Professional Documents
Culture Documents
24/10/08
Orden público-> cuando nos remitimos a un derecho extranjero y este sea contrario al
orden público art. 12.3
Principios o valores, normas imperativas, normas esenciales del dercho español que son
tan imperativas que se impondrán cualquiera que sea la ley aplicable.
Orden público:
a) interno= Ej: respetar 2/3 herencia obligatoria
b) internacional= Ej: patria potestad sin discriminación por razon de
sexo
El problema del tratamiento procesal, es decir, como aplicamos la prueba o alegan las
partes el derecho extranjero.?
El 281 LEC dice que es a la parte el que tiene que probar el derecho
extranjero( normalmente lo que hay que probar son los hechos pero no el derecho, en
este caso se debe de probar el derecho), aunque el art 12.6 CC diga que el juez tiene que
conocer de oficio las normas de conflicto.
¿Qué ocurre si una parte no prueba o alega ese extranjero? Para una parte de la doctrina
dice que hay que desestimar la demanda, por haberla hecho mal, lo que podía producir
esa indefension o denegación de justicia.
La mayoría de los tribunales lo que hacían a través de la ley del foro, si no traes la ley
extranjero pues te aplico la española.
Así el TC ha dicho que lo que dice la constitución o lo que mejor se acomoda es aplicar
en defecto la ley española y asi no se desestima y no hay indefensión.
El TC termina señalando que el juez puede tener alguna obligación con la prueba del
derecho extranjero ( es un caso con un matrimonio armenio ) , y es que si las partes
traen ese derecho el juez tiene la obligación de colaborar activamente con las partes.
Esto no es para todos los procedimientos, sino que para algunos incluso tiene la
obligación de conocerlo el y aplicarlo el el derecho extranjero, como puede ser menores,
adopción internacional, derecho de familia. Aquí normalmente el ministerio fiscal y el
juez deben aplicar de oficio el derecho extranjero.
Lo que hay que probar es la vigencia de las normas, y a veces esto es facil.
Lo que no se puede es que el juez haga uso de su conocimiento privado, es decir que el
juez no puede decir , que el lo conoce, o que el lo traduce, porque las partes no tienen
porque creerselo.
La doctrina de los hechos admitidos, cuando uno dice un hecho y la otra parte lo
reconoce. Pero esto no vale para probar el derecho extranjero, hay que probarlo con un
certificado de embajada o algo así.
¿Cómo se recurre una sentencia que mete la pata con derecho extranjero?
Puede haber un recurso por infracción procesal, bien porque el juez mete la parta y no
nos deje probarlo, porque dice que lo conoce … pero también si no estamos de acuerdo
con su interpretación por podemos utilizar el recurso de casación.
Hay otra forma que a través del convenio de Londres, de Montevideo y algunos
bilaterales, que nos permiten que a través del ministerio de justicia se plantee el caso
ante un tribunal extranjero correspondiente y nos emitan un dictamen neutral sobre
como se resuelve.
El problema que se plantea es que estos problemas se los encuentran los notarios, los
registradores de la propiedad, y tienen que aplicar derecho extranjero. Aquí el sistema
es mas flexible, porque aquí se les permite que hagan uso de su conocimiento propio y
parece que los notarios y registradores incluso utilizar cualquier medio, de hecho
algunos se limitan a hacer consultas.
EL RECONOCIMIENTO
Con estas cinco preguntas yo tengo que averiguar cual es el régimen aplicable. Y
dentrote esto puede haber: convenios multilaterales, reglamentos comunitarios,
convenios bilaterales, LEC.
Debemos de tener en cuenta ante quién se pide
Cual es el procedimiento de reconocimiento : distinguir entre reconocimiento
automático , incidental o autónomo o exequatur
También tener en cuenta las condiciones:
a) garantías procesales y orden público
b) control de la ley aplicada
c) control de la competencia judicial
d) litispendencia
e) autenticidad
30/10/08
31/10/08
Tipo de decisiones
a) Sentencia firme
b) Titulo ejecutivo europeo Reglamento 805 2004: es un titulo ejecutivo
( transacción judicial , ST en proceso monitorio, escritura notarial.) que se
pide que se convierta en europeo. Los requisitos para ellos son casi siempre
el cumplimiento de los requisitos de notificación. Con ello vas al otro pais
( baso en el principio de confianza europea) para que te ejecuten, se salta el
reconocimiento, no hay exequatur.
c) Actos jurisdiccionales voluntarios; sistema de reconocimiento material
d) Actos públicos.
