CAPITULO I

1. FUNCION NOTARIAL:
DEFINICIÓN:
Es la actividad que el Notario realiza para lograr la creación del instrumento público,
es el que hacer del Notario.

1.1 TEORIAS QUE EXPLICAN LA FUNCIÓN NOTARIAL

• TEORIA FUNCIONALISTA: Según Castán, las finalidades de
autenticidad y la legitimación de los actos públicos exigen que el notario sea un
funcionario público que intervenga en ellos en nombre del Estado y para atender,
más que el interés particular, al interés general o social de afirmar el imperio del
derecho, asegurando la legalidad y la prueba fehaciente de los actos y hechos de
que penden las relaciones privadas.

• TERORIA PROFESIONALISTA : En contraposición a la teoría antes

comentada, ésta asegura que recibir, interpretar y dar forma a la voluntad de las
partes, lejos de ser una función pública, es un quehacer eminentemente
profesional y técnico.

• TEORIA ECLECTICA : De acuerdo a esta teoría, el Notario ejerce una

función pública sui generis , porque es independiente, no está enrolado en la
administración pública, no devenga sueldo del Estado; pero por la veracidad,
legalidad y autenticidad que otorga a los actos que autoriza, tiene un respaldo del
Estado, por la fe pública que ostenta. En síntesis, el notario es un profesional del
derecho encargado de una función pública.

• TEORIA AUTONOMISTA: Para esta teoría, con las características de

profesional y documentador, el notariado se ejerce como profesión libre e
independiente. Como oficial público observa todas las leyes y como profesional
libre recibe el encargo directamente de los particulares.

1
1.2 ENCUADRAMIENTO DE LA FUNCIÓN NOTARIAL
• En la Actividad del Estado: Es cuando encontramos al Notario
Asesor, Consultor, Cónsul, Escribano del Gobierno desempeñando cargo o
empleo público nombrado por el Organismo Ejecutivo. Art. 7 Dto. 82-96, 10, 78,
81 # 1 y 6 CN y 43 LOJ
• En el Ejercicio de la Profesión Liberal: Es el verdadero campo en el
que el notario ejercita su función ya que desarrolla su actividad sirviendo a los
particulares por eso se dice que es un profesional libre Dto. 54-77
• Mixto: Es en l que el profesional se desempeña en un empleo para el
Estado de tiempo parcial, y la otra parte del tiempo ejerciendo libremente la
profesión. Art. 5 # 2 CN

1.3 ACTIVIDADES QUE DESARROLLA EL NOTARIO EN LA FUNCION

NOTARIAL

1. FUNCION RECEPTIVA: La desarrolla el Notario cuando al ser

requerido, recibe de sus clientes en términos sencillos la información.
2. FUNCION DIRECTIVA O ASESORA: El Notario puede asesorar o
dirigir a sus clientes, sobre el negocio que pretenden celebrar, aconsejando
sobre el particular.
3. FUNCION LEGITIMADORA: La realiza el Notario al verificar que
las partes contratantes, sean efectivamente las titulares del derecho, estando
obligado a calificar la representación en los casos que se ejercite, la cual
conforme a la ley y a su juicio debe ser suficiente.
4. FUNCION MODELADORA: El Notario desarrolla esta actividad dando
forma legal a la voluntad de las partes, encuadrándola en las normas que regulan
el negocio.
5. FUNCION PREVENTIVA: El Notario debe prever cualquier
circunstancia que pueda sobrevenir en el futuro, debe evitar que resulte conflicto
posterior, previniendo tales circunstancias.

2
6. FUNCION AUTENTICADORA: Al estampar su firma y sello el Notario
le está dando autenticidad al acto o contrato, por lo tanto éstos se tendrán como
ciertos o auténticos, por la fe pública de la cual está investido.

CAPITULO II

3
 2. EL INSTRUMENTO PÚBLICO:
Definición: Documento público, autorizado por Notario a instancia de parte,
producido para probar hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios jurídicos y
asegurar la eficacia de sus efectos jurídicos.

