PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DO RIO GRANDE DO SUL PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO CURSO DE MESTRADO

DISCIPLINA: Constituio, Direito e Processo do Trabalho PROFESSOR: Dr. Gilberto Stmer MESTRANDO: Ricardo de Barros Falco Ferraz

SEMINRIO OS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS E O CONTRATO DE TRABALHO

SUMRIO: Introduo. 1. Sntese do pensamento do autor. 1.1 Critica a ausncia de uma cultura constitucional 1.2 O problema semntico do verbete princpio. 1.3 Princpios (pertinentes) em espcie. a) Estado Democrtico de Direito. b) Cidadania c) Dignidade da Pessoa Humana d) Trabalho e livre iniciativa. e) Pluralismo poltico. 1.3 Objetivos Fundamentais da Repblica. Concluso Bibliografia.

INTRODUO O presente trabalho foi desenvolvido a partir do Captulo I do livro DIREITOS FUNDAMENTAIS E O CONTRATO DE TRABALHO, DE MANOEL JORGE E SILVA NETO, ED. LTR, SO PAULO, 2005, como parte obrigatria para avaliao no curso de mestrado PUC/RS. Inicialmente, importante situar o leitor de que o autor objeto de nossa anlise apresenta-se como professor de Direito Constitucional e do Trabalho, disciplina para o qual exerce a profisso de Procurador do Ministrio Pblico do Trabalho. Temas de sua predileo Constituio e relaes de trabalho pretende (com o referido captulo) relacionar o direito do trabalho aos Princpios Fundamentais do Estado brasileiro e assim concluir com a aplicao dos direitos fundamentais insculpidos entre os arts. 5 a 17 da CF/88 s relaes de trabalho, mais especialmente os direitos: intimidade, vida privada, imagem, liberdade religiosa e no-discriminao no emprego. (Introduo, pg.13 e 14) Inescapvel, portanto, uma abordagem constitucional profunda j que, segundo este: ... tais postulados conformam a atuao do Estado e funcionam como vetores interpretativos da Constituio e da legislao ordinria, includo, como bvio, o sistema do direito positivo trabalhista. (p. 15) Sendo este o objetivo do autor, nada mais correto do que apresentarmos nosso objetivo com o presente estudo, qual seja o de analisar cautelosamente as afirmaes apresentadas, bem como os fundamentos cientficos que forem evocados para sustentar tais convices cientficas.

1. Sntese do pensamento do autor. 1.1 constitucional. A primeira afirmao evocada pelo autor, e que de certa forma sintetiza seu pensamento, estaria na suposta ausncia ptria de uma cultura constitucional. Diz ele: Sucede que no h no Brasil cultura Critica a ausncia de uma cultura

constitucional, materializada em comportamentos e condutas tendentes a i) preservar a vontade de constituio; b) efetivar, no plano mximo possvel, os princpios e normas constitucionais; iii) disseminar o conhecimento a respeito do texto constitucional... (p. 15). O que se quer dizer com to grave afirmao da inexistncia de uma cultura constitucional? Bom, o prprio autor d pistas, pretende ele sugerir a necessidade da comunidade cientfica estimular a prtica inexistente: em outras palavras, que o aplicador do direito (com destaque especial para o judicirio, deduz-se) aplique os chamados Princpios Fundamentais do Estado que ele erigira, recentemente, condio de vetores exegticos essenciais ao desenvolvimento de tal cultura. Com efeito, h que se reconhecer que o Titulo I da Carta de 88 (dos Princpios Fundamentais) possui institutos que na linguagem jurdica so (e sempre foram) merecedores de detida ateno e considerao da comunidade cientfica, dada sua profunda densidade tais como soberania, federalismo, cidadania, pluralismo poltico, dignidade da pessoa humana, valores do contrato e da livre iniciativa, dentre outros1 nada obstante sejam largamente utilizados na linguagem comum (sentido

