1BIMESTRE ASPECTOS GERAIS E FILOSFICOS SOBRE CONHECIMENTO E CINCIA DO DIREITO 1.1CONHECIMENTO 1.1.

1 Noes Preliminares de Conhecimento e Correlao entre sujeito cognoscente e objeto cognoscvel (Maria Helena Diniz, pg11) Como cincia conhecimento, imprescindvel entend-lo para compreendermos a cincia jurdica. Conhecer trazer para o sujeito algo que se pe como objeto. " a operao imanente pela qual um sujeito pensante se representa um objeto. "Consiste em levar para conscincia do sujeito cognoscente algo que est fora dele. o ato de pensar um objeto, de torna-lo presente inteligncia. O conhecimento a apreenso intelectual do objeto. o renascimento do objeto conhecido em novas condies de existncia, dentro do sujeito conhecedor. a transferncia das propriedades do objeto para o sujeito pensante. Esse renascimento vai alterar uma certa maneira o sujeito cognoscente, pois a coisa conhecida ser sua parte integrante. a traduo cerebral de um objeto. Esse vocbulo decorre de "cognasci", que significa conascimento. Conhecer trazer para a nossa conscincia algo que presumimos ou pr-presumimos fora de ns. abranger algo tornando-nos senhores de um ou de alguns de seus aspectos. trazer para nossa conscincia algo q supomos ou prue supomos fora de ns. O sujeito aquele que conhece. O termo objeto advm do latim ob e jectum (aquilo que se pe diante de ns). Objeto tudo aquilo de que se pode dizer algo. tudo que capaz de admitir um predicado qualquer, tudo o que pode ser sujeito de um juzo. , portanto, a noo mais geral possvel, j que no importa que o mencionado objeto exista ou no, basta que dele se possa pensar e dizer algo. Segundo o ensinamento Kantiano, com o conhecimento do sujeito transferem-se ao objeto as estruturas prprias do pensamento do conhecedor e se reduz o ser, que o simples termo do "eu" que conhece. O objeto no mais do que um produto do sujeito, de sorte que a realidade fica aprisionada s condies em que funcionou o pensamento. Como o conhecimento a representao do objeto dentro do sujeito cognoscente, torna-se fcil evidenciar os liames (ligaes) que se estabelecem entre os dois elementos inseparveis do binmio sujeito e objeto. "O carter intencional da conscincia e a correlao funcional subjetivo-objetiva so condies do conhecimento". No conhecimento h uma dualidade, ou melhor, encontram-se frente conscincia cognoscente e o objeto conhecido. Esta dualidade de sujeito e objeto uma relao dupla, ou melhor, uma correlao em que o sujeito sujeito para o objeto e o objeto objeto para o sujeito, de modo que no se pode pensar um sem o outro. O sujeito cognoscente tende para o objeto cognoscvel. Esta tendncia a intencionalidade do conhecimento, que consiste em sair de si, para o objeto, a fim de capta-lo mediante um pensamento; o sujeito produz um pensamento do objeto. O ato cognoscitivo refere-se a algo heterogneo a si ou diferente de si. Todo pensamento apreenso de um objeto, pensar dirigir a ateno da mente para algo. O objeto, por sua vez, produzir uma modificao no sujeito conhecedor que o pensamento. Este, visto do sujeito, nada mais seno a modificao que o sujeito produziu em si mesmo para apossar-se do objeto, ao entrar no sujeito, produziu no seu pensamento. Deste modo, aquilo que o "eu" , quando se torna sujeito cognoscente, o em relao ao objeto ao objeto que conhece. A funo do sujeito consiste em apreender o objeto e esta apreenso apresentar como -se uma sada do sujeito de sua prpria esfera, invadindo a do objeto e captando a s suas propriedades. O objeto captado conserva-se heterogneo em relao ao sujeito, por ser transcendente pois existe em si, tendo suas propriedades, que no so aumentadas, diminudas ou modificadas pela atividade do sujeito que o quer conhecer. Mas, segundo os moldes kantianos, no um "ser em si" , como uma realidade transcendente, despoja-se desse carter de existente por si em si e converte-se em um ser "para" ser conhecido, em um ser posto, logicamente, pelo sujeito pensante como objeto do conhecimento. Aquilo que o objeto a conhecer , o no "em si" mas, em relao ao sujeito conhecedor. O objeto enquanto conhecido uma imagem e no algo do mundo extramental. Essa imagem no uma cpia de um objeto, apesar de ser a traduo cerebral desse objeto, no idntica a ele por ser mais pobre em elementos determinantes. O sujeito cognoscente sujeito apenas enquanto h objeto a apreender e o objeto somente objeto de conhecimento quando fora apreen dido pelo sujeito. Portanto, todo conhecimento envolve trs ingredientes: O "eu" que conhece; A atividade ou ato que se desprende desse "eu". O objeto atingido pela atividade.

Mesmo quando o estmulo deixa de excitar um rgo sensrio, perdura o conhecimento. Esse conhecimento a imagem, que o que fica no crebro, de uma sensao cessada. As sensaes que so objetos do conhecimento. Os objetos do mundo exterior permaneceriam inacessveis ao conhecimento, pois, ao estimularem os rgos dos sentidos, apenas produzem impulsos nervosos sempre iguais. Esta afirmao no nega o mundo exterior, isto porque o conhecimento efeito da ao dos objetos sobre os rgos dos sentidos, se assim no fosse haveria a explicao possvel para a existncia de sen saes. Cada sensao a traduo individualizada de um determinado objeto ou estmulo. A percepo individualizada de um todo de uma rvore, de uma msica, por exemplo, resulta da conjugao de sensaes individualizadas das partes desse todo. Os rgos dos sentidos ao serem impressionados por um objeto do mundo exterior lanam, pelos nervos aferentes, um conjunto harmnico de impulsos e no apenas um s impulso. E esses impulsos produzem, no crebro, sensaes reciprocamente ajustadas, compondo a percepo do objeto que como estmulo. A qualidade da sensao depende do centro cerebral a que impulso levado. As imagens so interpretaes dadas pelo crebro a esses impulsos nervosos, mas tambm ordena as reaes do organismo, em reposta aos estmulos que existiram as clulas nervosas. A imagem no cpia de um objeto j conhecido. Como copiar o que no se conhece. O objeto para o sujeito sempre diferente, segundo os aspectos com que se examina, pois muda de aspecto conforme o ngulo em que visto, conforme a distncia que o separa do conhecedor etc..A razo no uma cera passiva onde as sensaes se inscrevem, mas um rgo ativo que as ordena, transformando a multiplicidade catica dos fatos da experincia em ordenadas unidades do pensamento. A coisa e si (em m oposio coisa tal qual parece) permanece, de certa maneira uma incgnita, segundo Kant. Ele admite a realidade do objeto independente do sujeito pensante. As coisas em si ou "noumenons" no incognoscveis. Ntida a correlao entre o sujeito pensante e o objeto pensado. Esse relacionamento intelectual entre ambos o que chamamos de conhecimento. H dualidade de pensamento e objeto. A dualidade entre sujeito e objeto universal. Se pensarmos uma maa doce e posso morde-la, o pensamento nem doce, nem tem a possibilidade de ser mordido. Se pensar um tringulo mediante o pensamento de um tringulo, o tringulo possui trs ngulos, mas o pensamento que lhe correspondente carece de ngulos. O conhecimento de algo est condicionado pelo sistema de referncia daquele que conhece, logo, no h conhecimento absoluto, pois ele s pode ser relativo. Este sistema de referncia produto de muitas causas do legado gentico, aprendizagem, experincias etc..Cada homem possui seu prprio universo cognitivo, mas seu sistema de referncia pode no pertencer exclusivamente a ele, por ser de uma comunidade inteira. Oriundos das mesmas contingncias natural que os sistemas de referncia de pessoas de um mesmo grupo sejam semelhantes uns aos outros. Tais sistemas constituem um patrimnio cultural comum. Aos se relacionar um conhecimento a um sistema de referncia, formula-se um juzo, que o ato mental pelo qual se firma ou se nega uma idia. Impossvel o conhecimento sem esta operao de enunciar e combinar juzos entre si, uma vez que o conhecimento implica sempre uma coerncia entre os juzos que se enunciam e, alm disso, s se poderia transmitir conhecimentos mediante juzos. GRADUAO DO CONHECIMENTO: VULGAR, CIENTFICO E FILOSFICO (Filosofia do Direito Miguel Reale) pg 53 a 61) CONHECIMENTO VULGAR OU COMUM o conhecimento que nos fornece a maior parte das noes de que nos valemos em nossa existncia cotidiana. Conhecimento vulgar no significa conhecimento errado ou errneo, pois pode ser conhecimento autntico. Significa apenas conhecimento no verificado, no dotado de certeza. o conhecimento que vamos adquirindo medida que as circunstncias o vo ditando. aquele conhecimento do cotidiano, do dia-a-dia, que se resume a um amontoado de informaes que vo se depositando em nossa mente sem que haja necessidade ou preocupao com a verdade. o conhecimento em que no h certeza da certeza. Exemplo: todos ns sabemos que o relgio marca as horas e que ao dia sucede anlises mais profundas se isso realmente verdade. um saber parcial, desordenado e no metdico. CONHECIMENTO CIENTFICO aquele saber fundado, demonstrado e sistematizado. o tipo de conhecimento que se submete comprovao de verdade. um conhecimento de causa efeito. Requer tipologia, mtodo, que o caminho, para se chegar

verdade e ordem. Conhecimento cientfico aquele que obedece a um processo ordenatrio da razo, no um saber que se receba pronto e acabado, mas sim um saber obtido e elaborado, com conscincia dos fins a que se prope e dos meios para efetiva-los, visando sua justificao como saber verdadeiro ou certo. Este conhecimento sempre de cunho ordenatrio, realizando uma ordem ou classificao, necessitando-se de uma sntese que busca os nexos que unem os fatos, no conhecimento do particular em si, mas conhecimento do geral, ou do particular em seu sentido de generalidade, ou em sua essencialidade categorial. aquele que procura dar s constataes um carter estritamente descritivo, genrico, comprovado e sistematizado. No conhecimento fortuito, casual, mas, ao contrrio, um conhecimento metdico. o mtodo que faz a cincia. 4 Conhecimento cientfico aquele que obedece a um processo ordenatrio da razo, garantindo-nos certa margem de segurana quantos aos resultados, a coerncia unitria de seus juzos e sua adequao ao real. aquele que verifica os prprios resultados, pela ordenao crtica de seu processo. O conhecimento cientfico realiza sempre uma ordenao dos fenmenos e da realidade orientando-se no sentido da generalidade objetiva. Este trabalho de ordenao se processa vertical e horizontalmente. Verticalmente no sentido de uma sondagem cada vez mais penetrante nos estratos da realidade para a classificao minuciosa dos objetos e a indagao de seus antecedentes e conseqentes; e, horizontalmente no sentido de procurar, cada vez mais, os nexos que ligam entre si os resultados atingidos. CONHECIMENTO FILOSFICO o conhecimento crtico. o aprofundamento da essncia (fazer crticas, formular opinies, emitir juzos). Quando estamos diante de explicaes to gerais que no podemos pensa-las mais gerais ainda atingimos as verdades universais. Possui valor crtico-axiolgico sem o qual o genrico no seria superado pelo universal. O Universal supera o genrico enquanto o pe em crise, pela sondagem de seus pressupostos. ESTRUTURA DO CONHECIMENTO: TIPOLOGIA, LEIS, PRINCPIOS, JUZOS. TIPOLOGIA Toda cincia requer tipologia (especificao) ou em um sentido mais ampla categorizao (classificao). uma forma de ordenao da realidade em estruturas ou esquemas, Em outras palavras, todo conhecimento cientfico implica certa tipologia, ou seja, uma categorizao, porm a cincia no pode prescindir de tipos, de gneros, pois todas as cincias albergam uma tipologia, que sempre forma adaptvel de categorizao como momento essencial do saber cientfico. O tipo ordena o que h de essencial entre os elementos de uma srie de fatos que nos interessa conhecer. Exemplo o trabalho do advogado consiste em descobrir na lei e na doutrina o tipo correspondente ao caso particular que lhe cabe examinar. A cincia, portanto, requer sempre a classificao, ou a tipificao do real, e opera segundo modelos. LEIS Devem ser tomadas em sua acepo mais geral. As leis so aplicadas ao Mundo Natural e ao Mundo tico e Jurdico. No Mundo Natural h as leis da natureza. No Mundo tico h aquelas leis que so bsicas para o convvio harmonioso do homem em sociedade. Porm, atualmente, a palavra lei tem sido empregada pelos juristas como norma de conduta e de regra a ser obedecida. Segundo Montesquieu, a "lei a relao necessria que deriva da natureza das coisas "aplicvel tanto no campo das cincias naturais, como no das cincias tico-jurdicas. O Direito, como cincia, no pode deixar de considerar as leis que enunciam a estrutura e o desenvolvimento da experincia jurdica, ou seja, aqueles nexos

que, com certa constncia e uniformidade, ligam entre si e governam os elementos da realidade jurdica, como fato social. 5 ESTRUTURA DO CONHECIMENTO PRINCPIOS Toda cincia fundada em pressupostos. Assim, o Direito tambm possui princpios. A palavra princpio tem duas acepes: De natureza moral- quando dizemos que um indivduo homem de princpio, ou seja, um homem de virtudes, de boa formao e que sempre se conduz fundado em razes morais. Esta a acepo tica do vocbulo. Ordem lgica- princpios so verdades ou juzos fundamentais, que servem de alicerce ou de garantia de certeza a um conjunto de juzos, ordenados em um sistema de conceitos relativos a dada poro da realidade. quando atingimos juzos que no ser reduzidos a outros, sendo chamados de princpios. Princpios so um conjunto de juzos fundamentais, incontestveis, que servem de garantia de certeza a um conjunto de juzos. Como vimos, h os princpios morais e os lgicos. Este quando no h mais porqus. TIPOS DE PRINCPIOS PRINCPIO UNIVERSAL (comuns a todas as cincias). Exemplo: da identidade e o da razo suficiente, pois no h campos do conhecimento humano que possa deles prescindir. PRINCPIOS REGIONAIS (comuns a um grupo de cincias). Exemplo: o da causalidade que est ligado ao conjunto das cincias respectivas, sendo essencial Fsica, Qumica, Mineralogia etc. PRINCPIOS MONOVALENTES (aplicado a 1 cincia) So aqueles que so vlidos apenas para um sistema determinado de indignao. Exemplo: que temos no direito, aquele segundo a qual ningum acusa alegando ignorar a lei. A palavra princpio tem 2 interpretaes: PRINCPIO MORAL: Totalmente relacionado tica. PRINCPIO LOGCO: necessrio entendermos primeiramente o que seja juzo. Todo juzo envolve um questionamento, ou seja, uma pergunta sobre a validade ou o seu fundamento. Tendo em vista esta afirmao, quando se enuncia um juzo, que no seja por si evidente, h sempre a possibilidade de reduzi-la a outro juzo que nos assegure certeza do enunciado, por ser evidente. Quanto o nosso pensamento opera essa reduo certificadora, at atingir juzos que no podem ser mais reduzidos a outro, dizemos que atingimos princpios. JUZO o ato mental pelo qual atribumos certa qualidade ou propriedade a um objeto, sendo necessria essa atributividade porque a se processa a pretenso da verdade. Um juzo pode ser reduzido a outro mais simples e este, por sua vez, tambm pode ser reduzido. Quanto atinge juzos que no podem mais ser reduzidos a outros, dizemos que alcanamos os princpios. Juzo a ligao lgica de um predicado a algo, implicando sempre numa "pretenso de verdade". O juzo a formulao de uma idia, a molcula do conhecimento. No podemos conhecer ou transmitir conhecimento sem formular juzos. Formulamos juzos quando emitimos a apreciao de algo. 6 RACIOCNIO: um conjunto ordenado e coerente de juzo; quando combinamos juzos entre si segundo um nexo lgico de conseqncias, dizemos que estamos raciocinando. Exemplo: dar aula. PROPOSIO: a Expresso oral, escrita ou verbal de um juzo, a formulao lgica que deve ter conexo.

