Professional Documents
Culture Documents
Dreptul comercial este acea ramură a dreptului privat, care are ca obiect
reglementarea relaţiilor juridice care provin din exercitarea comerţului între
persoane şi între aceştia şi bunuri1.
În fapt, dreptul comercial este format dintr-un ansamblu de norme de
natură variată, în compoziţia căruia intră numeroase dispoziţii de ordin public,
de drept civil, norme proprii, specifice, toate la un loc formând o categorie
distinctă care este denumită drept comercial2
Activitatea comercială, specifică circulaţiei mărfurilor, implică
numeroase operaţiuni care necesită şi o reglementare juridică adecvată.
Reglementarea juridică a comerţului a început încă din anul 1806, odată
cu apariţia Codului comercial francez, cunoscut şi sub denumirea de Codul
Napoleon I.
În anul 1882 a fost legiferat Codul Comercial italian (cunoscut şi sub
denumirea de Codul Albertin după numele regelui Piemontului, Carlo Alberto.
Codul Comercial român a intrat în vigoare la 1.XI. 1887, care este
aplicabil şi în prezent, modificat printr-un mare număr de legi comerciale.
Dreptul comercial are la bază două principii fundamentale: principiul
autonomiei voinţei contractuale şi principiul consensualismului.
Activitatea comercială are la bază ca elemente fundamentale, câştigul şi
bunăstarea socială. Aceasta presupune o libertate deplină a iniţiativei private,
concomitent cu respectarea strictă a normelor de drept public specifice
domeniului.
Dreptul comercial, ca şi dreptul civil, se bazează atât pe norme
imperative, cât şi pe norme supletive şi interpretative.
Unele restricţii impuse de dreptul public sunt aplicabile atât dreptului
civil cât şi dreptului comercial.
Aşa spre exemplu, diferite ramuri ale dreptului public, cum ar fi dreptul
fiscal, administrativ sau penal, se interferează şi cu dreptul comercial. Aşa ar fi
impozitarea operaţiilor comerciale, dobândirea personalităţii juridice,
1
Cesare Vivante – Traité de Droit comerciel. Tome I, p. 1.
2
I.L. Georgescu – Drept commercial roman, vol. I, p. 9.
2
CAPITOLUL 2
FAPTELE DE COMERŢ
3
Paul Petrescu – Drept comercial român. Ed. OSCAR PRINT, 1996, p. 29 – 31.
7
4
Codul Comercial.
8
♦ Întreprinderile de comisioane
Sunt considerate fapte de comerţ în baza art. 3 alin. 3. La fel şi agenţiile
şi oficiile de afaceri.
Contractul de comision este reglementat în Codul comercial art. 405 –
412.
9
5
Ascarelli – citat de Gălăşescu – Drept cambial, p. 9 – 11.
18
DESPRE GIR
Noţiuni generale. Terminologie. Condiţii. Elemente
6
Petrescu R. – Drept cambial roman. Ed. OSCAR PRINT, Bucureşti, 1996, p. 52 – 53.
23
Efectul girului
Girul produce trei efecte importante: efectul de a fi translativ de
drepturi; de a garanta plata şi de a da legitimitate deţinătorului.
Efectul translativ al obligaţiei cambiale se realizează numai cu
condiţia ca beneficiarul (deţinătorul titlului cambial) să transmită prin
tradiţiune directă şi în materialitatea sa, titlul de credit girat.
Girul transmite toate drepturile şi obligaţiile izvorâte din cambie.
Giratarul dobândeşte din momentul emiterii titlului, un drept propriu
autonom, care ia naştere prin semnarea cambiei, drept asemănător aceluia pe
care girantul l-a avut contra semnatarului titlului, a girantului precedent sau a
trăgătorului.
Efectul garanţiei de plată şi acceptare. Girantul odată cu predarea
titlului giratarului, îşi asumă obligaţiile de acceptare şi de plată din partea
trasului, precum şi faţă de posesorii succesivi ai titlului (art. 17 alin. 1).
