci accomandatari
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Oltre alle normali cause di scioglimento, la SAA si scioglie se vengono meno tutti gli amministratori e non si
ripristinano entro i8 gg
>> in tale periodo agisce un amministratore nominato dal collegio sindacale che non assume la carica
di socio accomandatario
*" &
La SRL è un tipo di società che ricalca le basi della SA ma consente una articolazione più snella e una maggior
partecipazione dei soci nella vita della società
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La differenza principale con le SA è che nelle SRL la O%OOA
Responsabilità limitata o come nella Spa e diversamente alla Saa, qui tutti i soci godono del beneficio della
responsabilità limitata e nessuna pretesa possono perciò avanzare nei loro confronti i creditori della società Il
beneficio della responsabilità limitata inoltre permane, salvo talune eccezioni, anche in presenza di un unico so cio
Quote o di partecipazione dei soci non possono essere rappresentate da azioni (art 2468) non possono cioè essere
rappresentate da documenti destinati a circolare nelle più agili forme dei titoli di credito
o Criterio personalistico: divisione in parti del capitale sociale = ostacolo alla raccolta di ingenti capitali di
rischio fra il pubblico dei risparmiatori, rendendo meno agevole la mobilitazione dell͛investimento
Struttura o
+"
##"$"# " #
L͛atto costitutivo dev͛essere redatto con atto pubblico e il suo contenuto è descritto dall͛art 2463
La SRL può anche essere costituita da parte di un singolo socio con la stessa disciplina per la costituzione di SA
unipersonali
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ENI IN NATRA E CREITI: La stima può essere fatta da un esperto o da una società di revisione
iscritti nell͛albo dei revisori contabili [Ü perito del tribunale ] e dev͛essere naturalmente
pari o superiore al conferimento
N non sono conferibili beni futuri o cosa altrui >> esigenza cmq di certezza
Lo statuto può prevedere la possibilità per la SRL di emettere titoli di debito, indicando inoltre la competenza, i limiti,
le modalità e le maggioranza necessarie
I titoli di debito possono però essere sottoscritti solo da investitori professionali (e non dal pubblico dei risparmiatori)
che, se li vendono al pubblico, devono rispondere della solvenza della società
inanziamenti dei soci o
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Nel passato era diffusa la concessione da parte dei soci di ingenti finanziamenti alle SRL ottenendo così una pesante
sottocapitalizzazione di tali società Oggi:
Art 2467 O
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>> se la società era sottocapitalizzata e il socio ha finanziato al posto di conferire allora egli è
postergato nel rimborso
£O#/
Con l͛attuale disciplina è infine caduto il divieto per le Srl di emettere obbligazioni o meglio, l͛atto costitutivo può
prevedere l͛emissione di titoli di debito (art 2483) per altro sottratti alla disciplina propria delle obbligazioni di Spa m a
soggette alla disciplina secondaria del comitato interministeriale per il credito e il risparmio
Emissione: A differenza delle obbligazioni l͛emissione dei titoli di debito è consentita solo se prevista nell͛atto
costitutivo E͛ l͛atto costitutivo a stabilire se la competenza ad emettere titoli di debito spetta ai soci o agli
amministratori ͞determinando gli eventuali limiti, modalità e le maggioranze necessarie͟ La decisione di emissione
(per la quale non è previsto l͛intervento di un notaio verbalizzatore) fissa le condizioni del prestito e le modalità di
rimborso ed è iscritta nel registro delle imprese uò anche prevedere che condizioni e modalità di rimborso possano
essere modificate con il consenso della maggioranza dei possessori dei titoli Il taglio minimo dei titoli non può essere
inferiore a 5 mila euro
Contenuto: Ampia libertà autonomia statutaria nella determinazione del contenuto dei titoli di debito (titoli di massa,
titoli individuali͙)
Sottoscrizione: i titoli di debito non possono essere collocati direttamente presso il pubblico dei risparmiatori ossono
essere sottoscritti solo da investitori professionali soggetti a vigilanza prudenziale
Garanzia: l͛identità del garante e l͛ammontare della garanzia devono essere indicati sul titolo di debito
º! "#
Nella SRL non esistono azioni ma quote sociali, ognuna attribuita ad un socio
Il capitale è diviso in base al numero di soci i quali detengono una quota di partecipazione proporzionale al
conferimento
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| l͛attribuzione è a singoli soci, non alle quote Se X ha un particolare diritto e cede la quota il diritto in più non si
trasferisce con la quota
I diritti particolari:
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i Amministrazione: l͛intervento può essere a tutto campo come nella società di persone; es socio non
amministratore con diritto di info, diritti di veto a un socio su alcune delibere, etc
2 istribuzione degli utili: fermo restando il patto leonino, si può prevedere che un socio abbia più utili Ü
postergazione o minor
nelle perdite, solo utili
Le quote non rappresentano titoli azionari e il documento è solo una prova della qualità di socio
Il recesso avviene:
; STATTO: In tutte le cause e modalità previste dallo statuto
; LEGGE: può avvenire in due casi
a SRL a tempo indeterminato: recesso libero con preavviso di 6 mesi allungabile dallo statuto a i
anno
a SRL a tempo determinato: i soci che non hanno acconsentito (contrari assenti e astenuti) a
grosse modifiche del contratto sociale (es ogg ,fusione, scissione)
In caso di recesso il valore delle quote dev͛essere quello di RKT Ü esperto nominato dal tribunale
Il trasferimento delle partecipazioni nelle SRL è soggetto a varie formalità per la centralità del socio in questo modello
societario
; eve essere annotato nel libro dei soci con misura dell͛iscrizio ne nel registro
opo che è stato annotato nel libro dei soci allora il trasferimento è efficace nei confronti della SRL
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Se il trasferimento è fatto con contratti a più persone, prevale chi per primo lo iscrive in buona fede nel registro delle
imprese
La quota può essere espropriata dai creditori personali del socio e se:
Liquidazione della quota o i soci che recedono hanno diritto di ottenere il rimborso della propria partecipazione in
proporzione al patrimonio sociale
Esclusione o l͛atto costitutivo può prevedere specifiche cause di esclusione del socio per giusta causa er il rimborso
si applica la disciplina del recesso con esclusione della riduzione del capitale so ciale (art 2473)
Anche negli organi sociali la figura del socio, anche singolo, è centrale
C͛è ampio spazio all͛autonomia statutaria ma ci si basa cmq su assemblea, CA e collegio sindacale
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In ogni caso sono riservate alla competenza dei soci:
L͛assemblea della SRL può deliberare con un procedimento più snello (consultazione scritta o consenso per iscritto) col
voto favorevole di ½ del CS tranne nei casi di:
0
&#$##" "
L͛ &#$delle delibere assembleari rispetto a quelle che hanno per oggetto:
Il tribunale può prevedere che entro i8gg sia adottata una nuova delibera che elimini la causa di invalidità e sani
la delibera invalida, fatti salvi i diritti acquistati dai terzi di buona fede
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##
Art 2475 r
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à à
Se vi sono più soci o CA che può avere metodo collegiale o disgiuntivo Ü SA
Le decisioni possono essere prese con consultazione scritta o consenso espresso per iscritto basta che sia indicato
chiaramente l͛argomento e il consenso
Invalidità delibere CA: solo se vi è stato voto decisivo di un socio in conflitto di interessi e portano danno alla società;
possono essere impugnate da amministratori, collegio sindacale e revisore entro 9gg
--> l͛amministratore in conflitto d͛interesse non deve comunicarlo obbligatoriamente
Rappresentanza: uguali a SA + contratti conclusi da amministratori in conflitto d͛interessi sono annullabili su
domanda della società se il terzo conosceva o poteva riconoscere il conflitto
a) Non si menziona responsabilità verso creditori sociali ma solo verso società, soci e terzi con le stesse norme SA
c) L͛azione di responsabilità può essere esperita dal singolo socio che può anche chiedere la revoca
dell͛amministratore se sussistono gravi irregolarità
##
In questo caso non è obbligatoria la nomina del revisore; il controllo contabile viene effettuato dal collegio sindacale
Il collegio sindacale e la presenza del revisore possono cmq essere previsti dall͛atto costitutivo
Se manca proprio, i soci non amministratori hanno alcuni poteri di controllo quali:
; notizie sullo svolgimento degli affari sociali
; consultazione professionisti di fiducia
; consultazione libri e scritture contabili della società
iá#
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Nell͛aumento del CS con nuovi conferimenti il diritto d͛opzione è escludibile solo se previsto dallo statuto e mai
quando l͛aumento sia obbligatorio dopo una riduzione obbligatoria
I soci dissenzienti all͛esclusione del diritto d͛opzione possono recedere (importanza socio)
Riduzione CS
Il CS è di i Φ per la riduzione per perdite
Le riduzioni di CS non modificano le quote di partecipazione dei soci
er il resto è uguale alla SA
Scioglimento della società: stessa disciplina SA
Lo " #" consiste nel fornire beni o servizi o occasioni di lavoro direttamente ai membri
dell͛organizzazione ' ,
ààà
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Lo scopo mutualistico è prevalente, non esclusivo nelle cooperative Infatti possiamo essere anche in presenza, nelle
società cooperative di:
i lucro oggettivo
svolgere attività anche con terzi per produrre un utile e non solo con i soci
2 lucro soggettivo
si può avere distribuzione degli utili ma solo in limiti massimi di
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La prevalenza viene evidenziata dagli amministratori e sindaci nella nota integrativa al bilancio dove si verifica che il
5
di ricavi, di costo del lavoro e di costo della produzione siano attribuibili a ricavi verso soci, lavoro dei soci e costi
per servizi dati ai soci
Le C vanno iscritte in un apposito albo tenuto presso il ministero presso il quale si deposita anche il bilancio
annualmente
L͛atto costitutivo prevede le regole di svolgimento e garantisce parità di trattamento tra i soci
er evitare che siano perseguiti scopi meramente lucrativi sono previsti:
ii
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c) le variazioni del numero di soci e le conseguenti modifiche del CS, non comportano la modifica dell͛atto
costitutivo
"
2 Requisiti dei soci cooperatori: non possono essere soci di COO coloro che esercitano in
proprio imprese identiche o affini con quelle delle COO
oi variano da settore a settore
3 Atto costitutivo: è uguale a quello della SA ma con in più l͛indicazione di:
a Oggetto sociale e requisiti dei soci
b Requisiti e condizioni per l͛ammissione di nuovi soci e modalità di conferimento
c Condizioni per l͛esclusione o il recesso dei soci
d Regole per la ripartizione degli utili e per la ripartizione dei ristorni
4 enominazione sociale: indicare che è una COO, se C bisogna indicare anche il numero
d͛iscrizione dell͛albo
5 ubblicità: iscrizione nel registro delle imprese --> pubb costitutiva di personalità giuridica
6 Regolamenti: l͛attività mutualistica può essere disciplinata da vari regolamenti predisposti dagli
amministratori e approvati dall͛assemblea straordinaria
" "/#$"
Art 25i8 a
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à
à
Il creditore particolare del socio cooperatore non può agire esecutivamente sulla quota o sulle azioni dello stesso
finchè dura la società
Il socio che cessa di far parte della società risponde verso la COO per il pagamento dei conferimenti non eseguiti per
un anno dall͛esclusione o dal recesso
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--> se entro un anno la COO è insolvente egli deve ridare la liquidazione della sua quota
2
Nessun socio può avere una quota superiore ai i Φ tranne nei casi di conferimenti in natura o di crediti
--> le COO con più di 5 soci possono avere come limite maggiore il 2
del CS
Art 253 ,
à à à
à
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L͛atto costitutivo può prevedere il divieto di trasferimento se è possibile per il socio recedere con un preavviso di 3
mesi
Oggi, per favorire la raccolta di capitale di rischio sono stati previsti particolari istituti quali:
* O""&&
Sono soggetti sprovvisti degli specifici requisiti soggettivi richiesti per i cooperatori che conferiscono capitale di
rischio
--> le loro azioni sono liberamente trasferibili salvo diversa previsione
--> sono solitamente privilegiati nella distribuzione dei dividendi anche se non possono
essere maggiori del 2
di quelli dei cooperatori
--> possono avere al massimo 5 voti e cmq non superiori a i/3 del totale
--> possono essere amministratori ma il CA deve essere fatto maggiormente da soci
cooperatori
+
&
Sono simili alle azioni di risparmio: no voto e privilegio in rimborso capitale e distribuzi one utili
--> possono essere emesse nei limiti del valore del N, anche al portatore se interamente
liberate
--> il 5
deve essere offerto ai soci e ai lavoratori dipendenti
i
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; le perdite incidono solo per la parte eccedente il valore nominale delle altre azioni
È prevista l͛organizzazione di gruppo come nelle azioni di risparmio (assemblea di categoria + rappresentante
comune)
i6
* //#
che possono oggi essere emesse con limiti e criteri previsti dal CICR e con le norme della SA in
quanto compatibili
+ .
& come nelle SA con modalità di trasferimento ed esercizio dei diritti
amministrativi previsti dall͛atto costitutivo
Comunque non possono esserci diritti di voto > di i/3 del totale dell͛assemblea
È prevista un organizzazione con assemblea speciale e rappresentante comune
Si possono dare strumenti finanziari senza diritti amministrativi solo ad investitori qualificati
# "#
""/#
Il funzionamento principale dell͛assemblea di una coop è che ad ogni à à
,
,
à
Inoltre poi:
; Hanno diritto di voto coloro che risultano iscritti da almeno 3 mesi nel libro dei soci
; Ciascun socio può farsi rappresentare solo da un altro socio assimo i deleghe allo stesso
; Il voto può essere dato per corrispondenza o telematico se l͛atto costitutivo lo consente
2 Assemblea generale
Costituita da tutti i soci delegati e deliberano definitivamente sull͛ordine del giorno
Le delibere impugnabili sono solo quelle della generale ma possono impugnarle anche i dissenzienti o assenti delle
separate se il voto del loro delegato era necessario per il quorum costitutivo della generale
Tale sistema è obbligatorio quando vi sono più di 3 soci e attività in più province
| "
onistico: gli amministratori eletti dai possessori di strumenti finanziari (non superiori a i/3) non
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ualistico: I componenti del consiglio di sorveglianza eletti dai possessori di strumenti finanziari
non possono essere superiori a i/3
I componenti eletti dai soci cooperatori sono soci cooperatori
Tradizionale: È necessario che la maggior parte degli amministratori siano soci cooperatori indicati
dai soci cooperatori persone giuridiche
Gli altri possono essere eletti da altre categorie
er il resto operano stesse norme SA (nomina da assemblea ) tranne il divieto di delegare i propri poteri in tema di
ammissione, recesso o esclusione dei soci e rapporti mutualistici
##
Collegio sindacale: previsto se SA e quando è obbligatorio nelle SRL (CS >i2 , )
La nomina può essere prevista in proporzione alle quote (Ü teste)
Vigilanza governativa: verifica del rispetto delle regole per la concessione delle agevolazioni
Viene fatta dal inistero del Lavoro con ispezioni ordinarie e straordinarie
Se irregolarità: revoca amministratori e sindaci >> commissario governativo
##/&
--> revisione obbligatoria per chi emette obbligazioni e chi ha partecipazioni in SA
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/ Altre cooperative
L͛atto costitutivo fissa la
ripartibile tra i soci sovventori di utili
Sono distribuibili le risorse disponibili con aumento gratuito CS o emissione di strumenti finanziari
Non sono distribuibili le riserve indisponibili, neanch e allo scioglimento
er tutte le cooperative possono essere distribuiti dividendi solo se il rapporto tra N e Indebitamento è
< di ¼
I " sono un rimborso ai soci di parte del prezzo pagato per i beni acquistati dalla cooperativa a prezzo di
mercato
--> viene ridato ai soci lo spread derivante dall͛adesione allo scopo mutualistico, si ridà a fine anno il
vantaggio patrimoniale diretto
"##"#
L͛entrata e l͛uscita di soci dalla cooperativa comporta modifiche dell͛atto costitutivo salvo nel caso vi sia un
aumento del capitale sociale a pagamento
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, 6
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L͛atto costitutivo può prevedere un periodo di formazione dei soci cooperatori con diritti limitati per un massimo di 5
anni
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è ammesso per legge:
; in tutte la cause della SA o SRL
; quando l͛atto costitutivo vieta la cessione di quote e azioni (preavviso di 9gg)
; altre cause previste dall͛atto costitutivo
+ "# "
uò essere:
; i diritto in caso di fallimento
; eliberata in caso di mancato pagamento delle quote, nei casi delle società di persone,
per gravi inadempienze, per mancanza o perdita dei requisiti, per cause previste
dall͛atto costitutivo
--> delibera da amministratori o da assemblea se previsto
--> il socio può opporsi al tribunale
--> il tribunale può sospendere l͛esclusione
Il rapporto si scioglie tranne se l͛atto costitutivo prevedeva la continuazione con gli eredi e purchè questi abbiano
i requisiti necessari
La liquidazione della quota comprende rimborso della quota + sovraprezzo versato e si basa sul bilancio d͛esercizio in
cui il rapporto si scioglie Va fatta entro 6 mesi dall͛approvazione del bilancio
"# ##&
er lo scioglimento valgono le cause previste per le SA + scioglimento da perdita totale del capitale (per la
variabilità)
N non vi è ripartizione dell͛attivo; si distribuisce solo capitale versato e rivalutato e i dividendi maturati; il resto va a
͞fondi mutualistici per la promozione e lo sviluppo della cooperazione͟
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É raro che ci siano gruppi di cooperative poichè l͛assemblea decide per testa e non per quota
Nel contratto devono essere indicate le cooperative aderenti e quelle che dirigono e soprattutto àà
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E͛ il cambiamento di tipo di società, o il passaggio da una società di capitali ad altro tipo di ente giuridico o comunione
d͛azienda e viceversa
La trasformazione può essere di due tipi:
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È invece permessa con un particolare procedimento quella delle altre società cooperative
+".
)# ".