CONHECIMENTO QUANTO ORIGEM: EMPIRISMO, RACIONALISMO, CRITICISMO EMPIRISMO: So todas aquelas correntes de pensamento que sustentam ser a origem nica ou fundamental do conhecimento dada pela experincia, que alguns dizem ser, a experincia sensorial. Os empiristas defendem a idia de que todo conhecimento chega a nossa mente atravs da experincia, e s vlido quando verificado por fatos metodicamente observados. Segundo Bertrand Russel: "empirismo pode ser definido como a afirmativa de que todo conhecimento sinttico baseado na experincia. Alguns autores medievais afirmam que no existe nada no intelecto que no tenha passado antes pelos sentidos. Os conhecimentos seriam posteriores experincia. Depois temos empiristas que no se apegaram reduo do conhecimento s sensaes, mas sim que o conhecimento seria fornecido inicialmente pela experincia imediata. EMPIRSMO INTEGRAL: reduz todos os conhecimentos, inclusive os matemticos, fonte emprica, quilo que produto de contato direto e imediato com a experincia (posio de Mill, Hume, e de alguns positivistas contemporneos). EMPIRSMO MODERADO: explica a origem temporal dos conhecimentos a partir da experincia, mas no reduzindo a ela a validez do conhecimento, mesmo o qual pode ser no empiricamente vlido, como nos casos dos juzos analticos, que so aqueles cujo predicado est contido no sujeito. EMPIRISMO CIENTFICO: s admite como vlido o conhecimento oriundo da experincia ou verificado experimentalmente (Posio do neopositivistas). O EMPIRISMO E O DIREITO Os empiristas sustentam a colocao de que o Direito um fato que se liga a outros fatos atravs dos nexos de causalidade. Tal fato pode ser econmico, geogrfico, demogrfico ou racial, passa regra jurdica atravs de um lao necessrio de causalidade. Historicamente o empirismo jurdico vem sendo visto dos mais variados ngulos: j visto como um fato econmico, fato de solidariedade. RACIONALISMO Acredita no papel preponderante da razo, porm, o racionalista no deve reduzir o saber a razo, de maneira absoluta e abstrata, pois no seria relevante no mundo da Filosofia. Os racionalistas se opem afirmao de que o conhecimento uma pura ordem de fatos, porm admitem que os fatos contribuem para a formao de verdade. Dizem que os fatos no so fontes de todos os conhecimentos e que, por si ss no nos oferecem condio de certeza. Segundo Leilniz, questiona se o que existe na inteligncia provm dos sentidos. H uma exceo deste questionamento de Leilniz: a inteligncia. Se a 7 inteligncia tem funo ordenativa do material que os sentidos apreendem, claro que a inteligncia no pode ser resultado das sensaes. A inteligncia tem funo e valor prprio dotado de verdades que os fatos no explicam. Para Leilniz, nem todas as verdades so verdades de fato. Existem e distinguem-se a s verdades de fato e da razo. VERDADES DE FATO: so incertos e particulares, implicando sempre a possibilidade de correo, estas verdades tm resultados sempre provisrios, sujeitos retificao e verificao sucessivas. VERADES DA RAZO: so verdades que fazem parte do prprio pensamento humano so dotadas de universalidade e de certeza. Tal verdade no se origina do fato, mas constitua condies de pensamento, para se conhecer aquilo que est nos fatos, ou pelo menos aquilo que eles revelam. Para os intelectualistas, a inteligncia tem funo positiva no ato de

conhecer e no apenas uma chapa fotogrfica, que registra impresses mas capaz de subordinar a si elementos empricos de maneira a capta-los na sua essncia. DIFERENA ENTRE O EMPIRISMO E O RACIONALISMO O empirismo se orienta no sentido do fato fundante, onde a razo busca a validade de suas conseqncias. O racionalismo preocupa-se com a idia fundante, que a razo por si mesma consiga atingir. RACIONALISMO ANTOLGICO Consiste em conceber a realidade como racional, ou racionalizar o real, de maneira que a explicao conceitual mais simples se tenha em conta da mais simples e segura explicao conceitual mais simples se tenha em conta da mais simples e segura explicao da realidade. INTELECTUALISMO Uma das possveis formas do racionalismo; trata-se da corrente originada de Aristteles que reconhece a existncia das "verdades da razo", atribuindo inteligncia funo positiva no ato de conhecer. Para os racionalistas, o conhecimento provm da razo ", a certeza da verdade tem que passar pela razo, ficando em segundo plano a experincia. CRITICISMO O Criticismo aceita e no aceita determinadas posies assumidas pelo empirismo e pelo Racionalismo. O Empirismo prega que o conhecimento se d atravs da experincia. O Racionalismo afirma que o conhecimento acontece em virtude da razo. O Criticismo de Kant diz que o conhecimento no deve prescindir da experincia, j que esta o elemento que fornece o material a ser conhecido. Por outro lado, afirma que o conhecimento de base emprica no deve prescindir de elementos racionais, pois os dados sensoriais s adquirem validade universal quando submetidos ordenao da razo. Kant diz que os conceitos sem as intuies so vazios e as intuies sem os conceitos so cegas. E diz tambm que s podemos admitir algo a priori se a afirmao feita em funo da experincia e s possvel a experincia fundada em conceitos admitidos a priori. Alm disso, afirma que o conhecimento se d quando o plo negativo, elemento emprico, liga-se ao plo positivo (entendimento). 8 JUIZOS ANLITICOS: so considerados a priori, so dotados de universalidade (generalidade) e independente da experincia. O sujeito contm o predicado. Exemplo o livro contm informaes, o leite branco. O predicado est implcito no conceito do sujeito. JUZOS SINTTICOS: so considerados a posteriori, so verdades contingentes particulares. O sujeito no contm o predicado. Exemplo: o livro encardenado. Juzo sinttico um acrscimo aos atributos do sujeito. Miguel Reale em seu livro "Filosofia do Direito" afirma que o Criticismo ainda d muito valor razo. Em contrapartida, surge o Criticismo Antognosolgico que diz que no h raciocnio lgico sem experincia sem raciocnio lgico, ou seja, no h razo sem experincia nem experincia sem razo como dizia Hegel O Criticismo implica sempre um estudo metdico (ordenado) prvio do ato de conhecer e dos modos de conhecimento, colocando o problema do conhecimento em funo da correlao "sujeito-objeto", indagando de todas as suas condies e pressupostos. O criticismo aceita e recusa certas afirmaes das duas correntes (Racionalismo e Empirismo), mas possua um valor prprio e autnomo, por ter revisto a colocao mesma dos problemas. Essa atitude no ecltica, pois resulta de uma anlise de conhecimento. Kant diz que o conhecimento no pode prescindir da experincia, a qual fornece material cognoscvel (que se pode conhecer) coincidindo neste ponto com o empirismo, porm, ele sustenta que o conhecimento de base emprica no pode prescindir de elementos racionais, tanto assim que s adquire validade

universal quando os dados sensoriais so ordenados pela razo. Segundo Kant, si se afirma algo a priori, no ato de pensar, sendo esta afirmao feita em funo da experincia, e s possvel experincia condicionada a conceitos admitidos a priori. Para Kant o conhecimento est subordinado a uma srie de medidas que so, ou as formas a priori da sensibilidade, ou os conceitos a priori do entendimento. O homem conhece, contribuindo para o ato de conhecer, operando a sntese de matria e forma. Para Kant o conhecimento sempre uma subordinao do real medida do humano. EXPERINCIA RAZO = CONHECIMENTO Experincia adquirida pelos sentidos e impulsionadas a uma razo, passando pela inteligncia formando um crculo entre experincia e razo chegando ao conhecimento. Consolidou a partir de Kant esta distino: JUZOS ANALTICOS So dotados de validade universal e necessria, independente da experincia, o seu valor meramente explicativo, sendo que o seu predicado j est includo no sujeito. Ex: o leite branco. JUZOS SINTTICOSSo considerados sempre a posteriori, a sua validade particular, neste juzo o predicado expressa sempre algo que no se contm necessariamente no sujeito, traduzindo um acrscimo s conotaes deste. Ex: o livro encadernado. FORMAS DO CONHECIMENTO D-se as formas de conhecimento em funo dos mtodos de atingir-se a verdade. A idia de mtodo est sempre ligada idia de um desenvolvimento racional. H dois mtodos: o mediato e o imediato. PROCESSO IMEDIATO: O conhecimento adquirido de uma forma direta. O conhecimento imediato nos dado pela intuio sensvel, que marca o contato do sujeito cognoscente com algo graas s impresses dos sentidos e percepo. A captao do conhecimento direta e sem interferncia. A imagem 9 lanada diretamente para a razo. Captamos a impresso do objeto. O que nos leva a indagar, so as evidncias. real. Conhecimento adquirido de forma direta. Vem de determinada experincia, sendo que seu objetivo emprico e ele nos dado pela intuio sensvel, que nos pe em relao com algo realmente existente, com os elementos do mundo real, distinguindo-se do ser particular, pessoal e intransfervel , valendo mesmo na experincia do sujeito. A intuio sensvel a primeira via de acesso ao real. O conhecimento imediato tambm ocorre pela intuio racional, que deve sempre vir completar o material sensvel, a razo tambm ordenada e completa no material da intuio estimativa. importante verificar racionalmente as conexes de sentido que a intuio nos revela, porque a compreenso do todo, que muitas vezes nos assegura a autntica apreenso dos elementos singulares. O conhecimento imediato nos dado pela intuio sensvel, que marca o contato do sujeito cognoscente com algo graas s impresses dos sentidos e da percepo. PROCESSO MEDIATO: O conhecimento adquirido de forma indireta. No h captao direta da imagem. Ex: metais. Se colocarmos um metal no fogo e ele derreter, deduzimos que se colocarmos os demais metais no fogo, eles derretero. ANALOGIA: a primeira forma de conhecimento mediato e consiste em estender a um caso particular semelhante s concluses postas pela observao de um caso correlato ou de contato e pontos de dessemelhana com o processo intuitivo, Coincide com a intuio por ser conhecimento do particular, mas difere dela por ser sempre de natureza racional, enquanto que a intuio pode assumir formas emocionais ou volitivasrelativo vontade.

INDUO: Na induo o esprito procede do particular para o geral, constituindo um processo de descoberta de verdades gerais, partindo-se da observao de casos particulares. A induo vem a ser um mtodo da pesquisa cientfica, por revelar verdades no sabidas, permitindo-nos passar dos fatos s leis. Na induo exprimimos em sntese ou frmula aquilo que j sabemos a respeito de casa coisa em sua singularidade. Trata-se de processo de clarificao dos dados do real. A induo envolve sempre elementos obtidos dedutivamente, desempenhando nela tambm a intuio um papel relevante, pois todo raciocnio at certo ponto implica em sucesso de evidncias. INDUO COMPLETA OU FORMAL: Quando nos elevamos a uma concluso, depois de termos examinado e verificado cada um e todos elementos de uma srie ou uma ordem de realidade. Nesta, no fazemos seno exprimir uma sntese ou em uma frmula aquilo que j sabemos a respeito de cada coisa em sua singularidade. Trata-se, portanto, de um processo de clarificao, esclarecimento do real. INDUO AMPLIFICADORA: quando nosso esprito se eleva a uma concluso a respeito de toda uma srie, mesmo sem ter conhecido seno alguns de seus elementos. Caracteriza-se como um conhecimento experimental, devendo-se notar que esta envolve sempre, substancialmente, elementos obtidos dedutivamente, desempenhado a intuio papel importante. DEDUO: um processo de raciocnio, que implica sempre a existncia de dois ou mais juzos, ligados entre si por exigncias puramente formais. Cabe deduo corrigir concluses indutivas errneas. A deduo algo que parte do geral para o particular. 10 Formas do conhecimento Mtodos de se atingir a verdade. PROCESSO IMEDIATO, o sujeito sente, pensa e age. A priori tm-se a intuio sensvel, depois a racional e finalmente a intuio do vontade. A intuio o primeiro conhecimento que se tem, sem qualquer barreira em contato direto com o prprio objeto. Pende para o empirismo. PROCESSO MEDIATO : : O conhecimento adquirido de forma indireta. No h captao direta da imagem. Ex: metais. Se colocarmos um metal no fogo e ele derreter, deduzimos que se colocarmos os demais metais no fogo, eles derretero. ANALOGIA: Extenso de um caso particular semelhante, as concluses postas pela observao de um caso correlato. INDUO: Compreende-se do particular formando-se juzos at chegar ao geral. Mtodo dos empiristas da experincia s leis. Completa ou formal, quando se conhece todos os exemplos ento realiza-se uma sntese deles. DEDUO: do geral ao particular, mtodo dos racionalistas. Formal silogismo, pelo confronto de duas premissas umas maior e outra menor, chega-se a uma concluso, ex. "Todos os homens so mortais", "Scrates homem", logo "Scrates mortal", mas a verdade da concluso depende da verdade das premissas. Amplificadora, quando se passa de um enunciado genrico para outros mais gerais ainda, ex. Matemtica Geometria = dos ngulos aos tringulos e aos polgonos. CINCIA DO DIREITO IED : NATUREZA EPISTEMOLGICA Conceito de IED: uma matria que visa fornecer uma viso global da cincia que trata do fenmeno jurdico, propiciando uma compreenso de conceitos jurdicos comuns a todos os ramos do direito e introduzindo o estudante e o jurista na terminologia tcnico jurdica. um sistema de