Basta, para tanto, verificar os apontamentos efetuados por Paulo Bonavides em Cincia Poltica, Ed. FGV, RJ, 1967; Jos Afonso da Silva, Curso de Direito Constitucional Positivo, 4 Ed., RT, So Paulo; mais atualmente Alexandre de Moraes, Constituio do Brasil interpretada e Legislao Constitucional, 6 Ed., Ed. Atlas, So Paulo, 2006, p. 127.

conotativo) de qualquer brasileiro2. Assim lanada sem maiores consideraes ou embasamento cientfico (tais como referencia a fontes ou recurso autoridade de uma pesquisa realizada em tal sentido), a crtica ausncia de tal cultura permite ao menos dois endereamentos: a primeira voltada uma suposta omisso de nossas principais autoridades judicirias, dado que em suas decises no reafirmam (ativismo judicial) com prticas (decises judiciais) os vetores jurdicos ali expostos; ou uma segunda leitura, desta feita voltada sociedade como um todo (instituies pblicas e sociedade), que no seria estimulada no campo de desenvolvimento de comportamentos e condutas tendentes ao fomento da cultura constitucional. Quem sabe, ainda,uma terceira hiptese: ambas conjuntamente! Embora o debate acerca de um suposto

aculturalismo possa despertar algum interesse em debates polticos notadamente aqueles travados sem apuro jurdico sua utilidade para o estudo jurdico duvidosa (para no dizer impertinente). que, de modo geral, tanto o prembulo da Carta como o titulo primeiro da Constituio voltam-se a abordar temas polticos essenciais como a soberania, a indissolubilidade do vinculo federativo, bem como valores que compe o consenso constitucional que modelaram nosso ordenamento jurdico. Prestam-se, assim, a declarar os valores polticos relevantes e que, justamente (e ao contrario do que diz o autor) integram nossa bem consolidada cultura constitucional.

Veja-se, no razovel criticar um suposto

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Curiosamente, a popularizao de instituies como cidadania e Estado Democrtico de Direito aproxima o brasileiro mais comum dos mais destacados cientistas jurdicos (e de outras reas, tais como a cincia poltica): e que por vezes os habilitam a discutir temas com a mesma presuno de conhecimento. Cite-se, como exemplo de uma tal aproximao, o jornalismo opinativo ou debates polticos, em que dificilmente o apuro cientfico prevalecer frente ao sentido conotativo, de forte apelo popular.

aculturalismo cultural, quando na verdade nosso pais ostenta dezenas de iniciativas pblicas e polticas que revelam o contrrio: a) todo o fomento eleitoral um enorme estmulo, custeado com recursos pblicos; b) a imprensa brasileira amplamente livre e recebe toda ordem de liberdades e protees; c) o direito de participao sindical no campo poltico e do interesse de sua coletividade exaltado como marca nica de nosso estado brasileiro, sem equiparao em nenhum outro pais; d) a segmentao material judicial vem permitindo o desenvolvimento de uniformidade de pensamento; e) os instrumentos de controle poltico (improbidade administrativa, crime eleitoral, ao civil pblica), de sua parte, vem aprimorando-se e ampliando seu espectro de atuao; junto a estes, poderamos apresentar dezenas ou milhares de iniciativas que revelam uma sociedade altamente participativa (ou sociedade cidad, se quisermos utilizar este verbete de modo simplista, atcnico e conotativo) onde o desenvolvimento da cultura constitucional merece ser reconhecido e no ignorado. H que se dizer quanto relevante a preocupao do autor que pretende fundamentar a ampliao do rol de direitos fundamentais do trabalho nos valores enunciados pelo legislador constitucional, de modo a permitir concluso no sentido de que reconhec-los implicaria em concretizar a Constituio. Todavia, partir do plano axiolgico maior de fundamentao poltica do estado brasileiro para concluir com ilaes silogsticas a aplicao de direitos e garantias individuais no plano da relao de trabalho no , por certo, construo simples de realizar. Preliminarmente e antes de aprofundar nosso raciocnio quanto a pertinncia de tal ilao cabe afastar a premissa implcita do autor de que o problema metdico da concretizao constitucionalmente orientada deve ser atribuda ausncia de uma cultura (razo prtica). Em verdade, dado que todo o processo de concretizao constitucional demanda a compreenso de sua base antropolgica3,
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Canotilho quem ressalta que o sistema de direitos fundamentais da teoria constitucional demanda uma necessria base antropolgica constitucionalmente estruturante do Estado de Direito e mais ... a densificao do sentido constitucional dos direitos, liberdades e garantias mais fcil do que a determinao do sentido especfico do enunciado dignidade da pessoa