È necessaria la delibera con le maggioranze previste per le modifiche dell͛atto costitutivo:
S ersone: basta il consenso della maggioranza dei soci in base alla partecipazione agli utili (Ü
unanimità ) salvo diversa previsione dello statuto
Il socio dissenziente può recedere
S cooperative: voto favorevole della metà dei soci (2/3 se sono meno di 5) Se più di i
soci bastano i 2/3 dei votanti se è presente almeno il 2
della società
#/
eve rispondere ai requisiti di forma e di contenuto della nuova forma di società e delle sue regole di costituzione:
a S ersone a S Capitali:
delibera con atto costitutivo (controllo di legittimità dal notaio e iscrizione nel registro)
+ contenuto di legge della società scelta
+ relazione giurata di stima del patrimonio come quella dei conferimenti in natura
a S cooperative a S lucrative:
isogna versare tutto al ͞ondo per la promozione e sviluppo della cooperazione͟ tranne il capitale versato e i
dividendi non distribuiti
O &#$:
Art 25-bis
" "/#$"
Se viene meno la responsabilità illimitata
I soci a responsabilità illimitata non sono liberati per le obbligazioni anteriori all͛iscrizione nel registro delle
imprese Si può ovviare con:
i#
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; Il consenso si presume se la trasformazione è stata comunicata con raccomandata e loro non hanno
espressamente negato il loro consenso entro 6 gg
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Le trasformazioni eterogenee hanno effetto dopo 6 gg dall͛ultimo adempimento pubblicitario Nei 6gg i creditori
possono opporsi con le stesse modalità della riduzione facoltativa del capitale
"$##
|#"$#
i7
Società consortili o associazioni : maggioranze richieste per lo scioglimento da legge o statuto
Vietata in associazioni che abbiano ricevuto contributi pubblici o liberalità
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La fusione può essere effettuata con società sottoposte a procedura concorsuale ma non con quelle in liquidazione
avanzata (distribuzione dell͛attivo)
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àà à% à
% àà
--> i creditori fanno valere i loro diritti sulla nuova entità
--> i soci diventano soci della nuova in base ad un rapporto di cambio
#
isogna redigere un vero e proprio bilancio d͛esercizio infraannuale per aggiornare le informazioni [Ü valore
effettivo]
| #
# "
Illustrano motivi della fusione e in particolare il rapporto di cambio
#
#"
Relazione sulla congruità del rapporto di cambio e sull͛adeguatezza del metodo per la sua determinazione da
esperti nominati dal tribunale Se SAQ, l͛esperto è un revisore
Tutti questi documenti + i bilanci degli ultimi 3 esercizi devono essere depositati nei 3gg precedenti l͛assemblea
presso la sede delle società e sino alla delibera di fusione
Vi sono poi facilitazioni di procedura in particolari condizioni (es partecipazione totalitaria, LO)
0#/. "
er l͛approvazione vanno rispettate le regole per le modifiche dell͛atto costitutivo ma:
a S ersone: basta il consenso della maggioranza dei soci in base alla partecipazione agli utili (Ü
unanimità ) salvo diversa previsione dello statuto
Il socio dissenziente può recedere
ii
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Le delibere devono essere iscritte nel registro delle imprese Se la risultante è una società di capitali c͛è il
controllo di legalità da parte del notaio
*, #"#
à per tutelare i creditori che, in questo
periodo, opporsi alla fusione
La fusione si blocca sino alla decisione del giudice a meno che non si predisponga
; una garanzia per i creditori
; relazione degli esperti sia fatta da una soc di revisione che assicura la solvenza dlla società
er le obbligazioni antecedenti alla fusione di una società di persone rispondono i soci a responsabilità illimitata
salvo il consenso dei creditori
**. "
È l͛atto costitutivo della nuova società e deve essere sempre redatto per atto costitutivo (anche se la risultante è
una società di persone)
eve essere iscritto nel registro delle imprese delle varie sedi delle società
*+ &#$##. "
Non si può dichiarare l͛invalidità una volta iscritti gli atti di fusione
--> si può impugnare solo tra momento delibera e iscrizione nel registro
I soci o i terzi danneggiati dalla fusione possono chiedere il risarcimento agli amministratori e/o alla nuova società
OO
*
È diversa dalla cessione di un ramo d͛azienda perché le azioni vengono acquisite dai soci della società che si scinde,
non dalla società stessa
; arziale = solo parte del patrimonio viene trasferita a uno o più società
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; Società di nuova costituzione = più società da quella scissa Sono soci i soli soci della società scissa
(scissione in senso stretto)
; Società preesistenti = si incrementa il loro patrimonio e entrano i soci di quella scissa (scissione per
incorporazione)
*£O#
Gli amministratori devono preparare un progetto di scissione che dev͛essere iscritto nel registro delle imprese e deve
contenere:
; Scissione parziale:
le attività restano alla trasferente
per le passività rispondono in solido la trasferente e le beneficiarie
non è obbligatorio dare ad ogni socio un pacchetto assortito di azioni delle varie beneficiarie
I soci dissenzienti possono vendere le loro azioni a soggetti indicati nel progetto di scissione secondo le
norme sul recesso (valore effettivo)
La situazione patrimoniale, la relazione degli amministratori e la relazione degli esperti sono disciplinate come nella
fusione
Qui però si possono esonerare gli amministratori dal farlo col consenso unanime dei soci + consenso unanime dei
possessori di strumenti finanziari con diritto di voto
Le fasi del procedimento di scissione e invalidità sono uguali a quelle di fusione e l͛atto di scissione, redatto per atto
pubblico, funge da atto costitutivo delle nuove società beneficiarie
La scissione provoca effetti dall͛iscrizione dell͛atto di scissione nel registro delle imprese
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((O
Società Europea (SE) = tipo di società predisposto dall͛nione Europea uniformemente regolata
nei vari ordinamenti comunitari
--> Regolamento E direttamente applicabile del 8/i/2i (non ancora attuato in ITA)
--> disciplina residua si assimila a SA e a statuto delle stesse
--> si approfitta di agevolazioni fiscali degli stati più convenienti, anche da parte dei
soci per i dividendi
"
er gli adempimenti pubblicitari si adempie alle leggi dei singoli stati (ITA = iscrizione nel registro)
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Il regolamento disciplina solo che l͛assemblea deve tenersi almeno una volta l͛anno entro 6 mesi dalla chiusura
dell͛esercizio
Salvo maggioranze più alte previste dalle leggi dei singoli stati:
; elibere normali = maggioranza semplici
; elibere modificanti l͛atto costitutivo = 2/3 dei voti
"
L͛amministrazione può essere con sistema monistico o dualistico (no tradizionale italiano)
" #"
I componenti degli organi restano in carica per un massimo di 6 anni e sono rieleggibili
uò essere nominato componente anche una società o un ente ma con un rappresentante fisico che ne faccia le veci
Valgono le cause di ineleggibilità della disciplina nazionale e quando vi sia un provvedimento giudiziario emanato da
uno stato europeo
Gli organi si costituiscono a maggioranza dei componenti e votano con maggioranza semplice, se non disposto
diversamente dallo statuto
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Le forme di coinvolgimento possono essere varie (solo info o nomina Amministratori) e derivano da un processo di
negoziazione tra rappresentanti sindacali e società
Si istituisce
dei rappresentanti dei lavoratori che può:
* "
#&
Eletto dai dipendenti della SE e da quelli delle sue affiliate
iritto di informazione e consultazione ogni anno su attività e prospettive della società
iritto di informazione su eventi eccezionali con parere non vincolante e copia di tutti i documenti necessari per
l͛assemblea generale (es bilancio)
+
#&##" "$"
I dipendenti possono eleggere alcuni membri dell͛organo di amministrazione e di vigilanza
| Gli stati membri possono escludere il coinvolgimento dei lavoratori ma, se vi sono società della SE in cui si
applicavano, vi dev͛essere un accordo tra rappresentanti dei lavoratori e società, pena la non iscrizione della SE
#"##"#
La SE si può ritrasformare in una SA di uno stato membro solo dopo 2 anni l͛iscrizione e cmq non prima
dell͛approvazione del II bilancio d͛esercizio
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Le procedure concorsuali riguardano gli imprenditori, ad eccezione degli enti pubblici e dei piccoli imprenditori La
legge fallimentare ( art i) e il lgs n 27/i999 ( art i) per l͛amministrazione straordinaria, parlano di imprenditori
che esercitano un͛attività commerciale, escludendo quindi l͛applicazione delle proc conc alle imprese agricole
Le proc conc anche se poste in riferimento all͛impresa, riguardano la persona dell͛imprenditore: pertanto il concorso
si attua da parte di tutti i creditori dell͛imprenditore, abbiano o meno causa dall͛attività d͛impresa, e su tutti i suoi
beni, appartengano o meno al complesso aziendale
i
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Nonostante ciò le procedure conc trovano il loro fondamento nella crisi dell͛imprenditore; ciò era evidente nel cod di
commercio abrogato, per il quale ( art 683) il fallimento seguiva alla cessazione dei pagamenti relativi ad obbligazioni
commerciali; ciò è evidente anche nel sistema attuale ( art 5 legge fall ), dove però il fallimento segue genericamente
allo stato di insolvenza
er l͛applicazione delle proc conc la legge non richiede l͛esercizio attuale di una attività di impresa, ma considera
sufficiente che tale attività vi sia stata, purché vi sia una crisi dell͛impresa e la situazione dell͛imprenditore abbia la s ua
origine da rapporti dipendenti dall͛esercizio dell͛impresa Ö la legge prevede infatti, anche il fallimento
dell͛imprenditore che abbia cessato l͛esercizio dell͛impresa o dell͛imprenditore defunto (artt i-ii legge fall ), ma
subordina tale fallimento al presupposto che l͛insolvenza sia collegata con l͛esercizio dell͛impresa, ponendo un limite
di tempo (i anno dalla cessazione dell͛impresa o dalla morte dell͛imprenditore) per l͛ammissibilità del fallimento e
precisando che l͛insolvenza deve essersi manifestata prima della cessazione dell͛impresa, della morte
dell͛imprenditore o nell͛anno successivo (secondo l͛art i legge fall la cessazione dell͛impresa si ha al momento della
cancellazione dal registro delle imprese)
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resupposto della dichiarazione di fallimento è l͛insolvenza dell͛imprenditore commerciale
er insolvenza si intende l͛incapacità patrimoniale dell͛imprenditore, l͛impotenza a far fronte con à
à
(cioè con i
modi e i mezzi ordinari) alle obbligazioni ; incapacità che si manifesta esteriormente attraverso inadempimenti o altri
fatti, come la fuga dell͛imprenditore, la chiusura dei locali, il trafugamento o la diminuzione fraudolenta dell͛attivo
(art 5-7 legge fall )
L͛insolvenza riguarda l͛imprenditore come tale e pertanto gli inadempimenti devono costituire un indice rivelatore di
una crisi economica dell͛impresa; non sono presi in considerazione a tal fine inadempimenti inerenti a meri rapporti
privati dell͛imprenditore
Secondo il nuovo art i5 legge fall (a seguito del lgs n 5/26) la procedura fallimentare è giustificata se
dall͛istruttoria prefallimentare risulti un ammontare di debiti scaduti e non pagati non inferiore 25 euro
Qualora l͛impresa abbia considerevoli dimensioni, l͛accertamento dell͛insolvenza implica l͛avvio di una procedura
preliminare volta a verificare possibilità di risanamento; in caso di esito negativo seguirà una dichiarazione di
fallimento, viceversa l͛apertura della proc di amm straord
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Riguardo la natura giuridica della dichiarazione di fall , per certi aspetti è considerata un provvedimento cautelare
(ponendo cautele a garanzia dei creditori), per altri un provvedimento esecutivo (determinando l͛inizio dell͛esecuzione
collettiva)
Secondo erri, è si vero che in essa sono presenti caratteri di entrambi tali provvedimenti, ma è pur vero che sulla sua
base si determina una situazione giuridica nuova Ö per cui è più opportuno inserire la dichiarazione di fall nella
categoria delle pronunce di accertamento costitutivo
La sentenza dichiarativa del fall è notificata al debitore-imprend e comunicata per estratto al curatore e al creditore
richiedente il giorno successivo alla sua data; è annotata anche nel registro delle imprese ( nuovo art i7 legge fall )
+..##&##1
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Riguardo gli effetti dell͛accoglimento dell͛appello bisogna fare una distinzione:
Se l͛appello è accolto per mancanza dei presupposti richiesti dalla legge fallimentare (inesistenza dell͛insolvenza o
della qualità di imprenditore), tale accoglimento comporta la revoca del fall e con essa il venir meno degli effetti sia
personali che patrimoniali propri del fall ; non comporta invece una piena à à nei confronti del
fallito, in quanto rimangono salvi gli effetti degli atti legalmente compiuti dagli organi del fall (restano ad es validi g li
atti assunti dal curatore, come gli atti di disposizione sui beni del debitore-imprend , ecc ) Inoltre la revoca del fall
non comporta l͛obbligo del risarcimento dei danni da parte del creditore istante, se non nel caso di dolo o colpa grave;
questo perché la dichiarazione di fall è opera del giudice, non del creditore istante, e pertanto si applicheranno i
principi comuni in tema di risarcimento danni conseguenti a provvedimenti del giudice
Se invece l͛appello è accolto per la sussistenza dei presupposti che avrebbero invece giustificato l͛adozione della
procedura dell͛amm straor , al suo accoglimento consegue la conversione della procedura in amm straord , alla quale
provvede il tribunale con decreto
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La dichiarazione di fall modifica la posizione giuridica dell͛imprenditore; la legge identifica 4 categorie di effetti del
fall , in relazione al fallito, ai creditori, agli atti pregiudizievoli ai creditori e ai rapporti giuridici preesistenti
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.. " #, che consistono in particolari incapacità per il fallito e determinate limitazioni alla sua libertà
personale (obbligo di consegna al curatore della corrispondenza relativa ai rapporti compresi nel fallimento; obbligo di
comunicare il cambiamento della residenza; ecc )
.. #, relativi al cd """"" , che si sostanzia nella privazione, dalla data della dichiarazione di
fall , dell͛amministrazione e della disponibilità dei beni e nella contemporanea attribuzione di tali poteri al curatore
(art 42 legge fall ); a quest͛ultima consegue la rappresentanza processuale del curatore nelle controversie relative a
diritti di carattere patrimoniale (art 43 legge fall )
er effetto dello spossessamento si attua così una sorta di separazione del patrimonio dalla persona del fallito e una
sua specifica destinazione al soddisfacimento dei creditori esistenti alla data della dichiarazione di fall Tuttavia la
modificazione che si attua in conseguenza della dichiarazione di fall è essenzialmente oggettiva: riguarda cioè la
situazione dei beni e non anche la persona del fallito, che rimane titolare del suo patrimonio e pienamente capace
Quindi, per effetto dello spossessamento il patrimonio del fallito rimane insensibile di fronte alle obbligazioni
dipendenti dalla sua nuova attività; nonostante ciò tale insensibilità sussiste fin quando il patrimonio è necessario per
il pagamento dei creditori concorsuali e viene addirittura meno quando l͛assunzione di obbligazioni da parte del fallito
si ponga come presupposto per l͛acquisizione al fallimento di altri beni durante la procedura concorsuale (art 42,
2co , legge fall )
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dichiarazione, purché esso non sia stato acquistato per atto tra vivi nell͛anno antecedente a tale data (art 56 legge
fall )
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In genere corre un certo lasso di tempo tra il manifestarsi dell͛insolvenza e la dichiarazione di fall , durante il quale può
essere alterata la à àà e compromesse le garanzie dei creditori attraverso atti di disposizione
compiuti nel tentativo di ovviare alla crisi imminente o di mascherarla La legge interviene per eliminare tale
pregiudizio predisponendo particolari mezzi al fine di ricostituire il patrimonio del fallito come era al momento in cui si
è manifestata l͛insolvenza e al fine di ripristinare la ààà
Tale problema non è specifico della materia fallimentare, ma si presenta ogni volta che il debitore sottrae, con
pregiudizio dei suoi creditori, beni al suo patrimonio
n rimedio è previsto già nel c c all͛art 29i, relativo all͛
&: con essa si ha una dichiarazione di
inefficacia dell͛atto di disposizione nei confronti del creditore, a cui segue la possibilità di attuare l͛esecuzione forzata
sul bene sottratto fraudolentemente
Nella materia fallimentare tale problema assume un rilievo specifico, sia perché l͛insolvenza del debitore riguarda la
generalità dei creditori (non solo il singolo creditore), sia perché deve essere garantito cmq il rispetto della à
àà Quest͛ultimo aspetto determina che alla & .## possono essere assoggettati
atti di disposizione che sono invece sottratti alla revocatoria prevista dal c c , come il pagamento di debiti alla loro
scadenza naturale (art 67, 2co , legge fall ): in questo caso, anche se detto pagamento non altera la consistenza del
patrimonio del debitore, altera però la à àà , in quanto sottrae valori sui quali tutti i creditori
possono concorrere
Cmq, perché possa farsi ricorso alla revocatoria fallimentare, per eliminare gli atti compiuti dal fallito prima della
dichiarazione di fall , è necessario che l͛insolvenza si sia manifestata
Tenendo conto di questa esigenza logica, il cod di commercio abrogato prevedeva l͛efficacia retroattiva della
sentenza di dichiarazione del fall , sino al momento in cui risultava, mediante un accertamento giudiziale, che
l͛insolvenza si fosse effettivamente manifestata, consentendo l͛eliminazione degli effetti degli atti compiuti dal fallito
durante tale periodo, detto periodo sospetto
La legge fall prevede invece un sistema diverso, pratico e meno rigoroso: viene pertanto fissato un periodo di tempo-
diverso a seconda dei sogg che hanno compiuto l͛atto, del suo contenuto e delle circostanze che l͛hanno
determinato- entro cui gli effetti dell͛atto possono essere eliminati rispetto ai creditori del fallimento, Ö in quanto
l͛atto stesso viene considerato come compiuto in frode di essi con presunzione àà, cioè non suscettibili di
prova contraria, o con presunzione à , cioè a meno che non risulti l͛ignoranza da parte del terzo in merito
alla insolvenza del debitore-imprend
Grazie a tale sistema non è necessario individuare il momento del manifestarsi dell͛insolvenza, in quanto la
eliminabilità degli effetti dell͛atto consegue automaticamente al fatto che lo stesso è compreso nella categoria
prevista dalla legge e che è stato compiuto in un periodo di tempo antecedente la dichiarazione di fall , periodo
anch͛esso fissato dalla legge
Nonostante ciò, è necessario passare per l͛accertamento del momento del manifestarsi dell͛insolvenza anche in tale
sistema, qualora l͛eliminabilità degli effetti dell͛atto consegue alla conoscenza da parte del terzo, presunta o da
dimostrarsi ad opera del curatore, dello stato di insolvenza stesso Questo perché cmq gli effetti di tali atti non
possono essere eliminati fino a che non si verifichi l͛insolvenza
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4 atti, pagamenti e garanzie concesse su beni del debitore, purché idonei a consentire il risanamento della
situazione debitoria dell͛impresa;
5 atti, pagamenti e concessione di garanzie effettuati in esecuzione del concordato preventivo o dell͛accordo di
ristrutturazione dei debiti omologato ai sensi dell͛art i82-bis legge fall ;
6 i pagamenti di corrispettivi per prestazioni di lavoro effettuate da dipendenti o collaboratori del fallito;
7 i pagamenti dei debiti liquidi ed esigibili eseguiti alla scadenza per ottenere prestazioni di servizi strumentali
all͛accesso al concordato preventivo
Il lgs n i22/ 25 prevede altri casi di esenzione dall͛azione revocatoria fall in merito ai contratti aventi per
effetto il trasferimento di immobili da costruire
er quanto riguarda tutti i restanti atti, la loro soggezione o meno alla revo catoria fall è disciplinata diversamente, a
seconda della nella quale rientra il singolo atto
Tali categorie sono:
a atti a titolo gratuito compiuti nei 2 anni antecedenti alla dichiarazione di fall e pagamento dei debiti con
scadenza alla data della dichiar di fall o successiva
er tali atti la legge prevede l͛inefficacia nei confronti del fallimento a prescindere da ogni indagine circa
l͛esistenza e la conoscenza del terzo dello stato di insolvenza dell͛imprend ; quindi l͛eliminabilità di tali atti deriva
direttamente dalla dichiar di fall e non richiede la proposizione di una azione da parte del curatore
b atti a titolo oneroso, pagamenti e garanzie che presentino caratteristiche tali da far ritenere l͛esistenza di un
accordo tra imprend e terzo a danno dei creditori (ad es , atti estintivi di debiti scaduti effettuati con mezzi
anormali di pagamento come la datio in solutum; costituzione di garanzie reali per debiti non scaduti);
c atti a titolo oneroso, pagamenti garanzie che non presentino caratteristiche tali da far pensare ad un accordo
a danno dei creditori, ma che risultano cmq obiettivamente pregiudizievoli Si tratta di pagamenti fatti alla
scadenza con mezzi normali, o atti di disposizione compiuti verso un corrispettivo adeguato, ecc, i cui effetti
per essere eliminati solo se gli stessi atti sono stati compiuti nei 6 mesi antecedenti alla dichiarazione di fall e
se il curatore prova la conoscenza del terzo circa l͛insolvenza dell͛imprend
d atti compiuti tra coniugi Tali atti, d ai quali sia derivato pregiudizio per i creditori, possono essere revocati in
qualunque tempo siano stati compiuti, purché naturalmente durante l͛esercizio dell͛impresa e se il coniuge
non prova di aver cmq ignorato lo stato di insolvenza dell͛altro coniuge fallito (art 69 legge fall )
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L͛azione revocatoria fallimentare produce l͛eliminazione degli effetti dell͛atto pregiudizievole compiuto dal fallito solo
nei confronti dei (di tutti i) creditori del fall ; nonostante ciò tra le parti (il fallito e il terzo) l͛atto rimane pienamente
valido ed efficace Ö si tratta infatti di una .. #&, in quanto una volta che sia cessata l͛esecuzione
concorsuale e i creditori del fall siano stati tutti interamente soddisfatti, l͛atto può nuovamente considerarsi efficace
tra le parti
Quindi, ai sensi dell͛art 7, 2co , legge fall alla eliminazione dell͛efficacia dell͛atto pregiudizievole nei confronti de l
fall può corrispondere il diritto del terzo ad essere ammesso al passivo del fall per la somma di cui r isulti creditore ї
Tale ultimo aspetto caratterizza la revocatoria fall rispetto a quella ordinaria, nella quale, invece, è esclusa la
possibilità per il terzo di concorrere sul ricavato dei beni oggetto dell͛atto dichiarato inefficace (ex art 292 c c ) Ö
tale diversità si spiega appunto con la universalità della esecuzione fall rispetto alla singolarità della esecuzione
individuale
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a redisposizione da parte del curatore dell͛elenco dei creditori con indicazione dei rispettivi crediti e
diritti di prelazione (art 89 legge fall ); comunicazione a tali creditori della data (fissata dalla
sentenza dichiar di fall ) dell͛esame dello stato passivo; comunicazione agli stessi del termine entro
cui devono presentare le loro domande (art 92 legge fall );
b resentazione dei creditori delle loro domande di ammissione (c d insinuazione al passivo del fall )
mediante ricorso, da depositare presso la cancelleria del tribunale almeno 3 gg prima dell͛udienza
fissata per l͛esame dello stato passivo, con indicazione della somma che si intende insinuare al
passivo e degli elementi di diritto che costituiscono la ragione della domanda (art 93 legge fall );
c redisposizione di un progetto di stato passivo da parte del curatore; progetto che deve essere
depositato in cancelleria e assoggettato ad esame in apposita udienza (art 95 legge fall );
d ormazione dello stato passivo da parte del giudice delegato Il giudice delegato può ammettere o
escludere il credito con decreto; può anche ammetterlo con riserva nel caso si tratti di credito
condizionato
Terminato l͛esame di tutte le domande dei creditori, viene formato lo stato passivo definitivo e il
giudice del lo dichiara esecutivo, depositandolo in cancelleria (art 96 legge fall ) Subito dopo tale
ultima dichiarazione di esecutività dello stato passivo, il curatore comunica a c iascun creditore l͛esito
della domanda e l͛avvenuto deposito in cancelleria dello stato passivo (art 97 legge fall )
Ö Con la dichiarazione di esecutività dello stato passivo si chiude la i fase Lo stato passivo
definitivo assume efficacia pari a quella del decreto ingiuntivo ї pertanto ai fini del concorso
comporta accertamento irrevocabile, a meno che non sia stata proposta opposizione, impugnazione
o revocazione mediante ricorso al tribunale nel termine di 3 gg dalla comunicazione da parte del
curatore
2 Nella 2 fase, dinanzi al tribunale, possono essere sollevate:
a le opposizioni allo stato passivo da parte dei creditori la cui domanda sia stata respinta o accolta in
parte;
b le impugnazioni dal curatore e dai creditori contro l͛ammissione di altri cr editori (art 98 legge fall );
c contro i crediti ammessi è consentita la proposizione di una domanda di revocazione mediante
ricorso al tribunale ї quando risulta che l͛ammissione di un credito è stata determinata da falsità,
dolo, errore essenziale o dalla mancata conoscenza di documenti decisivi non prodotti
tempestivamente Tale domanda può essere proposta dal curatore o del creditore (art 98 legge
fall )
I ricorsi devono essere notificati al curatore, al creditore di cui si contesta l͛ammissione e al fallito,
insieme al decreto che fissa l͛udienza in camera di consiglio entro il termine previsto dal tribunale
Nel corso dell͛udienza il tribunale, in contraddittorio con le parti, assume i mezzi di prova ammessi, e se
necessario autorizza ulteriori documenti; le domande non contestate sono ammesse con decreto