Datorită acestui efect apare o nouă cambie deoarece prin gir se repetă operaţia
iniţială efectuată de trăgător, adică a unui ordin de plată dat trasului, precum şi
a asumării obligaţiei de garanţie şi de acceptare a plăţii din partea trasului.
Girantul are însă facultatea, recunoscută de art. 17 din lege, să însereze
o clauză contrarie (ex: fără garanţie), din care, să rezulte că se exonerează atât
de garanţia de acceptare cât şi cea de plată. Această libertate acordată
girantului atrage atenţia asupra faptului că efectul respectiv nu este de esenţă
cambială.
24
Acceptare şi protest
Acceptarea cambiei este reglementată prin art. 24 – 32 din lege.
Posesorul cambiei poate prezenta la domiciliul trasului, până la
scadenţă, cambia spre acceptare (art. 24).
25
DESPRE AVAL
Plata unei cambii poate fi garantată pentru întreaga sumă sau numai
pentru o parte a acesteia (art. 53).
Avalul adaugă astfel un nou debitor celor existenţi, mărind încrederea
posesorului în realizarea plăţii la scadenţă.
Această garanţie a plăţii, după procedura specifică cambială, se
numeşte aval.
26
Conosamentul
Conosamentul este un titlu de credit care circulă în comerţ reglementat
de Codul comercial (art. 565 – 570), sub titlul „Despre poliţa de încărcare”.
Transporturile maritime pe bază de conosamentul sunt guvernate de
convenţii internaţionale. Acestea sunt Regulile de la Haga, care cuprind
Convenţia internaţională pentru unificarea anumitor reguli în materie de
conosamente şi de la Bruxelles din 25.VIII. 1924.
Conosamentul are următoarele funcţii:
¾ Este dovada că o anumită marfă a fost încărcată la bordul navei,
fiind confirmată prin semnătura comandantului sau alte persoane
împuternicite de cărăuş.
¾ Este un act de proprietate asupra mărfii trecută în el, deoarece
îndeplineşte cele două condiţii fundamentale – literalitatea şi
autonomia.
¾ Este o hârtie de valoare (titlu de credit), care reprezintă însăşi marfa
deoarece cine posedă conosamentul posedă şi proprietatea.
¾ Este transmisibil prin andosare.
Conosamentele sunt de mai multe feluri:
31
CAPITOLUL 3
COMERCIANTUL INDIVIDUAL
CAPITOLUL 4
MĂSURI DE PUBLICITATE ŞI PROTECŢIE A
COMERŢULUI ŞI A COMERCIANTULUI
g) Infidelitatea
Acest tip de concurenţă neloială se poate manifesta într-o mare
diversitate de fapte şi acte juridice:
1) Oferirea serviciilor de către salariatul exclusiv al unui comerciant
unui concurent şi acceptarea unei asemenea oferte (art. 4 lit. b
Legea 11/1991).
2) Dezvăluirea de către salariatul unui comerciant a unor date secrete
privind activitatea acestuia, către un concurent (art. 4 lit. e Legea
11/1991.
Ambele fapte reprezintă contravenţii şi sunt sancţionate cu amendă.
3) Încheierea, de către unităţile economice din sectorul public a unor
contracte de producţie, având acelaşi obiect cu agenţi economici
privaţi ai căror salariaţi sunt şi angajaţi ai respectivei unităţi
economice publice (art. 5 HG nr. 1062/1990), având drept
consecinţă anulare a contractelor.
4) Asociatul dintr-o societate în nume colectiv sau S.R.L., care într-o
operaţie determinată, are pe cont propriu sau pe contul altuia
interese contrare cu cele ale societăţii nu poate lua parte la nici o
deliberare sau decizie privind această operaţie (art. 49 art. 145 alin.
3 Legea 31/1990). Aceeaşi interdicţie este valabilă şi pentru oricare
din acţionari (art. 85).
În ambele cazuri, se antrenează răspunderea civilă pentru daunele aduse
societăţii dacă fără votul asociatului sau, după caz, al acţionarului nu s-ar fi
obţinut majoritatea cerută.