2.1 FINES: Principalmente son cuatro:

1. Perpetuar los hechos y las manifestaciones de voluntad;
2. Servir de prueba en juicio y fuera de el;
3. Ser prueba pre-constituida; y,
4. Dar forma legal y eficacia al negocio jurídico.

2.2 TEORÍA DE LA PRUEBA PRE-CONSTITUIDA:

El instrumento público es prueba pre-constituida ya preparada con anterioridad al
pleito futuro. Prueba escrita que está en ese instrumento y que si alguna vez la
necesitamos, la presentaremos de inmediato para hacer valer nuestros derechos.
Art. 186 CPCYM

2.3 EL INSTRUMENTO PÚBLICO:

2.3.1 Etimología: Del latín instruere, instruir. En sentido general, escritura
documento.

2.3.2 Definición:
Documento público, autorizado por Notario a instancia de parte, producido para
probar hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios jurídicos y asegurar la
eficacia de sus efectos jurídicos.

2.3.3 Fines:

4
Principalmente son cuatro los fines que llena el instrumento público:
1. Perpetuar los hechos y las manifestaciones de voluntad;
2. Servir de prueba en juicio y fuera de el;
3. Ser prueba preconstituida; y,
4. Dar forma legal y eficacia al negocio jurídico.
Caracteres: Rasgos con que una cosa se da a conocer distinguiéndose de las
demás.
a. Fecha cierta: Se tiene la certeza de que la fecha de ella es
rigurosamente exacta y los efectos que de esta virtud excepcional pueden
producirse, son numerosos;
b. Garantía: El instrumento autorizado por notario tiene el
respaldo estatal, en nuestra legislación produce fe y hace plena prueba;
c. Credibilidad: El instrumento por ser autorizado por quien
posee fe pública es creíble para todos y contra todos;
d. Firmeza, irrevocabilidad e inapelabilidad: Mientras el
instrumento no sea redargüido de nulidad es firme; al no existir un superior
jerárquico al notario, no es apelable ni revocable;
e. Ejecutoriedad: Virtud por la cual el instrumento público
puede ser utilizado como título ejecutivo; y
f. Seguridad: Fundamentada en la colección de los
instrumentos en el protocolo, pues el instrumento original queda en él.

2.3.4 Valor: El Instrumento Público tiene valor formal y probatorio:

a. Formal: Cuando se refiere al cumplimiento de las
formalidades esenciales y no esenciales que la ley dispone; y,
b. Probatorio: En cuanto al negocio que contiene
internamente.

5
2.3.5 Clases: Principales y Secundarias
Principales o dentro del Protocolo: como condición esencial de validez;. En
Guatemala la Escritura Pública, el Acta de Protocolización y las Razones de
Legalización;
Secundarias o fuera del Protocolo: Actas Notariales, Actas de legalización de
firmas y Actas de copias de documentos. Los asuntos de Jurisdicción Voluntaria en
sede notarial y resoluciones notariales.

2.4 ELEMENTOS PERSONALES DEL INSTRUMENTO PÚBLICO.

1.- Sujetos: Sujeto es la persona titular de un derecho o de una obligación.

2.- Parte: Es la persona o personas que representan un mismo derecho.
3.- Otorgante: Es quien otorga, la parte que contrata en un documento.
4.- Compareciente: El que requiere al Notario. Lo son también los que intervienen
en el instrumento público.

6
 CAPÍTULO III
3. LA DECLARACIÓN JURADA
Se denomina declaración jurada a la manifestación personal, verbal o escrita, donde
se asegura la veracidad de esa misma declaración bajo juramento ante autoridades
administrativas o judiciales. Como consecuencia se presume como cierto lo
señalado por el declarante hasta que se pueda acreditar lo contrario.

La institución de la declaración jurada ha sido establecida por diversos sistemas

jurídicas, tanto de Common law como del Derecho continental, en gran parte para
dar rapidez a ciertos trámites legales, sustituyendo transitoriamente a la
presentación de documentos escritos o testimonios de terceros, mediante una
presunción iuris tantum (que admite prueba en contrario).