Avverso il decreto del tribunale le parti possono proporre ricorso per cassazione entro 3 gg dalla sua
comunicazione (art 99 legge fall )
opo la formazione dello stato passivo definitivo, e scaduto il termine per le domande di ammissione al
passivo, è cmq possibile la presentazione di ulteriori domande di ammissione ї c d dichiarazioni tardive
di credito o insinuazioni tardive Ö queste possono essere proposte nel termine di i2 mesi dal deposito
del decreto di esecutività dello stato passivo, o cmq anche dopo tale termine, purché prima che siano
esaurite le ripartizioni dell͛attivo qualora il ritardo sia dovuto a causa non imputabile al creditore
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delegato, e con parere vincolante del comitato dei creditori Quest͛ultimo controlla anche l͛operato della gestione, e
può ottenere la cessazione delle attività quando questa non sia più nell͛interesse dei creditori
La continuazione dell͛impresa comporta la prosecuzione dei rapporti pendenti; i crediti sorti successivamente sono
soddisfatti in prededuzione ї in tal caso, il curatore assume la gestione dell͛impresa, a differenza di quanto avviene
nel caso dell͛affitto dell͛azienda del fallito, dove la continuazione dell͛impresa fa capo invece all͛affittuario Ö tale
materia è regolata dal nuovo art i4-bis legge fall , che ammette tale possibilità solo se l͛affitto appaia utile al fine
della vendita più vantaggiosa dell͛impresa e sempre che la durata sia compatibile con le esigenze della liquidazione dei
beni
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orma particolare di cessazione della proc di fall , attraverso cui si attua il soddisfacimento dei creditori senza
ricorrere alla liquidazione giudiziaria del patrimonio del fallito
Non va confuso con quegli accordi stragiudiziali con cui il fallito può provvedere alla liquidazione dei suoi beni ї
questi possono comportare la chiusura del fallimento ai sensi dell͛art ii8, n 2, legge fall , ma non costituiscono
concordato
Si tratta di un atto complesso, costituito da un accordo (tra fallito e creditori) e un provvedimento giurisdizionale di
omologazione
Secondo il sistema originario, il tribunale aveva ampi poteri in materia, dato che la sua omologazione mediante
sentenza investiva non solo la legittimità dell͛atto (cioè l͛essere conforme alla legge) bensì anche il merito dell͛atto,
negando l͛omologazione qualora riteneva l͛atto non conveniente
a con il lgs n 5/26, viene modificata tale disciplina Ö ai sensi del nuovo art i29 legge fall , il tribunale si
limita a verificare il rispetto della proc e dell͛esito delle votazioni con cui i creditori hanno espresso il loro consenso;
non può più operare alcun controllo circa il merito della proposta, ed inoltre il provvedimento di omologazione è ora
adottato con decreto
Si tratta di un atto a formazione successiva:
i in primo luogo vi deve essere una proposta di concordato, che può essere presentata dal fallito, creditore o
terzo; è necessario però la conoscenza della situazione debitoria, e quindi che lo stato passivo sia stato reso
esecutivo o cmq che si disponga di dati contabili idonei e verificare tale stato (nuovo art i24 legge fall ) La
proposta deve contenere misura e modalità circa il soddisfacimento dei creditori e le garanzie offerte ї
sotto quest͛ultimo aspetto può essere offerto il pagamento di una
(c d concordato remissorio), il
pagamento dilazionato nel tempo ( c d concordato dilatorio), garanzie reali sui beni del fall o garanzie reali -
personali di terzi Ö Tra le diverse proposte che si possono fare, assume particolare rilevanza quella ex art
i37, 5 co , legge fall , per cui le obbligazioni nascenti dal concordato sono assunte da un 3 con liberazione
immediata del fallito, 3 detto assuntore del concordato; la liberazione del fallito consegue immediatamente
all͛omologazione del concordato, e le vicende inerenti alle obbligazioni di esso fanno esclusivamente capo
all͛assuntore e in nessun caso possono determinare la riapertura del fallimento
2 la proposta di concordato è presentata mediante ricorso al giudice del , e sottoposta ad alcuni adempimenti
preliminari come il parere favorevole del comitato e del curatore, e, qualora siano previsti trattamenti
differenziati per singole classi di creditori, la verifica del tribunale circa la correttezza dei criteri di distinzione
adottati (art i25 legge fall );
3 espletati tali adempimenti preliminari, la proposta viene sottoposta all͛approvazione dei creditori, che
avviene con votazione dei creditori; la proposta si intende approvata con voto favorevole dei creditori che
rappresentano la maggioranza dei crediti ammessi al voto; per agevolare la formazione della maggior , si
ritengono consenzienti i creditori che non hanno manifestato il loro dissenso entro il termine previsto dal
giudice delegato (art i28 legge fall )
4 Se è raggiunta la necessaria maggior , ciò viene comunicato al proponente, fallito e dissenzienti e viene
fissato un termine per la proposizione di eventuali opposizioni e per la richiesta di omologazione (entrambe si
devono proporre con ricorso ex art 26 legge fall );
5 a) in mancanza di opposizioni, la proposta diviene efficace e il tribunale omologa il concordato con decreto
non soggetto a gravame;
b) se invece vi sono opposizioni o è stata presentata richiesta di omologazione, il tribunale
provvede con decreto immediatamente efficace, ma impugnabile mediante reclamo alla
corte d͛appello ex nuovo art i3i legge fall (art i29 legge fall );
6 Scaduti i termini per opporsi o esauritisi i procedimenti di impugnazione, il decreto di omologazione diviene
definitivo; allora il curatore rende conto della gestione e il tribunale dichiara chiuso il fall (art i3 legge
fall )
Nonostante sia chiusa la proc fall , il curatore, il giudice del e il comitato continuano a svolgere una funzione di
sorveglianza circa l͛adempimento del concordato (art i36 legge fall )
Ö Ai sensi dell͛art i37 legge fall , qualora gli obblighi del concordato non sono adempiuti, il tribunale, entro i
anno dalla scadenza del termine dell͛ultimo pagamento, pronuncia la risoluzione del concordato, e riapre la proc
di fall , salvo che gli obblighi del concordato siano stati assunti da un 3 con liberazione del debitore
Ö Ai sensi dell͛art i38, qualora risulti che il passivo è stato dolosamente esagerato o parte dell͛attivo è stata
sottratta, curatore e creditori possono chiedere l͛annullamento del concordato La sentenza che annulla il
concordato riapre il fall
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La chiusura del fall determina il venir meno degli organi fallimentari e la cessazione degli effetti del fallime nto sul
patrimonio del fallito I creditori riacquistano libertà di azione per la realizzazione della parte non soddisfatta dei loro
crediti (art i2 legge fall ); a tal fine possono esercitare le azioni che non sono state esercitate dal curatore Ciò
ovviamente implica un grave ostacolo alla futura attività del fallito, i cui guadagni sono suscettibili di essere aggrediti
anche dai creditori precedenti al fallimento ї si tratta di una conseguenza ex art 274 c c , per cui dei debiti si
risponde anche con i beni futuri
Cmq è necessario cercare di ovviare a tale problema che grava profondamente sulle attività successive del fallito Ö A
ciò provvede l͛istituto della esdebitazione, prima previsto solo per i casi di concordato fall e concordato preventivo,
mentre ora è generalizzato ad opera del lgs n 5/26 Con esso il debitore può essere ammesso al beneficio della
liberazione dai debiti residui nei confronti dei creditori concorsuali ї ciò implica che i relativi crediti possono essere
dichiarati inesigibili (art i43 legge fall )
Affinché possa essere concesso tale beneficio, è necessario un giudizio di meritevolezza sia riguardo il debitore che i
crediti:
i) nel primo caso, ai sensi dell͛art i42, si tratta di valutare il comportamento del fallito sia
prima che durante la procedura fallimentare Ö in caso di esito positivo, il fallito può beneficiare della esdebitazione a
condizione che non lo abbia già fatto nei i anni precedenti;
2) nel secondo caso sono esclusi dalla esdeb gli obblighi di mantenimento e alimentari e i
debiti per il risarcimento dei danni derivanti da illecito extracontrattuale
La esdeb viene pronunciata con decreto del tribunale e può essere compresa nel decreto stesso di chiusura del fall
oppure dichiarata autonomamente entro l͛anno successivo su richiesta del fallito
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Sostanzialmente riguardo le società gli effetti della dichiarazione di fall possono estrinsecarsi solo sulla sfera
patrimoniale, mancando la possibilità del verificarsi degli effetti personali del fall
In realtà la legge fall estende alcuni effetti personali propri del fallito a soggetti che non sono imprend veri e propri: si
tratta degli amministratori e dei liquidatori che sono tenuti agli obblighi imposti al fallito dagli art 48-49, e sui quali
ricadono le eventuali responsabilità penali in caso di bancarotta semplice o fraudolenta o di altri reali fallimentari (art
223 e seg Legge fall )
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La dichiaraz di fall non importa l͛estinzione dell͛organizzazione sociale, ma cmq l͛attività degli organi è paralizzata a
causa dello spossessamento dei beni e della loro amministrazione
La società può proporre per mezzo degli amministratori o dei liquidatori opposizione contro la sentenza di fall ,
proposta di concordato, e le istanze opportune; al di fuori di tali atti, l͛attività della società è sostituita dall͛attività del
curatore, il quale può proporre l͛azione di responsabilità avverso gli ammin , i sindaci, i direttori generali e i liquidatori,
previa autorizzazione del giudice delegato e sentito il comitato dei creditori (art i46 legge fall )
Gli atti che la società può compiere nonostante il fall , sono compiuti dai suoi legali rapp resentanti, secondo le norme
statutarie
Riguardo i versamenti ancora dovuti sulle quote, questi per effetto del fall divengono esigibili immediatamente
2 Sulla base di tali adattamenti, le norme circa gli effetti della dichiar di fall e quelle sulla procedura fallimentare si
applicano pienamente nel caso di fall di società
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i la Corte Cost con una decisione nel i999 ha respinto una questione di costituzionalità dell͛art i47 legge fall ,
sostenendo che al fall dell͛ex-socio ritiene applicabili gli art i-ii legge fall ;
2 il lgs n 27/i999, dopo aver affermato il principio dell͛estensione automatica dello stato di insolvenza
della società ai soci illim resp , ha precisato che nei confronti del socio receduto, escluso o defunto tale
estensione ha luogo se la dichiar dello stato di insolvenza è pronunciata entro l͛anno successivo,
rispettivamente, alla data in cui il recesso o l͛esclusione sono divenuti opponibili ai terzi e a quella della
morte, sempre che l͛insolvenza della società attenga in tutto o in parte a debiti contratti prima di tale data
Ö allora ragioni di coerenza impongono di adottare la stessa soluzione anche per il fallimento che, fuori
dall͛ambito di applicazione del lgs n 27/i999, sia stato dichiarato immediatamente ї così dispone
appunto il nuovo art i47 legge fall
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L͛ ammissione al concord prev determina una modificazione della posizione giuridica dell͛imprenditore, non meno
della dichiar di fall ; la situazione è però diversa da quella che si determina a seguito di quest͛ultima
Infatti l͛ammissione l conc prev non determina uno spossessamento dei beni del debitore né una sostituzione nella
loro amministrazione: il debitore conserva tale ammin e continua l͛esercizio dell͛impresa, ma sotto la vigilanza del
commissario giudiziale ( art i67 legge fall )
erò al fine di modificare la situazione patrimoniale ha cmq bisogno dell͛autorizzazione del giudice delegato per il
compimento degli atti che eccedono l͛ordinaria amm ; in mancanza di tale autorizzazione, gli atti eccedenti l͛ord
Amm sono inefficaci nei confronti dei creditori antecedenti al concordato prev e il loro compimento senza
quell͛autoriz dà luogo alla dichiar di fall (art i73 legge fall )
Circa i creditori, l͛ammssione al concord determina la impossibilità di avanzare azioni esecutive individuali e
l͛arresto di quelle in corso; scadenza immediata di tutti i crediti e loro computo ai fini del concorso secondo le norme
previste per il fall
ato che il concord prev non comporta necessariamente cessazione dell͛esercizio dell͛impresa, non si produce
alcun effetto nei confronti dei contratti in corso di esecuzione, le cui obbligazioni il debitore è tenuto ad adempiere
L͛ammissione al concord prev non consente la revoca degli atti compiuti dal debitore prima della domanda di
concord e che siano pregiudizievoli per gli interessi dei creditori
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na volta ammessa la proc di concord , sulla base delle condizioni richieste suddette, si hanno 3 fasi:
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##/ In tale fase si ha:
a) l͛annotazione del giudice del del decreto di ammissione sui libri contabili (art i7 lege fall );
b) la redazione dell͛inventario del commissario giudiziale (art i72);
c) vi possono essere contestazioni dei creditori (art i75)
d) se il commissario rileva attività del debitore volte a occultare o sottrarre parte dell͛attivo, previsto
passività inesistenti, dolosamente omesso diversi crediti ї avverte il giudice delegato Ö il quale,
fatte opportune indagini, comunica al tribunale, che adotterà la dichiar di fall ; si arriva a ciò anche
se il debitore compia atti di straord amm senza l͛autorizzazione o si accerta la mancanza delle
condizioni previste per l͛ammissione al concord prev (art i73 legge fall )
2 &
##" Il cocncord è approvato con voto favorevole dei creditori che
rappresentano la maggioranza dei crediti ammessi al voto; se tale maggior non si raggiunge, il giudice del né
riferisce al tribunale che, salvo dei casi, dichiar il fall (art i79) La votazione avviene in apposita adunanza, la
cui data è fissata nel decreto di ammissione, presieduta dal giudice del ; l͛adunanza prevede 2 fasi, per cui
nella i viene illustrata la proposta e sollevate eventuali contestazioni di crediti, nella 2 si ha la votazione
alla votazione sono esclusi:
a) creditori muniti di prelazione, a meno che non rinuncino a tale diritto in una data misura; tale
rinuncia ha effetto limitato al solo co ncordato;
b) coniuge e parenti;
c) creditori esclusi dal giudice del in conseguenza delle contestazioni sollevate da altri creditori o dal
debitore
ell͛adunanza è redatto processo verbale nel quale devono essere indicati i creditori, le rispettive votazioni, e
l͛ammontare dei loro crediti ; questo è sottoscritto dal giudice del , dal commissario giud e dal cancelliere
Raggiunta la maggior , se necessario anche attraverso successive udienze, il tribunale può omologare il
concordato
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3 #
# Il tribunale, dopo aver sentito il debitore e il commissari giud in udienza in
camera di consiglio, approva il concord con decreto motivato di omologazione Contro il provvedimento che
omologa o respinge il concord , è ammesso appello entro i5 gg dalla comunicazione del provvedimento
stesso Avverso la decisione in appello, è ammesso ricorso per cassazione nel termine di 6 gg dalla
comunicazione della sentenza di 2grado Con il decreto di omologazione, che deve essere emesso entro 6
mesi dalla presentazione del ricorso, la proc di concordato preventivo si chiude
ÑÑ"#
## #
Qualora gli obblighi che emergono dal concordato omologato non sono adempiuti dal debitore, su ricorso dei
creditori insoddisfatti, o iniziativa del commissario giudiziale o d͛ufficio, può essere pronunciata la risoluzione del
concordato e dichiarato il fall
Tale risoluzione non può essere pronunciata qualora vi sia un 3 assuntore degli obblighi del concordato, o quando sia
decorso i anno dalla scadenza del termine dell͛ultimo pagamento previsto nel concordato
Il concord può essere annullato su istanza del commissario giudiziale o dei creditori, quando dopo l͛omologazione si
scopre che il passivo è stato dolosamente esagerato o che è stata sottratta una parte rilevante dell͛attivo Tale azione
deve essere proposta nel termine dio 6 mesi dalla scoperta del dolo, e cmq non oltre 2 anni dalla scadenza del termine
dell͛ultimo pagamento
Non è ammessa alcun altra azione di nullità o annullamento (art i86 legge fall )
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Il concordato preventivo può essere utilizzato anche al fine di risolvere la crisi attraverso accordi stragiudiziali Infatti il
debitore assieme alla proposta di concordato può depositare in cancelleria un accordo di ristrutturazione dei debiti
stipulato con i creditori che rappresentano almeno il 6
dei crediti , accompagnato da una relazione di un esperto
circa l͛attuabilità dell͛accordo; accordo che sarà pubblicato nel registro delle imprese Ö da tale momento l͛accordo
diviene efficace
Nei successivi 3 gg i creditori e altri interessati possono proporre opposizione
Il tribunale, decise le opposizioni, omologa l͛accordo con decreto motivato ї tale decreto deve essere pubblicato nel
registro delle imprese e può essere oggetto di reclamo alla corte d͛appello entro i i5 gg successivi (art i82 -bis legge
fall ) Omologato l͛accordo, gli atti e i pagamenti in esecuzione dello stesso sono sottratti all͛azione revoc atoria ex art
67, 3co , lett e, legge fall
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a allora qual è il motivo per cui tale istituto, nonostante la varietà di presupposti, sia stato inserito nella legge fall ?
Infatti, solo nel caso in cui sia disposta per crisi dell͛impresa, sorge la necessità di assicurare quella tutela giurisd de i
creditori che si attua anche nelle altre 2 procedure; solo in tal caso vi è una identità di situazioni e problemi
Ö In realtà tale inserzione si giustifica da un punto di vista pratico, nella estensione delle garanzie giurisd a favore dei
creditori assicurate nell͛ipotesi di crisi dell͛impresa, alle altre 2 ipotesi suddette (n 2-3), in cui potevano sembrare
superflue
Ö Sono così state estese a tutte le ipotesi da cui consegue la liquidazione coatta amm determinate regole del
concorso (ad es arresto delle azioni esecutive individuali; scadenza dei crediti; effetti sui contratti in corso di
esecuzione, ecc͙); si sono ammessi alcuni rimedi di fronte all͛operato del commissario liquidatore (ad es , opposizione
contro l͛esclusione; impugnazione dei crediti ammessi)
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attesa del provved di liquidazione, quando l͛insolvenza si riveli prima di esso; e nel caso in c ui, a liquidazione in atto,
bisogna consentire l͛inefficacia degli atti a danno dei creditori e della à Ö e ciò attraverso la dichiar
giudiziale dello stato di insolvenza prima della liquidazione o nel corso di questa
Ö Quindi, le differenze fondamentali tra le 2 proc conc non riguardano la posizione dei diversi interessati, bensì le
modalità di attuazione del concorso Infatti, mentre nel fall il procedimento si svolge integralmente nell͛ambito
giurisdizionale, perché l͛autorità giudiziaria assolve anche compiti di natura amministrativa, nella liquid l͛autorità
giudiziaria interviene solo in merito all͛accertamento di specifiche situazioni e per risolvere conflitti, mentre compiti di
natura amministrativa sono demandati ad organi amministrativi
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#&$ "&
Le funzioni dell͛autorità giudiziaria, il tribunale, sono:
i accertamento dello stato di insolvenza (art i95-22 legge fall );
2 risoluzione delle controversie circa la formazione dello stato passivo (art 29);
3 esame delle impugnazione proposte contro il bilancio di liquidazione e il piano di riparto (art 2i3);
4 approvazione del concordato, sua risoluzione o annullamento (art 2i4-2i5)
La pubblica amministrazione svolge tutte le altre funzio ni e nomina specifici organi:
i adotta il provved che ordina la liquid dell͛impresa;
2 nomina il commissario liquidatore;
3 svolge funzioni di vigilanzasull͛operato del commissario;
4 accerta la sussistenza dei presupposti per far luogo alla liquid coatta dell͛i mpresa;
5 contro inerzia della pubbl amm o contro il suo rifiuto di provvedere sono esperibili i comuni rimedi per la
violazione di interessi legittimi
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Il ""#! ha funzioni analoghe a quelle del curatore del fall , per le quali si presenta come pubblico
ufficiale:
i amministrazione del patrimonio e gestione dell͛impresa durante la liquidazione;
2 procede a tutte le operazioni della liquidazione secondo le direttive dell͛autorità di vigilanza e sotto il
controllo del comitato di sorveglianza;
3 può compiere da solo tutti atti di ord amm ; è necessari l͛autorizzazione dell͛autorità di vigilanza per quelli di
straord amm indicati dall͛art 35 legge fall ;
4 risponde del suo operato e può essere revocato dall͛autorità di vigilanza;
5 ha il potere di formare lo stato passivo, che diviene esecutivo con il deposito in cancelleria (compito che nel
fall spetta al giudice delegato);
L͛ $&#
ha sostanzialmente le funzioni del giudice delegato e del tribunale nel fall :
i sovrintende alle operazioni di liquidazione;
2 provvede a nomina e revoca del commissario liquidatore;
3 concede le necessarie autorizzazioni al commissario liquid ;
4 fissa le direttive a cui il comm liquid deve attenersi
Il "&#
è composto da 3-5 esperti del ramo in cui opera l͛impresa; si tratta di un organo
consultivo che:
i da parere in merito ad atti di straord amm ex art 35 legge fall ;
2 fa un rapporto semestrale all͛aut di vigilanza sulla situazione patrimoniale dell͛impresa;
3 da parere vincolante sulla vendita in blocco di mobili e immobili
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Questi sono depositati nella cancelleria del tribunale; la notizia del deposito viene pubblicata sulla Gazzetta ff ; entro
2 gg da tale pubblicazione gli interessati possono proporre opposizione in merito al bilancio e al piano di riparto, ma
non sul diritto degli altri creditori a parteciparvi ї quest͛ultima contestazione deve essere fatta valere
tempestivamente mediante impugnazione dell͛ammissione, non dopo
Se nel termine suddetto, non vi sono opposizioni, bilancio e piano di riparto si intendono approvati e si fa luogo alla
ripartizione finale secondo l͛art ii7 legge fall ; se si tratta di una società, si fa luogo anche alla cancellazione della
stessa (art 2i3 legge fall )
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il legislatore a permettere in specifici casi la possibilità di proporre una domanda di ammissione immediata alla proc
di amm straord , prima ancora dell͛accertamento dello stato di insolvenza che viene cmq richiesto contestualmente
Ö possibilità che però è circoscritta alle imprese dì maggiori dimensioni che impiegano 5 lavoratori subordinati e
con debiti non inferiori a 3 milioni di euro
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##" "#&
Se le imprese presentano requisiti dimensionali previsti ( almeno 2 lavoratori e debiti pari a 2/3 dell͛attivo e
guadagni dell͛ultimo anno, salvo quelle imprese che possono presentare immediatamente domanda di ammissione
alla proc di amm straord , si apre una fas e intermedia volta a verificare possibilità di risanamento:
i in caso di esito negativo, si apre la procedura di fall attraverso sentenza del tribunale; legittimati a proporre
istanza sono gli stessi sogg legittimati a chiedere la dichiarazione di fall
2 in caso di esito positivo si apre la proc di amm straord
La dichiarazione dello stato d͛insolvenza produce anche effetti volti ad assicurare l͛apertura di una delle 2 proc
concorsuali:
i con essa vengono nominati gli organi della fase intermedia che sono:
a) giudice delegato;
b) commissario giudiziale
2 vengono fissati i termini per le domande di ammissione al passivo da parte dei creditori e di rivendicazioni dei
terzi che vantano diritti sui beni mobili in possesso dell͛imprend insolvente;
3 viene stabilita la data per l͛adunanza ove davanti al giudice delegato si procederà all͛esame del passivo e si
deciderà se la gestione dell͛impresa sarà in tale fase lasciata all͛imprend o affidata al commissario giudiziale;
in questo 2 caso ne deriva anche lo spossessamento del debitore
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Al fine di evitare eccessi di discrezionalità nella fase intermedia, il lgs n 27/i999 ha previsto all͛art 27 il tipo d i
interventi possibili perché si abbia un effettivo risaname nto e il procedimento per accertare tale possibilità
Sotto il i profilo sono previsti 2 tipi di programmi per tentare il recupero:
i un programma di cessione dei complessi aziendali, da realizzare a seguito della prosecuzione dell͛impresa per
un periodo non superiore ad i anno;
2 un programma di ristrutturazione, di durata non superiore a 2 anni
er il 2 aspetto è prevista una relazione al commissario giudiziale e un parere del inistro dell͛industria
Ö Sulla base di tali dati, il tribunale provvede al l͛apertura della proc di amm straord , se ritiene sussistenti possibilità
di recupero attraverso i 2 tipi di programmi previsti, o viceversa provvede alla dichiarazione di fall , nel qual caso la
proc prosegue secondo la disciplina della legge fall
Ö Nel caso di apertura della proc di amm straord si determinano particolari effetti:
i si ha l͛affidamento della gestione dell͛impresa e del patrimonio dell͛imprend ad un commissario
straordinario, con la conseguenza, se non si è già verificata in sede di dichiarazione dell͛insolvenza, dello
spossessamento del debitore;
2 circa i contratti in corso di esecuzione, essi continuano ad esplicare i loro effetti, salvo la volontà del
commissario straord di sciogliersi da essi
3 circa le azioni revocatorie, esse sono esercitabili solo se la proc deve svolgersi mediante un programma di
cessione dei complessi aziendali, non nel caso di un programma di ristrutturazione
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Tale decreto deve essere comunicato immediatamente al tribunale affinché accerti con sentenza nei successivi i5 gg
lo stato di insolvenza; tale sentenza determina, con riferimento alla data del decreto, la vera e propria apertura della
procedura
Se invece il tribunale respinge la richiesta di dichiarazione dell͛insolvenza, o la mancanza dei requisiti dimensionali
richiesti, allora cessano gli effetti del decreto del inistro
In secondo luogo tale procedura sembra diretta essenzialmente alla ristrutturazione dell͛impresa
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#.