conhecimento, recebidos de mltiplas fontes de informao, destinado a oferecer os elementos essenciais ao estudo do Direito, em termos de linguagem e de mtodo, com uma viso preliminar das partes que o compem e de sua situao na histria da cultura. Natureza Epistemolgica: A introduo cincia do direito no cincia, por faltar-lhe unidade de objeto, isto , falta um campo autnomo e prprio de pesquisa, mas uma disciplina epistemolgica, visto que contm conhecimentos cientficos, filosficos e por: dar uma viso sinttica da cincia jurdica; definir e delimitar, com preciso os conceitos jurdicos fundamentais que sero utilizados pelo jurista na elaborao da cincia jurdica; apresentar de modo sinttico, as escolas cientfico-jurdicas. OBJETO E FINALIDADE: NOO ELEMENTAR DE DIREITO Aos olhos do homem comum o Direito lei e ordem, isto , um conjunto de regras obrigatrias que garante a convivncia social graas ao estabelecimento de limites a ao de cada um de seus membros. Assim, quem age de acordo com essas regras age direito, quem no o faz age torto. 11 O Direito corresponde exigncia essencial e indeclinvel de uma convivncia ordenada, pois nenhuma sociedade sobreviveria sem um mnimo de ordem, de direo e solidariedade. Segundo Santi Romano, "Direito a realizao de convivncia ordenada. De experincia jurdica s se pode falar onde e quando se formam relaes entre homens, por isso denominadas intersubjetivas ( dois ou mais sujeitos). O direito tambm um fato ou fenmeno social, no existindo se no na sociedade e no podendo ser concebida fora dela. "Onde h uma sociedade, h direito" , ou em latim, "ubi societas, ibi jus". Deve-se observar o aspecto da correlao entre o Direito como fato social e o Direito como cincia, visto que a mesma palavra serve para designar a realidade jurdica e a respectiva ordem de conhecimentos. MULTIPLICIDADE E UNIDADE DO DIREITO Como fato social e histrico o Direito se apresenta sob mltiplas formas, em funo de mltiplos campos de interesse, o que se reflete em distintas e renovadas estruturas normativas. Deve existir algo de comum a todos os fatos jurdicos, sem o que no seria possvel falar-se em Direito como uma expresso constante da experincia social. O Direito abrange um conjunto de disciplinas jurdicas, e divide-se, em primeiro lugar, em duas grandes classes: o Direito Pblico, que trata dos interesses da coletividade, e o Direito Privado, que trata dos interesses do indivduo enquanto particular. Essas classes, por sua vez, se dividem em vrios outros ramos que so denominados disciplina. Este um sistema de princpios e de regras que os homens devem ater em conduta. No conceito de disciplinas h a idia de limite, discriminando o que pode, o que deve ou no ser feito, mas dando-se a razo dos limites estabelecidos ao. O direito por , um certo ngulo, um manto protetor de organizao e de direo dos comportamentos sociais. O Direito tutela os comportamentos humanos, e para que esta garantia seja possvel, que existem as regras, as normas de direito para amparar a convivncia social. Existem tantas normas e regras jurdicas quantos so possveis os comportamentos e atitudes humanas. A disciplina se correlacionam, no existindo independente. Elas representam e refletem um fenmeno jurdico unitrio que precisa ser examinado. COMPLEMENTARIDADE DO DIREITO No basta ter uma viso unitria do Direito. necessrio possuir o sentido da complementaridade inerente a esta unio, visto que as partes do Direito no

ficam estticas umas ao lado das outras, pois o Direito se renova dia-a-dia. As cincias humanas possuem uma unidade denominada "unidade de fim", esta que se constitui em razo de uma funo comum. Nestas, o todo se constitui para perseguir um objetivo comum, irredutvel s partes componentes. Para que se possa entender esta unidade, primeiramente ; a necessidade de adquirir um vocbulo, pois cada cincia exprime-se numa linguagem. Onde quer que exista uma cincia, existe uma linguagem correspondente. Os juristas falam uma linguagem prpria e devem Ter orgulho de sua linguagem multimilenar, dignidade que bem poucas cincias podem invocar. Ex: o juiz competente. (No no sentido de preparao cultural, mas querendo dizer que ele, por fora de dispositivos legais da organizao judiciria, tem poder para examinar e resolver determinados casos). 12 CARTER ENCICLOPDICO OU PROPEDUTICO Trata-se de uma disciplina essencialmente preparatria ou propedutica ao ensino dos vrios ramos jurdicos, devido s noes bsicas e gerais que visa transmitir. uma enciclopdia, pois contm conhecimentos cientficos (abrangendo, alm dos aspectos jurdicos at os sociolgicos e histricos, filosficos) introdutrios ao estudo da cincia jurdica. uma matria essencialmente propedutica ao ensino dos vrios ramos jurdicos. Trata-se de uma cincia introdutria na qual o elemento arte decisivo. DIFERENA ENTRE INDUO E DEDUO A induo um raciocnio que tem como base necessria a experincia, sem a qual no se atingiriam resultados vlidos; a deduo, ao contrrio, um processo de pensamento que se desenrola segundo leis prprias ao pensamento mesmo a partir de pressupostos, ou evidentes por si, ou obtidos mediante a induo. Obs: O raciocnio dedutivo pode-se referir qualquer classe de objetos. O raciocnio indutivo s se refere a objetos reais, e certas relaes entre objetos reais. CINCIA DO DIREITO Definio de Cincia Cincia o conhecimento metodicamente fundado, demonstrado e sistematizado o saber verdadeiro, o conhecimento da generalidade. Possui um objeto, ou melhor, uma unidade de objeto; um mtodo para aquisio do conhecimento; uma finalidade que conhecer o objeto para descobrir uma suposta futura utilidade, um limite que o conhecimento acerca do objeto que se quer conhecer e uma fundamentao filosfica que so os enunciados gerais de que se j tem posse onde o cientista busca as linhas que norteavam seu saber. O aspecto filosfico, conhecimento certo e ordenado, formado por um conjunto de enunciados que tem por finalidade transmitir determinada razo. Objeto da filosofia e da Cincia do Direito Filosofia, o saber onde se funda o direito, toda cincia suscita indagaes referentes s condies lgicas de seu prprio desenvolvimento. A filosofia do direito se coloca perante a indagao cientfica para examinar as suas condies de possibilidade. Cincia, estuda o fenmeno jurdico tal como ele se concretiza no espao e no tempo, o direito positivado. Natureza e Cultura Conceito Existe um mundo natural, que existe sem qualquer interferncia humana, o Dado; em contrapartida existe um mundo cultural, ou seja, um mundo modificado pelo homem com base no mundo natural, o construdo.

13 Leis fsicas e culturais Leis fsicas, subordinadas aos fatos, descries ( retratos) dos fatos. Leis culturais, implicam a idia de valor e em conseqncia deste valor, possuem imperatividade para se impor-se ao fato. Mundo tico H sempre juzos de valor sobre os comportamentos humanos que culminam na escola de diretrizes consideradas obrigatrias numa coletividade. A imperatividade decorre da valorizao do juzo. Estrutura das normas ticas Toda norma tica liga-se a um juzo de valor (deve ser) ao qual se liga uma sano que prev o descumprimento desta regra. Est previso nos mostra uma caracterstica do mundo tico que a liberdade de escolha por parte do destinatrio da lei. "A norma tica brilha com esplendor inslito no instante mesmo em que violada Rosmini Filos, italiano da Segunda metade do sculo XIX. A norma tica estrutura em funo do comportamento normalmente aceito e previsvel do tipo de homem dotado de tais ou quais qualidade que o tornam um destinatrio razovel. Multiplicidade e unidade do direito Temos diversas disciplinas jurdicas ( direito privado-civil, comercial, direito publico-constitucional , administrativo) que no podem ser apreciadas em separado, pois no so independentes uma das outras, ao contrrio, formam um conjunto unitrio cuja viso panormica objeto da Introduo aos Estudos de Direitos. Complementaridade do Direito As disciplinas no esto lado a lado como coisas acabadas e estticas porque o direito ordenao que dia a dia se renova e estas esto sempre umas dependendo das outras, formando uma unidade. Existem dois tipos de unidade: mecnica ( que a unidade da natureza, como a que encontramos no granito), orgnica ( como a unidade do funcionamento dos rgos, um existe em razo do outro) e de fim parecida com a orgnica, o todo se constitui para perseguir um objeto comum, mas aplicada nas cincias culturais). Linguagem do Direito Cada cincia possui uma linguagem. A cincia do direito possui uma linguagem multimilenar. Mtodo do Direito Mtodo o caminho que se deve percorrer para a aquisio da verdade. Sem mtodo no h cincia a IED no uma cincia mas um sistema de conhecimentos logicamente ordenados. 14 DIREITO NO MUNDO CULTURAL No existe apenas continentes geogrficos, formados de terra, mar, etc. Existem continentes de outra natureza, que so os da histria e da cultura, os do conhecimento e do operar do homem. Cada um de ns elege um pas em um dos continentes do saber, para seu conhecimento e sua morada. Ns viemos a conhecer o mundo do Direito. Devemos, ento, colocar o fenmeno jurdico e a Cincia do Direito na posio que lhes cabe em confronto com os demais campos de ao e do conhecimento. H tambm a necessidade de localizar o Direito no mundo da cultura no universo do saber humano. preciso que cada qual conhea seu mundo, o que uma forma de conhecer-se a si mesmo. A ORDEM UNIVERSAL Para situar o direito no conjunto dos conhecimentos humanos e fixar sua posio dentro da realidade universal, devemos recorrer noo de ordem.

ORDEM- A ordem uma das idias primrias do pensamento, e ao mesmo tempo, uma das realidades fundamentais da natureza. O problema capital da teoria do conhecimento consiste em saber como a cincia possvel, isto , porque h "ordem" nas coisas. Existe ordem em todos os movimentos e setores da natureza. ordem no movimento dos astros, no crescimento de um vegetal, na estrutura de um organismo vivo, na vida social manifesta, na diviso do trabalho e na distribuio das funes sociais. A existncia da ordem um fato. Tudo gira em torno da ordem. Ao queremos apreender algo, ordenamos as idias para chegarmos ao conhecimento de: O direito tem por objeto a realizao da ordem na vida social, e os raciocnios da lgica, as obras de arte, as conquistas da tcnica, o progresso, tudo que seja produto entre os seres em sociedade. A noo de ordem, portanto; e transcendental, isto , passa atravs de todos os setores da realidade. A ordem considerada como sinnimo de beleza, perfeio denominada pelos gregos de "cosmos". E ao cosmos se ope ao "caos", que significa desordem, confuso. A ordem pode ser definida como a unidade na multiplicidade e supe sempre dois elementos. No h ordem sem unidade ou sem multiplicidade. Ex: algumas cores so atiradas aos acaso sobre uma tela, no haver ordem, por falta de unidade. Da mesma forma, no se perceber ordem numa tela de uma s cor, por falta de multiplicidade. A ordem uma das idias primrias do pensamento e, ao mesmo tempo, uma das realidades fundamentais da natureza. Nada existe no mundo se no fizermos ordenadamente. No h ordem sem unidade e multiplicidade. Ex: Se forem jogadas ao acaso cores sobre uma tela, no haver ordem por falta unidade. Se na tela estiver uma cor s, tambm no haver ordem, mas agora por falta de multiplicidade. A noo de ordem transcendental, isto , passa atravs de todos os setores da realidade. Impressionados por essa ordem universal, os gregos chamaram o mundo de "cosmos"(ordem, beleza) e ao "cosmos" opuseram o "caos"(desordem, confuso). A ordem pode ser definida como "a unidade na multiplicidade". Podemos distinguir duas espcies fundamentais de ordem: tericas ou especulativas e prticas ou normativas. 15 TERICA OU ESPECULATIVA: aquela que a razo apenas considera ou contempla. Ex: a ordem existente no movimento dos astros ou na estrutura de um vegetal. A ordem terica possui trs espcies fundamentais. O rdem fsica ou natural : refere-se aos seres da natureza, considerando em sua realidade qualitativa e quantitativa. Ex:: ordem existente em uma clula viva. O rdem matemtica : refere-se fundamentalmente ao nmero e extenso. a existente no mundo das quantidades. Ex: 10x10= 100. O rdem metafsica : relativa ao ser considerado apenas como ser. Refere-se s noes de causa e efeito, essncia e existncia, etc. PRTICA OU NORMATIVA: a que a razo, alm de considerar, realiza. Depende da atividade do homem e regulado pelo homem. Ex: ordem existente na construo de um edifcio. Suas subdivises so: O rdem lgica : a ordem que a razo realiza no prprio raciocnio. Ex: todo mineiro brasileiro (ordem lgica); todo paulista brasileiro, todo mineiro

brasileiro, logo todo paulista mineiro (desordem lgica). O rdem moral : a ordem que a razo realiza na vontade ou na atividade humana e sua caracterstica fundamental a liberdade. Dependendo de como a pessoa agir estar observando ou no a ordem moral. Quem rouba est violando a ordem moral, j quem cumpre seu dever e respeita a personalidade e os direitos dos demais age ordenadamente. O rdem artstica : a que o esprito humano realiza nas coisas exteriores, se o homem se preocupa com a beleza temos ordem esttica, caso se preocupe com a utilidade, temos ordem tcnica. CLASSIFICAO DAS CINCIAS BASEADAS NA ORDEM UNIVERSAL O objeto das cincias investigar a ordem. So classificadas em tericas e prticas. CINCIAS TERICAS: so aquelas que conhecem por conhecer. So subdivididas em: CINCIAS FSICAS OU NATURAIS: so classificadas em: CINCIAS CULTURAIS: que estudam a natureza transformada pelo homem. CINCIAS DE TIPO MATEMTICO: no considera a matria ou contedo dos elementos, mas apenas seu aspecto quantitativo. So cincias formais. CINCIAS DE TIPO METAFSICO: estuda o ser, enquanto ser. tambm chamada de antologia (cincia do ser). Ela separa todas as "qualidades" sensveis e "quantidades" para ficar apenas o ser. CINCIAS PRTICAS: sua finalidade dirigir uma ao. So as que conhecem para dirigir a ao. Ex: medicina (curar), engenharia (construir), arquitetura (planejar). Subdividem-se em: CINCIAS MORAIS, HUMANAS OU ATIVAS: So as que dirigem a atividade humana propriamente dita. Prtica de fazer (transitivo) e prtica de agir (intransitivo). Tm por finalidade dar normas ao agir. O objeto da moral o agir. CINCIAS ARTSTICAS: indicam normas para o "fazer", isto , dirigem a produo de coisas exteriores. O objeto da arte o fazer. Podemos dizer que a moral a cincia do agir e a arte a cincia do fazer. CLASSIFICAO DOS CINCIAS DE AUGUSTO COMTE E DE DILTHEY Augusto Comte classifica as cincias em: 16 1Matemtica 2Astronomia (Mecnica universal) 3Fsica 4Qumica 5Biologia 6Sociologia O critrio dessa classificao a complexidade crescente e a generalidade decrescente de cada cincia. Deste modo, a Matemtica a menos complexa, pois se ocupa apenas com as relaes de quantidade, e, ao mesmo tempo, a mais geral, visto que pode ser aplicada a todas mais complexa, porque o fato social inclui, de certa forma, fatos biolgicos, conseqentemente, fenmenos qumicos, fsicos, mecnicos e relaes matemticos. E, ao mesmo tempo, a menos geral, visto que s se aplica vida social. Esta concepo de Comte reduz todas as cincias ao plano fsico-