Acţionarul va răspunde şi penal, conform art. 198 din Legea 31/1990.
5) Un asociat al Societăţii cu răspunderea limitată nu poate să-şi
exercită dreptul său de vot în deliberările adunărilor asociaţilor
referitoare la aporturile sale în natură sau la juridice încheiate între
el şi societate (art. 141 alin. 2) sub sancţiunea penală prevăzută de
art. 198 Legea 31/1990.
6) Administratorul societăţii pe acţiuni care are într-o anumită
operaţie, direct sau indirect, interese contrare cu cele ale societăţii,
trebuie să înştiinţeze despre aceasta pe ceilalţi administratori şi pe
46
11) Administratorii şi directorii care pentru a-şi procura lor sau altora
un câştig în paguba societăţii, dobândesc în contul acesteia acţiuni
ale altor societăţi la un preţ pe care-l ştiu vădit superior valorii lor
efective sau vând pe seama societăţii acţiuni pe care acesta le
deţine, la preţuri despre care au cunoştinţă că sunt vădit inferioare
valorii lor efective răspund penal, conform art. 194 Legea 31/1990.
De asemenea, administratorii şi directorii care, cu rea-credinţă folosesc
bunurile sau creditul societăţii pentru a favoriza o altă societate, în care ei sunt
interesaţi direct sau indirect, răspund penal conform art. 194 pct. 5 Legea
31/1990.
CAPITOLUL 5
OBLIGAŢII COMERCIALE
7
Petrescu Raul – Drept commercial roman, p. 241, 1993. Ed. OSCAR PRINT, Bucureşti.
51
8
Cesare Vivante – Instituţii de drept commercial, Bucureşti, 1927 (traducere de
WladimirPetrovici).
52
9
Art. 942 Codul civil
53
eşalonat în timp. Această formare succesivă a unor acte juridice face ca fiecare
element al actului exprimat să aibă o valoare prin sine însăşi, care dă naştere,
în final, unui singur drept de creanţă.
Ante-contractul presupune schimbul de voinţe între părţile
contractante, consemnat într-un înscris, de regulă sub semnătură privată. Între
părţi, ia naştere un raport juridic, care nu poate produce efecte juridice depline
datorită unor împrejurări independente de voinţa părţilor. Aşa este Contractul
complex de societate, care, deşi între părţi produce efecte depline totuşi el este
dependent de îndeplinirea unor condiţii ulterioare – autorizarea funcţională de
către instanţă şi înmatricularea sa la registrul comerţului.
În practica judicioasă din ţara noastră în baza unei Decizii de îndrumare
a Plenului Tribunalului suprem s-a decis că dacă promisiunea de a contracta dă
naştere unui drept eventual, ante-contractul dă naştere unui drept actual12.
Contractul unilateral este acel contract prin care una sau mai multe
persoane se obligă către una sau mai multe persoane, fără ca acestea din urmă
să se oblige (art. 944 Cod civil).
În art. 38 din Codul comercial, Contractul comercial unilateral este
definit ca fiind propunerea făcută de către ofertantul care înţelege să se oblige
faţă de un beneficiar fără ca acesta din urmă să se oblige la rândul său. Această
propunere este obligatorie îndată ce a ajuns la cunoştinţa părţii căreia este
făcută13.
Caracterele specifice contractului unilateral sunt:
a) Atât în civil cât şi în comercial dă naştere numai unei obligaţii, de a
da, a face sau a nu face ceva. Contractul ca raport juridic, intervine numai
ulterior momentului în care a fost făcută oferta şi numai după acceptarea
acesteia. Oferta este generatoare de obligaţii, fără însă să se poată substitui
contractului.
b) În Dreptul comercial, contractul unilateral făcut sub forma declaraţiei
(propuneri) devine obligatoriu, ofertantul nemaiputând să-şi revoce oferta
12
Decizia nr. 7/15.VI. 1967 a Tribunalului Suprem.