Nel caso vi sia un gruppo di imprese, aperta la procedura di amm straord di un͛impresa, detta procedura madre,
possono essere ammesse a tale proc anche le altre imprese del gruppo che siano insolventi, anche se prive dei
requisiti dimensionali richiesti dalla legge
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La nozione di # comprende una serie variegata di documenti, quali ad esempio la
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Il titolo di credito è lo strumento volto a favorire la mobilizzazione dei diritti di credito, tutelando l͛acquirente contro i
rischi insiti nel ricorso allo strumento generale della cessione di cui agli artt i262 e ss , originato dal principio propri o
secondo il quale l͛acquirente non può acquisire posizione diversa da quella del suo Questo implica che:
a Che se l͛alienante non è titolare del credito ceduto, o lo stesso non è sorto o è stato già oggetto d͛una
precedente cessione opponibili, allora nessun effetto acquisitivo si produce per il cessionario
b Al cessionario risultano opponibili tutte le eccezioni opponibili al cedente, salvo la comprensione della
cessione accettata senza riserve
Ai rischi esposti si aggiungono anche oneri di tipo formale:
a Il Concessionario deve dare prova della cessione
b Egli deve sottostare all͛onere della tempestiva comunicazione al debitore dell͛avvenuta cessione per evitare
un pagamento deliberatorio al cedente
L͛eliminazione di questi inconvenienti è data dall͛estensione alla circolazione dei crediti della disciplina, tipica della
circolazione dei beni mobili, che garantisce all͛acquirente in buona fede l͛acquisto della titolarità del bene pur in
difetto della stessa Questo è dovuto alla nascita del credito cartolare, che origina da una dichiarazione unilaterale con
la quale chi è gravato dell͛obbligazione nei confronti di un altro soggetto, in base ad un rapporto tipico, ne trasfonde i
termini essenziali in un documento, con il quale s͛impegna ad eseguire la prestazione stabilita, a favore del possessore
del titolo
er effetto dell͛incorporazione, il credito cartolare presenta le seguenti caratteristiche:
#$: le risultanze del documento segnano i limiti della pretesa azionabile dal portatore Le eccezioni
opponibili sono fondate sul contesto letterale La letteralità può essere:
a à quando il documento contiene tutti gli elementi utili ad individuare il contenuto della pretesa
a Oà quando il documento rimanda, implicitamente o esplicitamente, ad altri documenti
: indipendenza della posizione di ciascun portatore del titolo da quella del portatore precedente,
sia per la titolarità del diritto che per il contenuto di esso L͛autonomia implica l͛inopponibilità al possessore
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delle eccezioni fondate sui rapporti tra debitore e portatore precedente, questo trova spiegazione sulla
particolare modalità di acquisto a titolo originario
Alla disciplina generale di tali titoli si affianca una disciplina speciale La disciplina generale oltre a d integrare le norme
del codice e delle leggi speciali riservate a particolari figure di titoli di credito tipiche, offre anche una disciplina
minima alle figure create dall͛autonomia privata
Nel nostro ordinamento prevale il principio della libertà di em issione dei titoli di credito
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& è esteso a tutte le ipotesi d͛esclusione o limi tazione della capacità legale, con riferimento
all͛obbligazione cartolare; questa non si riferisce ad incapacità naturale, poiché non conoscibile dai pubblici
registri
à à & si sostanzia in un rinvio alla disciplina dell͛agire in nome e per conto altrui dell͛artt
i392 ss c c , può essere sanata con l͛eventuale ratifica, da parte del soggetto il cui nome appare speso nel
contesto del titolo Questa disciplina generale va coordinata con le particolari caratteristiche del titolo di
credito Es l͛eccesso di potere sarà eccepibile solo se rilevabile in base al raffronto tra i termine della procura
ed il contesto del titolo
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La possibilità, determinatezza o determinabilità e liceità della prestazione, la cui mancanza da luogo a nullità
L͛uso d͛espressione o indicazioni determinate nel caso di titoli formali la cui omissione comporta la nullità
c
#"#) struttura semplice, soddisfazione unico interesse -->> possibile adempiere uno actu con
restituzione del documento (cambiale)
##"") struttura complessa con pluralità di pretese; è possibile la restituzione del titolo solo se sono
state soddisfatte tutte le pretese
Sono diversi dai titoli caratterizzati da pretesa principale e pretese accessorie -->> ad essi sono annesse le
cedole al cui distacco e consegna al debitore è subordinato il loro esercizio; con finalità di facilitare l͛esercizio
e negoziazione delle singole pretese inerenti al titolo complesso e alle prestazioni accessorie
Il titolo di credito comincia a circolare con l͛ La circolazione può essere:
# ) se fondata su un valido contratto di rilascio che comporta l͛acquisto sia della proprietà, nonché
della titolarità, sia del possesso del titolo e quindi della legittimazione
O &# ) quando manca il contratto di rilascio, ed in tal caso si avrà solo l͛acquisto del possesso e quindi
della sola legittimazione La scissione che esiste fra propri età del titolo (che rimane al vecchio portatore) e
possesso qualificato (quindi legittimazione cartolare) può essere sanato, a norma dell͛art ii94 ʹ effetti del
possesso in buona fede - chi ha acquistato in buona fede il possesso di un titolo di credito, in conformità alle
norme che ne disciplinano la circolazione, non è soggetto a rivendicazione
Anche la circolazione successiva può assumere gli stessi aspetti, a seconda che il passaggio del possesso sia
accompagnato o meno da un valido contratto di trasmissione, si parlerà di circolazione volontaria o involontaria
Il fatto che il diritto cartolare circoli secondo i principi dell͛acquisto a titolo originario, con conseguente insensibilità
della posizione del portatore alle eccezioni personali dei precedenti, non esclude che questo diritto possa formare
oggetto di una trasferimento a titolo derivato Questo tipo di circolazione è detta impropria e si verifica solo:
nell͛ipotesi in cui le parti dichiarino espressamente di volere questo fatto
nel caso in cui la legge dichiari espressamente il trasferimento del titolo soggetto alle regole della cessione
Tuttavia, poiché la cessione ordinaria deve avvenire accompagnata dalla consegna del documento probatorio, la
circolazione impropria non si potrà mai avere per i titoli al portatore e per i titoli all͛ordine girati in bianco
Vi sono tre tipi di titolo di credito:
i titoli al portatore;
2 titoli all͛ordine;
3 titoli nominativi
La scelta di un tipo piuttosto che un altro, può essere modificata attraverso l͛istituto di conversione del titolo che
consente di modificare la legge di circolazione fissata; da notare che tale modifica non può avvenire unilateralmente
dal portatore ma solo, su sua richiesta, dall͛emittente
##
er qualificare un titolo come al portatore è sufficiente, ma non necessaria, la mancanza di un͛indicazione nominativa;
infatti, anche dove il titolo porti una intestazione, esso resta al portatore se vi è apposita clausola pagabile al
portatore
La legittimazione si ha con la semplice detenzione del titolo di credito er il trasferimento della titolarità e sufficiente
la consegna pura e semplice Sono titoli di credito al portatore i titoli emessi in serie, ad esempio le obbligazioni di
società
La libertà riconosciuta per l͛emissione di titoli atipici trova un limite, all͛autonomia privata, nell͛art 24 che sancisce
il divieto di emettere titoli atipici al portatore aventi ad oggetto il pagamento in denaro, pena la nullità -->> Ratio
serve ad evitare la formazione di documenti suscettibili di fare concorrenza alla moneta legale Vi sono due
interpretazioni:
, include quei documenti che svolgono di fatto una funzione generalizzata, uguale alla moneta
(buono acquisto)
Dà , esclude dalla ratio, l͛ipotesi in cui il pagamento in il pagamento in denaro non sia l͛oggetto
esclusivo della promessa
###
Titolo all͛ordine è quel titolo che arreca, all͛atto dell͛emissione l͛intestazione ad una persona determinata, integrando
una forma di legittimazione nominale, in quanto la pretesa della prestazione è subordinata all͛accertamento della
riferibilità
L͛indicazione nominativa del destinatario della prestazione può variare durante il tempo, questo attraverso una
apposito meccanismo che è quello della girata, con il quale si trasferiscono tutti i diritti inerenti al titolo La girata deve
essere totalitaria ed incondizionata, può essere effettuata anche tramite rappresentante essendo sufficiente la
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spendita del nome Salvo diversa pattuizione la girata non comporta nessun tipo di responsabilità cartolare del
giratario per eventuale mancato pagamento
La girata può essere fatta: , quando contiene il nome del giratario o quando viene apposta solamente
la firma del girante; in tal caso la legge (art 2ii c2) offre al portatore 4 possibilità:
i riempire la girata con il proprio nome
2 riempire la girata con il nome di un altro soggetto cui trasferisce il titolo
3 apporre una successiva girata, in pieno o in bianco
4 limitarsi alla semplice consegna del titolo al terzo, in modo tale che il titolo girato in bianco, circoli
manualmente, questo infatti non comporta l͛uscita del titolo dalla categoria dei titoli all͛ordine, infatti è
sempre possibile riprendere la circolazione documentata
Sebbene la legge non dia una definizione precisa, la girata deve ritenersi inserita in una serie continua
Accanto alla girata in pieno ed in bianco vi sono due forme di girate speciali:
i girata per incasso o per procura attribuisce al giratario la legi ttimazione attiva come mero mandato ad
incassare in nome e per conto del portatore ? il giratario potrà attribuire ad altri una legittimazione derivata
cioè girare il titolo solo per l͛incasso A lui sono opponibili eccezioni personali al girante e non que lle fondate
sui rapporti personali con il debitore
2 girata a titolo di pegno attribuisce legittimazione ad incassare in via primaria, in autonomia rispetto ai
rapporti tra debitore e girante Condivide con la precedente una forma di limite alla disposizione del titolo da
parte del giratario
obbiamo, infine, considerare anche:
à
& si configura nel momento in cui si verifica una contraddizione fra posizione
apparentemente attribuita al giratario sotto il profilo della legittimazione e quella attribuita sotto il profilo
della titolarità in base al rapporto sottostante intercorso fra girante e giratario
à à & presenza di particolari patti, fra girante e giratario, che limitano in vario modo il diritto del
giratario d͛incamerare l͛oggetto della prestazione riscossa, obbligandolo a trasferirlo al girante
Sono titoli all͛ordine la cambiale e l͛assegno
# &
Sono titoli a legittimazione nominale la cui intestazione risulta sia dal titolo sia da un registro tenuto dal d ebitore
Questo implica che il trasferimento del titolo, comportando la modifica di tale registro, richiede collaborazione del
debitore a cui la legge affida l͛obbligo d͛iscrizione del nuovo portatore
La variazione dell͛intestazione nominativa è denominata à à e può essere richiesta sia dall͛alienante sia
dall͛acquirente ma a diverse condizioni a seconda che la richiesta sia fatta da:
# ) deve essere accompagnata da una certificazione rilasciata dal notaio o da un agente di cambio,
che accerti l͛identità del richiedente e la sua capacità di disporre
! ) deve essere accompagnata dall͛esibizione, oltre che del titolo, di un atto autentico dal quale
risulti il suo trasferimento da parte del precedente intestatario
La titolarità e la legit timazione si possono conseguire in tre modi:
mediante annotazione da parte dell͛emittente del nome dell͛acquirente del titolo, sul titolo stesso e nel
registro dell͛emittente;
mediante rilascio da parte dell͛emittente di un nuovo titolo intestato all͛acquirente e successiva annotazione
del rilascio nel registro;
il titolo viene trasferito mediante girata autenticata Il giratario del titolo che si dimostri possessore in base ad
una serie continua di girate, ha poi diritto di ottenere l͛annotazione del trasferimento nel registro
dell͛emittente
Sono titoli nominativi le azioni di società
O
L͛applicazione rigorosa del principio di letteralità fa sorgere il problema della tutela del portatore nel caso in cui, per
varie cause, il titolo si deteriori In tale caso l͛art i5 c c, stabilisce che il possessore ha diritto di ottenere
dall͛emittente un titolo equivalente contro restituzione del primo o rimborso spese
Tale fattispecie si realizza solo quando il titolo consente ancora l͛individuazione dell͛impegno cartolare, ma vi sia il
rischio che il processo di deterioramento si aggravi Nel caso in cui questa individuazione non sia più possibile, si
parlerà di distruzione materiale con conseguente diversa disciplina
##
In caso di:
rà % àà à
à , il legislatore tenta di comporre il conflitto tra l͛interesse
del portatore, a non vedere pregiudicata la possibilità di riscuotere la prestazione, il terzo in buona fede, a cui
il titolo sottratto o smarrito sia pervenuto attraverso un regolare trasferimento, ed il debitore a non vedersi
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costretto ad un doppio pagamento Tale disciplina riconosce all͛ex portatore la sola possibilità, decorsa la
prescrizione, e quindi rischio di richiesta da parte di eventuale terzo acquirente in buona fede, di ottenere la
prestazione
à à
à à& l͛art 27 consente all͛ex possessore di ottenere a sue spese,
dietro dimostrazione del precedente possesso, dal debitore un duplicato del titolo equivalente Laddove il
titolo presunto distrutto, risulti in circolazione prevarrà il diritto acquistato sullo stesso da un terzo in buona
fede
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&
er i titoli a legittimazione nominale i p roblemi relativi a smarrimento o sottrazione del titolo sono risolti mediante il
ricorso ad una procedura detta d͛ammortamento, la quale è prevista per: smarrimento, sottrazione e distruzione
senza differenza fra certa o presunta Tale procedura riceve una dettagliata disciplina per i titoli all͛ordine, la quale è
interamente richiamata per quelli nominativi
La procedura d͛ammortamento che presuppone la potenziale circolazione del titolo si svolge in due fasi:
i ""
#, non vi è contraddittore, serve a ridare al possessore, attraverso provvedimento giudiziale che
toglie valore al titolo in circolazione, la possibilità di riscuotere il credito cartolare Questa fase si apre con
due atti provenienti dal possessore:
a La denuncia al debitore
b Ricorso all͛autorità giudiziaria indirizzata al presidente del tribunale del luogo dove il titolo è
pagabile, e contenente i dati essenziali del titolo, o quelli necessari ad identificarlo se in bianco
A seguito dell͛accertamento il presidente del tribunale emana un decreto detto d͛ammortamento, il quale
toglie valore al titolo in circolazione e autorizza il pagamento se entro 3gg dalla data di pubblicazione sulla
G non venga fatta contro di esso opposizione da parte del terzo detentore
2 Eventuale che ha come contraddittore il terzo detentore che si oppone al provvedimento giudiziario, il quale
pena l͛improcedibilità del processo deve depositare il titolo in cancelleria
Se il presidente del tribunale respingerà l͛opposizione, allora il titolo tornerà di propri età del possessore,
altrimenti esso rimarrà nelle mani del terzo detentore Il procedimento avviene, o per accertamento
dell͛avvenuto acquisto in buona fede del detentore, o per nullità, di merito o dei presupposti procedurali,
della procedura d͛ammortamento
Se invece il termine di 3gg decorre normalmente, il decreto d͛ammortamento diviene definitivo e
costituisce titolo sostitutivo della perduta legittimazione cartolare, ed in base al quale l͛ammortante può o
ricevere il pagamento, se il titolo è scaduto, oppure esigere un duplicato
Ô
er far fronte agli inconvenienti che la connessione tra credito e documento determina nella circolazione dei titoli di
massa, è nata l͛esigenza di sostituire ai tradizionali metodi di trasferimento del titolo una serie di operazioni contabili
di giro A tal fine si impone la sostituzione della posizione possessoria del portatore su species individuate di titoli, con
una posizione contabili su una semplice quantità numerica di titoli di un certo genus, e l͛accentramento di tutto il
materiale nelle mani di un unico soggetto in grado di amministrarli e di operare i trasferimenti non materiali con
apposite registrazioni in accredito ed in addebito
er risolvere questo problema il legislatore è intervenuto prima con la Legge i6/6/86 n 289 attribuendo alla onte
titoli S p A l͛esclusività della gestione centralizzata dei titoli di massa, e poi con l͛emanazione del T I contenuto
nel lgs 2i/2/i998 n58, che disciplina tra l͛altro, la g estione accentrata degli strumenti finanziari, riservata a S p a
anche no profit aventi come oggetto esclusivo tale attività, ma operanti in regime di concorrenza
Gli strumenti finanziari ammessi al sistema della gestione accentrata sono:
i le azioni e gli altri titoli rappresentativi del capitale di rischio negoziabili sul mercato dei capitali
2 le obbligazioni e gli altri titoli di debito negoziabili sul mercato dei capitali
3 i titoli normalmente negoziati sul mercato monetario
4 qualsiasi altro titolo normalmente negoziato che permette di acquisire gli strumenti indicati nelle precedenti
lettere e i titoli di Stato
Se tali strumenti finanziari sono rappresentati dai titoli di credito, i soggetti abilitati ad entrare nel sistema di gestion e
accentrata dei titoli, hanno la facoltà di sub depositare i titoli loro affidati presso il gestore accentrato, previo
consenso scritto del cliente Ciò implica che tale sub deposito rompe ogni rapporto tra cliente e specie fisiche da lui
affidate in custodia, in quanto la gestione accentrata può restituire non gli stessi titoli, ma altrettanti della stessa
specie; il gestore accentrato non né acquisisce la proprietà
L͛emissione di titoli a legittimazione nominale nel sistema di gestione accentrata, avviene mediante l͛apposizi one di
una speciale girata, con conseguente annotazione nel registro dell͛emittente
resso la società di gestione accentrata, sono accesi conti a nome dei singoli depositanti, nei quali sono totalizzati i
titoli delle stesse specie, essi vengono trasferiti attraverso apposito ordine del cliente, che poi il depositario trasmette
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al gestore accentrato, il quale eseguirà la scritturazione in addebito nel conto del depositario dell͛elemento, ed in
accredito nel conto depositi dell͛acquirente
c
La gestione accentrata dei titoli di massa comporta una dematerializzazione del titolo che possiamo definire
impropria, cioè limitata alla semplice fase di circolazione, mentre si parla di vera dematerializzazione quando vi è la
soppressione della necessità del documento
ecisivo è il lgs 24/6/98 n 2i3 che ha introdotto l͛euro, il quale, nel dettare la disciplina degli strumenti finanziari
dematerializzati, esclude che gli stessi siano rappresentati da titoli ai sensi e per gli effetti della disciplina del codice
Il legislatore individua 3 livelli di dematerializzazione:
i obbligatoria legale che si riferisce agli strumenti finanziari negoziati o destinati alla negoziazione
2 obbligatoria regolamentare relativa a strumenti finanziari, diversi da quelli indicati, che la Consob poteva
indicare e che sono stati accentrati nel sopra citato d lgs
3 volontaria relativa a strumenti finanziari che pur non avendo le caratteristiche degli strumenti soggetti a
dematerializzazione obbligatoria, abbiano una rilevante diffusione fra il pubblico
I documenti dematerializzati mantengono in ogni caso i vantaggi propri della disciplina cartolare, in quanto:
la legittimazione all͛esercizio è svincolata dalla prova della titolarità
è ferma la tutela dell͛autonomia nell͛acquisto del diritto
la tutela dell͛autonomia nell͛esercizio del diritto, è garantita dal disposto secondo cui l͛emittente del titolo
può opporre solo le eccezioni personali al soggetto stesso e quelle comuni a tutti gli altri titolari degli stessi
diritti
O[cO O O
I titoli cambiari sono una sub categoria dei titoli di credito, sono ampiamente diffusi nella pratica, ciò implica la
disciplina particolarmente dettagliata, introdotta nel nostro sistema legislativo già dal i933 (d lgs i4/i2/i933 ni669
<<
à
à >> e d lgs 2i/i2/i933 n i736 <<
à%à
à
%
| a
| r
>>) e che
ha costituito ispirazione per il legislatori che della disciplina del c c del i942, ha inserito una disciplina generale dei
titoli di credito
A tale disciplina del i933, ancora vigente, si associa quella contenuta nel codice civile (art 2i seco ndo il quale le
norme generali sui titoli di credito si applicano in quanto non sia diversamente stabilito da altre norme o da leggi
speciali)
I titoli cambiari si presentano come promessa del sottoscrittore, o ordine impartito del traente verso il tratta rio,
avente ad oggetto il pagamento di una somma in denaro al portatore; la sottoscrizione ha immediato effetto
obbligatorio del traente
La cambiale tratta e il pagherò cambiario rispondono alla funzione creditizia (differimento del pagamento di una certa
somma), mentre assegno bancario e circolare rispondono a una funzione di pagamento Alle obbligazioni del
sottoscrittore corrispondono le obbligazioni di altri soggetti quali: girante, avallante, trattario accettante e accettante
per intervento
Gli obbligati cambiari si dividono in due categorie:
coloro ai quali ci si deve rivolgere per il pagamento (cambiale tratta -->> trattario accettante e suoi
avallanti, pagherò -->> emittente e avallanti, assegno circolare -->> banca emittente
"" sono coloro ai quali ci si può rivolgere solo dopo aver chiesto il pagamento all͛obbligato in via
principale o, nella cambiale tratta dopo il rifiuto dell͛accettazione da parte del trattario Sono obbligati di
regresso nella cambiale tratta -->> traente, giranti, loro avallanti e accettante per intervento, nel pagherò -->>
giranti e loro avallanti, nell͛assegno bancario -->> traente, giranti e loro avallanti, nell͛assegno circolare -->>
giranti
entre nei confronti del portatore,si presentano tutti sullo stesso piano (il portatore può agire su ognuno di essi
indifferentemente) Ad ogni sottoscrizione cambiaria si attribuisce un grado connesso alla natura della singola
dichiarazione cartolare; solo l͛adempimento dell͛emittente di primo grado, comporta l͛estinzione di tutte le
obbligazioni portate dal titolo; mentre l͛adempimento da parte di un altro obbligato lasci al solvens la possibilità
d͛agire cartolarmente contro gli altri obbligati in grado anteriore; a differenza dei coobbligati di pari grado, non vi è
solidarietà passiva se hanno diverso grado
O
Le obbligazioni portate dal titolo cambiario sono rette dal principio d͛autonomia delle obbligazioni cambiarie
(l͛invalidità di una non tocca la validità delle altre)
Vi è una distinzione fra requisiti:
i"
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
#indicazioni che devono risultare dal contesto del documento affinché questo integri un titolo