logicamente s pode ser reconhecida como eminentemente cultural (e, por conseqncia, orientada). Resta situar, ento, a crtica proposta sob o ngulo de uma suposta ausncia de prticas social e institucionais voltadas concretizao daqueles valores erigidos ao grau de fundamentos do estado brasileiro pelo Titulo I de nossa Carta Magna, enquanto vetores exegticos. Tal apontamento, assim, indicaria a crtica (;como acima afirmamos) teoria jurdica, mais especificamente omisso no comportamento judicirio diante de uma misso constitucional. Sendo este o mbito da critica aportada pelo autor, torna-se importante algumas consideraes. Primeiramente, preciso relembrar que as disposies constitucionais comentadas (cidadania, dignidade, etc.) no so unicamente direcionadas interpretao judicial, mas voltadas toda estruturao poltica da sociedade, repercutindo seus efeitos em todas as searas do comportamento e do convvio humano. E que, quanto mais estimulada for a composio dessa multiplicidade dos agentes receptores da orientao constitucional que direciona a sociedade, neste ou naquele sentido, mais legtimo ser o seu sentido e organicidade4. Depois, analisando-se pelo prisma poltico e sociolgico, quanto mais saudvel se der a sintonia entre os agentes sociais no mbito de suas liberdades intrnsecas, mais autntica e saudvel ser a democracia. No por outra razo que o princpio da liberdade, na sua concepo mais pura e ampla, ocupa local de destaque estruturante em
humana... pela anlise dos direitos fundamentais, constitucionalmente consagrados, deduzse que a raiz antropolgica se reconduz ao homem como pessoa, como cidado, como trabalhkador e como admnistrado. Nessa perspectiva tem-se sugerido uma integrao pragmtica dos direitos fundamentais. . (J. J. Gomes Canotilho, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7 Ed. 8 Impresso, Ed. Almedina, p. 248).
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Norberto Bobbio, citado pelo autor, na mesma obra, por caminhos reflexos ajuda a compreender a dificuldade de enxergar uma lgica determinante para formar uma metdica constitucional. Refere ele a tendncia secular de analisar o Estado como um todo unitrio, metaforicamente identificvel a um sistema, uma mquina ou um organismo. Suas partes se intercomunicariam num conjunto estruturado de diviso de competncias logicamente distribudas. No entanto, quem responde como alma ou esprito? Quem ocupa a tarefa de dar impulso estrutura? O governo? A sociedade que o elege? ... em qualquer sociedade organizada, das mais arcaicas s mais complexas, no se pode falar em Estado se no se consegue dar uma resposta clara pergunta: Quem governa?. Norberto Bobbio, As Ideologias e o Poder em Crise, Trad. Joo Ferreira, Braslia, 1990, Ed. UNB p. 201.

nosso sistema poltico (liberdade de imprensa, de expresso, poltica, sindical, econmica e profissional, etc). O que revelam estas duas brevssimas