matemtico, representando tipicamente a direo naturalista. Alm da matemtica e da fsica biolgica e assim por adiante. Evidentemente o lugar da cincia do direito nessa classificao dentro da sociologia ou fsica social, considerada por Comte como a cincia social geral, da qual seriam partes a cincia do direito, a cincia da qual seriam partes a cincia do direito, a cincia poltica, a pedagogia, a economia, entre outros. Assim, o direito considerado um fenmeno natural ou fsico, semelhante aos demais fenmenos da natureza. CLASSIFICAO DAS CINCIAS DE DILTHEY Dilthey classifica as cincia em duas espcies fundamentais: cincias da natureza e cincias do esprito (hoje denominadas cincias humanas ou culturas) CINCIAS DO ESPRITO: tm por objeto o mundo do pensamento, da cultura ou do esprito, considerado no prprio homem ou na realidade histrica e social, produto das aes humanas. Cultura a natureza transformada aes humanas. Cultura a natureza transformada pelo homem. So subdivididas em: Cincias do esprito subjetivo, ou psicolgicos, que consideram o esprito humano no prprio sujeito; Cincias do esprito objetivo, que consideram o esprito humano nos objetivos ou produtos culturais e constituem as cincias culturais propriamente ditas: histricas, morais, sociais, inclusive o direito. CINCIAS DA NATUREZA: A essa diversidade de objetos corresponde uma diferena de mtodos no estudo de cada cincia: "explicando" ( nas cincias naturais) e "compreenso"(cincias culturais). Dilthey diz: a natureza se explica; a cultura se compreende. A classificao de Dilthey representa a direo culturalista, que se recusa a reduzir o Direito, a Histria, a Pedagogia e as demais cincias humanas a categoria de "cincias fsicas ou naturais". Dentro dessa perspectiva, o direito se situa evidentemente entre as cincias humanas. CONCLUSES 1A DIVISO DAS CINCIAS TERICAS EM: NATURAIS E CULTURAIS, FORMAIS E METAFSICAS DISTRIBUI A UNIVERDALIDADE 17 DOS OBJETOS EM CATEGORIAS: OBJETOS NATURAIS, CULTURAIS, IDEAIS, E METAFCOS. 2A CLASSIFICAO DE ARISTLTELES NOS PERMITE DISTINGUIR DIVERSAS ACEPES DO VOCBULO "CINCIA". 3A CLASSIFICAO DE ARISTTELES REFERE-SE A "TIPOS"DE ENUMERAO DE CINCIAS INDIVIDUALMENTE CONSIDERADAS. 4EM RELAO CLASSIFICAO EM CAUSA: A CADA UM DESSES TIPOS OU CATEGORIAS DE CINCIA, CORRESPONDE UM CRITRIO OU VALOR FUNDAMENTAL. CINCIA DO DIREITO ZETTICA E DOGMTICA JURDICAS O problema dos diferentes enfoques tericos- zettico e dogmtico O PROBLEMA DOS DIFERENTES ENFOQUES TERICOS- ZETTICO E DOGMTICO Redefinir o termo direito muito difcil. Redefinir um problema no somente de natureza terica, mas tambm prtica. A proposta de um conceito envolve o seu conhecimento, mas este conhecimento tem repercusso na prpria vida jurdica. Nesse sentido j houve quem dissesse que a "cincia do

direito" evolui de um modo diferente das demais: cincias, pois no h uma histria do prprio direito. Exemplo: posse. As teorias jurdicas sobre a posse "se ultrapassam" apenas num sentido figurado. Isto porque, enquanto para as demais cincias o objeto de estudo um dado que o cientista pressupe como uma unidade, o objeto de estudo do jurista , por assim dizer, um resultado que s existe e se realiza numa prtica interpretativa. Assim, a teoria jurdica da posse evolui e se transforma na medida em que atua, positiva ou negativamente, sobre a prpria posse, no convvio social. J as teorias fsicas sobre o movimento vo se ultrapassando medida que o fenmeno vai conhecendo novas explicaes que o organizam de modo diferente. Diramos ento que tanto o fsico quanto o jurista tm definies guiadas por critrios de utilidade terica e de convenincia para a comunicao. Para o fsico, esta comunicao tem sentido informativo (zettico). Para o jurista a informao combina um sentido informativo com um diretivo (dogmtico). INFORMATIVO (SER)- A comunicao tem este sentido quando utiliza a linguagem para descrever certo estado das coisas Ex: Esta mesa est quebrada. DIRETIVO (DEVE SER)- Quando a lngua utilizada para dirigir o comportamento de algum, induzindo-o a adotar uma ao. Ex: Conserte a mesa. Quanto ao fsico, suas definies tericas superam medida que o estado de coisas referido muda. J o jurista quando define posse, mesclam-se as duas funes. Ela no informa apenas sobre como se entende a posse, mas tambm como ela "deve ser" entendida. No caso do fsico a definio superada porque se tornou falsa, ou seja, as definies da fsica, em geral, so lexicais. No caso do jurista a definio superada porque deixou de ser atuante, ou seja, com o jurista h a redefinio. A posse no apenas o que socialmente, mas tambm como interpretada pela doutrina jurdica. 18 O direito como objeto pode ser estudado de diferentes ngulos. Para esclarece-lo, vamos distinguir genericamente entre um enfoque zettico e um dogmtico. ENFOQUE ZETTICO: Para se proceder investigao de um problema, pode-se usar o aspecto pergunta. Se o aspecto pergunta acentuado, os conceitos bsicos, as premissas, os princpios ficam abertos a duvida. Isto , aqueles elementos que constituem a base para a organizao tem um sistema de enunciados, que como teoria, explica um fenmeno, conservam o seu carter hipottico e problemtico, no perdem a sua qualidade de tentativa, permanecendo abertos crtica. Os elementos servem para delimitar o horizonte dos problemas a serem tematizados, mas, ao mesmo tempo, ampliam esse horizonte, ao trazerem esta problematicidade para dentro deles mesmos. DOGMTICO: Acentua o aspecto resposta. So elementos subtrados a duvida, predominando o lado resposta. Isto , postos fora de questionamento, mantidos como soluo no atravs, eles so, pelo menos temporariamente , assumidos como insubstituveis, como postos de modo absoluto. Eles dominam, assim, as demais respostas, de tal modo que estas, mesmo quando postos em dvida em relao aos problemas, no pem em perigo as premissas de que partem; ao contrrio, devem ser ajeitadas a elas de maneiras aceitvel. Zettica vem de zeteim, que siginifica perquirir (investigar com escrpulo, inquirir minuciosamente). Dogmtica vem de dokein, que significa ensinar, doutrinar. Mesmo no havendo uma linha divisria entre as duas apesar de que numa investigao acentua mais um enfoque que o outro, mas sempre contm os dois; a diferena

entre elas importante. O dogmtico revela o ato de opinar e ressalva algumas das opinies; j o zettico, desintegra, dissolve opinies, pondo-as em dvida. Questes zetticas tm funo especulativa explcita e so infinitas. Questes dogmticas tm funo diretiva explcita e so finitas. Nas questes zetticas, o problema tematizado configurado como um SER ( que algo?). Nas questes dogmticas, a situao nelas captada se configura como um deve ser (como deve ser algo?). No entanto, o enfoque zettico visa o saber o que uma coisa. J o enfoque dogmtico se preocupa em possibilitar uma deciso e orientar a ao. Uma investigao zettica construi-se a partir de constataes certas, cuja evidncia, em determinada poca, nos indica que elas so verdadeiras. A investigao zettica diferente de uma poca para outra. Sendo constituda de enunciados verdadeiros, os duvidosos, ou de comprovao insuficiente deveriam ser excludos. Desde que, porm, o limite de tolerncia para admitir-se um enunciado como comprovado e verificado seja preciso. HIPTESES: aqueles enunciados que, em certa poca, so de comprovao e verificao relativamente frgeis. LEIS: enunciados que realizam comprovao e verificao plenas. Ambos esto sujeitos a questionamento. Investigao zettica tem como ponto de partida uma evidncia. Tanto na investigao zettica quanto na dogmtica alguma coisa tem de ser subtrada dvida. A zettica deixa de questionar alguns enunciados porque admite como comprovveis e verificveis. J a dogmtica no questiona porque so estabelecidas e inquestionveis. ZETTICA- parte de evidncias DOGMTICA- parte de dogmas 19 A CINCIA DO DIREITO Tem por objeto o fenmeno jurdico tal como ele se encontra historicamente realizado. Cincia do Direito estuda o fenmeno jurdico tal como ele se caracteriza no espao e no tempo, j a Filosofia do Direito indaga as condies mediantes quais esta concretizao possvel. MTODO DO DIREITO Para que todas estas tarefas sejam possveis, h necessidade de seguir um mtodo, uma via que nos leve ao conhecimento seguro e certo. Mtodo o caminho que se deve percorrer para a aquisio da verdade. Sem mtodo no h cincia. O conhecimento vulgar pode ser correto, mas o que compromete falta de certeza. No o que se d com o conhecimento metdico quando dizemos que temos cincia de uma coisa , porque j a verificamos. A cincia uma verificao de conhecimentos, e um sistema de conhecimentos verificados. CINCIA DO DIREITO OBJETIVO DA FILOSOFIA DO DIREITO Seria uma perquirio permanente e desinteressada das condies morais, lgicas e histricas do fenmeno jurdico e da Cincia do Direito. A Filosofia do Direito responde: O que Direito? Em que se funda ou se legitima o Direito? Qual o sentido da histria do Direito? A Filosofia do Direito no se confunde com Cincia Direito, pois tem por objeto a indagao cientfica para examinar as suas condies de possibilidade. ESTUDO DO VOCBULO CINCIA O vocbulo cincia no unvoco, na acepo vulgar, "cincia" indica conhecimento, por razes etimolgicas j que deriva da palavra latina scientia, oriunda de srie, ou seja, saber. No sentido filosfico, aquele complexo de conhecimento certos, ordenados e conexos entre si. A cincia , portanto,

constituda de um conjunto de enunciados que tem por finalidade a transmisso adequada de informaes verdicas sobre o que existiu, existe ou existir. A cincia um saber metodicamente fundado, demonstrado e sistematizado. Caracteres: -saber metdico, saber sistemtico, saber fundamentado, saber limitado a um certo objeto. A BUSCA DE UMA COMPREENSO UNIVERSAL; AS CONCEPES DE LNGUA E DEFINIO DO DIRETO Os juristas sempre cuidam de compreender o direito como um fenmeno universal. So inmeras as definies que postulam este alcance. Na busca dessa definio h algo de humano, mas sobretudo cultural. A possibilidade de se fornecer essncia de fenmeno confere segurana ao estudo e ao. 20 ESSENCIALISTAS: fazem a definio buscando a essncia. Correm risco de serem genricos e abstratos. A teoria essencialista trata-se da crena de que a lngua um instrumento que designa realidade, donde a possibilidade de os conceitos lingsticos refletirem uma presumida essncia das coisas. As palavras so veculos destes conceitos. Quem diz "mesa" refere-se a uma coisa que, nas suas variaes possveis, possui um ncleo invarivel que possibilita um "conceito de mesa" e a identificao das diversas mesas. Esta concepo sustenta que deve haver s uma definio vlida para uma palavra, obtida atravs de processos intelectuais. Exemplo: "mesa", abstrao feito do material (madeira, vidro, etc), do modo (redonda, quadrada, de 4 ps) nos leva a essncia (objeto plano, a certa altura do cho, serve para sustentar coisas). bvio que mesas no s isso, tambm mesa diretora de trabalho, mesa que a empregada ainda no ps etc. RELATIVISMO: afirma que o homem deve conhecer as coisas, os objetos que o cercam para ao menos conhec-lo. H autores jurdicos, em sua maioria, que tm uma viso conservadora da teoria da lngua, sustentadora a possibilidade de definies reais, isto , a idia de que a definio de um termo direto, que ora designa o objeto de estudo, ora o nome da cincia, ora o conjunto de normas, ou das instituies- direito objetivo, ora direito no sentido dito subjetivo, todos eles no se furtam tentativa de descobrir o que o "direito em geral". O que se observa que grande parte das definies (reais) do direito, isto , do fenmeno jurdico na sua "essncia" ou so muito genricas e abstratas e, embora aparentemente universais, emprestveis para traar-lhe os limites, ou so muito circunstanciadas, o que faz que percam a sua pretendida universalidade. CONVENCIONALISTA: Uso comum. "A lngua vista como um sistema de signos, cuja relao com a realidade estabelecida arbitrariamente pelos homens. Dado este arbtrio, o que deve ser levado em conta o USO dos conceitos que varia de comunidade para comunidade. Se nos atemos ao uso, toda e qualquer definio nominal ( e no real), isto , definir um conceito no a mesma coisa que descrever uma realidade, pois a descrio da realidade depende de como definimos o conceito e no o contrrio. Ou seja, a descrio da realidade depende de como definimos os usos conceituais. Se em portugus, definimos "mesa" como um objeto feito de material slido a certa altura do cho, que serve para por coisa em cima, a descrio da realidade ser uma. Se definirmos como um objeto abstrato referente quantidade da comida que se serve (a boa mesa satisfaz os convidados), ento a descrio outra. No se afirma que a essncia inatingvel, mas sim que a questo da essncia no tem sentido. A essncia da "mesa" no est nem nas coisas nem na palavra. Na verdade, "essncia', apenas, ela prpria, uma palavra que ganha sentido num contexto lingstico: depende do uso.