cambiario valido
# sono le condizioni che devono ricorrere perché sia valida l͛obbligazione assunta dal singolo
firmatario del contratto e sono:
a aternità della sottoscrizione per evitare: difetto di rappresentanza, falsificazione, omonimia
a La capacità d͛agire al momento dell͛emissione
a Il potere di rappresentanza al momento dell͛emissione nel caso di sottoscrizione in no me altrui
a na forma determinata
a La rispondenza della pretesa del portatore ai termini del contesto originario della dichiarazione
sottoscritta
La firma deve essere autonoma e autografa, costituita da nome e cognome o ditta, per la sottoscrizione in nome altrui
le norme cambiarie, derogando al diritto comune, addossano al sottoscrittore, senza potere di rappresentanza,
l͛obbligo di pagare l͛importo come se avesse firmato in proprio
c
Esistono alcune alla disciplina prevista per la circolazione dei titoli di credito che sono:
Circolazione volontaria o involontaria
uona fede del terzo acquirente se con titolo valido
ossibilità di riparo, per il nuovo portatore, da azioni di rivalsa
Esclusiva dei titoli cambiari sono:
+,
àà
àà & si verifica quando il pagamento del titolo lascia sussistere dei soggetti
obbligati nei confronti del solvens;
à
à % oltre che emissione della stessa, per quanto concerne la circolazione impropria;
rispetto alle constatazione del mancato pagamento da parte del designato in via principale
olte sono le peculiarità per il trasferimento della legittimazione nei titoli cambiari emessi a favore di persone
determinate I titoli sono soggetti alla legge di circolazione dei titoli all͛ordine, effetto naturale escludibile con la
clausola ͞non all͛ordine͟, la quale comporta che il trasferimento viene sottoposto alle regole della cessione, sia per
quanto riguarda la forma, sia per quanto concerne gli effetti
Altra differenza è la responsabilità cartolare del girante nei confronti dei portatori successivi, in caso di mancato buon
fine Tale responsabilità è effetto naturale della girata cambiaria; la volontà del girante può sia escludere, sia
circoscrivere la responsabilità cartolare di regresso, vietando l͛ulteriore girata del titolo Tale effetto obbligatorio è
escluso per la girata all͛incasso e la girata di pegno
c
L͛avallo è una dichiarazione cambiaria finalizzata allo scopo di garantire l͛obbligazione assunta da un altro obbligato
cambiario Riveste carattere d͛accessorietà e è puramente formale, poiché la legge dichiara che l͛avallo è valido
ancorché l͛obbligazione è nulla, salvo che la nullità derivi da vizio di forma
Costituisce garanzia dell͛interesse del portatore come tale, non per adempimenti da parte del garantito L͛esigibilità
della prestazione nei confronti dell͛avallante prescinde, oltre che dalla validità dell͛obbligazione del garantito, dal la
constatazione di un adempimento da parte sua, poiché il portatore può rivolgersi all͛uno o all͛altro
L͛avallante assume lo stesso grado di regresso dell͛avallato oiché non è opponibile l͛invalidità dell͛obbligazione
dell͛avallato, l͛avallante non può opporre tutte le eccezione ad esso personalmente, tranne il pagamento del titolo
La prestazione dell͛avallo, è consentita a chiunque, anche ad una altro firmatario, a condizione che il suo impegno
rafforzi la posizione del portatore La scelta dell͛obbli gato da garantire è rimessa all͛autonomia dell͛avallante; se viene
omessa l͛indicazione, la legge stabilisce che l͛avallo viene dato per il traente o emittente, facendo diventare l͛avallante
responsabile verso tutti i potenziali portatori L͛avallo deve essere espresso con le formule per l͛avallo o con la
sottoscrizione purché questa sia apposta sulla facciata anteriore del titolo e purché non si tratti di firma del
coemittente o del traente
Il pagamento effettuato dall͛avallante non estingue il titolo, ma comporta l͛acquisto a suo favore del diritto cartolare
contro l͛avallante
c
Si distingue da quella (verso obbligato in via principale) perché è condizionata alla verifica di 2 presupposti:
"
# mancato pagamento o accettazione del titolo
# necessità che tale evento si constatato in forma determinante
La mancata accettazione è presupposto (dell͛azione di regresso) autosufficiente poiché rileva come tale e l͛azione di
recesso non è esercitabile se esistono clausole che escludono la responsabilità per mancata accettazione apposta dal
traente o dai giranti
Il " è la constatazione in forma determinata del mancato pagamento, effettuata mediante atto autentico
redatto da un pubblico ufficiale Nel caso in cui tale constatazione non avvenga in un determinato termine utile, la sua
omissione con riferimento al rifiuto d͛accettazione, determina l͛impossibilità di esercitare l͛azione di regresso per
i#
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
mancata accettazione Se l͛omessa constatazione, riguarda il mancato pagamento -->> si ha la decadenza del
portatore dall͛azione contro gli obbligati di regresso
La finalità è quella di garantire gli obbligati di regresso circa la tempestività della presentazione e l͛effettivo suo
mancato pagamento Questo non è un limite alla legittimità del protesto poiché ad esso può farsi ricorse anche
quando non vi è da esercitare azione di regresso, in quanto ricorre comunque l͛interesse del portatore a far
contestare in modo solenne il mancato buon fine del titolo e ad esercitare pressione sull͛obbligato cartolare È
legittimo il protesto contro avallante dell͛obbligato in via principale
La cambiale attribuisce competenza, a procedere al protesto, a notai ed ufficiali giudiziari in mancanza dei segretari
comunali Il pubblico ufficiale è responsabile a risarcire i danni, sia nei confronti del portatore (per mancato
adempimento incarico o per invalidità protesto), sia nei confronti del protestato (per illegittimità richiesta) oiché il
protesto è soggetto a pubblicità sul bollettino periodico della camera di commercio, se effettuato illegittimamente,
esso è fonte di danno risarcibile, del quale risponderanno il solo portatore richiedente (se l͛illegittimità della richiesta
di pagamento non sia desumibile dalla lettera del titolo), il solo pubblico ufficiale (se l͛illegittimità del protesto è
dovuta a sua negligenza), o entrambi laddove l͛illegittimità della richiesta è desumibile dal contesto del titolo
Oltre la possibilità concessa, al pubblico ufficiale o al richiedente, di present are entro 5 gg dal protesto, richiesta di
cancellazione, non esistono forme di tutela preventiva dal protesto illegittimo
Gli adempimenti formali possono esser omessi in determinate ipotesi, in particolare #" "##& &
"
##, ricorre in caso del fallimento del soggetto designato a pagare in via principale, cui si affianca
(per la sola cambiale tratta) quella del fallimento del traente di una tratta non accettabile,essendo sufficiente, per
esercitare il regresso, la presentazione della sentenza dichiarativa
O"" #") dichiarazione di rifiuto (scritta sul titolo e firmata dal designato a pagare in via
principale, con la quale si respinge la richiesta di pagamento) e clausole ͞senza spese͟ (che ha efficacia generale nei
confronti di tutti gli obblighi di regresso se opposte dal creatore del titolo) -->> il protesto è superfluo
L͛azione di regresso contiene: ammontare del titolo non pagato, interessi compensativi e di moro, spese
presentazione titolo ed levata protesto Analoga azione può esser proposta dall͛obbligato di regresso che ha pagato,
verso gli altri firmatari di grado inferiore al suo
La legge pone onere al portatore di dare,entro 4gg dal protesto, comunicazione a girante, traente ed obbligati di
regresso, i quali dovranno fare la stessa cosa, nei due giorni successivi, ai loro giranti ?ratio ; predisporre l͛obbligato d i
regresso al pagamento e di premunirsi nei confronti degli altri obbligati verso i quali ha diritto di rivalsa Il mancato
adempimento di tali termini non comporta la perdita dell͛azione di regresso, ma solo il risarcimento in caso di danno
c
La disciplina degli artt 65 l cambiaria e 57 l assegni, permettono al debitore di eccepire al portatore la nullità del
titolo per difetto dei requisiti formali e tutte le eccezioni diverse da quelle fondate su rapporti personali con i portatori
precedenti
Rimane la peculiarità del titolo cambiario con la distinzione fra eccezioni assolute (opponibili da qu alunque obbligato)
e relative (opponibili solo da un obbligato determinato)
Sotto il profilo processuale, merita di essere menzionato il particolare trattamento che riceve l͛esercizio dei titoli
cambiari, rispetto a quello dei diritti cartolari, laddove i n giudizio d͛esecuzione, al titolo cambiario è riconosciuta,
purché regolarmente bollato, la qualità di titolo esclusivo (normalmente riservata ad atti pubblici o provvedimenti
giudiziari)
c
"#
Azione derivante dal rapporto fondamentale; presenta particolari caratteri, dovuti alla potenziale presenza di una
pluralità di obbligati -->> vi è la possibilità che il soggetto passivo dell͛azione inerente il rapporto sottostante, abbia
pretese cartolari di rivalsa
Chi vuole esercitare l͛azione causale deve adempiere a tutte le formalità necessarie per conservare al debitore le
azioni di regresso che possono competergli (anche le formalità dell͛azione diretta) Il portatore deve presentare, con
risultato infruttuoso, il titolo cambiario all͛obbligato in via principale e deve far contestare la circostanza mediante
protesto -->> ciò deve esser adempiuto indipendentemente dalla spettanza al debitore di ulteriori azioni cartolari di
regresso
1
È la possibilità riconosciuta al portatore che ha perduto, per prescrizione o decadenza, l͛azione cartolare nei confronti
di tutti gli obbligati cambiati, di agire nei confronti di un firmatario del titolo per la somma della quali si sia
ingiustamente arricchito a suo danno
Normalmente l͛arricchimento è ravvisabile, sia in capo al primo sottoscrittore del titolo sia al trattario accettante
c O c
i"$
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
à & ordine incondizionato, rivolto al traente verso il trattario, di pagare una somma di denaro al
portatore del titolo
à- à& promessa incondizionata, rivolta dall͛emittente al portatore, di pagare una somma
determinata
I requisiti formali che una cambiale deve possedere sono elencati negli artt i ʹ cambiale tratta - e i ʹ pagherò ʹ
delle leggi speciali, e sono:
i
# espressa nella lingua in cui esso è redatto: cambiale tratta, vaglia/pagherò
2 o promessa di pagare una somma determinata
,
à
3 O
##"
##) per esigenza di certezza del portatore, può essere:
a + & l͛esigibilità del titolo è rimessa al portatore c he procede alla presentazione per il pagamento,
la presentazione coincide con l͛esigibilità immediata
b +à & l͛esigibilità del titolo è rimessa al portatore che procede alla presentazione per il
pagamento La presentazione fa decorrere un certo tempo alla fine del quale si può ottenere la
prestazione
c + à & è predeterminata all͛atto dell͛emissione, titolo esigibile in un giorno determinato
d +à & è predeterminata all͛atto dell͛emissione, il titolo è esigibile se decorsa u na
frazione di tempo dall͛emissione
L͛omissione indica che la cambiale è esigibile a vista
4 O
## ) non deve essere oggetto di enunciazione espressa, in quanto se non
indicato si considera luogo de pagamento, il luogo indicato accanto al nome del trattario (nella tratta) o
quello accanto al nome dell͛emittente (se pagherò) Il luogo del pagamento spesso non coincide con il
domicilio dell͛obbligato in via principale -->> se viene fatta presso un terzo avremo: domiciliazione propria, se
il pagamento deve essere effettuato dal terzo, o impropria se il pagamento deve essere comunque effettuato
dal debitore
5 O
&# ) essendo la cambiale un titolo all͛ordine, al mancanza di tale
requisito implica inammissibilità di cambiali al portatore La legge consente che il primo prenditore coincida
con il traente, poiché si hanno cmq esigente meritevoli di tutela
6 O
"""##
"" ) necessaria come punto di riferimento per valutare la capacità
legale e patrimoniale di rappresentanza del sottoscritto e per computare il temine massimo di presentazione
per cambio a vista o a certo tempo vista
7
"" deve risultare dal titolo, ma cmq non è oggetto di enunciazione espressa, dal momento
che in mancanza di esso coincide con il luogo indicato accanto al nome del traente o dell͛emittente;
8 "
o emittente riferibile ad una persona astrattamente esistente
La mancanza di uno di tali requisiti presuppone l͛invalidità del titolo come cambiale: la loro presenza è perciò
necessaria solo alla presentazione del titolo al portatore in via principale, mentre possono essere apposti durante la
circolazione, dando così luogo al fenomeno della /# / al momento dell͛emissione (equiparabile a quella
incompleta, cioè priva di uno o più requisiti formalina entrata in circolazione senza un accordo tra emittente e primo
prenditore, in ordine al suo successivo riempimento); la decadenza della possibilità di riempirla è 3 anni
dall͛emissione, ma cmq è in opponibile al terzo in buona fede
/#.&
L͛apposizione della firma cambiaria, avviene da parte di un soggetto favorente, in base ad un accordo con l͛immediato
prenditore, allo scopo di facilitargli la spendita del titolo ma con l͛intesa che, al momento del pagamento il favorente
potrà eccepire al favorito il carattere di favore della firma
/#
Ordine di pagamento, sia pure di regresso, dell͛ordinate, il quale risponde dell͛accettazione del pagamento -->>
delegazione di pagamento: delegante, debitore del delegatario, ordina ad un delegato suo debitore di pagare al
delegatario; se si è obbligato verso un terzo, il delegato non può far valere nei confronti del terzo le eccezioni relative,
sia ai suoi rapporti con il delegante, sia si rapporti di questo con il delegatrio L͛obbligazione cartolare che il trattario
assume verso il portatore, è insensibile sia al rapporto di valuta sia al rapporto di provvista
rima dell͛accettazione il trattario non è obbligato nei confronti del portatore, a meno che non abbia assunto un
preventivo impegno -->> responsabile cartolare, non nei confronti del portatore ma nei confronti del traente
Occorre presentare titolo al trattario; normalmente tale presentazione è facoltativa, specie se il portatore ha fiducia
del trattario (a parte l͛ipotesi scadenza a tempo vista dove la presentazione è necessaria)
Sull͛accettazione può influire la facoltà del traente, facendo obbligo al portatore ovvero vietandola In questo caso
abbiamo la figura della tratta non accettabile (vi è esclusione di responsabilità di regresso del traente per mancata
i"i
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áÊGÊ
accettazione); l͛accettazione può consistere nell͛apposizione della firma del trattario che deve essere incondizionata e
conforme all͛ordine ricevuto
Ô
Se l͛emissione della cambiale è accompagnata da una garanzia reale (pegno o ipoteca) personale (fideiussione), la
garanzia è accessorio del credito e si trasferisce come tale a titolo derivativo Se si ha ipoteca, il trasferimento della
garanzia dovrebbe rispettare le regole della nominatività (procedere di volta in volta all͛iscrizione del nuovo portatore
nel registro immobiliare); per evitare tale incombenza si è introdotta la cambiale ipotecaria (da t rasmissione
automatica a favore di ogni successivo giratario)
Le leggi speciali hanno introdotto la cambiale tratta garantita mediante cessione della provvista, clausola che
determina l͛automatica acquisizione del credito di provvista che il traente vanta verso il trattario, senza bisogno di
separate cessioni o notifiche al debitore; il tutto alle condizioni:
Che il credito di provvista derivi da forniture di merci
Che il primo prenditore sia una banca
La legge stabilisce i termini entro i quali la cambiale deve essere presentata all͛obbligato in via principale: data certa,
certo tempo data o certo tempo vista, ciò implica che la cambiale va pagata o il giorno di scadenza o entro i due feriali
successivi, per le cambiali a vista entro un anno dall͛emissione
entre nell͛ultima ipotesi l͛inosservanza del termine determina la perdita di qualsiasi azione cambiaria, negli altri casi
si perde solo la possibilità d͛esercizio dell͛azione di regresso, mentre il primo prenditore resta obbligato f ino alla
prescrizione (ma può comunque liberarsi, c d
à , di tale termine per impossibilità d͛identificare la
controparte, depositando la somma oggetto dell͛obbligazione presso la anca d͛Italia)
In deroga alle norme sulle obbligazioni cambiarie, il creditore può rifiutare un pagamento parziale; l͛art 45 l cambiaria
stabilisce che il portatore è tenuto ad accettare il à
per tutelare l͛obbligato di regresso; altra deroga
al diritto comune, secondo il quale il tempo per adempiere l͛obbligazione si considera stabilito a favore del debitore, si
ha sempre con il su citato articolo che stabilisce che il portatore non è tenuto ad accetta il pagamento prima della
scadenza, se comunque effettuato, questo si considera a rischio e pericolo del debitore, in quanto non vi è liberazione
cartolare
"" è consentita, oltre che per l͛infruttuosa presentazione del titolo, anche
anticipatamente, quando si verifichi la sottoposizione del trattario o dell͛emittente a procedure concorsuali le quali
implicano o la presunta o la certa insolvenza del credito
/#&#"
Cambiale attraverso la quale si figura come traente, il titolare dell͛azione di regresso e come trattario l͛obbligato
cambiario che è tenuto ad accettarle, pena risarcimento del danno
O & /
È costituito dall͛iscrizione di un soggetto, che interviene prestando l͛accettazione o pagando il titolo, allo scopo di
evitare l͛azione di regresso verso un obbligato cambiario e verso tutti colore che hanno firmato successivamente
L͛intero può essere spontaneo o già programmato al momento della creazione, con l͛indicazione de un soggetto (sul
titolo) al quale il portatore può, o deve, rivolgersi preventivamente, prima di eserci tare l͛azione di regresso
&
uò essere fatto ogni qual volta il portatore di una tratta accettabile può esercitare regresso anticipato; può essere
anche rifiutata dal portatore, a meno che, non provenga da un soggetto indicato all͛uopo sul titolo Ha per effetto,
costringere il portatore ad attendere il pagamento del titolo alla scadenza e a sottoporsi all͛onere del doppio protesto
&
uò avere luogo in qualunque cambiale e non può essere rifiutato dal portatore (pena la perdita della possibilità
dell͛azione di regresso verso coloro che sarebbero stati liberati dall͛intervento); il pagamento deve essere integrale e
tempestivo, entro il giorno successivo all͛ultimo giorno utile per la legata del protesto
"
L͛azione del portatore contro gli obblighi in via diretta si prescrive in 3 anni dalla scadenza e, nel caso di
cambiale a vista, dall͛avvenuta presentazione infruttuosa
L͛azione di regresso dell͛ultimo portatore si prescrive in i anno dalla data del protesto o della scadenza se vi è
clausola senza spese
L͛azione di ulteriore regresso si prescrive in 6 mesi dal giorno in cui l͛obbligato di regresso ha pagato la
cambiale o è stata promossa azione nei suoi confronti
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ecreto legislativo 58/i998: Testo unico in materia di INTEREIAZIONE INANZIARIA
isciplina:
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à o[||O(+8O[aO%+8O[aOOr[O+
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à à o|[aOr[D[%DOO+OO[rO[%+D[--DO+O
àà à 6
ERIVATI:
# à&Attività esclusivamente finanziaria o Opzione, futures
b) Su merci
c) ͞Esotici͟: diversi dalle tipologie #e # o
à
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+#&
i)& ""..# //#
- Si sollecita la sottoscrizione di nuovi titoli
- i vendita(già emessi)
2) #$
ecisione di investimento consapevole
- arità di trattamento
3)
- Sufficienti informazioni relative all͛acquistare o al decidere
- La disciplina non si applica se l͛offerta ha soli INVESTITORI QALIICATI
INTEREIAZIONE OILIARE
9
Società di intermediazione mobiliare(fino al i99i);
al i99i:
- Negoziazione per ààper effettuare un acquisto e vendita;
- per à
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Soggetto che colloca al pubblico:
i) SI
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2) anche
3) Imprese d͛investimento estero
Tipologia di investitori
a) Clienti residuali: senza competenze finanziarie
b) Clienti professionali: livello di competenza necessaria per comprendere i rischi
c) Controparti qualificate: anche, intermediari finanziari/mobiliari
Il contratto dev͛esser redatto ER ATTO SCRITTO
(à
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Il cliente affida al promotore finanziario una somma di denaro perché li investa secondo quanto concordato
(
Strumento d͛investimento:
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- Alternativo
- iù sicuro dell͛investimento diretto
9
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- Chi investe non diventa socio della società;
- Il patrimonio comune è autonomo;
- isogna contribuire con quote di partecipazione
- Esistono sia fondi CHISI(il rimborso è effettuabile a deter minate scadenze) che AERTI(il rimborso è effettuabile
sempre)
O
- Società per azioni
- Non ha un patrimonio comune
Recesso in qualsiasi momento/modo: legislazione particolare
9
Società di gestione del risparmio
Il fondo comune può esser gestito da società autorizzate con:
- atrimonio autonomo
- Somme investite dai partecipanti sono investite in modo regolamentato
- Le somme sono investite presso una banca depositaria
- L͛attività del fondo è seguita dalla CONSO/anca d͛Italia
D
-
- Iniziativa della società di gestione risparmio
- orma delle società per azioni
- uò esser data in gestione ad altri o esser gestita da sé
Quando la SGR(Società di Gestione Risparmio) istituisce il fondo necessita:
- Controllo della CONSO
- Approvazione della banca d͛Italia
9
- urata
- odalità di partecipazione
- Tipi di strumenti finanziari
- roventi
- ͙͙
à
9
Sottoscrizione di uno o più
à à
à
:::
+[a[-O+&I creditori non possono aderire al fondo, nemmeno i creditori della banca depositaria
revisione della banca depositaria e funzione: à à
à
à
à
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Ampi problemi regolamentartivi e di vigilanza, regolarità della gestione, stabilità patrimoniale
[ar[|&
Trasparenza, correttezza dei comportamenti
&
- Trattamento pensionistico alternativo oltre all͛obbligatorio
- inanziato dai contributi del lavoro
- orma: Associazione riconosciuta o NON
SICAV
- Artt, 43 e seguenti/INTEREIAZIONE INANZIARIA
- Società Investimento CA pitale Variabile o Son fondi aperti, legati ad un investimento collettivo
- Agli investitori vengono offerte azioni della Società per AZIONI(in caso di disinvestimento si parlerà di rimborso del
valore delle azioni - Drr[#
- Società per azioni con disciplina particolare perché è a capitale variabile(à )
- Alla costituzione: +O+Orr+[++|+a+O+O+
Il capitale è sempre uguale al atrimonio Netto: nessuna riduzione/aumento del +O+r[O+
All͛interno delle SICAV non si può avere un controllo superiore al i
(àà
) o se maggiore del i
bisogna effettuare una comunicazione preventiva alla anca d͛Italia per il controllo(requisiti di onorabilità)
- Non si emettono obbligazioni
+rO+
- Nomitative: voto per azione
- Al portatore: i solo voto per socio indipendentemente dal # di azioni
I soci non sono propensi a partecipare(si vedano le usuali presenze alle assemblee): esiste anche il voto per
corrispondenza