13
Petrescu Paul – Drept commercial roman, Ed. OSCAR PRINT, p. 266, 1996.
61
La acest tip de contracte, deşi încheierea lor se face între persoane care
se găsesc la distanţă, faptul că pot comunica direct se consideră că, din punct
de vedere juridic, data încheierii contractului este data convorbirii telefonice.
Este mai dificil să se stabilească locul unde s-a încheiat contractul. S-a
stabilit, ca regulă, că încheierea contractului s-a realizat la locul unde s-a făcut
propunerea. Dacă au fost contrapropuneri sau limitări de propuneri, locul este
lăsat la aprecierea judecătorului, în funcţie de probele administrate.
14
Termenul “retract” este de origine latină şi are semnificaţia de a adduce înapoi cu sila.
66
15
Gerota G.G. – Teoria generală a obligaţiilor, 1936.
68
Întrebări recapitulative
CAPITOLUL 6
MĂSURI ASIGURATORII PRIVIND
EXECUTAREA OBLIGAŢIILOR
CONTRACTUALE
16
Alexandrescu D. – Drept civil roman, vol. X, p. 343 şi următoarele.
75
BIBLIOGRAFIE
1. Beleiu Gh., 1993 –Drept civil român. Casa de editură şi presă
„ŞANSA” S.R.L., Bucureşti.
2. Crivăţ Şt., Rozica, Crivăţ, Anişoara Borza, 1995 – Modele de
contracte comerciale interne şi internaţionale. Editura „TOTAL
CONTRACT”, Bucureşti.
3. Filip C., 2001 – Drept şi legislaţie agrară. Editura „Ion Ionescu de la
Brad” Iaşi.
4. Lefterache Lavinia, Cristina-Mihaela Crăciunescu, 1996 – Legea
arendării nr. 16 din 5 aprilie 1994. Editura ALL, Bucureşti.
5. Petrescu Raul, 1996 – Drept comercial român. Editura OSCAR
PRINT, Bucureşti.
6. Popescu T.P. Anca, 1968 – Teoria generală a obligaţiilor. Editura
Ştiinţifică, Bucureşti.
7. Pop Liviu, 1993 – Drept civil – Teoria generală a obligaţiilor, volumul
I şi II. Editura Fundaţiei „Chemarea” Iaşi.
8. Sitaru D., 1996 – Dreptul comerţului internaţional. Tratat, vol. I şi II.
Editura ACTAMI, Bucureşti.
9. Stătescu C., 1970 – Drept civil. Editura Didactică şi Pedagogică,
Bucureşti.
10. Turcu I., 1993 – Dreptul afacerilor. Editura Fundaţiei „Chemarea”
Iaşi.
11. Turcu I., Pop Liviu, 1997 – Contractele comerciale, vol. I şi II.
Editura „Lumina lex”, Bucureşti.
12. Ţiclea Alexandru, Toma Mircea, Bârsan Corneliu, 1992 –
Societăţile agricole şi ale forme de asociere în agricultură. Editura
Ceres, Bucureşti.
13. * * * - Monitorul Oficial al României, Partea I-a, colecţia din perioada
1990 – 2005.
14. * * * - Revista de Drept comercial, seria nouă, colecţie 1990 – 2004.
Editura „Lumina lex”, Bucureşti”.
15. * * * - Revista „Dreptul”, colecţie 1990 – 2004. Editată de Uniunea
Juriştilor din România.
76
TEMA PROIECTULUI DE AN
Să se întocmească Documentaţia necesară pentru constituirea
unei Societăţi Comerciale.
Notă:
Tipul societăţii comerciale se alege dintre cele cinci tipuri
prevăzute de Legea nr. 31/1990 (după preferinţă);
Proiectul se predă la disciplină cel mai târziu în ziua susţinerii
examenului.
TEME DE CONTROL:
1) Contractul Comercial principal – izvor de obligaţii
2) Măsuri asiguratorii privind executarea obligaţiilor
contractuale