DEFINIO LEXICAL: quando a definio de uma palavra se reporta a um uso comum, tradicional e constante. Ser verdadeira se corresponde quele uso. Exemplo: Se definirmos "mesa" como um objeto redondo que serve para sentarse, a definio falsa. A palavra no se usa assim em portugus. Definies lexicais admitem, pois, os valores verdadeiro/falso. Admite conceitos que podem ser verdadeiros ou falsos; a definio feita atravs do uso comum. 21 DEFINIO ESTIPULATIVA: Prope-se um uso novo para o vocbulo, fixandolhe arbitrariamente o conceito. Um exemplo a palavra "lei" que admite muitos usos, exigindo uma estipulao, devendo-se lembrar que, obviamente, o que uso novo hoje pode tornar-se amanh uso comum. Coloco um novo uso e arbtrio, atravs do meu vocbulo e estipulo uma nova definio sem usar os mesmos elementos; mas o uso novo de hoje pode tornar-se obsoleto amanh. Quando esta estipulao, em vez de inovar totalmente, escolhe um dos usos comuns, aperfeioando-o, ento falamos em redefinio. REDIFINIO: As estipulaes e as redefinies no podem ser julgadas pelo critrio da verdade, mas sim pelo da sua funcionalidade, o que depende dos objetivos de quem define. Numa posio convencionalista, quando definimos o conceito de direito , pois, importante saber se estamos preocupados em saber e trata de um substantivo ou de um adjetivo, ou de um advrbio tendo em vista o seu relacionamento formal (gramatical) numa proposio. ANLISE SINTTICA: preocupa-se em definir o uso do termo tendo em vista a relao formal dele com outros vocbulos (Ex: direito uma palavra que qualifica (adjetivo) um substantivo, digamos o comportamento humano, ou direito modifica um modo de agir-agir direito: advrbio) ANLISE SEMNTICA: Queremos definir o uso do termo tendo em vista entre ele e o objeto que se comunica Ex: direito designa um comportamento interativo ao qual se prescreve uma norma) ANLISE PRAGMTICA: Definimos o uso do termo tendo em vista a relao do termo por quem e para quem o usa (Ex: a palavra direito serve para provocar atitudes de respeito, temos). Direito , certamente, um termo denotativa e conotativamente impreciso. Falamos ento em ambigidade e vagueza semnticas. Ele denotativamente vago porque tem muitos significados (extenso). Ele conotativamente ambguo porque, no uso comum, impossvel enunciar uniformemente as propriedades que devem estar presentes em todos os casos em que a palavra se usa. Se definirmos direito em todos os casos em que a palavra se usa. Se definirmos direito como um conjunto de normas, isto no cabe para o Direito como cincia. impossvel nica definio que encaixe nos 2 sentidos. Direito uma palavra de carga emotiva da palavra preciso saber que, qualquer definio que se d do direito, sempre estarmos diante de uma definio persuasiva (levar a cr ou aceitar, induzir), porque muito difcil, seno impossvel, no plano da prtica doutrinria jurdica, uma definio neutra, em que a carga emotiva tivesse sido totalmente eliminada. Assim, o mximo que obteremos redefinir o significado do termo direito, procurando manter intacto o seu valor emotivo. PLURALIDADE DE SIGNIFICAES DO DIREITO- CINCO REALIZADES FUNDAMENTAIS No podemos nos limitar o estudo do vocbulo. Devemos passar do plano das palavras para o das realidades. Consideremos as expresses seguintes:

22 1o direito no permite o duelo; 2o Estado tem o direito de legislar; 3a educao direito da criana; 4cabe ao direito constituir um setor da vida social. Se atentarmos para a significao do vocbulo "direito", nessas diversas expresses, verificamos que, em cada uma, ele significa coisa diferente. NORMA: Assim no primeiro caso- "o direito no permite o duelo"- "direito" significa a norma, a lei, a regra social obrigatria. FACULDADE: Na segunda expresso- "o Estado tem o direito de legislar""direito" significa a faculdade, o poder, a prerrogativa, que o Estado tem criar leis. JUSTO: Na terceira expresso- "a educao direito da criana"- "direito" significa o que devido por justia. CINCIA: Na quarta expresso- "cabe ao direito estudar a criminalidade""direito" significa cincia, ou, mais exatamente, a cincia do direito. FATO SOCIAL: Na ltima Expresso- "o direito constitui um setor da vida social"- "direito". considerado como fenmeno da vida coletiva. Ao lado dos fatos econmicos, artsticos, culturais, esportivos, etc. tambm o direito um fato social. Temos, assim, cinco realidades diferentes a que correspondem as acepes fundamentais do direito. Um estudo mais detido nos revela que, partindo destas, podemos chegar, ainda, a outras significaes, de menor importncia. Faamos um exame rpido dessas significaes. DIREITO-NORMA Direito, no sentido de lei ou norma, uma das acepes mais comuns do vocbulo. Muitos autores, o denominam "direito objetivo" em oposio ao "direito subjetivo" ou "direito-faculdade", que sempre uma prerrogativa do sujeito (subjectum). Essa denominao, no entanto, imprpria, porque outras acepes do direito, como justo ou fato social, so, tambm, objetivas, Direito objetivo no apenas a lei. Inmeras definies correntes referem-se acepo do direito como lei. Assim, por exemplo, a de Clvis Bevilcqua, que, em sua Teoria Geral do Direito Civil, conceitua o Direito como: "uma regra de preceitos ou regras, a cuja observncia podemos obrigar o homem, por uma coero exterior ou fsica". esse, tambm, o caso da definio de Ihering, que considera o direito como "um conjunto de normas, coativamente garantidas pelo poder pblico". Mas, direito, na acepo de norma ou lei, indica realidades diferentes, quando se refere: a) ao direito positivo e ao direito natural; b) ao direito estatal e ao direito no-estatal (ou social). DIREITO POSITIVO E DIREITO NATURAL O Direito positivo constitudo pelo conjunto de normas elaboradas por uma sociedade determinada, para reger sua vida interna, com a proteo da fora social. Direito natural significa coisa diferente. constitudo pelos princpios que servem de fundamento ao Direito positivo. 23 A palavra "direito" indica realidades diferentes num e noutro caso. Inmeras interpretaes inexatas do Direito natural decorrem, exatamente do fato de se

atribuir significado ao vocbulo "direito" em ambos os casos. , por exemplo, famoso o ponto de vista de Oudot, jurista francs, para quem o Direito positivo e o Direito natural, constituiriam dois Cdigos paralelos. Teramos, ao lado de cada norma do Direito positivo, uma correspondente de Direito natural. Na concepo de Oudot e dos chamados "jusnaturalistas racionalistas", o vocbulo "direito", aplicado ao Direito natural e ao Direito positivo, teria a mesma significao. Seria unvoco. Ora, essa concepo do Direito natural inaceitvel. O Direito natural, na sua formulao clssica, no um conjunto de normas paralelas e semelhantes s do Direito positivo. Mas o fundamento do Direito positivo. Mas o fundamento do Direito positivo. constitudo por aquelas normas que servem de fundamento a este, tais como: "deve se fazer o bem", dar a cada um o que lhe devido", "a vida social deve ser conservada", "os contratos devem ser observados", etc, normas essas que so de outra natureza e de estrutura diferente das do Direito positivo. DIREITO ESTATAL E NO-ESTATAL Distino semelhante devemos estabelecer entre o direito estatal e direito no-estatal, tambm chamado direito grupal ou direito social, por Gurvitch, LviBruhl, Geny e outros. A palavra "direito" aplica-se geralmente s normas jurdicas elaboradas pelo Estado, para reger a vida social, como por exemplo o Cdigo Civil, a Constituio, o Cdigo Comercial, as demais leis federais, estaduais e municipais, os decretos, etc. Mas, ao lado do direito estatal, existem outras normas obrigatrias, elaboradas por diferentes grupos sociais e destinadas a reger a vida interna desses grupos. Esto nesse caso, pelo menos em grande parte, o direito universitrio, o direito esportivo, o direito religioso (cannico, mulumano, etc.) os usos e costumes internacionais, etc.- o mesmo ocorre com as normas trabalhistas derivadas de convenes coletivas, acordos e outras fontes no estatais. Os estatutos, regulamentos e demais normas que regulamentam a vida de uma universidade, quando elaborados por esta, constituem um direito autnomo: o direito universitrio. O direito que vigora dentro da comunidade esportiva, constitui outro exemplo. A atividade esportiva est, entre ns, como em outros pases, regulamentada, no pelo Estado, mas pelas prprias organizaes do esporte. Estas elaboram normas at mesmo cdigos que regulam, com fora obrigatria, a atividade esportiva. Existem, inclusive, tribunais esportivos, incumbidos de aplicao de tais normas. Grande parte do moderno Direito do trabalho, que regula as relaes de emprego, foi principalmente nos pases da Europa, elaborada pelas prprias organizaes interessadas. Os sindicatos e outras organizaes operrias e patronais, atravs de usos e contratos coletivos, foram estabelecendo normas, que passaram a regular, com fora obrigatria, as relaes de trabalho em cada categoria profissional. No foi o Estado que elaborou essas normas. Foram os prprios interessados. No Brasil o processo foi diferente. O estatuto bsico dos direitos dos trabalhadores, a CLT- Consolidao das Leis do Trabalho- foi outorgada pelo presidente "Getlio Vargas. Entretanto, ao lado das leis e 24 decretos estatais, de acordos coletivos e entendimentos realizados diretamente pelas organizaes representativas de empregados e empregadores. Ocorreu, assim, fenmeno semelhante ao europeu, como demonstra Oliveira Viana, no estudo sobre instituies polticas brasileiras. Do direito religioso so exemplos o direito cannico, o direito mulumano, o

judeu, o budista, elaborados pelas prprias comunidades e disciplinando, com normas precisas, a atividade espiritual de milhes de criaturas. As regras editadas pelos organismos internacionais, que se multiplicam, e os usos e costumes internacionais, com fora obrigatria, foram amplamente estudados por Gurvitch, Geny, Lvy-Bruhl, L Fur, nas obras citadas, e constituem outras tantas manifestaes do direito no-estatal ou social. Como observa Gurvitch, esse direito social ou no-estatal pode existir dentro do Estado, ao lado do Estado e acima do Estado. Dentro do Estado, como o direito universitrio ou o direito operrio. Ao lado do Estado, como o direito cannico que dispe sobre matria religiosa, enquanto o Estado regula outras atividades. Acima do Estado, como os usos e costumes internacionais. Teremos oportunidades de voltar ao exame desse problema, que amplamente estudado pela Sociologia jurdica e pelo Direito moderno. Mas, por ora, importa esclarecer que o vocbulo direito, aplicado ao direito estatal e ao direito no estatal, tem significao diversa e no unvoca. por isso que muitos autores admitem que se denomine "direito" a esses ordenamentos jurdicos no estatais. Tais autores defendem a tese do "monismo jurdico". Negam carter jurdico aos ordenamentos no estatais. Afirmam, como Kelsen, que s h um ordenamento jurdico: o estatal. Recusam o "pluralismo jurdico". O que revela que no no mesmo sentido que se emprega a palavra "direito", num noutro caso. por s admitirem o sentido estrito de "direito", que muitos autores negam o carter jurdico dos ordenamentos no estatais. DIREITO-FACULDADE Passemos segunda das acepes fundamentais que enumeramos: o direito-faculdade ou direito-poder. O vocbulo direito, com freqncia, empregado para designar o poder de uma pessoa individual ou coletiva, em relao a determinado objeto. O direito de usar um imvel, cobrar uma dvida propor uma ao, so exemplos de direitofaculdade ou direito subjetivo. Ento nesse caso, tambm, o direito de legislar ou de punir, de que o Estado titular, o ptrio-poder do chefe de famlia, etc. Cada um desses direitos uma prerrogativa ou faculdade de agir. Uma facultas agendi, em oposio ao direito-lei, que uma norma agendi. nesse sentido que Meyer define o direito como "o poder moral de fazer, exigir ou possuir alguma coisa. E Ortolan, como a "a faculdade de exigir dos outros uma ao ou inao", Kant por sua vez refere-se a este sentido ao definir o direito como "a faculdade de exercer aqueles atos, cuja realizao universalizada no impea a coexistncia dos homens. Esse `;e tambm, o aspecto focalizado por Ihering ao propor a seguinte definio de direito " o interesse protegido pela lei". A expresso "direito subjetivo" explica-se e se justifica, porque o direito nessa acepo realmente um poder do sujeito. uma faculdade reconhecida ao sujeito ou titular do direito. Devemos, entretanto, distinguir duas acepes nitidamente distintas de direito subjetivo: a) o direito-interesse b) o direito-funo. Muitos direitos so concedidos ou reconhecidos no interesse de seu titular, como meios de permitir-lhe a satisfao de suas necessidades materiais ou 25 espirituais. o caso do direito vida, integridade fsica ou liberdade, o direito de usar um imvel ou reivindicar uma propriedade. A esse tipo de direito subjetivo d-se a denominao de direito-interesse. Mas, ao lado do direito-interesse, institudo em benefcio de seu titular, h outra categoria de direito subjetivos, institudos em benefcio de outras pessoas. o direito-funo, como o ptrio-poder do chefe de famlia, que conferido ao pai no interesse do filho. O mesmo ocorre com o direito de julgar ou de legislar, atribudos ao juiz ou ao legislador, em benefcio da coletividade.

DIREITO-JUSTO A palavra "direito", como dissemos, ainda suscetvel de outra significao, claramente distinta das anteriores, que coloca o direito em outra perspectiva, e o relaciona com o conceito de justia. Trata-se do direito na acepo de justo. Dentro dessa acepo, devemos distinguir, tambm, dois sentidos diferentes. a) Uma vezes "direito", na acepo de justo, designa o bem "devido" por justia. Por exemplo, quando dizemos que o "salrio o direito do trabalhador", a palavra "direito" significa aquilo que devido por justia". b) Outras vezes "justo" significa a "conformidade" com a justia. Por exemplo: quando digo que "no direito condenar um anormal", quero dizer, no conforme justia. A primeira acepo pode ser denominada "justo objetivo", porque direito nesse caso, aquele bem que devido a uma pessoa por uma exigncia da justia. Nesse sentido o respeito vida devido a uma pessoa por uma exigncia da justia. Nesse sentido o respeito vida devido a todo homem, o pagamento devido ao vendedor, a aposentadoria devida ao empregado, o imposto devido ao Estado, etc. A esse sentido que se refere a definio de S. Toms, segundo a qual "direito o que devido a outrem, segundo uma igualdade". , tambm, a essa acepo do direito, que se refere o famoso conceito de Ulpiano: "Justia a vontade constante e perptua de dar a cada um o seu direito". Definio que remonta aos mais antigos estudos sobre o direito e a justia. Em Aristteles e Plato, por exemplo, encontramos a mesma definio com pequenas variaes. A palavra "direito" a empregada no sentido de "justo objetivo". o bem devido a outrem, segundo uma igualdade. o objeto da justia. Acepo fundamental, como veremos, que retomada hoje por ilustres juristas, como Karl Engisch, Michel Villey e outros. A ela corresponde, com exatido, o vocbulo jus. E significa o que devido por justia. esse o significado da palavra "direito" na Declarao Universal dos Direitos Humanos. A segunda acepo ligada ao conceito de justia , como vimos, a conformidade com a justia. No exemplo visto- "no direito condenar um anormal"- direito sinnimo de justo, mas, justo a significa um qualificativo. Indica a conformidade com as exigncias da justia. Encontramos definies de direito que se referem a esta acepo. Entre outras, podemos citar a de Libertore: "direito tudo o que reto, na ordem dos costumes", onde est claramente indicada a conformidade com regra de conduta. 26 DIREITO-CINCIA Num plano inteiramente diferente dos anteriores, a palavra direito , com freqncia, empregada para designar a "cincia do direito",. Quando falamos em estudar "direito", formar-se em direito, doutor ou bacharel em direito, mtodo ou objeto de direito, no sentido de "cincia" que empregamos a palavra. Entre as definies de direito que o consideram sob este prisma, podemos citar o clssico conceito de Celso: "direito a arte do bom e do justo"(jus est ars boni et aequi'), ou a definio de Hermann Post: "direito a exposio sistematizada de todos os fenmenos da vida jurdica e a determinao de suas causas".