Non posso estinguere un patrimonio in VALORI OILI o altri beni non facilmente disinvestibili
à à
9
orsa Italiana(dal i998) o contratto in genere
4 sono regolamentati:
- TA(Telematico azionario - borsa italiana)
- TO(Obbligazioni/organismi di finanziamento collettivo)
- EXANI(Azioni/titoli che non hanno ancora raggiunto sufficiente fama pubblica)
- ERIVATI
- AZIONI I SOCIETA͛ I EIE IENSIONI A ALTO OTENZIALE ESECTIVO
D
à
- E͛ approvato dalla CONSO
- Stabilisce le condizioni di AISSIONE, SOSENSIONE, ESCLSIONE
- Condizioni, modalità
i"
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áÊGÊ
N: al i998 i titoli sono dematerializzati(il trasferimento avviene solo mediante mediazione)
In passato: Asta pubblica con incontro tra OANA ed OERTA
al i99i il sistema telematico è decaduto
***A***
A scadenze periodiche gli organi attuano la liquidazione provvedendo alla stanza di compensazione
OOO %O
È un contratto mediante il quale una parte (l'assicurato) versa all'altra (l'assicuratore), una somma, detta premio,
ottenendo in cambio il diritto di essere risarcita in conseguenza di determinati eventi contemplati dal contratto stesso
à àà
cc i882 In virtù del contratto di assicurazione l'assicuratore si obbliga a risarcire l'assicurato di
vari tipi di danni derivanti da eventi naturali o comunque imprevedibili (quali, ad es , incidenti stradali, caduta di
valanghe ecc ) Il contratto può anche riguardare il verificarsi o meno di un evento relativo alla vita umana, nel qual
caso l'assicuratore pagherà una rendita o un capitale nel caso che l'evento stabilito si verifichi (assicurazione sulla
vita) L'assicurazione è quindi un contratto aleatorio, nel senso che la sua funzione è quella di trasf erire
sull'assicuratore le conseguenze economiche di un certo rischio Il contratto di assicurazione deve essere provato per
i"
r ÊÊ
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r
áÊGÊ
iscritto (cioè deve essere scritto, altrimenti non si può far valere in giudizio); l'assicuratore deve pertanto rilasciare
all'assicurato un documento scritto, detto #
á
uò accadere che l͛assicuratore abbia dato il suo consenso alla
conclusione del contratto di assicurazione a seguito di dichiarazioni inesatte o di reticenze dell͛altro contraente e che
queste siano relative a circostanze tali che l͛assicuratore stesso, se avesse avuto conoscenza della situazione reale,
non avrebbe prestato il proprio consenso o comunque non lo avrebbe dato alle medesime condizioni Le conseguenze
sono diverse, a seconda che il contraente
abbia agito o meno con dolo o colpa grave Nel primo caso queste dichiarazioni e reticenze sono causa di
annullamento del contratto di assicurazione L͛assicuratore deve dichiarare al contraente che intende esercitare
l͛impugnazione entro 3 mesi dal giorno in cui è venuto a conoscenza dell͛inesattezza della dichiarazione o della
reticenza, pena la decadenza dal diritto di impugnazione del contratto di assicurazione; nel caso in cui abbia a
verificarsi un sinistro prima del decorso di tale termine, l͛assicuratore non è tenuto a pagare la somma assicurata Nel
secondo caso (assenza di dolo o colpa grave) l͛assicuratore, entro 3 mesi dal giorno in cui ha conosciuto l͛inesattezza
della dichiarazione o la reticenza, ha facoltà di recedere dal contratto; qualora un sinistro si verifichi prima che
l͛assicuratore abbia avuto conoscenza dei suddetti elementi (ovvero prima che l͛assicuratore stesso abbia manifestato
l͛intenzione di recedere dal contratto), la somma dovuta si riduce proporzionalmente alla differenza tra il premio
convenuto e il premio che sarebbe stato applicato se fosse stato conosciuto il vero stato delle cose
+à à L'indennizzo dovuto dall'assicuratore all'assicurato non può mai superare l'importo del
danno effettivamente subito da quest'ultimo; l'assicuratore, risarcito l'assicurato, potrà da parte sua rivalersi su coloro
che abbiano cagionato il sinistro, esercitando l'azione surrogatoria
1+à
à
à
à
L 99 24/i2/i969 È una
forma di assicurazione, resa obbligatoria per legge, contro i danni che possono derivare dalla circolazione dei veicoli a
motore
i""
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OOOOOCOOOO%OO
c aO
Appartiene alla categoria dei contratti per lo scambio o distribuzione di beni (disciplina del commercio dlgs ii4/98)
+à15;
à
à à
i"#
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áÊGÊ
dal quale scaturisce l͛obbligazione di entrambi le parti o di una sola, di concludere in un
secondo momento la compravendita (soprattutto contratti immobiliari) i recente, co n l͛art 3 del d lgs 3i/i2/96 n
669 converito in L 28/2/97 n3, è stata ammessa la possibilità di trascrizione del contratto preliminare, con l͛effetto
di far prevalere la trascrizione della vendita definitiva sulla trascrizione eseguita contro il prom ettente
successivamente alla trascrizione del preliminare Il rimedio contro l͛inadempimento è il rifiuto della stipula del
definitivo; esecuzione specifica forzata all͛obbligo di contrarre, in applicazione della l 3/97 che assicura anche il
privilegio immobiliare a garanzia dei crediti resitutori e risarcitori che può essere fatta valere in caso di fallimento,
anche se il curatore decide di sciogliere il contratto
1
Ad esse si applicano le norme generali dei contratti d͛impresa e le regole in base alle quali il commerciante al
dettaglio, procede alla vendita rispettando l͛ordine temporale della richiesta
La prassi riconosce una figura particolarmente diffusa che è quella della prenotazione Nella prenotazione, il
prenotante si obbliga ad acquistare una determinata merce e l͛altro si riserva d͛accettare Tale prassi acquisisce i
caratteri di contratto preliminare unilaterale, proposta a fermo, opzione o vendita ad esecuzione differita
Vanno ricordate anche le vendite:
mediante l͛uso di macchine a gettone
soprattutto per vendite di massa
r
prelievo diretto del cliente
i dettaglianti prelevano, pagano e trasportano da se la merce desiderato Si discute sul fatto
se esiste o meno la dichiarazione di volontà del venditore
dove basta un cenno o un impulso elettronico per concludere il contratto
Vi sono poi tecniche di vendita più aggressive quali: le o ; la L i92/98 ha
proibito l͛invio di merce al compratore senza sua specifica richiesta
Ancora più consistente è il sistema di , che prevede l͛invio, da parte dell͛imprenditore, di propri
incaricati a domicilio dei clienti a scopo dimostrativo ma con clausola ͞
à
͟
olta fortuna anno avuto poi, le o e
Tutte queste forme innovative di vendita, sono disciplinate dalla l 5/92 che riconosce, al consumatore, il
diritto di recesso entro 7gg dalla sottoscrizione dell͛ordine
Sono da considerare anche le clausole che incidono sul procedimento formativo del contratto e danno vita a tecniche
particolari di contrattazione in uso nelle vendite commerciali (]
<%]àà à <)
# &
ossono formare oggetto del contratto di vendita solo entità suscettibili di costituire punto di trasferimento di diritti
soggettivi: proprietà, usufrutto, superficie, crediti e diritti su creazioni intellettuali, multiproprietà, partecipazioni
sociali ossono formare oggetto anche le cose future
/#
Comprendono le pertinenze e gli accessori della cosa -->> edifici in regime di condominio; pertinenze necessarie: spazi
per parcheggio imposti dalle norme urbanistiche (i m quadro ogni i m cubi di costruzione) -->> sono nulle le clausole
che escludono la cessione del posto auto, ubicato nello stabile, dalla vendita dell͛unità immobiliare
La l 45/85 stabilisce la nullità degli atti d͛alienazione delle costruzioni edificate in difetto di concessione edilizia e
nullità degli atti traslativi di terreni cui non sia stato allegato il certificato di destinazione d͛uso Nelle vendite
immobiliari è usuale indicare la quantità venduta, per meglio identificare il bene o determinare il prezzo Nella prassi si
usano 2 tipi di clausole:
A corpo prezzo pattuito a prescindere dall͛estensione dello stabile
A misura prezzo convenuto in ragione di un tanto per ogni unità di misura
/#
Vi è la distinzione fra cose: specifiche (perfezionamento del consenso) e generiche (individuazione della cosa) rilevanti
ai fini della determinazione del momento della trasmissione della proprietà, in particolare nelle vendite co mmerciali
Esiste un elevato numero di clausole concernenti i requisiti e la qualità della merce negoziale e che rilevano
diversamente a seconda della disponibilità attuale o meno della cosa al momento della conclusione: ͞ à
<%
%
à = Tali clausole lasciano la libertà al compratore di accettare la merce, finendo per
identificarsi, sotto il profilo giuridico, come & "&
Abbiamo poi altri tipi di vendita che sono:
, il compratore ha la facoltà di rifiutare solo se, a seguito della prova, la merce risulti priva dei
caratteri pattuiti
del prodotto
r quando le merci sono esistenti ma lontane, ma si vuole comunque dare la possibilità di prova al
cliente
͞ ͟, quando si vogliono vendere merci ad un basso o minimo livello qualitativo; es: auto usate ecc
i#$
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
È frequente la previsione di prestazioni aggiuntive, di norma a carico del venditore quali ad esempio:
garanzia di buon funzionamento
servizi pre e post vendita
vendita con omaggio
, come ad esempio per il contratto di somministrazione; tale clausola comporta un obbligo
accessorio in forza del quale al venditore/compratore è fatto divieto di vendere/acquistare ad/da altri la merce nella
zona stabilita
O#
È il secondo elemento dell͛oggetto della compravendita Esiste la facoltà di pagare il prezzo in denaro o a mezzo di
titoli rappresentativi dello stesso, ma anche in moneta estera
Se il prezzo non è pattuito si dovrebbe avere nullità per indeterminatezza dell͛oggetto, ma a tal proposito il c c detta
norme suppletive in caso di silenzio delle parti
Art i474 ʹ mancanza di determinazione espressa del prezzo ʹ:
se il contratto ha ad oggetto merci che il venditore vende abitualmente -->> prezzo normalmente praticato
se la cosa ha un preZZo di borsa o di mercato allora il prezzo è uguale ai listini del luogo di consegna o della
piazza più vicina
se non ricorrono le ipotesi precedenti il prezzo è stabilito da un terzo
se non ricorrono nessuna di queste la vendita è nulla, sempre che non esista un prezzo imposto dalla legge
il venditore al dettaglio acquista la merce dal grossista e si obbliga a venderla ad un prezzo
prestabilito; se infrange l͛accordo, la vendita è comunque valida ma il grossista può agire ex-contractum per
risarcimento danni
Clausole che regolano convenzionalmente le modalità di luogo, tempo, o rateizzazione del pagamento:
le cose al momento del contratto sono disponibili per la consegna
quando le cose non sono presenti, o, pur essendo presenti, vanno consegnate
altrove
Ove non disposto diversamente, il pagamento va effettuato nel luogo di consegna Il pagamento può anche essere
effettuato:
in contrassegno, rimesso al vettore
a mezzo tratta con cessione cambiale
a ricevimento fattura incide sul tempo
mediante accollo usato soprattutto per appartamenti in caso di costruzione, es mutuo fondiario
"#
+à15;
àà
à à
, rilievo carichi fiscali come spese accessorie; sono possibili pattuizioni diverse, ma restano invariate
le obbligazioni contrattuali verso i terzi (notaio, mediatore) Spese relative agli atti d͛esecuzione del contratto, ai sensi
dell͛art ii96 le spese del pagamento gravano sul venditore Tali spese sono:
spese per produzione del bene
autorizzazioni amministrative per trasmissione
spese di consegna
mentre gravano sul compratore le spese inerenti al pagamento del prezzo del bene; spese acquisto effetti, costi per
pagamento a mezzo banca ecc
"
#
Il venditore è obbligato a consegnare il bene nello stato in cui si trova al momento della conclusione del contratto con:
accessori, pertinenze e frutti civili maturati dalla stipula al momento della consegna La consegna può essere: effettiva,
simbolica o consensuale
In mancanza di diversa volontà, la pattuizione è immediatamente esigibile, cioè il momento della consegna coincide
con il momento del trasferimento del diritto Salvo diversa pattuizione, il pagamento deve essere effettuato alla
consegna del bene, che può anche essere differita come ad esempio i contratti a termine (titoli, opzioni, rimborsi
premi)
er i pagamenti entro i i Φ vale la legge sul riciclaggio, la quale prevede il divieto di versamenti contanti se non
tramite banca o altro intermediario finanziario Sono ammessi pagamenti solo a mezzo assegni circolari, non bancari
(art i527-3) ricorre per merci d͛importazione oltremare Il venditore esegue la
consegna rimettendo al compratore il titolo rappresentativo della merce; la vendita ha ad oggetto la merce e
non il titolo, che quindi incorpora un mero credito alla consegna
+à5;
à
à à
à à
à
à
à %
i#i
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
%
Vi è così la cessazione della posizione contrattuale nei confronti del vettore o del
depositario Il trasferimento della proprietà e dei rischi avviene al momento della conclusione della vendita
(per le cose specifiche), o al momento dell͛individuazione (per le cose generiche); dal momento in cui il
vettore effettua la consegna i rischi sono a carico del compratore
Il pagamento avviene al momento della consegna del titolo, ma la norma è derogabile; non ci può essere
rifiuto se i documenti sono regolari; esso avviene con l͛intermediazione di un͛azienda di credito, il
compratore affida ad una banca l͛incarico di corrispondere al venditore il prezzo verso il controllo dei titolo e
la loro regolarità
(artt i5i, i5ii), la cosa spesso deve essere trasportata a un luogo diverso da dove
si trova al momento della conclusione del contratto I contraenti possono convenire che il trasporto gravi sul
venditore (in quanto prestazione accessoria, o poiché la merce è pagata al momento dell͛arrivo), ma si può
anche convenire che, ai fini della consegna, la cosa sia rimessa ad un vettore, à;
à à%
àà à
à%
à
à
à/
à à à
à à Su questo punto vi sono controversie perché: parte della dottrina
ritiene che la consegna al vettore esaurisca l͛obbligo di consegna, altri ritengono che il venditore conservi il
diritto di contrordine d͛affidamento al vettore, per cui l͛obbligo di consegna si esaurisce con la materiale
consegna al cliente
Le spese del trasporto gravano sul compratore, anche se esistono diverse pattuizioni da cui derivano le
clausole franco ed altre:
a ranco stazione arrivo: riferite ad un determinato luogo, le spese sono a carico del venditore
a O : venditore provvede al caricamento della merce sulla nave a sue spese
a C I : il prezzo include assicurazione e trasporto dei beni che devono essere trasferiti da un paese
all͛altro
facilita l͛acquisto e il godimento immediato dei beni di consumo, o
strumenti, da parte di coloro che sono in grado di pagare il prezzo in un'unica soluzione, e tutela il venditore
contro il pericolo d͛insolvenza
La riserva di proprietà, rinvia il trasferimento della proprietà al momento del pagamento dell͛ultima rata, ma
libera il venditore da rischi di perimento del bene; il compratore usufruisce del godimento del bene e del
pagamento dilazionato
Si discute sul fatto se prima del trasferimento il compratore sia investito di una posizione soggettiva
personale o reale, cioè opponibile ai creditori del venditore L͛opponibilità ai terzi è regolata dal c c :
a per immobili o mobili registrati, l͛opposizione è condizionata alla tempestiva trascrizione
a per mobili o universalità di mobili:
! opponibilità ai creditore se trasferimento risulta da atto scritto di data certa anteriore al
pignoramento del bene o al fallimento del compratore;
! il compratore non può trasferire ai creditori diritti maggiori di quelli che gli appartengono;
! per macchine con prezzo > 3 Φ, l͛opponibilità delle riserve ai sub acquirenti richiede
tempestiva trascrizione per evitare abusi del venditore a danno dei compratori
Si applicano gli à
à à; à à%
à %6
à% à
à
à %
à àà
à à
%
à
à à
#
Le responsabilità sono di 2 ordini Al primo appartengono le disposizioni riguardanti gli istituti di garanzia, al secondo
appartengono le speciali forme di tutela contro inadempimento di consegna delle cose o pagamento del prezzo
#" ##
i , garanzia per evizione e per limitazioni al godimento Si fa rinvio alle norme del codice
civile
a Vendita cosa altrui il venditore è obbligato a vendere la proprietà della cosa appartenuta ad altri;
qualora sia a conoscenza dell͛altruità della cosa, mentre si ignorava l͛altruità della proprietà, può
richiedere risoluzione del contratto, rimborso spese e risarcimento danni
b Evenzione: si ha quando, a seguito dell͛iniziativa di un terzo o di un procedimento amministrativo, si
accerti che il compratore non ha mai acquistato la proprietà o la perduta del tutto o in parte Essa
deriva da una causa antecedente alla vendita
i#á
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r
áÊGÊ
c Limitazione al godimento: se la cosa è gravata da oneri: altrui diritti reali o personali, il compratore
può domandare la riduzione del prezzo o la risoluzione del contratto ai sensi dell͛art i48
2 Ô
assume rilievo particolare per vendite mobiliari, specialmente se
commerciali Il venditore è tenuto a garantire che la cosa venduta sia immune da vizi che la rendano inidonea
all͛uso a cui è destinata o ne riducano sensibilmente il valore La garanzia copre solo i vizi occulti, in quanto il
compratore ha l͛onere d͛esaminare la cosa al momento della vendita, ma anche quelli apparenti nel caso in
cui il compratore non sia stato messo in condizione di esaminare la merce Rimedi risoluzione vendita (azione
redibitoria, restituzione prezzo e rimborso spese del contratto) o riduzione prezzo (azione estimatoria) in
proporzione alla riduzione del valore Tali rimedi valgono a prescindere da colpe del venditore, al contrario
del risarcimento danni che presuppongono conoscenza o conoscibilità del vizio Sono soggetti a brevi termini
di decadenza (8gg) e a prescrizione (i anno dalla consegna)
Il compratore ha comunque diritto al risarcimento danni o alla ripetizione della prestazione o alla riparazione
3
se la difettosità della cosa è tale da tradursi in una radicale difformità rispetto al bene dedotto
dalla vendita, si applica tale garanzia, anche nel caso in cui la cosa consegnata appartenga ad un genere del
tutto diverso o nel caso in cui al diversità incide sulla destinazione economica sociale della cosa, la quale
diviene inidonea alla dunzione per la quale è stata acquistata
4 (art i5i2) vendite mobiliari; in forza di un patto espresso o degli usi, il venditore
garantisce il buon funzionamento della cosa per un tempo determinato e il giudice può assegnargli un
termine per la riparazione o la sostituzione, salvo risarcimento danni, sempre che il mal funzionamento sia
denunciato entro 3gg dalla scoperta e l͛azione venga proposta entro 6 mesi dalla scoperta
Secondo l͛opinione prevalente, la garanzia opera solo nei casi in cui il mal funzionamento dipende da cause
preesistenti alla vendita
"# #& / /#
Coprono per inadempimento della consegna della cosa o pagamento del prezzo
i si ha in ordine a due ipotesi (entrambi applicabili solo se la parte adempiente comunica
all͛altra la volontà di risoluzione:
a in favore di entrambe le parti quando, prima della scadenza del termine una parte ha adempiuto la
propria obbligazione e l͛altra no;
b in favore del venditore se il compratore non si presenta nel termine stabilito per ricevere la cosa
preventivamente offerta o rifiutarla, anche se l͛obbligazione di pagare non è scaduta
2 (art i5i5,i5i6 ): per inadempimento compratore, il venditore può far vendere la
cosa, senza ritardo, a terzi e domandare la differenza al compratore fra prezzo convenuto e ricavo netto,
oltre al risarcimento del maggior danno er inadempimento del venditore, il compratore può far acquistare
la cosa presso terzi e chiedere al venditore la differenza fra prezzo pattuito e spese per acquisto, oltre al
risarcimento danni
3 (artt i5i9; i685): spettano al
venditore Il primo è un diritto concesso al fine di recuperare dal compratore il possesso di una cosa venduta,
ma per esperirlo è necessario l͛inadempimento del compratore Il secondo deriva dalla vendita di cose da
trasportare, e può essere esercitato dal venditore verso il vettore fino a quando il bene non sia stato messo a
disposizione del cliente
4 diritto al risarcimento danno dell͛interesse positivo intaccato dalla
risoluzione del contratto -->> art i5i8 disciplina tale fattispecie: risarcimento = prezzo convenuto ʹ prezzo
corrente nel luogo e nel giorno di consegna della cosa, salvo prova di minor danno Serve a semplificare e
snellire la liquidazione del danno nei rapporti commerciali La dottrina prescrive un danno minimo
l " è il contratto con cui una parte (tradens) consegna una o più cose mobili ad un'altra
(c d ), la quale è obbligata a pagarne il prezzo a meno che restituisca le cose entro un certo termine
isciplina
Il contratto estimatorio è regolato dagli articoli i556 c c e seguenti del codice civile
L'obbligazione principale dell'accipiens è il pagamento del prezzo La restituzione della cosa non può quindi
considerarsi quale obbligazione alternativa (si tratta di un caso di
)
La proprietà si trasferisce esclusivamente al momento del pagamento del prezzo Con la consegna si trasferiscono
però
i#
r ÊÊ
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áÊGÊ
i la " /#$##", che può infatti essere alienata dall'accipiens (art i558 c c ), ma non dalla parte
che l'ha consegnata (sino alla restituzione della res da parte dell'accipiens)
2 il "1# della stessa, in quanto l'accipiens è tenuto a pagare il prezzo anche se la restituzione
delle cose diviene impossibile, compresa l'ipotesi in cui l'impossibilità derivi da cause a lui non imputabili
(art i557 c c )
Il fatto che con la consegna sia trasferita la sola disponibilità della cosa e non la proprietà preclude ai creditori
dell'accipiens di richiedere sulla stessa sequestri o pignoramenti
Nella pratica si tratta di contratto largamente utilizzato nei rapporti tra distributori di giornali ed edicolanti
(l'edicolante vende i giornali al pubblico, paga al distributore il prezzo delle copie vendute e restituisce quelle residue)
ifferenze con altri istituti
Oc aOrOaÔ
Il . 1" , o ..#
#, è una formula di collaborazione tra imprenditori per la distribuzione di
servizi e/o beni, indicata per chi vuole avviare una nuova impresa ma non vuole partire da zero, e preferisce affiliare la
propria impresa ad un marchio già affermato Il franchising è infatti un accordo di collaborazione che vede da una
parte un'azienda con una formula commerciale consolidata (affiliante, o à à) e dall'altra una società o una
persona fisica (affiliato, o à ) che aderisce a questa formula
L'azienda à, che può essere un produttore o un distributore di prodotti o servizi di una determinata marca od
insegna, concede all'affiliato, in genere rivenditore indipendente, il diritto di commercializzare i propri prodotti e/o
servizi utilizzando l'insegna dell'affiliante oltre ad assistenza tecnica e consulenza sui metodi di lavoro In cambio
l'affiliato si impeg na a rispettare standard e modelli di gestione e produzione stabiliti dal à à In genere, tutto
questo viene offerto dall'affiliante all'affiliato tramite il pagamento di una percentuale sul fatturato (à>
>) e/o una
commissione di ingresso () insieme al rispetto delle norme contrattuali che regolano il rapporto
.