La importancia de la declaración jurada se halla en el hecho que permite abreviar

procedimientos tanto ante autoridades judiciales como administrativas, y al mismo
tiempo genera una responsabilidad legal para el declarante en caso que la
declaración jurada resulte ser contraria a la verdad de los hechos que se acrediten
posteriormente, equiparando la declaración jurada con un efectivo juramento o
promesa de decir la verdad. Este último elemento puede tener consecuencias a nivel
penal en los ordenamientos jurídicos que consideran al perjurio (o violación de
juramento) como un delito, o en los países que imponen castigos penales o
administrativos para quien formula cualquier declaración falsa ante ciertas
autoridades.

En la mayoría de sistemas jurídicos que la aceptan, la declaración jurada es un

elemento determinado sólo para algunos supuestos específicamente previstos en la
norma jurídica, para evitar una utilización excesiva que eventualmente pueda
generar situaciones de abuso de derecho. Una declaración jurada se diferencia de la
declaración simple en que ésta última genera una responsabilidad menor para el
declarante que miente a la autoridad, y porque la declaración simple no suele
generar una presunción de veracidad sino sólo una formulación de posiciones
personales.

7
3.1 Definición:
Manuel Ossorio señala que “declaración jurada es la que los particulares hacen ante
determinados organismos de la administración pública, generalmente a efectos
tributarios o de manifestación de bienes.

Dentro del derecho procesal, la que se presta bajo juramento de decir la verdad y
afrontando la responsabilidad de su violación.

Es frecuentemente en algunas legislaciones admitir en el declarante la opción entre

jurar o prometer, por cuanto al juramento se le ha dado un sentido religioso que no
todos comparten.

Para poder amplificar lo concerniente a la declaración jurada, es indispensable

abordar con seriedad el tema respecto a las clases de instrumentos públicos que
doctrinariamente se conocen, y que contempla nuestra legislación guatemalteca, y a
decir del tratadista Nery Roberto Muñoz, la primera clasificación es la que se conoce
como se desarrolla a continuación:

3.2 Instrumentos públicos principales: Son los que van en el protocolo, como
condición esencial para su validez, por ejemplo la escritura.

3.3 Instrumentos públicos secundarios: Son los que van fuera del protocolo,
como por ejemplo el acta notarial.

Respecto al instrumento pública el código de notariado guatemalteco tiene regulado

como tal sólo a la escritura pública, lo cual se aprecia del análisis del Artículo 29 el
cual enumera los requisitos que debe contener y se refiere con exclusividad a la
escritura pública.

Es de hacer notar que las actas notariales, protocolizaciones, legalizaciones y

razones, están determinadas y contempladas en títulos diferentes, lo cual exige un
análisis jurídico propio.

8
3.4 Análisis jurídico y doctrinario de la declaración jurada:
Para arribar a la obtención del concepto de declaración jurada, se anotarán algunos
conceptos obtenidos en forma aislada respecto a lo que significa declarar,
declaración, jurado, jurada, jurar, lo cual se considera de utilidad para amplitud del
tema objeto de investigación:

Declarar significa: tr. manifestar lo que está oculto o no se entiende. der. determinar,
decidir los juzgadores. int. der. manifestar los testigos o el reo ante el juez lo que
saben a cerca de la contienda en causas criminales o pleitos civiles. pml. Manifestar
el ánimo, los sentimientos. Manifestar abiertamente.

Declaración: f. acción y efecto de declarar. Manifestación de lo que otro duda o

ignoran. der. deposición que hace el testigo o perito en causas criminales o pleitos
civiles.

Jurar: afirmar o negar solemnemente una cosa, reconocer solemnemente la

soberanía de un príncipe. Someterse solemnemente a los preceptos constitucionales
de un país, estatutos de las órdenes religiosas, etc. int. blasfemar, renegar.

Jurado-jurada: Que se ha prestado juramento al encargarse del desempeño de su

función u oficio. m. Cuerpo colegiado no profesional ni permanente cuyo cometido es
determinar y declarar el hecho justiciable o la culpabilidad del acusado. Cada uno de
los individuos que componen dicho tribunal.

Declarar bajo juramento de decir la verdad ante una autoridad competente es una
manera de obtener o encerrar por medio de un acto público la versión de una o más
personas que aparentemente juran que lo que expresan es la verdad respecto a un
hecho determinado.