DIREITO-FATO SOCIAL Finalmente, numa perspectiva distinta das anteriores, a palavra direito empregada, principalmente pelos socilogos, mas tambm pelos juristas, no sentido de fato social. Ao realizar o estudo de qualquer coletividade a sociologia distingue diversas espcies de fenmenos sociais. Considera os fatos religiosos, econmicos, culturais e, entre eles, o direito. O direito , ento, considerado um setor da vida social, independentemente de sua acepo como norma, faculdade, cincia ou justo. E, como setor da vida social, deve ser estudado sociologicamente. dentro dessa perspectiva que se situa a Sociologia do Direito. Sob esse aspecto, Gurvitch define o direito como "uma tentativa para realizar, num dado meio social, a idia de justia, atravs de um sistema de normas, num dado meio social, a idia de justia, atravs de um sistema de normas imperativo-atributivas". essa, tambm, a perspectiva em que se coloca Tobias Barreto, ao definir o direito como "o conjunto das condies existenciais e evolucionais da sociedade, coativamente asseguradas ou em frmula mais atual, o conjunto das condies de existncia e desenvolvimento da sociedade, coativamente asseguradas. ACEPES FUNDAMENTAIS DIREITO-NORMA- Direito positivo, Direito Natural, Direito estatal, e Direito no-estatal DIREITO FACULDADE- Direito-Interesse, Direito-Funo DIREITO-JUSTO- Devido por justia, conforme a justia DIREITO-CINCIA DIREITO FATO-SOCIAL DIREITO-CONCEITO ANLOGO CONCLUSES Do exame que acabamos de fazer conclumos A) a palavra "direito" no designa apenas uma, mas vrias realidades distintas; B) em conseqncia, no possvel formular uma definio nica do direito, devem ser formuladas diferentes definies, correspondentes s diversas realidades 27 C) o estudo feito demonstra que o vocbulo "direito" no unvoco, nem equvoco, mas anlogo. ANALOGIA Como sabemos, a lgica divide os termos em unvocos, equvocos e anlogos. UNVOCO: o termo que se aplica a uma nica realidade. Exemplo: livro, homem, vegetal. EQUVOCO: o que se aplica a duas ou mais realidades radicalmente diversas. Exemplo: o termo "lente", aplicado ao professor e ao vidro refrativo. ANLOGO o termo que se aplica a diversas realidades que apresentam entre si certa semelhana. O termo anlogo , assim, intermedirio entre o unvoco e o equvoco. Exemplo: o vocbulo "direito", que designa a lei, a faculdade, a cincia, o justo, o fato social. Os termos anlogos, por sua vez, podem ser classificados em trs categorias diferentes, correspondentes s diversas espcies de analogia: a) analogia intrnseca ou de proporo prpria; b)analogia extrnseca de relao ou de atribuio,

c)analogia metafrica ou de proporo imprpria ou figurada. ANALOGIA INTRNSECA OU DE PROPORO D-se a analogia intrnseca, ou de proporo quando o vocbulo aplicado a diversas realidades, entre as quais existe uma relao de proporcionalidade. Exemplo: o vocbulo "princpio" aplica-se ao princpio (comeo) do dia, ao princpio (incio) de uma estrada , aos princpios da cincia, aos princpios morais. Estas diversas acepes so diferentes. "Princpio" no significa a mesma coisa nesses diversos casos. Mas existe ente eles, uma proporo que se poderia assim enunciar: os princpios da cincia esto para a cincia, assim como o princpio do dia est para o dia, assim como o princpio da estrada, est para estrada, assim como os princpios morais esto para a conduta. Em todas essas acepes, "princpio" significa aquilo de que alguma coisa, de qualquer forma, depende. OBJETO DA CINCIA DO DIREITO MATERIAL E FORMAL: MATERIAL: o setor da realidade de que se ocupa cada cincia FORMAL: o aspecto pelo qual a cincia considera ou estuda esse setor da realidade O OBJETO MATERIAL DO DIREITO: o homem vivendo em sociedade. a atividade social do homem, ou, como diz Cssio, a conduta humana em interferncia intersubjetiva. O OBEJTO FORMAL DO DIREITO: a justia. Importa fundamentalmente ao direito que, nas relaes sociais, uma ordem seja observada aquilo que lhe devido. Direito rene 2 caractersticas normativas ticas: a) o objeto material= a atividade humana 28 b) objeto formal= o bem; a justia CONCLUI-SE: DIREITO: fundamentalmente uma cincia normativa tica. Del Vecchio= a coordenao objetiva das aes possveis entre vrios sujeitos, segundo um princpio tico que a determina. por isso que o direito pertence a categoria geral das cincias morais ou humanas. TRIDIMENSIONALISMO DO DIRETO (JURDICO DE MIGUEL REALE) Miguel Reale diante da triplicidade dos aspectos do fenmeno jurdico (fato, valor e norma) afirma que a cincia jurdica deve estudar as normas sem abstrair os fatos e valores presentes e condicionantes no seu surgimento e os supervenientes ao seu advento. Com sua teoria integrativa rejeita todas as concepes setorizadas do direito. A essa doutrina que requer a integrao dos trs elementos constitutivos do direito numa unidade funcional e de processo. Miguel Reale designa de tridimensionalidade especfica do direito, reclamando aquela integrao em correspondncia com os problemas complementares da validade social, de validade tica e da validade tcnico-jurdica, esclarecendo, ainda que quando se procuram combinar 3 pontos de vista unilaterais (sociologismo jurdico, moralismo jurdico e normativismo abstrato) configura-se a tridimensionalidade genrica do direito. A cincia do direito uma cincia histrico-cultural e compreensivo-normativa, por ter por objeto a experincia social na medida, e, enquanto esta normativamente se desenvolve em funo de fatos e valores para a realizao ordenada da convivncia humana. AXIOLOGIA JURDICA - JUSTIA: JUSTIA COMUTATIVA: a virtude pela qual um particular d a outro particular aquilo que lhe estritamente segundo uma igualdade simples ou real. A ALTERIDADE na justia comutativa feita de particular a particular,

entendendo por esse particular, no s os indivduos, como tambm entre as pessoas fsicas, as pessoas jurdicas, o Estado na Comunidade Internacional. Na justia comutativa O DEVIDO de natureza estrita, rigorosa, legal. um bem prprio do indivduo. marcado pela exigibilidade. O devido dessa justia vai desde o respeito personalidade fsica e moral do homem at as obrigaes positivas, como por exemplo, o pagamento de uma dvida, a prestao de um servio, etc. A IGUALDADE da justia comutativa simples, absoluta ou real. Simples porque consiste numa relao entre dois termos, estabelecendo uma equivalncia entre ambos os termos (se compro um objeto que vale 20 reais, devo pagar 20 reais por ele). A igualdade na justia comutativa tambm chamada real porque se trata de igualar simplesmente uma coisa a outra, no levando em conta a condio das pessoas. Esta justia tambm chamada de corretiva, pois o trabalho dos juizes conferir a igualdade absoluta quando esta no est sendo seguida. JUSTIA DISTRIBUTIVA: a virtude pela qual a sociedade d aos membros uma eqitativa participao no bem comum. A ALTERIDADE da justia distributiva se d entre a coletividade (o todo) e os membros (a parte). Mas esta questo motivo de grandes discusses, pois 29 alguma, os individualistas, no consideram a existncia real da sociedade, classificando-a como um objeto fictcio da ordem jurdica. H tambm a teoria organicista que considera o indivduo isolado como uma fico e que o homem homem porque vive em sociedade. Mas como uma teoria intermediria, surge a teoria baseada na criao da instituio, a qual admite que os membros e a sociedade possuem identidades completamente distintas, cada uma possuiu seus objetivos, sendo, portanto, duas realidades. A alteridade feita, ento, entre os indivduos membros e a comunidade. O DEVIDO de natureza estrita, legal e exigvel. Todos tm o direito de participar do bem comum, de uma boa vida. Esse devido se identifica desde a respeito vida at o respeito das condies fsicas e psicolgicas necessrias ao seu pleno desenvolvimento. A IGUALDADE deve ser proporcional condio de cada um. Por exemplo numa famlia de flagelados com 4 filhos recebeu 40 KG de alimentos e uma com2 filhos recebeu 2 0 KG, em termos absolutos so desiguais, mas proporcionalmente receberam a mesma quantidade. Mas no somente os bens que sero distribudos os encargos sociais tambm, os quais sero aplicados numa relao proporcional como as suas necessidades, capacidades, dignidade, fora de trabalho, etc. A JUSTIA SOCIAL: a virtude pela qual os membros de uma sociedade do a esta uma contribuio para o bem comum. A ALTERIDADE teve a mesma discusso que da justia distributiva, mas ficou determinado que alteridade se d dos membros da sociedade (como devedores) como sociedade (como credora). Ficou tambm discutido se o dever(DEVIDO) dessa justia no seria um dever s moral, mas sabemos que a justia social possui um dever rigoroso em que a comunidade pode exigir de todos os membros a contribuio para o bem comum. O bem comum a finalidade de toda lei. O bem comum a humana para a vivncia humana. A IGUALDADE tambm como a justia distributiva, isto , proporcionalmente s capacidades de cada membro. VALOR FUNDAMENTAL Se o direito essencialmente uma cincia "normativa" e a estrutura lgica de toda proposio jurdica um dever-ser, coloca-se naturalmente a pergunta: qual a direo ou o ideal visado pela norma? Qual o valor fundamental que

orienta esse dever-ser? Basicamente, a sentena deve ser "justa", a lei deve ser "justa" a obrigao e a indenizao devem ser "justas", o salrio e o preo devem ser "justos". Com razo escreveu Del Vecchio: "a noo de justo a pedra angular de todo o edifcio jurdico". Alm disso, a noo de "princpios gerais do direito"- a que devem, a cada momento, recorrer o juiz e os demais aplicadores da lei- corresponde fundamentalmente aos princpios de "justia", como procuramos mostrar no captulo II e terceira parte do presente trabalho. "Princpios gerai do direito, princpios de justia. Mas, que justia? Quais as suas caractersticas, sua natureza, suas espcies, seu fundamento? E os demais valores jurdicos- a segurana, o interesse social, a ordem, o bem comum- so opostos, redutveis justia? 30 esse um velho tema. Seu estudo recebe modernamente os nomes de axiologia jurdica, teoria dos valores jurdicos, deontologia jurdica, estimativa jurdica, etc. PERSPECTIVA DIFERENTES Como vimos na primeira parte deste livro, "o direito pode ser estudado sob perspectivas diversas. Alguns o analisam simplesmente como um sistema de normas positivas que regem a vida e determinada comunidade. esse o ponto de vista de Kelsen, em sua Teoria pura do direito. Outros, como Lvy-Bruhl, colocando-se no campo da sociologia, consideram o direito ou as regras jurdicas como fatos sociais ou, at mesmo, como coisas. Certos autores preferem estuda-lo sob o prisma dos direitos subjetivos atravs das Declaraes de Direito e do reconhecimento histrico das prerrogativas da pessoa humana. o caso, entre outros, do estudo de Jayne Altavila sobre a Origem dos direitos dos povos. Pode, ainda, o direito ser considerado, no como lei positiva, fato social ou direito subjetivo, mas como cincia. a perspectiva em que se colocam, em geral, os tratados e as introdues ao estudo do direito, `a frente dos quais, por sua importncia histrica, de justia colocar as institutas de Justiniano, destinadas a ser "os primeiros elementos de toda a cincia das leis". DEVIDO POR JUSTIA H, finalmente, outra modalidade de focalizar o direito, que considera-lo como exigncia da justia. Esse, como vimos, o significado fundamental do vocbulo direito. Os latinos o chamavam jus e no o confudam com a lex. Nesse sentido, direito propriamente aquilo que "devido" por justia a uma pessoa ou uma comunidade: o respeito vida direito de todo homem, a educao direito da criana, o salrio direito do empregado, a habitao direito da famlia, o imposto direito do Estado. A essa acepo corresponde a expresso clssica: "dar a cada um o seu direito". DIREITO E JUSTIA Mas, que ponto o direito se identifica com o justo? Poder-se- sustentar que todas as exigncias do direito so baseadas na justia? Alguns autores afirmam que o direito nada tem a ver com a justia. simples conveno, como afirmaram Carnades ou Epicuro, no passado, e de certa forma reafirmam certas correntes do liberalismo moderno ao admitir que "quem diz contratual diz justo". Para a generalidade dos seguidores positivismo jurdico, direito se reduz a imposio da fora social, e a justia considerada um elemento estranho sua formao e a validade. Para alguns como Kelsen, os critrios da justia so simplesmente emocionais e subjetivos e sua determinao deve ser deixada a religio ou metafsica. Outros autores, como Renard, pretendem que apenas uma parte das

instituies jurdicas se fundamente na justia; outra parte teria seu fundamento na segurana ou ordem social. ACEPO SUBJETIVA E OBJETIVA DA JUSTIA JUSTIA, CONCEITO ANLOGO 31 Uma caracterstica, ligada a todas as noes fundamentais, d ao conceito de justia certa variedade de significaes. Como as noes de ser, verdade, instituio ou direito, o conceito de justia anlogo. Entre as mltiplas significaes de justia, podemos assinalar duas fundamentais: uma subjetiva e outra objetiva. Muitas vezes falamos da justia como uma qualidade da pessoa, como virtude ou perfeio subjetiva. Fulano um homem justo. O senso de justia fundamental no magistrado. nesse sentido que nos referimos justia, prudncia, temperana e coragem, como virtudes humanas. Outras vezes empregamos a palavra justia para designar objetivamente uma qualidade da ordem social. Nesse sentido, falamos da justia de uma lei ou instituio. A circunstncia de ser o conceito de justia utilizado por juristas e moralistas explica essa diferena. Ocupando-se da atividade pessoal do homem, o moralista v na justia uma qualidade subjetiva do indivduo, o exerccio de sua vontade, uma virtude. O jurista tem outras preocupaes; interessa-lhe fundamentalmente a ordem social objetiva. Por isso, ele v na justia, em primeiro lugar, uma exigncia da vida social. Radbruch chega a afirmar que ao jurista s interessa a justia, considerada em sentido objetivo. Considerado sobre este aspecto, a justia um princpio r superior da ordem social. Por extenso a palavra justia tambm empregada para designar o Poder Judicirio e seus rgos, incumbidos de dar soluo justa aos casos que lhe so submetidos. esse o sentido do vocbulo quando falamos em recorrer "Justia" ou quando nos referimos ao Dirio da Justia. Palcio da Justia. Tribunal de Justia, etc... ANALOGIA DE RELAO Qual o sentido fundamental? "Justia" conceito anlogo, por analogia de relao ou atribuio. Em sentido direito e prprio, significa "a virtude" ou a vontade constante de dar a cada um o seu direito. A rigor s podem ser "justas" ou "injustas" as aes humanas. Por extenso, que a justia se aplica aos princpios da ordem social, porque esta ser justa a medida em que assegurar a cada um o seu direito (jus suum cuique). Da mesma forma, em plano evidentemente menos importante, o conceito de justia se estende: 1 legislao, porque esta deve assegurar o direito de cada um ; 2aos rgos ou ao Poder encarregados da aplicao da justia. Mas sentido fundamental o de virtude. E a razo importante. A justia, como o direito, no uma simples tcnica da igualdade, da utilidade ou de ordem social. Muito mais do que isso, ela virtude da convivncia humana. E significa, fundamentalmente, uma atitude subjetiva de respeito dignidade de todos os homens. Nas relaes com outros homens, podemos Ter uma atitude de "dominao", como fazemos com os animais e demais seres inferiores, ou de "respeito", como se impe entre pessoas humanas. Esta ltima a que caracteriza a justia. Com razo, observa Bodenheimer que o elemento subjetivo nas definies de justia , "de to extraordinria importncia, nem sempre tem recebido a ateno que merece. Definida como vontade ou disposio do