abordagens a verdadeira finalidade dos Princpios Fundamentais da Constituio consagrar, disseminar, estimular e recapturar nossos valores polticos direcionados por essa complexa rede de compreenses polticas livremente produzidas (cujo somatrio constitui nossa cultura constitucional). Da o porqu de nossa estranheza com a inteno de transpor tais valores para a seara jurdica que o que pretende o autor ao afirmar tais valores como vetores exegticos como se o rgo Judicirio pudesse arrogar-se o direito de dizer o que, sob o prisma cultural, devido ou no a cada um de ns! Em verdade, uma tal presuno de que pode o Judicirio aplicar no caso concreto tal sabedoria cultural implicaria em reduzir perigosamente os princpios fundamentais. At porque no se pode desprezar o fato de que todos os agentes concretizadores de nossa complexa e heterognea sociedade poltica (sem exceo) so apaixonadamente atingidos por ideologias e anseios de justia social, em maior ou menor grau de resilincia. No campo jurdico, pelo menos modernamente, tal sentimento traduz-se em um anseio de justicialismo que tem remodelado nosso aparente equilbrio institucional (separao de poderes), e vem paulatinamente modificando o campo de atuao poltica do nosso Poder Judicirio. Alis, um dado da realidade o Poder Judicirio atribuir-se competncias legislativas sob o argumento da necessidade de impulsionar o avano de uma metdica constitucional fenmeno conhecido (e muitas vezes celebrado) como ativismo judicial sem aperceber-se que, quanto maior for a interveno judicial no dirigismo poltico do sociedade, menor ser a legitimidade, a representatividade e a autenticidade de nossa cultura constitucional. Felizmente aos que criticam, cumpre ao Poder Judicirio (no mbito do campo decisrio) obedecer ao imperativo de fornecer ... constantes e concatenadas representaes dos seus processos

decisrios no campo da metdica constitucional, como adverte Friedrich Mller5. Por conseqncia, sempre ser possvel analisar se interpretao judicial falaciosa ou no: se aplicou o direito no caso concreto (como deve ser), ou se utilizou-se da roupagem do caso concreto para implementar (em verdade) uma cultura constitucional ideologicamente comprometida. 1.2 problema semntico do verbete princpio. Outro aspecto importante do trabalho do autor est na sua preocupao com as questes semnticas, mais especialmente o multisignificativo verbete princpio, mesmo porque o captulo primeiro da obra toda destinada aos Princpios Fundamentais, especificamente: a cidadania, Estado Democrtico de Direito, dignidade da pessoa humana, valores do trabalho e da livre iniciativa, pluralismo poltico e, junto a estes, os objetivos fundamentais da Repblica. realmente algo de todo importante a iniciativa de precisar uma concepo clara de princpio, advertncia que conta com apoio de Humberto vila, para quem...hoje, mais do que ontem, importa construir o sentido e delimitar a funo daquelas normas que, sobre prescreverem fins a serem atingidos, servem de fundamento para a aplicao do ordenamento constitucional os princpios jurdicos. at mesmo plausvel afirmar que a doutrina constitucional vice, hoje, a euforia do que se convencionou chamar de Estado Principiolgico, Importa ressaltar, no entanto, que notveis excees confirmam a regra de que a euforia do novo terminou por acarretar alguns exageros e problemas Tericos que tm inibido a prpria efetividade do ordenamento jurdico. Trata-se, em especial e paradoxalmente, da efetividade de elementos chamados de fundamentais os princpios jurdicos6. Dada a problemtica, sempre til buscar a origem da palavra. Da filosofia retiramos que o termo princpio resulta da
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MLLER, Friedrich, Mtodos de Trabalho do Direito Constitucional. Traduzido por Peter Naumann, 2 Ed. Max Limonad, So Paulo, 2000, p. 25.
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Humberto vila, Teoria dos Princpios . Da definio aplicao dos princpios jurdicos.. 3 Ed. Aumentada. Malheiros Editores. So Paulo, 2004, p. 15