En razón que el código de notariado guatemalteco le otorga fe pública al Notario,

declarar ante dicha autoridad la realización de un hecho, pasa a constituir una
verdad, no aprobada por el notario como tal, si no abalada por la fe pública que la
ley le confiere al notario, la cual le otorga veracidad a lo expresado por el
compareciente.

9
Como realizar declaración jurada ante notario, ésta no constituye concretización de
un negocio jurídico, y no existe otra manera de documentar dicha declaración, la
misma se confecciona en acta notarial, la cual no pasa a formar parte del registro
notarial. No se extienden testimonios, ni se registra en ninguna clase de registros
públicos.

Todo lo contrario, si la declaración jurada mediante acta notaria fuera dentro del
protocolo, existiría un registro notarial de la misma, el cual podría revisarse con
periodicidad y certeza de que no desaparecerá con facilidad, pero esta facultad legal
sólo le ha sido conferida a la escritura pública en razón de su naturaleza jurídica, ya
que a través de la misma se hacen constar declaraciones de voluntad dentro de un
negocio jurídico.

3.5 La escritura pública.

Definición:
Tomando como base lo expresado por el tratadista Nery Roberto Muñoz, se afirma
que el Código de Notariado no define lo que es la escritura pública, sólo enumera los
requisitos que debe contener la misma. Doctrinariamente se encuentran algunas
definiciones, siendo las siguientes:
“Es el instrumento público por el cual una o varias personas jurídicamente capaces
establecen, modifican o extinguen relaciones de derecho. Fernández Casado”.

La escritura pública se refiere a la creación, modificación o extinción de una delación

jurídica; o más general y exactamente: contiene un negocio jurídico. Aguado.

Es el documento autorizado por notario competente en que se consigna la creación,

modificación o extinción de una relación de derecho entre personas capaces.

Es la autorizada por notario en el protocolo a su cargo, a requerimiento de parte, en

la que se hacen constar negocios jurídicos y declaraciones de voluntad, obligándose
sus otorgantes en los términos pactados.
3.6 El acta notarial.
10
Definición:
Es el instrumento autorizado, a instancia de parte, por notario o escribano, donde se
consignan las circunstancias, manifestaciones y hechos que presencian y les
constan, de los cuales dan fe y que, por su naturaleza, no sean materia de contrato.
Nery Roberto Muñoz, citando a autores clásicos como Novoa Seaone, con respecto
al acta notarial, expresa “acta notarial es el instrumento público en que no se
contiene relaciones de derecho, en que no hay vínculo que engendre obligación”.
Contiene solamente hechos cuyo recuerdo conviene conservar por la fe del
autorizante, o hechos relacionados con el derecho, que puede producir acciones no
exigibles por la propia virtud del acta, si no deducibles de los hechos que en ella
constan para pedir a los tribunales o a las autoridades de otro orden el cumplimiento
del derecho.

De modo que el acta notarial, como una de las ramas del instrumento público, hace
fe por sí misma en cuanto a los hechos en ella relacionados, bajo la fe del notario en
el círculo de sus atribuciones; pero las relaciones de derecho que hayan de
deducirse de esos hechos no son inmediatos.

El acta es la relación fehaciente de hechos que presencia el escribano. Es una

constancia, no un contrato. A medida que los ve y se producen, toma nota de ellos y
sin función calificadora alguna sin transformar en derechos sus exteriorizaciones, los
va escribiendo y quedan para que en su oportunidad, esa presencia del funcionario
autorizante asegure que ocurrieron y constituyan valedera prueba de obligaciones.
Finaliza señalando el relacionado tratadista que actas notariales: “son aquellos
documentos autorizados en forma legal por el notario, para dar fe de un hecho o de
una pluralidad de hechos que presencia o le constan, o que personalmente realice o
comprueba y que no constituyen negocios jurídicos”.1

3.7 Efectos jurídicos de la declaración jurada:

1
Muñóz, Nery Roberto. El instrumento público y el documento notarial. pág. 1
11
En atención a lo establecido en el Artículo 186 del Código Procesal Civil y Mercantil
el cual señala que los documentos de su cargo, producen fe y hacen plena prueba,
salvo el derecho de las partes de redargüirlos de nulidad o falsedad En este sentido
una declaración jurada ante notario produce fe y hace prueba en relación a los
hechos que presencie y circunstancias que le consten, los cuales no son materia de
contrato. Aún así, al tenor del relacionado Artículo, las partes pueden accionar para
redargüir dicho documento de nulidad, entiéndase la declaración jurada.