esprito, a justia requer a libertao dos impulsos exclusivamente egosticos. O egosta reivindica direitos sobre os bens do mundo, sem considerar as razoveis 32 reivindicaes dos outros. A justia se ope a essa tendncia, exigindo que se respeitem os direitos e as pretenses das demais. Sem uma atitude pessoal de preocupao com os outros" e sem vontade de ser equnime, os fins da justia no podem ser normalmente atingidos. esse um aspecto fundamental do problema. A justia no o sentimento que cada um tem de seu prprio bem-estar ou felicidade, como pretendem alguns. Mas, pelo contrrio, o reconhecimento de que cada um tem de seu prprio bem-estar ou felicidade, como pretendem alguns. Mas, pelo contrrio, o reconhecimento de que cada um deve respeitar o bem e a dignidade dos outros. Como disse Dabin, esse reconhecimento implica sem dvida uma metafsica: a do valor absoluto da pessoa humana. A ALTERIDADE NA (JUSTIA) A justia consiste fundamentalmente na disposio permanente de respeitar a pessoa do prximo. Tem que ter a existncia da pluralidade de pessoas ou pelo menos uma outra pessoa. Ningum pode ser justa ou injusto consigo mesmo. Esta pluralidade s existe entre pessoas, como podemos observar que em relao aos animais apesar das semelhanas, a justia em sentido prprio, e se respeitarmos sua natureza, devemos afirmar que impossvel uma justia na vida animal, porque sua realizao supe conhecimento de princpios e liberdade de deciso. A justia uma virtude moral. A justia exige sempre uma pluralidade de pessoas, lei primordial de pessoa a pessoa.. A justia consiste essencialmente no reconhecimento prtico que o homem faz da dignidade dos demais homens. Del Vecchio- esse elemento em toda espcie de intersubjetividade ou de correspondncia nas relaes entre pessoas. O DEVIDO Para que se realize a noo de justia alm da pluralidade, outro elemento necessrio: esse ato deve ter o carter de rigorosa obrigatoriedade. De parte de A deve existir um dever estrito (debitum) e da parte de B o direito de exigir esse ato (exigibilidade). O ato da justia consiste em dar o que "devido". Existe 2 tipos de dbito, um dever simplesmente moral, menos rigoroso que no pode ser exigido por lei e outro estrito e rigoroso, que pode ser exigido e legalmente imposto. Quando o respeito a determinado dever necessrio ao bem comum, a lei o torna exigvel, isto atribui ao credor o poder de exigi-lo. o que modernamente se denomina ATRIBUTIVIDADE. Esta distino em debitium moral e debitim legal ou jurdico corresponde a diferena entre Norma de aperfeioamento: so as que visam aprimorar a comunho humana de um grupo social, j ordenado pelas normas de garantia. As normas de garantia visam a conferir o grupo social a forma condizente com sua razo de ser. Normas do Cdigo Civil ou de estatutos so normas de garantia. Uma vez estabelecida que precisa ser cumprida, ela adquire, por este fato, a qualidade denominada atributividade. ATRIBUTIVIDADE a qualidade, inerente norma de garantia de atribuir a quem seria lesado pela violao dessa norma, a faculdade de exigir do violador, por meio do poder pblico, o cumprimento dela, ou a reparao do mal sofrido. Diferentemente das normas atribui a quem seria lesado pela sua violao, a faculdade de faze-la cumprir pelo violador, ou de exigir deste a reparao do mau por ele causado. 33 Em lugar de estabelecer o dever e deixar conscincia do devedor o seu cumprimento efetivo, a justia quer ser respeita, ela reclama e exige uma

reparao ao dano. IGUALDADE Terceiro elemento essencial: a igualdade. A d a B o que lhe devido, segundo uma igualdade. Ela elemento essencial e bsico. 2 BIMESTRE A) Fundamento do Direito O fundamento do Direito est contido em 2 concepes: concepo naturalista ou positivista do direito e a concepo humanista ou tica do direito. A concepo naturalista ou positivista considera o direito como um fenmeno natural, desprovido de ordem moral e de valores e, que deve ser estudado atravs dos mesmos processos das cincias fsicas e naturais. Essa concepo considera o direito e sua fora obrigatria como um fato. Contudo, necessrio distinguir o positivismo filosfico, o positivismo cientfico e o positivismo jurdico. Logo, a concepo humanista ou tica considera o direito e a atividade humana como sendo distintas dos fenmenos fsicos, atribuindo ao direito um fundamento tico, representando pelos valores e princpios da justia. Essa concepo considera o direito como um meio de realizar a justia. Todavia, seria tambm racionalista e a doutrina culturalistas. a)1 Concepo Positivista -POSITIVISMO FILOSFICO Segundo Augusto Comte, para explicar o positivismo filosfico, indispensvel considerar a marcha progressiva do esprito humano. Ele diz que o nosso conhecimento passa por 3 estados, diferentes: estado teolgico ou fictcio, o estado metafsico ou abstrato e o estado cientfico ou positivo. *estado teolgico: o esprito humano v os fenmenos como sendo produtos da ao direta e continua de agentes sobrenaturais. *estado metafsico: o esprito humano v os fenmenos no como sendo produtos da ao direta o contnua dos agentes sobrenaturais, mas como foras abstratas, capazes de produzir todos os fenmenos. *estado cientfico: o esprito humano reconhece a impossibilidade de obter noes absolutas e, portanto, lana-se descoberta da origem e do destino do Universo atravs da combinao do raciocnio e da observao. As posies fundamentais de Augusto Comte so: -o esprito humano investiga as coisas nas suas causas e princpios fundamentais; -a cincia e a filosofia so limitadas a estudar os fenmenos que esto sujeitos a observao; -as leis so caracterizadas como sendo invariveis de sucesso e de semelhana. 34 APRECIAO CRTICA: O positivismo no nega a sua preocupao pelo estudo dos fatos e pelo rigor que deve existir na observao, da que vem a crtica a certas correntes filosficas, pois reduzem a atividade da inteligncia humana ao campo das realidades sensoriais. POSITIVISMO CIENTFICO O positivismo cientfico aplica-se as disciplinas sociais, reduzindo toda a atividade humana e social a simples realidades fsicas, ou seja, a atividade humana est num rgido determinismo do mundo fsico, negando at a existncia da liberdade. Durkhein e a Escola Sociolgica Francesa Segundo Durkein e a sua escola, as cincias sociais so na verdade uma

fsica social, j que utilizam os fatos sociais ( o esprito humano no pode descobrir verdades fora esse mtodo e, portanto, no h cincias normativas, j que os valores esto fora do campo cientfico. E ainda mais, Durkheim considera o Direito baseado na conscincia coletiva, isto , atravs da conscincia coletiva se origina a norma. DUGUIT E O SOLIDARISMO JURDICO Duguit aceita a primeira parte da teoria de Durkeim (os fatos sociais equivalem aos fenmenos fsicos e, que aqueles devem ser estudados por estes). Porm, na segunda parte desta teoria, Duguit critica a tese de que o Direito baseado na conscincia coletiva, sendo superior conscincia individual, porque seno o Estado seria absorvente, ou seja, era submetido a uma sociabilidade excessiva (a sociedade manda no Estado). Contudo, Duguit encontra no fato da solidariedade a explicao de todos os fenmenos de convivncia, dividindo-se: -solidariedade mecnica- unio de 2 ou + pessoas tendendo a um mesmo fim. Ex: homens que levantam um bloco de granito. -solidariedade orgnica- cada indivduo faz o seu trabalho, destinado cada um a certo fim, sendo que a solidariedade deve harmonizar-se com as demais atividades. A solidariedade um fato fundamental da sociedade, se acaso o indivduo pratica ato que prejudica os demais, provoca reao. Tem como elemento complementar um estado de vigilncia da sociedade, zelando pela prpria sobrevivncia. POSITIVISMO JURDICO O positivismo jurdico apesar de ligar-se mesma linha de pensamento, no se confunde com o positivismo filosfico e cientfico, pois consiste na identificao do direito como direito positivo, sendo que o direito natural e os princpios de justia esto fora do campo da cincia do direito. Dentro dessa posio, preciso distinguir 2 correntes: - positivismo jurdico metodolgico = os juristas restringem seu estudo ao direito positivo, no negando, mas tambm no levando em conta a justia, o direito natural ou qualquer outro princpio, de ordem moral. 35 - positivismo jurdico doutrinrio= nega todos os princpios de ordem moral, contrapondo-se primeira corrente. Portanto, explicam o direito atravs de razes de ordem cientfico- jurdica. Dentre as correntes positivistas, podem ser mencionadas por seu carter representativo: 1) TEORIA GERAL DO DIREITO POSITIVO (BONARD) Essa teoria consistia na idia de que era preciso fazer um estudo comparativo das vrias legislaes dos diferentes pases, pois atravs disto chegar-se-ia essncia do direito, ou seja, atingiria os pontos comuns das vrias legislaes, j que a regra do direito provm desses pontos comuns. 2) DOUTRINA DAS DECISES JUDICIRIAS Nessa doutrina, o verdadeiro criador do direito no o legislador, mas sim o juiz, j que o direito emanado do poder legislativo s adquire sentido e realidade quando interpretado pelo juiz, aplicando-se em casos concretos, ou seja, o juiz d vida as palavras inanimadas da lei. Apresentando isso, nota-se uma grande importncia que atribuda jurisprudncia. 3) DOUTRINA DA AUTONOMIA DA VONTADE Nessa doutrina, o homem sendo livre, no pode depender seno de sua vontade, pois no h outras leis ou princpios que o obriguem, seno aqueles em que ele livremente consentiu atravs de um acordo de vontade (contrato) ou de

uma manifestao geral (lei). Esse contrato a essa lei seria os dois fundamentos de toda a ordem jurdica. 4) DOUTRINA DO POSITIVISMO JURDICO-MORAL (RIPERT) Essa doutrina parte da distino entre o fundamento do direito e o seu contedo. Ripert atribuiu ao fundamento o fator de que a lei obrigatria por si mesma, por ser uma determinao da autoridade, por isso apresenta carter positivo, jurdico. Em relao ao contedo, Ripert trata da elaborao do direito feito pelo legislador: o legislador deve levar em considerao o valor moral, j que este um fato que predomina e, tal sociedade. 5) DOUTRINA DO POSITIVISMO JURDICO-MORAL (RIPERT) Essa doutrina parte da distino entre o fundamento do direito e o seu contedo. Ripert atribuiu ao fundamento o fator de que a lei obrigatria por si mesma, por ser uma determinao da autoridade, por isso apresenta carter positivo, jurdico. Em relao ao contedo, Ripert trata da elaborao do direito feito pelo legislador: o legislador deve levar em considerao o valor moral, j que este um fato que predomina e, tal sociedade. Ripert e outros juristas procuram dar ao direito uma base positiva alicerando-o na moral historicamente aceita pela sociedade. Partindo da distino entre o fundamento do direito e o seu contedo Ripert atribuiu ao primeiro carter puramente positivo: a lei obrigatria por si mesma, impe-se a todos por ser uma determinao da autoridade. Mas, no tocante ao contedo, quando se trata da elaborao do direito pelo legislador, este deve tomar em considerao os valores morais que predominam na sociedade. Nos pases da Europa e nos influenciados pela cultura europia e a civilizao ocidental, esse ideal moral que deve inspirar a legislao a moral crist. Independemente de seu valor. Ripert considera a moral crist como um feito, adotando assim uma posio positivista. 6) TEORIA PURA DO DIREITO (HANS KELSEN) 36 Kelsen quis colocar o direito no mundo da cincia dando um objeto a ele. Para isso, teve que afastar o direito de todos os elementos sociolgicos, de toda ideologia e de toda a poltica. Para tanto, restou ento como objeto da cincia do direito, a NORMA. Kelsen diz que o direito visto como um sistema de normas, apoiando-se umas nas outras a sua vigncia (validade) e todas dependendo de uma norma fundamental, que seria o suporte lgico da integralidade do sistema. Sendo Kelsen um neokantiano, seria lcito saber a distino referida entre o ser e o dever ser. Para ele, o ser seria as conexes causais, ou seja, tudo aquilo que provm de uma causalidade que se opera entre o fato ou comportamento jurdico. E o dever ser seria a descries normas que determinam o advento de uma conseqncia em razo da prtica de um ato. O dever ser sempre uma sano. A norma bsica tem sua validade retirada de normas imediatamente superiores, j que as normas formam um sistema dependente entre si, sendo que a Constituio ficaria no topo da pirmide jurdica e que, por sua vez, teria tambm validade se retirada de uma norma hipottica fundamental que seria a Constituio ideal, aceita por toda a comunidade. E, por conseguinte, a norma eficaz desde que, se pode assim dizer, seja violada a fim de que se torne eficaz, mas se no houvesse essa violao poder-se-ia dizer que a norma nunca tornarse-ia eficaz, j que ela estaria no seu estado esttico, sem remoo de conduta, de sano. Kelsen via o direito sob duas formas: TEORIA ESTTICA, ou seja, como um