contrao de dois termos: do latim primus significando primeiro com o termo cptio, significando captao; do que resulta o termo princeps o que se capta em primeiro lugar; exprime, assim, o sentido de origem, de fonte, de ponto de partida7. Para o direito, curiosamente, o termo adquire significaes distintas: para Esser, por exemplo, princpios so aquelas normas que estabelecem fundamentos para que determinado mandamento seja encontrado8; para Larenz, seriam pensamentos diretivos de uma regulao jurdica existente9; para Canaris, so princpios normas que contm contedo axiolgico explcito, carente de regras para sua concretizao10; segundo Dworkin, princpios contm apenas fundamentos, da porque possuem apenas dimenso de peso; e Alexy, por sua vez, entende por princpios aquela espcie de norma jurdica por meio da qual so estabelecidos deveres de otimizao11. Nosso autor, no entanto, prefere apresentar o seu prprio conceito de princpio: ... o princpio ser reputado norma jurdica quando o corpo legislativo resolve pela sua incluso explcita nos textos do direito positivo. Ser considerado valor normativo quando a interpretao sistemtica conduzir concluso a respeito de existncia implcita do postulado na lei ou na Constituio. O que se sucede com os Princpios Fundamentais? So, inegavelmente, normas jurdicas... (P. 17) A abordagem proposta pelo autor de subdividir o princpio em norma jurdica e valor normativo, torna imprescindvel trazer baila uma distino essencial entre enunciado e norma. Ricardo Guastini esclarece que ... um documento normativo (uma fonte do direito) um agregado de enunciados do discurso prescritivo. Diz-se discurso prescritivo (diretivo, normativo, preceptivo, ou como o queiramos chamar) o discurso
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Mario Ferreira dos Santos. A Sabedoria dos Princpios. So Paulo. Ebraesp Editorial, 2 Ed., p. 47
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Apud vila, ob. cit. P. 27 Idem. Idem. Idem, p. 28

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empregado para modificar o comportamento dos homens. Diz-se enunciado qualquer expresso lingstica sob a forma acabada. (...) chamo disposio qualquer enunciado que faa parte de um documento normativo, ou seja, qualquer enunciado do discurso das fontes; (...) chamo norma todo enunciado que constitua o sentido ou significado atribudo (por qualquer um) a uma disposio (ou a um fragmento de disposio, ou a uma combinao de disposies, ou a uma combinao de fragmento de disposies.) Em outros termos, pode-se tambm dizer assim: a disposio (parte de) um texto ainda por ser interpretado; a norma (parte de) um texto interpretado.12 O que Guastini ensina com propriedade a necessidade de se compreender o processo normativo na lgica da elaborao do raciocnio. O que o texto apresenta so enunciados dispositivos atravs de termos e verbetes, cada qual possuindo uma multiplicidade mpar de significaes possveis, que para tornar-se til ao direito necessita justamente do processo interpretativo, semntico e pragmtico (que de sua parte igualmente plurideterminado, alm de condensado em presunes, pressuposies e orientaes ideolgicas inconscientes e inclaras). Da porque o direito no se presta a fornecer uma unvoca resposta correta13, vez que dificilmente compartilharo as mesmas premissas interpretativas cada agente de interpretao jurdica. Assim, o princpio no norma jurdica por que o legislador constitucional optou por descrev-lo na Constituio, em verdade ele to-somente enunciado prescritivo, qualificado por um contedo valorativo que dado de partida para o processo interpretativo, este sim produtor de um resultado classificvel como norma jurdica.

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Ricardo Guastini. Das fontes s normas. Trad. Edson Bini. Ed. Quartier Latin do Brasil. So Paulo, 2005, p. 24 a 26.
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Sobre o tema ler Samantha Chantal Dobrowolski, A Justificao do Direito e sua Adequao Social. Uma abordagem a partir da teoria de Aulis Aarnio. Livraria do Advogado. Porto Alegre, 2002. Defender a existncia de uma nica resposta correta para cada problema jurdico significa condicionar a racionalidade do Direito univocidade de sua interpretao. Tal entendimento tem Razes numa concepo super-racionalista do mundo. Atravs dela, enfatiza-se primordialmente o asseguramento da segurana jurdica e da igualdade entre os indivduos na sociedade. J na viso inversa, que admite a pluralidade de respostas, revela uma noo de racionalidade mais ampla e no restrita a rgidos esquemas lgico-formais p. 45.