2º CUATRIMESTRE
Tema 1
EL ESTATUTO PERSONAL: son todas las materias relacionadas con las personas
mediante que el estatuto real esta mas relacionado con los bienes,
El estatuto personal conlleva el individual, que veremos la capacidad de la persona, el
estado civil, la materia familiar y la materia sucesoria (testamentos).
En nuestro derecho interno la ley aplicable al estatuto personal la encontramos en el 9.1
CC. Por lo que nos servirá para saber cuando comienza y se extingue la personalidad,
la capacidad de obrar de las personas, los derechos y deberes de la familia, la sucesión
por causa de muerte. Por lo tanto el 9.1 maneja todas estas cuestiones.
La conexión principal estrella utilizada en el 9.1 es la nacionalidad, la ley
personal es la nacionalidad del sujeto, esto es en España, pero en anglosajón es el
domicilio, y a partir de la Haya, se empieza a utilizar el concepto de residencia
habitual. (La residencia habitual no coincide con la residencia legal o la residencial
fiscal de 6 meses, sino que la residencia habitual es la intención de permanecer en ese
lugar, es decir, que la persona tiene intención de permanecer en este lugar o su centro de
vida es permanecer en ese sitio). Ej: un Erasmus no tiene intención de quedarse en
granada por lo que su residencia habitual no es granada. También debemos de tener en
cuenta que un extranjero irregular puede tener su residencia habitual en España.
El 9.1 utiliza como norma general la nacionalidad del sujeto, pero también tenemos que
ver que ocurre con los conflictos internos porque el 16.1 no utiliza la nacionalidad sino
la vecindad civil para resolver los conflictos internos. Por ejemplo el régimen
económico matrimonial varia si nos casamos en Cataluña o Andalucía.
Pues el 9.1 que utiliza la nacionalidad conlleva problemas de determinación. Obtenemos
un tipo de problema de apátrida o incluso la imposibilidad material de determinación de
la nacionalidad. Así que no podemos saber que ley se le puede aplicar. El 9.10 nos da la
solución, diciéndonos que se le aplicara la ley de la residencia habitual.
Otro problema es en cuanto a las personas que tiene una doble nacionalidad. Aquí
distinguimos entre:
a) dobles nacionales que ninguna de su nacionalidad es la española. Aquí el 9.9
in fine opta por la revisión al 9.10 es decir la ley de la residencia habitual
incluso si no coincide con algunas de sus nacionalidades. Ej: Verónica se le
aplica la ley española
b) Dobles nacionales cuando una de ellas sea española. Aquí se divide en los
supuestos donde hay tratado bilateral , y los supuestos que no hay tratado
pero que se recogen en las leyes españolas. En el primer caso para resolver
los problemas acudiremos a lo que disponga el tratado, suele ser la ultima
adquirida o la que coincide con su domicilio. En el segundo caso, nos
referimos a lo que dice el 11.3 de la CE que admite la doble nacionalidad de
los españoles que adquieren la nacionalidad de un país iberoamericano aún
cuando no haya tratado o de aquellos países que tengan una especial
vinculación con España, como son: Portugal, Andorra, filipinas guinea
ecuatorial o los que puedan demostrar que su origen es sefardí. En estos
casos de Iberoamérica y estos países la constitución prevé la doble
nacionalidad, incluso en el caso de que el español perdió su nacionalidad
pero ha podido recuperarla sin renunciar a la otra art 26.1 del CC. Ver
también el art. 24.2 CC. Todos estos se resuelven con la ultima residencia
habitual o en su defecto con la ultima nacionalidad adquirida 9.9 in fine.
c) El supuesto anómalo o no previsto por la ley: por ejemplo una doble nacional
pero no queda previsto por la ley o convenios internacionales. Ej: hija de
Antonio banderas, hija nacida en USA, con madre americana pero por
sangre su padre es español. Así que se resuelve aplicando la ley española
como norma general.