L'art i della legge n i29/24 contiene le definizioni degli elementi essenziali del contratto di franchising Viene, così,
definito:
! il Know-how come patrimonio segreto, sostanziale ed individuato di conoscenze pratiche non brevettate
dell'affiliante;
! il diritto d'ingresso (à ) quale cifra fissa che l'affiliato versa al momento della stipula del contratto di
franchising;
! le à>
come una percentuale commisurata al giro d'affari o in quota fissa, periodicamente dovuta
all'affiliante;
i#
r ÊÊ
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r
áÊGÊ
! beni dell'affiliante: i beni prodotti dall'affiliante o secondo le sue istruzioni e contrassegnati dal nome
dell'affiliante"
#
L'art 3 della legge n i29/24 prevede che il contratto di franchising debba essere stipulato per iscritto sotto pena di
nullità
Il contratto di franchising, ai sensi del richiamato art 3 deve espressamente indicare:
i l'ammontare degli investimenti iniziali e delle eventua li spese di ingresso;
2 le modalità di calcolo e di pagamento delle à>
e l'eventuale indicazione di un incasso minimo da
realizzare da parte dell'affiliato;
3 l'ambito dell'eventuale esclusiva territoriale;
4 la specifica descrizione del Know-how;
5 l'indicazione dei servizi d'assistenza tecnica e commerciale, di progettazione e allestimento e formazione
offerti dall'affiliante;
6 le condizioni di rinnovo, risoluzione o eventuale cessione del contratto;
7 la durata che, qualora sia convenuta a tempo determinato, non dovrà essere inferiore a tre anni
Con riferimento al contenuto del contratto di franchising siccome tipizzato dal legislatore, resta da comprendere quale
sorte spetti a contratti di franchising stipulati in forma scritta che difettino di alcuno degli elementi indicati dall'art 3
della legge n i29/24 (ad esempio che difetti dell'indicazione dell'ammontare dell'investimento iniziale - peraltro,
sovente, dipendente da scelte imprenditoriali direttamente rimesse all'affiliato o dell'indicazione delle condizioni di
rinnovo) Resta, cioè, da comprendere se le parti, nella loro autonomia negoziale, possano dar vita a schemi
contrattuali atipici che si discostino dalla tipizzazione del contratto di franchising proposta dal legislatore
//#1C .
##C..#
Il legislatore ha anche posto, a carico dell'affiliante, specifici obblighi informativi precontrattuali, imponendogli di
fornire al potenziale affiliato, almeno trenta giorni prima della stipula, una copia del contratto corred ata da una serie
di documenti:
i i principali dati relativi all'affiliante e, previa richiesta, copia dei suoi bilanci degli ultimi tre anni;
2 l'indicazione dei marchi utilizzati con il relativo titolo giustificativo (registrazione, deposito, licenza concessa
da terzi o documenti comprovanti il concreto utilizzo;
3 una sintetica descrizione degli elementi caratterizzanti l'attività oggetto del contratto di franchising;
4 la lista degli affiliati attuali e della variazione degli stessi negli ultimi tre anni;
5 la descrizione sintetica degli eventuali procedimenti giudiziari a carico dell'affiliante
#//#1##[modifica]
Gli artt 5 e 6 della legge n i29/24 pongono a carico di affiliante e affiliato ulteriori obblighi che possono ritenersi
espressione del generale principio di rispetto della correttezza e della buona fede nell'ambito delle trattative e nello
svolgimento del rapporto In particolare:
! è previsto un obbligo di riservatezza a carico dell'affiliato e
! un obbligo di informazione a carico dell'affiliante;
! l'affiliato non può trasferire la sede, se essa risulta dal contratto, senza il preventivo consenso dell'affiliante, salvo
cause di forza maggiore
i#
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O .
.#" ## #
Il comportamento dell'affiliante che fornisca informazioni false all'affiliato è qualificabile come
comportamento doloso e, ai sensi dell'art i439 c c , possa determinare l'annullamento del contratto su domanda
dell'affiliato
Tale specifica sanzione prevista per il caso delle false informazioni lascia, peraltro, aperta la questione relativa alle
conseguenze, non già di false informazioni ma, ed è il caso certamente più frequente, di omesse informazioni o di
reticenza Si potrebbe, in tal caso, ipotizzare un inadempimento contrattuale e la possibilità di risolvere il contratto
qualora l'inadempimento si configuri come di non scarsa importanza avuto conto dell'interesse dell'affiliato (art i455
cc)
Alcuni suggerimenti nella stipula del contratto
Nella stipula di contratti di franchising, soprattutto nella materia dei servizi, occorre prestare la dovuta attenzione ad
alcuni elementi che si possono rivelare decisivi per il successo dell' "affare"
In primo luogo è bene definire ambiti ed estensioni della clausola di esclusiva ev entualmente prevista nel contratto di
franchising i norma essa è reciproca e, cioè, vincola il franchisee a non vendere beni (o prestare servizi) in
concorrenza con quelli del franchisor e lo obbliga a non venderli (o prestarli) al di fuori del territori o assegnato e,
dall'altra, vincola il franchisor a non vendere beni (o prestare servizi) nel territorio assegnato al franchisee
personalmente o attraverso altri franchisees Si tratta di una condizione importante in quanto l'esclusiva "non è un
effetto naturale del contratto di franchising ma deve, di volta in volta essere prevista dalle parti"(così Tribunale di
Lecce, 9/2/i99)
In secondo luogo, è bene regolamentare la durata del contratto A tale riguardo può essere stipulato un contratto a
tempo indeterminato - ed occorrerà allora disciplinare il diritto di recesso- o un contratto a tempo determinato - ed
occorrerà allora disciplinare la facoltà di rinnovo La durata del contratto dovrebbe, in ogni caso, essere tale da
consentire al franchisee l'ammortamento degli investimenti effettuati (art 3, comma 3, legge n i29/24)
Nella definizione dell'oggetto del contratto di franchising occorrerà avere particolare cura nella descrizione
dell'insieme di formule, conoscenze, segni distintivi che individuano i prodotti e servizi del franchisor (il c d know-
how) Tale minuta descrizione agevolerà il rispetto dell'indirizzo commerciale e dell'obbligo di esclusiva da parte del
franchisee
Sempre nella definizione dell'oggetto del contratto di franchising sarà bene definire analiticamente il tipo di
consulenza commerciale, promozionale e di marketing che il franchisor si impegna ad offrire (ad es prevedendo
sessioni formative del personale dei franchisees)
È bene prevedere, nel contratti di franchising, l'obbligo, per il franchisee, di rispettare le direttive del franchisor anche
in corso di rapporto, con l'impegno di adeguare l'aspetto del proprio esercizio, i segni distintivi utilizzati e la qualità
delle prestazioni offerte al pubblico, alle eventuali variazio ni che il franchisor imponesse all'intera rete È inoltre
essenziale definire, nell'ambito del contratto di franchising, con precisione (nell'interesse di entrambe le parti)
l'ambito dell'obbligo di riservatezza sul know-how trasferito È bene concordare l'obbligo del rispetto di determinati
standard di qualità e definire le modalità di verifica dei suddetti standard
i#
r ÊÊ
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áÊGÊ
Il " "
o . è il contratto con cui una parte ( à ) si obbliga,
verso corrispettivo di un prezzo, a eseguire, a favore dell'altra ( à ), prestazioni periodiche o continuative
di cose (art i559 c c ) Non si deve confondere con l'istituto regolato dal lgs n 276/23, ossia il contratto di
somministrazione di lavoro Il contratto di somministrazione è disciplinato dal codice civile italiano agli artt i559-
i57
Caratteristiche
La somministrazione è un contratto:
! " " #, poiché si perfeziona con il (solo) consenso delle parti;
! ", poiché presuppone il corrispettivo di un prezzo;
! "
"&, in quanto una parte si obbliga a pagare il prezzo e l'altra a fornire la prestazione;
! , dato che l'esecuzione delle prestazioni non è istantanea (à à ) Tale
caratteristica è fondamentale per capire la natura contrattuale che differisce notevolmente dalla vendita a
consegne ripartite
Nello specifico, la vendita a consegne ripartite risulta essere una prestazione unitaria frammentata per e sigenze di
attuazione mentre la somministrazione soddisfa il duraturo bisogno del somministrato di disporre della materia prima
indispensabile per lo svolgimento della sua attività e quindi non è esauribile
L'ordinamento giuridico italiano non circoscrive l'ambito di applicazione della somministrazione, per cui si possono
trovare forme di somministrazione caratterizzate dal passaggio di proprietà delle cose fornite ( ) e forme
in cui è soddisfatta solo l'esigenza temporanea di godimento (?)
Esempi di contratti di somministrazione: fornitura di acqua, gas, energia elettrica, giornali, riviste, ecc
Il codice civile disciplina anche l'entità della prestazione, infatti all'art i56 cc stabilisce che in assenza di un
precedente accordo la quantità si presume sulla base del normale fabbisogno del creditore e come periodo di
riferimento si prende quello del perfezionamento del contratto In caso contrario è il somministrato a stabilire il
quantitativo dovuto oppure può limitarsi a definire un limito minimo e massimo entro il quale il somministrante può
impegnarsi
Anche in riferimento al prezzo sono previste due modalità; nello specifico:
! A forfait
! Sulla base dell'effettiva quantità fornita
Inoltre il prezzo può essere definito per tutta la durata del contratto o sottoposto a revisioni periodiche Nell'ipotesi,
piuttosto inverosimile, che le parti non si siano accordate su tale aspetto si seguono le disposizioni in materia di
compravendita e quindi il prezzo è quello normalmente applicato dal venditore ed eventuali spese accessorie sono a
carico dell'acquirente
Occ rOaÔ
.
Con il contratto di
, che puo' essere: leasing finanziario o leasing operativo, un soggetto
(# o ) concede ad un altro ( #
i#
r ÊÊ
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áÊGÊ
(comunemente chiamato à : termine proprio di altra forma contrattuale tipica) con il pagamento di un prezzo
(nel linguaggio comune àà )
Il primo canone corrisposto dall'utilizzatore è sempre più frequentemente di entità maggiore rispetto ai successivi e
per questo viene chiamato B
# Il suo scopo è quello di ridurre i rischi di perdita del concedente in
caso di insolvenza dell'utilizzatore: infatti, nel caso in cui in un determinato momento l'utilizzatore dovesse smettere
di pagare i canoni, il locatore si riapproprierebbe del bene il cui valore di mercato sommato al maxicanone e ai canoni
già corrisposti si presume superiore ai costi sostenuti dal locatore
er l'utilizzatore il contratto di
rientra nell'amministrazione straordinaria ed è una forma di locazione che può
manifestarsi in tre modalità: leasing finanziario, leasing operativo e lease-back
er il locatore è della massima importanza valutare il "1/ dell'operazione, considerando la congruità di prezzo
del bene, le sue caratteristiche di utilizzo e di profitto produttivo, la sua recuperabilità, la sua ricollocabilità sul
mercato, il suo valore in caso di rientro anticipato dovuto ad insolv enza dell'utilizzatore e la sua rispondenza alle
normative antinfortunistiche
La valutazione del rischio bene è un'operazione complessa e specializzata, in quanto si articola sulla base di moltissimi
parametri, che fornisce indicazioni indispensabili per una valutazione realistica del rischio complessivo dell'operazione,
anche a tutela dello stesso utilizzatore
La valutazione di un'azienda nella scelta del leasing deve tenere conto di due ulteriori aspetti:
i - il costo del bene è soggetto ad Iva (anche nel caso di immobili)
2 - il bene rimane di proprietà della società di leasing fino al riscatto quindi non compare in bilancio tra
le immobilizzazioni con eccezione delle società che compilano il bilancio IAS secondo i cui criteri il bene va inserito fra
le immobilizzazioni e il debito residuo nel passivo
" .
O#leasing finanziario@D.! @E " ##
""
! &
& ")
! il #, che svolge l͛attività di intermediario finanziario ossia è colui che acquista il bene dal fornitore e lo da in
leasing al utilizzatore;
! l' #
# (volgarmente definito conduttore: termine proprio di altra forma contrattuale tipica), che
utilizza il bene;
! il . , cioè colui che fornisce al locatore il bene strumentale (o l'immobile) che sarà utilizzato
dall'utilizzatore
Il bene è scelto direttamente dall'utilizzatore presso il fornitore, con il quale determina le modalità della vendita al
locatore; al termine del contratto, l'utilizzatore potrà acquisire la piena proprietà del bene esercitando l'opzione
d'acquisto
L'utilizzatore assume tutti i rischi e le responsabilità per l͛uso del bene (ma ci sono delle limitazioni, specie in campo
antinfortunistico in applicazione dell'articolo 6 2 del Lgs 626/94 come modificato dal Lgs 242/96)
La Rata (R) di un contratto di leasing finanziario dipende dal Capitale (C) da finanziare, cioè il costo di acquisto al netto
della maxirata iniziale, dal riscatto (r), dal t asso del periodo (i), ad esempio tasso annuo diviso i2 per canoni mensili e
dal numero di canoni (N)
i#"
r ÊÊ
Ê
Ê
r
áÊGÊ
."###" .
La deducibilità fiscale dei canoni di leasing finanziario è disciplinata dall'art i2 co 7 R 9i7/i986 (T esto nico
Imposte sui Redditi), introdotto con lo scopo di fissare un periodo minimo di durata del contratto
I periodi minimi fissati variano in relazione alla natura del bene, e in particolare vale la distinzione tra beni mobili
(soprattutto gli automezzi a deducibilità limitata) e immobili
."#. #*F*+F+,,è
La durata minima dei contratti di leasing finanziario era così distinta per i beni aventi la seguente natura:
! Automezzi - La durata del contratto deve corrispondere almeno a quella prevista per l'ammortamento
dell'automezzo
! eni mobili (esclusi gli automezzi) - La durata deve corrispondere almeno al 5
di quella prevista per
l'ammortamento del bene
! eni immobili - La durata deve corrispondere almeno al 5
del periodo di ammortamento previsto per il bene,
con un minimo di 8 anni e un massimo di i5 anni
."##,*F,*F+,,-
La durata minima di questo tipo di contratti è così distinta per i beni aventi la seguente natura:
! Automezzi non strumentali - La durata del contratto deve corrispondere almeno a quella prevista per
l'ammortamento dell'automezzo (non sono state previste modifiche rispetto alla normativa previgente)
! eni mobili (esclusi gli automezzi non strumentali) - La durata deve corrispondere ad almeno i 2/3 di quella
prevista per l'ammortamento del bene
! eni immobili - La durata minima varia in relazione al coefficiente di ammortamento previsto per il bene
immobile, con le seguenti regole:
! Se il coefficiente di ammortamento del bene immobile è minore del 3,7
, la durata minima è fissata a i8 anni
! Se il coefficiente di ammortamento del bene immobile è compreso tra il 3,7
e il 6
, la durata minima è fissata ai
2/3 del periodo di ammortamento
! Se il coefficiente di ammortamento del bene immobile è maggiore del 6
, la durata minima è fissata a ii anni
" &[modifica]
Il #" & (o renting), se viene offerto dallo stesso costruttore del bene e consiste, pertanto, in un à à
à
, coincide col "noleggio" ifferentemente, il rapporto può essere trilaterale quando la proprietà si
trasferisce dal fornitore alla società finanziaria nel momento della stipula ed il fornitore del bene si impegna ad
riacquistare il bene al termine della locazione tramite la sottoscrizione di un pa tto di riacquisto er questa forma di
leasing operativo solitamente non si hanno né trasferimenti dei rischi a carico del conduttore né previsione
dell͛opzione di riscatto La durata del contratto è generalmente più breve della vita economica del bene e inoltre
all'utilizzatore è concessa la possibilità di recedere in ogni momento dal contratto, dandone preavviso all'altra parte
Solitamente nel canone sono ricompresi servizi aggiuntivi come la manutenzione, le coperture assicurative e
l'assistenza
A seconda delle caratteristiche del bene oggetto del contratto si è soliti distinguere:
! il #" /#" per autoveicoli
i##
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áÊGÊ
! il #" " # per macchine utensili, impianti tecnico-produttivi, attrezzature, arredi
! il #" /# per immobili costruiti e da costruire
! il #" &# per navi e imbarcazioni da diporto
! il #"?/G per immobili, impianti, marchi, brevetti
! il H#" e il I#", forme utilizzate prevalentemente per gli aeromobili
OOOOOCOOOO%OOO%O
c
c[
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r
áÊGÊ
poiché il compimento delle opere richiede il protrarsi per un certo tempo
dell͛attività lavorativa
Non ha carattere continuativo o periodico (eccetto hp di prestazioni di questo tipo), né si riscontra un complesso di
prestazioni attuate con una pluralità di atti idonei a soddisfare i bisogni durevoli del committente (il cui
soddisfacimento avviene in unica soluzione alla consegna)
Importante è la distinzione fra appalti:
sono regolati da una vasta normativa speciale, legislativa e regolamentare, in buona parte
comunitaria er questi appalti è stato introdotto un particolare istituto chiamato raggruppamento d͛imprese
o joint venture, che consente a più appaltatori di associarsi temporaneamente per partecipare ad un appalto
pubblico, conferendo un mandato collettivo ad un͛impresa capogruppo
sono regolati dalle norme del codice civile
Altra sottotipo diffuso in entrambi i tipi di appalto è il:
r
appaltatore incarica un terzo (sub appaltatore) di eseguire, in tutto o in parte, l͛opera o il
servizio oggetto del rapporto principale -->> contratto derivato con responsabilità del sub appaltatore solo
verso i sub committenti; anche se resta la possibilità di azioni di regresso dell͛appaltatore vs il sub appaltatore
per vizi e difformità Vi è l͛onere di comunicare, entro 6gg dalla denuncia del committente vs l͛appaltatore)
Il subappalto è, ai sensi dell͛art i656, subordinato all͛autorizzazione d el committente; in caso di difetto
d͛autorizzazione, il subappalto è comunque valido, ma l͛appaltatore si rende inadempiente e si esporrà anche
alla risoluzione del contratto, nonché il risarcimento danni
O"#.#
er quanto riguarda la forma trovano applicazioni le norme generali sul contratto L͛appalto può coinvolgere anche
soggetti diversi, in particolare ausiliari delle parti, come ad esempio il progettista e direttore dei lavori
A garanzia dei lavoratori subordinatimi dipendenti dell͛appaltatore possono proporre azione diretta nei confronti del
committente, per conseguire quanto loro dovuto dall͛appaltatore, se questo vanto un credito verso di lui
L͛appalto può avere effetti:
: trasferimento della proprietà dell͛opera in favore del committente; per appalti mobiliari si ha
trasferimento con accettazione opera, per i beni immobili vale lo stesso
[ : obbligazione di compiere l͛opera o il servizio (appaltatore) e pagare il corrispettivo
(committente)
//#
##
#)
fornitura dei materiali necessari (art i658); se fornite dal committente, deve comunicare eventuali difetti
apparenti;
compiere l͛opera conformemente alle modalità convenute (responsabilità dell͛appaltatore se non si attiene
alle istruzioni del committente, o se non usa diligenza per far presente al committente errori e mancanza)
consegna entro il termine
di autorizzazione da parte del committente per eventuali modifiche, pena il fatto di rispondere
personalmente delle modifiche apportate
#
facoltà di controllare lo svolgimento dei lavori
verificare la regolarità in corso d͛opera
risoluzione di diritto del contratto se l͛appaltatore non procede secondo le condizioni stabilite nel contratto; il
committente può fissare un termine per l͛adeguamento delle condizioni prescritte, trascorso il quale il
contratto si risolve di diritto per inadempimento dell͛appaltatore
variazioni dell͛opera, escluse variazioni che comportano il radicale cambiamento, o l͛aggiunta di o pere che
richiedono la stipulazione di un contratto diverso
//#1#
agamento prezzo, stabilito dalle parti; esso può essere a à à ; deve essere pagato all͛accettazione ma sono
accettati pagamenti per stati di avanzamento dei lavori con ritenuta a garanzia, operata dal committente
Le variazioni devono sempre essere concordate, a meno che tali variazioni siano necessarie per l͛esecuzione a regola
d͛arte
Essendo quella dell͛appaltatore, un͛obbligazione di risultato, il momento della verifica delle caratteristiche contenute
nel contratto sull͛opera conclusa, è particolarmente importante; tale fase può essere contrattualmente regolata dalle
parti e se nulla è convenuto si applica la disciplina su verifica, collaudo, accettazione e c onsegna
complesso d͛operazioni intese ad accertare la conformità dell͛opera alle pattuizioni contrattuali;
esito della verifica ? dichiarazione del committente sull͛esito dell͛esecuzione dell͛opera
dichiarazione di volontà del committente con cui si manifesta la volontà di ricevere la
prestazione;
á$i
r ÊÊ
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áÊGÊ
committente prende possesso e disponibilità dei materiali dell͛opera
La legge fissa il à di tali operazioni per contemperare l͛interesse del committente e dell͛appaltatore Gli
effetti dell͛accettazione sono:
i assaggio al committente dei rischi di perimento e deterioramento dell͛opera
2 Trasferimento proprietà in capo al committente
3 iritto del committente alla consegna
4 iritto dell͛appaltatore al pagamento
5 Cade la responsabilità dell͛appaltatore per vizi e difformità
"1##
..