Esta brevssima exposio tem o objetivo de revelar um cuidado indispensvel (mormente quando conceitos essenciais como os que apresentamos no esto claramente delimitados na discusso jurdica) de no se deixar cair em uma busca interminvel e sem fim do fundamento ltimo de cada norma jurdica14. Trata-se de um espao cada vez mais explorado de proselitismo15 jurdico que permeia a doutrina brasileira: ora enunciando valores constitucionais supostamente implcitos (e s revelados pela genialidade de seu descobridor), ora enunciando um interminvel rol de novos direitos fundamentais16. Neste descuido parece incorrer o autor ao postular erigir os enunciados de constituio estrutural da Repblica ao grau de fundamento jurdico para o fim de justificar a declarao de direitos fundamentais sociais, a saber a intimidade, vida privada, imagem, liberdade religiosa e no discriminao no emprego. No se est, por certo, a afirmar que tais direitos no existam, ou mesmo no devam ser tutelados judicialmente. O que se contesta no campo de trabalho aqui apresentado, so os fundamentos utilizados para declar-los, e muito especialmente aqueles erigidos ao grau de fundamentalidade com primor de estilo e recurso autoridade17. 1.3 Princpios (pertinentes) em Espcie
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Quem faz esta eloqente advertncia Ricardo Luis Lorenzetti, em Teoria da Deciso Judicial. Fundamentos de Direito. Trad. Bruno Miragem. RT. So Paulo, 2008. P. 72.
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Segundo o Wikipdia, proselitismo advm do latim eclesistico proslytus, que por sua vez provm do grego ; o intento, zelo, diligncia, empenho ativista de converter uma ou vrias pessoas a uma determinada causa, ideia ou religio (proselitismo religioso).
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O Prof. Ingo um dos que endossam a critica abertura demasiada do rol de direitos fundamentais: no que diz respeito com o reconhecimento de novos direitos fundamentais, impende apontar, a exemplo de Perez Luo, para o risco de uma degradao dos direitos fundamentais, colocando em risco o seu status jurdico e cientfico, alm do desprestgio da prpria fundamentalidade. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. Uma Teoria Geral dos Direitos Fundamentais na Pespectiva Constitucional. Livraria do Advogado. 10 Ed., Porto Alegre, 2009, p. 54.
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Em pano de fundo, nossa critica ainda se volta a uma tendncia cada vez mais contumaz de justicializao da poltica, ou seja, da prtica judicial de valer-se de conceitos abertos e fundamentos jurdicos constitucionais para promover, atravs de precedentes normativos, o que o rgo entende ser justia normativa. Em contraponto, veja-se Manoel Gonalves Ferreira Filho, em Aspectos do Direito Constitucional Contemporneo. Ed. Saraiva. So Paulo. 2003, p.213

Superadas as premissas iniciais, o autor ingressa no estudo dos princpios em espcie: Estado Democrtico de Direito, cidadania, dignidade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa e o pluralismo poltico, e ainda aos objetivos fundamentais da repblica brasileira. a) Estado Democrtico de Direito. Ao primeiro princpio o Estado Democrtico de Direito o autor conceitua como sendo Estado de Direito e de Justia Social (p. 18). Ao que parece, o autor apenas substituir o vocbulo Democracia por uma expresso que signifique melhor sua concepo de Democracia Justia Social. A ilao proposta pelo autor segue mais o menos o seguinte raciocnio: sendo a Repblica brasileira fundada sob o epteto da Democracia, no seria ela penhorada pelo dever de promover Justia Social? E em caso de resposta positiva, como melhor realizar Justia Social no ambiente de trabalho se no consumando direitos fundamentais nas relaes de trabalho? de lamentar-se apenas que o autor tenha relegado somente uma nota de rodap para apresentar uma definio mais aprimorada sobre Justia Social. Chama ateno a carga ideolgica (no sentido de ativismo, de proselitismo) do autor, e da forte entonao retrica de seu discurso: ...o ordenamento jurdico est vinculado ao poder democrtico de transformao da realidade social... o compromisso da democracia com o Estado de Direito est pautado ... no respeito aos direitos negativos de primeira gerao... na construo de uma democracia legitimamente institucionalizada ... parece que a fora do direito associa-se 19). Depurando o discurso para o campo jurdico ou ao processo de reconstruo democrtica da sociedade poltica (cfe. NR (4) p.