sistema de normas determinantes dos atos de conduta humana, e como TEORIA DINMICA, isto , como sendo os atos de conduta humana determinada por normas, e ainda, as normas em seu processo de criao e atualizao. Isto posta, kelsen ainda enuncia a distino entre: -PROPOSIES JURDICAS- um conhecimento jurdico que trata do ser, ou seja, analisa o ser, faz suas experincias que so oriundas do intelecto, para conhecer tal norma que nesse caso de experincia um juzo, porque pode-se atravs da imaginao e tambm atravs do experimento, analisar se o juzo falso ou verdadeiro e, portanto, no fonte. A proposio esttica, j que no regulamenta a conduta isto , no induz ningum a conduta. NORMA JURDICA- criada por uma autoridade competente que trata no do ser, mas do dever ser, j que regulamenta a conduta de uma pessoa a que pratica tal ato ilicitamente. Essa norma jurdica no se trata de um juzo, pois agora sabe-se o verdadeiro caso em relao proposio e, portanto, uma fonte, j que feita, prescrita por uma autoridade competente e, que nesta prescrio est embutida a imperatividade, ou seja, uma ordem dada as demais pessoas e, que estas por sua vez se no obedecerem, recebem uma sano. Todo sistema de pureza normativa criada por Kelsen baseava-se em uma abstrao, lgica nos dizeres do autor. CONCEPO TICA (JUSNATURALISMO) DOUTRINA CLSSICA NATURAL 37 A preocupao dos filsofos adeptos a essa doutrina era de embasar o direito num direito que nasa com as pessoas, j que para eles a base da lei e da justia inspirada na natureza. "O bem e o justo no existe somente em virtude da lei, mas se fundamenta na natureza". SANTO TOMS DE AQUINO "A lei a ordenao da razo para o bem comum promulgado pela autoridade competente". Santo Toms de Aquino distingue 3 espcies de lei: - lei eterna = seria a lei de Deus, ou seja, uma sabedoria divina responsvel pela criao do universo. - lei natural = o homem participa racionalmente das leis csmicas. - lei positiva = seria a obra do legislador humano, que deve ser conforme as duas leis anteriores. - primeiros princpios = aqui a lei natural imutvel, porque nunca mudar o preceito de que deve se fazer o bem e evitar o mal; no lesar ao prximo; dar a cada um o que seu. - preceitos secundrios = aqui se d o aperfeioamento dos primeiros princpios, j que deve a lei caminhar para o seu estado perfeito: o costume ou a maneira de praticar atos modifica-se e o meio social sofre variaes. Tratado de Justia- nesse tratado, Santo Toms nos mostra que existem 2 espcies de justia distributiva (obrigao da sociedade para com os particulares). O direito o objeto da justia e, esta por sua vez, possui uma essncia que seria dar a cada um o que lhe devido, cuja obrigao da sociedade para como os particulares). O direito o objeto da justia e, esta por sua vez, possui uma essncia que ser dar a cada um o que lhe devido, cuja obrigao a prpria natureza humana. MONTESQUIEU "As leis so relaes necessrias que decorrem da natureza das coisas". Essa natureza das coisas manifesta-se em condies gerais e em tendncias relativas: - condies gerais = manifesta aqui a satisfao de certas necessidades

primrias (comer...) e o desejo de paz. Tendncias relativas = dependem de condies geogrficas, de fatores religiosos, culturais, polticos... APRECIAO CRTICA Miguel Reale critica os primeiros princpios da concepo tomista de dar a cada um o que seu, porque h dificuldade de saber precisamente o que devido a cada um. Diz que histrico concreto e falta tambm de um elemento axiolgico. Outros, porm, aceitam a idia da concepo tomista, sem qualquer reclamao. DOUTRINA RACIONALISTA Nesta concepo, o jusnaturalismo arreda suas razes teolgicas, buscando seus fundamentos na identidade da razo humana, concebendo a natureza do 38 ser humano A) como genuinamente social (Grotius, Locke, Pufendorf) b) como originariamente associal ou individualista (Hobbes, Rosseau) e c) como concepo do direito racional de Kant. COMO GEUINAMENTE SOCIAL GROTIUS= Diz que o direito natural o ditame da razo, por isso ser necessrio haver pactos sociais em que o povo livremente escolha a forma de governo, pois a livre escolha o critrio do ordenamento jurdico. Grotius libertou a cincia do direito de fundamentos teolgicos, cedendo as tendncias sociolgicas do seu tempo e, instituiu o senso social como sendo fonte do direito propriamente dito. LOCKE= O direito natural mais claro do que direito jurdico-positivo, por este ser ambguo. Para Locke, s o pacto social pode sarar as deficincias do estado de natureza, instaurando um governo, com os trs poderes. Para ele, o Estado liberal- democrtico seria e, ainda, a favor defesa da prpria vida e dos bens punindo as ofensas por conta prpria. PUFENDORF= Diz que o estado natural, o homem se encontra desamparado, na solido e, portanto, necessrio que o homem viva em sociedade para sobressair dos problemas que lhes so apresentados. Para ele, o direito natural funda-se na vontade divina, na qual fixa os princpios da razo perpetuamente. E ainda, as normas desse direito podem ser absolutas (criadas por Deus) e hipotticas (criadas pelo homem). COMO ORIGINALMENTE ASSOCIAL HOBBES= o homem no seu estado natural era livre da obrigao social, fazia e tinha o que queria, no havia distino entre o bem e o mal, o justo e o injusto. Contudo, essa liberdade revelou-se numa guerra, fruto da cobia e, portanto, foi necessrio celebrar um contrato social entregando a ordem jurdica a um governo absoluto, garantindo os acordos vida social. ROSSEAU= o homem bom no seu estado natural e, a sociedade que o corrompe. O homem no estado natural, no faz mal a outrem e apresenta a autoconservao da liberdade, da igualdade e do bem-estar. O nico pacto social lcito aquele em que estabelece uma associao, na qual cada membro defendido e protegido por um poder comunitrio unido, honrando a liberdade e a igualdade dos homens. Esse pacto exige a entrega total dos bens e da pessoa ao poder da comunidade, que competente para distribuir o patrimnio social e redistribuir os bens afim de que haja o bem comum. (Espcie de Socialismo ou Comunismo). Contudo, Rosseau individualista, porque condena a propriedade privada, exige leis civis e anula engajamento social. COMO CONCEPO DO DIREITO RACIONAL DE KANT Kant organizou uma cincia do direito rigorosamente lgica. Nesta teoria

aparece a separao entre direito e moral. No ato moral, o motivo a idia do prprio dever, mesmo que seja dever jurdico ou dever moral. No ato jurdico (direito), alm do motivo de cumprir o dever, aparece o da averso sano. 39 Sendo racional e livre, o homem capaz de impor a si mesmo normas de conduta que so vlidas a todos os seres racionais e que so designados por normas ticas; seria um fim e no um meio a servio dos outros: tudo o que o homem faz deve-se tratar a si a seus semelhantes como fim e nunca como meio. Essa norma moral quando aplicada convenincia jurdico- social transmuda-se em norma de direito natural. Portanto, a essncia da moral deriva da liberdade humana, sendo reconhecida pela moral, portanto, tanto a moral como o direito tem como princpio, a liberdade. REPRESENTANTES MXIMOS DO MODERNO JUSNATURALISMO STAMLER= Fala que o direito natural no pode ser visto como preciso concreto, absoluto, sem modificaes, porque o direito natural serve como um critrio diretor, ou seja, cada tempo, poca, lugar, possui o seu prprio direito, no sendo igual um ao outro. O direito dinmico, pois se modifica com a situao apresentada, porm, o seu ideal de justia nunca modificado, pois a justia est embutida no direito, provinda sempre de um ideal social. Para ele, o direito positivo uma tentativa de direito justo. DEL VECCHIO= Para saber o ideal de justia, necessrio saber o que a natureza humana no plano da causalidade e da finalidade. - causalidade = aqui, o homem seria uma partcula minscula da natureza, ou seja, a natureza humana seria uma parte de um conjunto de todos os fenmenos, recebendo todos os efeitos por ela apresentados. Ex: El Nino um fenmeno que se reflete na natureza humana (causa e efeito) - finalidade = aqui, o homem deve comporta-se, como um ser dotado de inteligncia, isto , no como um indivduo de causa e efeito, e sim como ser racional, valorativo. Enfim, o direito natural racional considera no somente o que a pessoa pretende fazer como sendo um ato de justia, mas tambm deve cumprir as suas obrigaes para com outrem, ou seja, o ser humano acha correto praticar tal ato como para ele sendo justo, porm deixa de cumprir as obrigaes que lhes so impostas para praticar a justia para com o outro ser. TELLES (GOLFREDO) Diz que o direito objetivo da sociedade nem sempre coincide com o direito que esta sociedade queria que fosse (pseudo- direito). O direito muda conforme as circunstncias, sendo, portanto necessrio que ele se adequai com a sociedade. Telles fala muito do homem real, o "eu" mesmo: para ele, "eu" no seria o eu transcendental de Kant e nem uma conscincia comum do grupo, mas sim, um eu mesmo, um eu gentico, formado por cada indivduo, ou seja, cada indivduo possui o seu eu diferente. Portanto, o sistema de referncia de todos os valores, seria o "eu", porque o homem d valores ao dado natural. O "eu" pode-se se transformar medida que vai enriquecendo de experincia e de passado. Para Telles, o direito natural no artificial, porque tem razes, brota do seio do povo. Confere ainda ao direito natural, o nome de direito quntico, porque o direito natural provm do "eu" e por isso, quntico, pois mede os valores do "eu" atravs de sua tica, dos seus prprios valores atendendo todas as necessidades do povo, as suas inclinaes genticas, o seu sentimento. Esse direito quntico no arbitrrio, pois elaborado a partir da liberdade humana, a liberdade do "eu". CULTURALISMO JURDICO

40 No culturalismo, o direito colocado com um objeto criado pelo homem, dotado de contedos valorativos, pertencendo ao campo cultural, porque afinal de contas, cultura nada mais do que tudo aquilo que o ser humano acrescenta s coisas com a inteno de aperfeio-las. A cincia cultural ocupa-se com o esprito humano e com as transformaes feitas por ele (objeto cultural). O objeto cultural, por sua vez, compe-se de um substrato e um sentido. -substrato- seria a matria de que o homem se preocupa em transformar (dado). Utiliza-se a experincia. Sentido- o substrato j transformado, cheio de valores e fundamentados em valores (construdo). EGOLOGISMO EXISTENCIAL DE CARLOS CSSIO O egologismo existencial seria a utilizao de instrumentos mentais, possibilitando conhecer melhor o direito. Para Cssio, a cincia jurdica deve estudar a conduta humana, na sociedade e no na norma jurdica. Tambm considera o direito um objeto cultural composto de um substrato (conduta humana) e de um sentido (realizar um valor). Assim sendo, o direito deve ser estudado atravs de mtodo empricodialtico. emprico porque se dirige a coisas reais, ou seja, a realidade dos substratos; e dialtico porque estabelece uma relao ou dilogo entre substrato e sentido, j que ambos fazem parte de uma mesma unidade. O direito um objeto cultural por ser real, ter existncia e por estar na experincia sensvel. Ele deve ser compreendido j que implica um valor, no se explica, mas se compreende; pois compreender explicar o sentido atravs do mtodo emprico- dialtico. Conclui-se, portanto, que Carlos Cssio se afasta do positivismo da norma e penetra no campo da conduta conceitualizada pela norma. TRIDIMENSIONALISMO JURDICO DE MIGUEL REALE Miguel Reale diante da triplicidade dos aspectos do fenmeno jurdico (fato, valor e norma) afirma que a cincia jurdica deve estudar as normas sem abstrair os fatos e valores presentes e condicionantes no seu surgimento e os supervenientes ao seu advento. Com sua teoria integrativa rejeita todas as concepes setorizadas do direito. A essa doutrina que requer a integrao dos trs elementos constitutivos do direito numa unidade funcional e de processo. Miguel Reale designa de tridimensionalidade especfica do direito, reclamando aquela integrao em correspondncia com os problemas complementares da validade social, de validade tica e da validade tcnico- jurdica, esclarecendo, ainda que quando se procuram combinar 3 pontos de vista unilaterais (sociologismo jurdico, moralismo jurdico e normativismo abstrato) configura-se a tridimensionalidade genrica do direito. A cincia do direito uma cincia histrico-cultural e compreensivo- normativa, por ter por objeto a experincia social na medida, e, enquanto esta normativamente se desenvolve em funo de fatos e valores para a realizao ordenada da convivncia humana. EMPIRISMO EXEGTICO So concepes legalistas ou mecnicas da interpretao e da aplicao do direito. 41 A tese fundamental a de que o Direito, por excelncia, revelado pelas leis, apresentando seno lacunas aparentes. -Escola Exegtica- identifica a totalidade do direito positivo com a lei escrita., Entendendo-se que a funo especfica do jurista era ater-se com rigor absoluto ao texto legal e revelar seu sentido. A funo do intrprete e do julgador era uma funo mecnica da lgica dedutiva. -Pandectismo- Na Alemanha, surgiu uma escola chamada Pandecta, na qual

admitia que o Direito era um conjunto de regras, cujo modelo era dado pelo sistema do Direito Romano. A escola Pandecta se diferencia da exegtica, porque toma como ponto de partida atravs das leis, considera como princpio racional formulado pelo legislador. Em outras palavras, conclui-se que a Pandecta utiliza-se de meios j formulados e a Exegtica retira suas leis da prpria razo adquirida pelo homem. Porm, ambas provinham de um conhecimento dedutivo. -Escola Analtica- Diz que o costume no possui qualificao jurdica enquanto no for consagrado pelo poder judicirio do Estado. E, por outro, s Direito jurisprudencial aquele que emanado do Estado. Enfim, admite-se o Estado como o poder supremo. CRTICAS CONTRA O EXEGISMO Essas interpretaes anteriores no aliceraram a realidade dos tempos modernos, devido evoluo das naes. Com isso, houve uma mudana no sistema de referncia, erguendo-se vrias escolas interpretativas, dentre elas. -o Utilitarismo de Jeremy Bentham- critica o uso do mtodo dedutivo e aceita interpretar as normas de acordo com os seus casos concretos. O critrio usado para qualificar esses casos seria a utilidade, segundo o qual, bom o que produz prazer e mau o que causa a dor. Para ele, a funo da cincia do direito est no aspecto de relacionar as conseqncias boas, isto , considerar o maior nmero de interesses ilcitos-no via o caso concreto. -o Teleologismo de Rudolf Von Lhering- Diz que atravs de casos concretos cria-se a lei a fim de satisfazer os interesses da comunidade. Para Rudolf, o fim o criador de todo direito porque no h norma jurdica que no deva sua criao a um fim protege os interesses individuais. Portanto, deve-se interpretar a norma levando em conta seus fins. - A livre investigao cientfica de Franois Geny- Quando a lei escrita for incapaz de solucionar os problemas, leva-se em considerao vontade do legislador quando formula a lei e tambm a investigao das realidades sociais concretas. - Na ausncia da norma, o intrprete deve recorrer: ao costume, autoridade positiva e cientfica porque se utiliza um mtodo para estabelecer algum dado. O direito comporta a cincia e a tcnica: -Cincia- seria o conhecimento objetivo das realidades sociais, cuja matria social dada. Logo, este dado no criado pelo jurista, mas sim aplicada uma tcnica sobre ele, que seria algo construdo. O dado seria o conjunto das realidades sociais, morais e econmicas de um povo. Seria a matria do construdo, seriam os princpios bsicos para a interpretao de uma lei. O dado pode ser: natural, histrico, racional e ideal. Como esses dados precisam ser acionados para produzir efeitos prticos, necessrio que se utilize uma tcnica que d origem ao construdo, ou seja, o homem modifica o dado atravs de tcnicas, surgindo o construdo. -Realismo jurdico norte-americano- afasta-se da investigao jusfilosfica e considera to somente a realidade jurdica, isto , o direito efetivamente 42 existente ou os fatos sociais e histricos que lhes deram origem. O realismo jurdico busca realidade efetiva e real, e no a realidade sonhada. Para os realistas, o que verdadeiro o direito efetivo, j que este provm to somente realidade propriamente dita, porque o direito s se torna real quando aplicado atravs do juiz e este por sua vez d sua opinio a respeito do caso, tornando-se vlido o ideal de justia. "O direito s passa a existir somente aps a deciso judicial".