C͛è il rischio che l͛appaltatore non riesca a coprire i costi con i corrispettivi Esiste una legislazione speciale per
mitigare tale rischio per onerosità sopravvenuta, due sono i casi: aumento o riduzione del costo di materiali o
manodopera per cause imprevedibili, insorgere di difficoltà nell͛esecuzione per cause geologiche, idriche o simili; in
questi casi si ha la revisione del prezzo poiché all͛appaltatore spetta equo compenso, non la risoluzione perché si
preferisce mantenere il rapporto
+à$$1;à
à; la parte può chiedere l͛aumento o la riduzione, ma solo per la differenza che eccede
i/i Tale articolo contempla anche il caso in cui gli aumenti derivino da difficoltà di esecuzione derivanti a loro volta
da cause geologiche ecc Il problema più discusso è quello, se a questa categoria, oltre agli impedimenti naturali, si
possano inserire anche quelli dovuti all͛uomo (scioperi)
I rischi che possono sopravvenire sono di due tipi:
Quelli che possono incidere sull͛esercizio dell͛opera (art i672: applicazione del principio generale in materia
di risoluzione per impossibilità sopravvenuta della prestazione; il rapporto si risolve automaticamente e per
intero con diretta ripetizione del prezzo pagato dal committente er impossibilità parziale, la parte già
eseguita è a carico del committente, nei limiti della proporzionalità del prezzo pattuito -->> risoluzione
parziale)
Quelli di perimento e deterioramento dell͛opera prima dell͛accettazione Sono a carico dell͛appaltatore che
deve procedere a riparazione o ricostruzione
Altra causa di scioglimento è il recesso del committente, che in tal caso dovrà rimborsare all͛appaltatore le spese
sostenute, i lavori eseguiti ed il mancato guadagno (art i67i) Il recesso è consentito per qualunque ragione, in
qualsiasi momento, poiché il committente è l͛unico interessato a realizzare l͛opera o il servizio e poiché l͛appaltatore
non subisce alcun pregiudizio
entre non da problemi l͛inadempimento del committente (applicazione artt i2i8 e i453 ʹ risarcimento danni e
risoluzione per inadempimento) se è inadempiente l͛appaltatore si applica la disciplina del c c e le leggi speciali, che
riguardano principalmente due istituti: garanzia per difformità/vizi e responsabilità per difetti o rovina di cose
immobili
# -->> ritardo o mancato pagamento: i2i8, i453 e i662 (risoluzione di diritto)
Completata l͛esecuzione dell͛opera possono essere fatti valere dal committente i rimedi della garanzia per i difetti
Art i667, l͛appaltatore è tenuto alla garanzia per i difetti non riconducibili al committente che usa la normale
diligenza; art i668: rimedi garanzia e facoltà del committente di chiedere l͛elim inazione dei vizi a spese
dell͛appaltatore
La dottrina fa una diversa ipotesi sulla natura della garanzia: prestazione di garanzia in senso tecnico, responsabilità
contrattuale, responsabilità per inadempimento del diritto comune
La garanzia è inquadrabile nell͛area delle responsabilità per inesattezza del risultato promesso; vi è l͛incertezza sul
fatto che possa essere responsabilità specifica o ordinaria per inadempimento I dati rilevano che è responsabilità
specifica poiché verificatasi prima dell͛accettazione e poiché il risarcimento del danno è previsto solo per colpa
dell͛appaltatore, la cui responsabilità è assoluta e oggettiva, indipendente da fatti fortuiti o colpa dell͛appaltatore La
responsabilità dell͛appaltatore trova limite riguardo al caso in cui i vizi derivino da errori di progetto o da ordini forniti
dal committente
Singoli rimedi della garanzia, ciascuno di essi può cumularsi con il risarcimento danni:
á$á
r ÊÊ
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La responsabilità per la rovina o gravi difetti degli immobili (art i669 - rovina e difetti di cose immobili) è prevista se
entro igg dalla data di costruzione dell͛immobile, il bene si rovini del tutto o presenti p ericolo di rovina per difetti
del suolo o delle costruzione;la denunzia a penda della decadenza deve esser fatta entro un anno dalla scoperta; ed è
soggetta a prescrizione dopo un anno dalla denunzia
ubbi per la natura dell͛istituto sorgono in relazione al fatto se la responsabilità abbia carattere contrattuale o extra
contrattuale; se si tratti di colpa o di responsabilità oggettiva; se rientra nella disciplina del diritto comune o meno
L͛appaltatore è responsabile anche se il progetto è stato fornito dal committente se si hanno gravi difetti
dell͛immobile La responsabilità sussiste se l͛evento dannoso si manifesta entro igg (termine temporale
dell͛operatività della garanzia)
Oc a [
à %
Compiere atti giuridici per conto altrui: porre in essere atti giuridici e concludere contr atti i cui risultati economici
sostanziali sono destinati al mandante ma sono compiute in nome proprio del mandatario È una ipotesi di
cooperazione gestoria: il mandatario è una delle figure giuridiche di cui l͛imprenditore può avvalersi nello svolgimento
dell͛attività (in quanto cooperatore giuridico) ma è un ausiliario autonomo
Oltre alla gestione, altra forma di sostituzione di un soggetto ad un altro è la rappresentanza; il rappresentante
compie atti giuridici in nome del rappresentato Si possono avere:
il mandatario non agisce in nome proprio; è autore del contratto e
destinatario degli effetti economici e giuridici, l͛interessato effettivo rimane nascosto al terzo contraente
Non ha forma solenne ma forma scritta se l͛oggetto del contratto è l͛alienazione o l͛acquisto di beni immobili
o negozi formali
mandante appare e diventa parte del contratto, conferendo al mandatario la
procura Non ha una forma particolare, è prevista solo la forma scritta per la procura
Il negozio è diverso dal mandato, il primo rappresenta il rapporto tra il mandante ed il terzo contraente mentre il
secondo è rapporto tra mandante e mandatario
Il mandato può essere:
+
àà , ma la legge presuppone il titolo oneroso
r
prevede il compimento di i o più atti specificatamente individuati
(à
cura tutti gli affari del mandante che però non eccedono atti d͛ordinaria amministrazione
quando è conferito contemporaneamente a più mandatari; ciascun mandatario può eseguire
l͛incarico anche da solo
se tutti i mandatari devono agire contemporaneamente
á$
r ÊÊ
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Azione di rivendica per conferire proprietà al mandante, salvo che il mandatario non l͛abbia
già illegittimamente alienato; si discute se si ha trasferimento diretto della proprietà o se si ha doppio trasferimento
er acquisto beni immobili o mobili registrati, il mandatario è obbligato a trasferirli al mandante; in caso
d͛inadempimento si osservano le norme relative all͛obbligo di contrarre => il mandatario è obbligato a compiere un
atto di ritrasferimento in favore del mandante della proprietà del bene da lui acquistato
+à55;àà
ààà
à à
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àà %
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à , àà%à)%à
à%
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àà à àà
à %à%à
àà % àà
à
à à
à
à
r
à
%
à5
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Altri motivi di rinunzia sono: morte, interdizione o inabilitazione del mandante o del mandatario La regola è
derogabile per mandati in à àà o se ha ad oggetto atti pertinenti l͛esercizio dell͛impresa del mandante
?
àà à à
à à " #
O#""
Nel trasporto di persone il vettore è obbligato non solo a condurre il trasportato nel luogo stabilito ma anche ad
evitare la verificazione di danni a carico del trasportato medesimo o del bagaglio che egli ha con sè
In caso contrario, sussisterà la responsabilità per inadempimento del vettore
La questione non cambia se il trasporto è stato effettuato a titolo gratuito, mentre nel caso di trasporto di cortesia
(cd autostop) si tratterà di una forma di responsabilità extracontrattuale
O#""
Se oggetto del trasporto sono dei beni che il vettore deve prendere da una persona (mittente) e consegnare ad
un'altra (destinatario) il vettore nel momento in cui prende in consegna le cose ne assume la custodia e pertanto
dovrà rispondere per il caso di avaria o perdita delle medesime prima della consegna al destinatario
In diritto, si definisce " il contratto mediante il quale una parte detta à riceve dall'altra,
detta (o depositante) una cosa mobile con l'obbligo di custodirla e restituirla in natura
Si pensi, ad esempio, al caso di chi affida in custodia la propria valigia al deposito bagagli della stazione o di chi lascia la
propria automobile in un parcheggio custodito La causa del deposito consiste, pertanto, nell'assicurare la custodia
della cosa; al depositario non passa la proprietà né il possesso di essa: egli la detiene soltanto, nell'interesse del
depositante, e non può disporne né servirsene senza il consenso di quest'ultimo Il deposito si presume gratuito, salvo
quindi una diversa volontà delle parti
//#
##
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"
La prima tutela giudiziaria del contratto di deposito risale al diritto romano e precisamente al periodo
preclassico allorché il praetor concesse nell'ambito della sua iurisdictio un' (e più tardi un'
) per tutelare il proprietario di un bene mobile il quale avesse affidato la custodia del bene ad un altro
soggetto, nel caso in cui il depositario non restituiva il bene mobile alla richiesta del depositante
I giuristi romani distinguevano tre figure particolari di deposito:
! Il " "" (detto anche miserabile), che si verificava quando un soggetto, in preda ad un pericolo
grave ed urgente, si trovava costretto ad affidare la custodia dei suoi beni al primo venuto In questa circostanza,
il depositario che avesse abusato della situazione e si fosse comportato in maniera contraria alla buona
fede veniva condannato in duplum
! Il " ""! ", che si verificava quando un bene, conteso tra più persone, veniva affidato ad un
terzo, detto sequestratario, affinché lo custodisse e lo consegnasse al vincitore della lite
! Il "#, che aveva per oggetto una somma di denaro, trasferita in proprietà al depositario con
previsione d'uso che impiegandolo secondo la sua destinazione economica, lo consuma restando così obbligato a
restituirne altrettanto E', a differenza degli altri tipi di deposito, difesa da un'azione in ius concepta (di buona
fede), dalla possibilità di un patto per la corresponsione di interessi e nell'ineliminabile facoltà per il deponente di
domandarne la restituzione in qualsiasi momento
Contratto con il quale un agente assume, stabilmente e verso retribuzione, l͛incarico di promuovere contratti
nell͛interesse del preponente in una zona determinata (art i742)
L͛agente è ausiliario autonomo dell͛imprenditore, che riveste a sua volta la qualità d͛imprenditore e si avvale di
un͛organizzazione propria La sua attività consiste nello stimolare l͛ordinazione di beni e servizi, attraverso la ricerca di
compratori o utenti, prese di contatto con i medesimi e svolgimento delle trattativ e; altri elementi essenziali del
contratto sono: stabilità dell͛incarico e della zona d͛operatività
La disciplina dell͛attività è regolata dalla l 24/85, la quale si occupa d͛agenti senza rappresentanza (agenti di
commercio) e agenti con la rappresentanza (rappresentanti di commercio), ed istituisce un ruolo presso le camere di
commercio, cui devono iscriversi coloro che intendono svolgere tale attività; se non iscritti si ha nullità del contratto
d͛agenzia (discusso se l͛agente non può assolutamente ricevere compenso o se può far valere comunque qualche
diritto in ragione dell͛attività già svolta oppure utilizzando le regole dell͛arricchimento senza causa o di ripartizione
dell͛indebito)
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La disciplina del c c è stata modificata dal d lgs 33/9i e dal d lgs65/95 con i quali ha trovato attuazione la direttiva
CEE n 86/653, e successivamente la legge comunitaria 526/99 art 28 Il contratto è inoltre regolato da molti accordi
economici collettivi stipulati da contrapposte associazioni di categoria Il comp ito dell͛agente è promuovere affari, non
concluderli,; se ha la possibilità di concluderli non si ha comunque mandato poiché la rappresentanza ha carattere
accessorio e non sottintende il potere di gestione
Salvo patto contrario, il contratto attribuisce diritto d͛esclusiva ad entrambi le parti (art i743); se si viola tale diritto si
è tenuti al risarcimento danni e si può subire la risoluzione del contratto per inadempimento
//#
# ) pagare il compenso, comunicare le informazioni strumentali all͛esecuzione del
contratto; calcolo liquidazione e provvigioni;
//#
##
) promuovere la conclusione di contratti nella zona assegnata (con la diligenza del buon padre
di famiglia); tenere conto delle istruzioni del preponente e fornirgli ogni informazione utile sulle condizioni del
mercato e la convenienza delle offerte Ha limitati potere di rappresentanza sostanziale e processuale
##
) diritto al compenso (provvigione determinata in base a tariffe e usi o con accordo delle parti), ma
solo per affari andati a buon fine e in proporzione alla parte eseguita Il preponente non è obbligato all͛accettazione
dell͛affare proposto, salvo casi di rifiuto sistematico e ingiustificato; concluso l͛affare, il preponente è obb ligato a darvi
esecuzione, pena il risarcimento in ogni caso delle provvigioni L͛agente ha diritto alla provvigione anche nel caso in
cui il preponente abbia concluso autonomamente l͛affare ma nella sua zona di operatività e anche nel caso di
conclusione dopo lo scioglimento del contratto, se questo era stato procacciato dall͛agente
I crediti dell͛agente si prescrivono in 5 anni, a norma dell͛art 2948 n 4; per il diritto all͛indennità di rapporto è
stabilito anche un termine annuale di decadenza a decorrere dallo scioglimento dello stesso (art i75i c5 indennità in
caso di cessazione del rapporto)
Nel corso del contratto ciascuna delle due parti può recedere dandone preavviso all͛altra entro il termine stabilito, la
cui durata non può essere inferiore a quella minima, la quale va da i mese a 6 mesi ai sensi dell͛art i75 c3, in
funzione della durata del rapporto È dubbio se il rapporto è a tempo determinato possa terminare prima della
scadenza
L͛istituto che ha risentito di più dell͛applicazione delle nuove norme è quello dell͛indennità di sciolgimetno del
rapporto Secondo l͛art i75i ci il preponente corrispondere l͛indennità solo al verificarsi di una di queste condizioni:
l͛agente ha procurato nuovi clienti al preponente o ha sviluppato gli affari con i clienti esistenti
che il pagamento di tale indennità sia equo
L͛indennità non è dovuta:
se il preponente ha risolto il contratto per inadempienza imputabile all͛agente che non consente la
prosecuzione del rapporto
se l͛agente recede senza giusta causa o per circostanze relative all͛agente per le quali egli non può più
esercitare l͛attività
quando, in base ad un accordo con il preponente, l͛agente cede ad un terzo i diritti e gli obblighi che derivano
dal contratto d͛agenzia (art i75i c2)
La funzione dell͛indennità è quella d͛indennizzare l͛agente per l͛aumento dell͛avviamento commerciale e ristornarlo
dalla perdita delle provvigioni
L͛indennità di scioglimento, in base alla contrattazione collettiva, viene corrisposta ad un apposito ente pubblico
(l͛ENASARCO) che eroga anche prestazioni previdenziali agli agenti, in base ai contributi allo stesso versati
annualmente dal preponente
Oc[a [O[OrrO[a
Il contratto di commissione, ai sensi ##
*è* , è un mandato che ha, per oggetto,#
! "#&
/ # #""
Il contratto di commissione è, dunque, una ".. caratterizzato dall͛assenza dei poteri
rappresentativi in capo al mandatario e dalla specificità dell͛oggetto dell͛incarico
Gli effetti dell͛attività giuridica posta in essere da l commissionario si producono nella sua sfera giuridica con il
conseguente obbligo di procedere ai relativi atti di ritrasferimento
á$
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Ove il contratto di commissione abbia ad oggetto titoli, divise o merci aventi un prezzo corrente, il ""
J! ""E& # (cfr l͛art i735 c c ) E, tuttavia, dovrà particare, se più
vantaggiosi per il committente, i prezzi correnti anche se diversi da quelli pattuiti nel contratto di commissione
E͛ possibile inserire all͛interno del contratto di commissione il patto dello "# in forza del quale il
commissionario risponde nei confronti del committente per l͛esecuzione dell͛affare; in tal caso, però, il
commissionario avrà diritto ad uno specifico compenso o a una maggiore provvigione (cfr, l͛art i736 c c )
La misura della provvigione dovuta al commissionario si determina " # "## in cui è compiuto l͛affare
se non è stabilita dalle parti (cfr l͛art i733 c c ) Il committente può sempr e procedere alla revoca dell͛incarico ma
deve corrispondere la quota di provvigione relativa all͛$"/"#"" #"" già
sostenute (cfr l͛art i734 c c )
á$"
r ÊÊ
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áÊGÊ
mediatore può, infatti, avere l͛incarico anche da una sola delle parti, difettando una previsione normativa che
imponga l͛incarico da parte della totalità dei contraenti
eriva dalla previsione dell͛art i754 c c la impossibilità di svolgere opera di mediazione da parte di colui il quale sia
legato ad una delle parti o abbia alcun interesse nell͛affare da compiersi L͛art i76i c c prevede, però, che lo stesso
mediatore, successivamente alla conclusione del contratto, possa essere incaricato da una delle parti di
rappresentarla negli atti relativi alla esecuzione dello stesso
Tratti distintivi del mediatore, deriv anti dalla definizione dello stesso data dall͛art i754 c c sono quelli
dell͛occasionalità e della libertà di azione, lo stesso infatti, dopo aver ricevuto l͛incarico, è libero di determinare la
propria azione come meglio crede e di rinunciare alla prosecuzione dell͛incarico ottenuto i converso anche il
contraente sarà libero di concludere o meno l͛affare
er l͛attività prestata il mediatore ha diritto ad un compenso, che è però legato alla conclusione dell͛affare tra i
contraenti pur essendo indipendente dal buon fine dello stesso; in difetto avrà, salvo patti o usi contrari, solo diritto al
rimborso delle spese da parte della parte che ha conferito l͛incarico
A norma dell͛art i758 c c qualora l͛affare sia concluso per opera di più mediatori, ciascun o di essi avrà diritto ad una
quota della provvigione
er quanto attiene l͛attività del mediatore la legge impone allo stesso il segreto professionale e la comunicazione alle
parti delle circostanze a lui note, relative alla valutazione e alla sicurezza dell͛affare, che possano influire sulla
conclusione di esso, l͛art i76 c c impone inoltre al mediatore professionale ed una serie di doveri no rispettando i
quali lo stesso incorrerà nelle sanzioni previste dall͛art i764 c c
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