seja, abstraindo-se o embate poltico que envolve em ateno ao rigor cientfico, devemos por primeiro perceber que imprpria a comum inverso que chama Estado de Direito democrtico em Estado Democrtico de Direito. Em verdade vive-se em Estado de Direito qualificado pela democracia constitucional: algo muito maior do que ser apenas Estado de Direito, e certamente algo maior do que ser apenas um Estado com diploma constitucional. Possumos um espectro institucionalizado de democratizao, e que respaldado pela soberania popular, da porque Canotilho assevera: ... o princpio da soberania popular , pois, uma das traves mestras do Estado constitucional. O poder poltico deriva do poder dos cidados18. justamente por derivar do poder dos cidados que nossa democracia representativa, e todo o sistema poltico desenvolvido de modo a tornar essa participao o mais plural quanto possvel. Apreender o conceito de justia de modo a permitir seu uso corriqueiro e pragmtico (culturalmente dirigido, como pretende o autor), por certo no tarefa fcil. Em breve pesquisa, pudemos perceber que poucos so os juristas que atentaram tarefa de construir um conceito jurdico de Democracia segundo a Constituio brasileira. Dentre eles destacamos Luis Fernando Barzotto para quem: ... tendo em vista os modelos de democracia descritos, prope-se a interpretar a democracia na Constituio de 1988 como uma democracia deliberativa19. Ela seria organizada de modo a promover o bem-comum, o bem-estar social, dado da realidade que somente pode ser apreendido diante de uma teoria de justia (dentre estas destaca-se as teorias da Justia Legal ou Justia Social
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Justia

Particular,

distributiva

ou

Ob. cit. P. 98

Luis Fernando Barzotto, A Democracia na Constituio. Ed. Unisinos, 2003, So Leopoldo, p. 175.

comutativa). A Justia Social, opo efetuada pelo autor, embora vise o bem comum, em verdade est dirigida apenas mediatamente aos particulares, e imediatamente sociedade em geral e o Estado, como meio de atingir o fim desejado da porque ela no esgota o conceito de justia. Percebe-se que segundo Barzotto, a Justia constitucionalmente pretendida para os direitos trabalhistas no semanticamente social, mas sim particular distributiva, pois volta-se equilibrar relaes no harmnicas de poder mediante a interveno do estado e de suas instituies. Na Justia particular, ao contrrio, a repercusso desejada mediatamente dirigida sociedade e imediatamente endereada ao cidado20. Assim que o Estado de Direito, qualificado pelo binmio constituio e democracia, sim penhor de uma justia distributiva no campo dos contratos de trabalho, na mesma medida em que emana feixes valorativos para a seara da Justia Social. E ser na equalizao racionalista desses dois imperativos de justia que surgiro com validade e reconhecimento jurdico os deveres normativos apontados pelo autor com o signo da fundamentalidade.

b) Cidadania O segundo princpio destacado pelo autor o da cidadania previsto no art. 1, II da Constituio Federal/88. Mais uma vez o autor critica a doutrina tradicional, que seria muito restrita na definio de tal
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Na Constituio de 1988, a justia distributiva se faz presente em vrios dispositivos. No art. 7, temos um elenco de direitos dos trabalhadores urbanos e rurais. A maior parte desses direitos devem ser pensados como deveres de justia distributiva impostos ao empregador e ao Estado. Isto porque a condio pessoal de trabalhador a causa de uma distribuio de bens como salrio, repouso remunerado, aposentadoria etc. O critrio de distribuio pode ser formulado como a cada um segundo a sua posio. A posio de trabalhador causa de um dbito em uma distribuio de bens realizada pelo empregador ou pelo Estado. Barzotto, ob. cit. P. 186.

instituio muito embora sem discorrer quais so estes autores que conceituam tal princpio apenas no campo do direito poltico ativo. Para ele, o conceito tradicional deve ser substitudo por ...duas realidades que, malgrado guardem