Dentro del marco del 9.1 tenemos que hablar de cuando comienza y se extingue la
personalidad.
El comienzo de la personalidad tiene sus efectos en las cuestiones sucesorias,
pues por ejemplo en España se considera que tiene personalidad si tiene figura humana
y pasadas 24 horas del nacimiento.
Debemos de tener en cuenta que el Registro Civil se inscribe todo lo ocurrido en
territorio español y todo lo que afecte a españoles aunque sea fuera. Por lo que en
principio el nacimiento de un extranjero se inscribiría, si sus padres son españoles, pero
si muere antes de las 24 horas no se escribiría según nuestras normas y aquí no tendría
efectos sucesorios, pero quizá la ley extranjera dice que es desde su nacimiento y
entonces porqué no se podría inscribir. En la practica se aplica la ley española aunque
el 9.1 dice que se debe aplicar la ley nacional correspondiente. El problema es que se le
aplica directamente el art 29 y 30 que son normas materiales antes que el 9.1 que es una
norma conflictual.
La extinción se produce cuando se inscribe su fallecimiento en el registro. Aquí
todas estas cuestiones se resuelven por la ley nacional. También esta el problema de la
conmoriencia (varias personas llamadas a suceder mueren a la vez), aquí la doctrina
dice que habría que aplicar la ley que rige en la sucesión art 9.8 del CC, que es la ley
nacional del causante en el momento del fallecimiento.
El 9.1 también enmarca todas las cuestiones de capacidad de obrar de las personas
físicas, por lo que hay que aplicarle la ley nacional. En ese ámbito se recogen; mayoría
de edad, emancipación, incapacidad, representación del sujeto, y los efectos de la
incapacidad ( actos nulos, anulables).
Ya iremos viendo como a estas cuestiones generales hay excepciones que ya iremos
viendo.
9/1/2009
Tema 2
MATRIMONIO
16/1/2009
Para terminar con la capacidad nos queda que contar como se aporta la capacidad
nupcial del contrayente español divorciado en el extranjero hace falta la sentencia de
divorcio en el extranjero y asi lo dice el art. 84.1 Reglamento del registro civil.
En cuanto a la capacidad nupcial del extranjero divorciado en el extranjero pero que
quiere reconocerla aquí, aquí la diferencia es que solamente le queremos dar el
efecto probatorio para poder casarse, y aquí la diferencia es que la ley dice que no es
preciso el reconocimiento de la sentencia, simplemente con que la traiga traducida,
pero solo a efectos de acreditar la capacidad nupcial del extranjero para que pueda
otra vez en España contraer matrimonio.
EL CONSENTIMIENTO MATRIMONIAL
Otro posible foro es el art 13, que nos habla de presencia del menor, es decir , por
ejemplo que cuando no pueda determinarse la residencia habitual del menor y no sean
competentes los tribunales que conocen de la crisis matrimonial serán competentes los
tribunales del estado miembro donde este presente el menor. ( esto es solo para estados
miembros , por ejemplo en Usa no vale)
Otro posible es el del art 14, de competencia residual, si no hay competencia por ningún
tribunal de estado miembro podremos acudir a nuestra normativa interna.
El último foro art 15 ( casos muy excepcionales) que los órganos jurisdiccionales de un
estado competente se consideren que otro tribunal de otro estado miembro que tenga el
menor una especial vincularon este mejor situado (que el menor tuviera antes la
residencia habitual, que tuviera la nacionalidad, que estén los bienes del menor ...) para
conocer de ese asunto, siempre que vaya en interés del menor.
Para el 1º caso no hace falta sentencia pero para los dos siguientes si hace falta una
sentencia y que esta necesita reconocimiento, por lo que el primero es mucho mas ágil y
gratuito para las partes.