3.8 Naturaleza jurídica:

La naturaleza jurídica de la declaración jurada es un documento público cuyo
contenido produce fe y hace prueba en relación a los hechos que el notario
presencie o de las circunstancias que le constan, toda vez que esos hechos no son
materia de un contrato.

CAPITULO IV

12
 4. EFICACIA JURIDICA DEL INSTRUMENTO PÚBLICO
6
4.1 Valor Formal del Instrumento Público:
Debemos de mencionar el valor del instrumento público; aquel instrumento que no
adolece de nulidad y falsedad, por se tiene como plena prueba según la legislación
guatemalteca. El instrumento público tiene valor formal y valor probatorio: Valor
formal, cuando se refiere a su forma externa o el cumplimiento de todas las
formalidades esenciales y no esenciales que nuestro código regula.

4.2 Valor Probatorio del Instrumento Público:

Es en relación al negocio que contiene internamente el instrumento.

4.3 Impugnación por Causas de Nulidad:

a. De Fondo: Se produce cuando es ineficaz porque el acto o
contrato que contiene está afectado por vicio que lo invalida. Esta especie de
nulidad se rige por las normas referentes a la nulidad de los actos jurídicos en
Derecho Civil; y,
b. De Forma o instrumental: Afecta al documento considerado en
sí mismo, y no como continente de un acto o negocio jurídico, sin perjuicio desde
luego, que la nulidad instrumental afecte indirectamente la validez del acto o
negocio que contiene. La nulidad de forma está sometida a tres principios
fundamentales, que son:
1. Principio de excepcionalidad: los instrumentos públicos, sólo son nulos en
los casos expresamente contemplados por la ley, ya sea en forma directa o
indirecta;
2. Principio de finalidad: la finalidad del instrumento público prevalece sobre la
mera formalidad; y.
3. Principio de subsanabilidad: la subsanabilidad del instrumento puede
realizarse por los medios que admite la ley.

13
4.4 Impugnación por Falsedad:
Cualquier mutación, ocultación o desfiguración de la verdad y de la realidad, produce
nulidad de los actos jurídicos según las leyes civiles o sancionadas como delito en
los códigos penales.
1. Falsedad Material: Consiste en la alteración del contenido de
los documentos o en hacer un falso. Art. 321 Código Penal
2. Falsedad Ideológica: Se da cuando se hace constar en un
documento un hecho no declarado por las partes. La falsedad ideológica es
privativa de los instrumentos públicos y no se da en los documentos privados;
Art. 322 Código Penal

14
 ENCUESTA

La siguiente encuesta refleja un muestreo de 25 encuestados quienes respondieron

al cuestionario planteado.

1. ¿Cree usted que es necesario dignificar la función autenticadora del Notario

(a) guatemalteco?

2. ¿Cree usted que la declaración jurada notarial debe efectuarse en papel

especial para protocolo?

15
3. ¿Cree usted que es necesario regular la incorporación de la declaración
jurada dentro del protocolo del notario?

16
 Comprobación de la Hipótesis planteada.

Al analizar las encuestas planteadas a 25 personas entre estudiantes y

notarios se ve reflejado que aunque si es necesario proteger y dignificar la
función autenticadora del notario autorizante en la declaración jurada notarial,
se ve una clara e inexplicable conducta al notar que es casi similar la cantidad
de respuestas positivas con las negativas, es por ello que creo necesario que
se le informe a los estudiantes de las ciencias jurídicas y sociales que en su
mayoría fueron los que contestaron en forma negativa que alcances posee la
falsificación de la firma autorizante del Notario, de igual forma es
imprescindible concientizar al gremio notarial para evitar practicas anómalas
que permitan que este ilícito suceda.

17