alguma semelhana, no devam ser objeto de identificao absoluta: cidadania em sentido estrito e em sentido amplo (p. 20). Cidadania no campo estrito significaria o direito poltico ativo; e s no amplo abrigaria os elementos para concretizar o estado democrtico de direito. curiosa a abordagem adotada do ponto de vista da metodologia cientfica, j que todo o conceito aportado em sentido amplo contempla, no seu interior, pelo menos um elemento que pode ser considerado sentido estrito. O sentido amplo seria o gnero que compreenderia espcies, dentre elas o prprio conceito em sentido mais estrito; lgico! Mas, curiosamente, o que o autor destaca no isso: em verdade ele refere existncia de duas acepes distintas, uma mais abrangente, de uso retrico do tipo: ...cidadania, a gente v por aqui, ou ...constituio cidad (ns mesmos fizemos, propositalmente, uso retrico do mesmo estilo, v. p. 5 supra), dentre outras muitas variaes que evocam justamente proselitismo tendente realizao de um estado de coisas melhor (justamente de onde radica a critica da ausncia de uma cultura constitucional, e da qual decorreria a necessidade de observao judicial destes vetores exegticos). Ora, uma tal distino no sentido de ser, tampouco endosso lgico, j que contrape indevidamente a dimenso estrutural do conceito frente a uma dimenso prtica e qualitativa. Seria o mesmo que contrapor dois conceitos de contrato de trabalho, um definindo suas estrutura e contedo obrigatrio, frente aquilo que se deseja que um contrato de trabalho possa contribuir para a sociedade. Mais do que um instituto submetido a critrios de

qualificao ser melhor ou pior cidado cidadania um estado, um dado da realidade, tal como fome, frio, chuva, noite e dia. Se ou no cidado segundo elementos da realidade. Posto que nossa democracia representativa e os elementos de construo democrtica dependem da participao da sociedade, imprescindvel que o brasileiro receba todos os instrumentos necessrio para intervir no processo governamental21. Assim, cidadania o status de brasileiro ao que se somam os direitos poltico: sem estes, no se consuma a condio cidad. Esta cidadania pode ser ativa e conferir direito de participao na condio de eleitor ou ser passiva, e conferir direito de participao na condio de representante. O analfabeto, portanto, possui cidadania ativa e no passiva. Infelizmente, assim como justia social, estado democrtico de direito e at mesmo cultura constitucional, o termo cidadania possui forte apelo retrico, desbordando para uma configurao conotativa malevel e fortemente impregnada de ideologias polticas. Basta ver, como exemplo de forte uso retrico do dispositivo (e sem maior compromisso cientfico), que o autor considera que a cidadania est ... na razo direta da sua capacidade de garantir s pessoas o direito liberdade, igualdade substancial, vida, incolumidade fsica ... mas sobretudo, os atinentes educao, sade, ao trabalho... (p. 20 e 21). c) Dignidade da pessoa humana. Dignidade seria o terceiro princpio (previsto no art. 1, III, da CF/88). No tema, o autor discorre sobre a origem histrica do instituto e finalmente decreta que a dignidade: ... o fim supremo de todo o direito; logo, expande os seus efeitos nos mais distintos domnios normativos para fundamentar toda e qualquer interpretao. o fundamento maior do Estado brasileiro. Muito embora a demasia merea reparos, j que a toda evidncia a dignidade da pessoa humana, embora importante e elementar, no o fundamento maior do Estado brasileiro, no campo da
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Manoel Gonalves Ferreira Filho, Curso de Direito Constitucional. Ed. Saraiva. So Paulo, 27 Ed. 2001, p. 111.

filosofia poltica preciso reconhecer que ela recebe efetivamente um local de destaque. Em recente obra, Ronald Dworkin prope

caminhos interpretativos para o fim de promover consensos jurdicos colocando a dignidade da pessoa humana como campo comum de consenso doutrinrio para qualquer interpretao poltica. Segundo ele, tanto democratas quanto republicanos possuem na dignidade uma raiz comum, e que partindo desta possvel perceber o que, efetivamente aparta as posies ideolgicas22. Mas esta no a proposta do nosso autor, que chega mesmo a afirmar que ... firmar como fundamento do Estado brasileiro a dignidade da pessoa humana deixa mostra a obrigatoriedade de pr no ncleo central das atenes o indivduo... (p. 22). Ora, sempre que dizemos uma meia verdade ocultamos uma meia mentira, e vice-versa. verdade que o indivduo est no ncleo central das atenes do estado, mas no s ele, o coletivo, o ambiental e o social, cada vez mais a valorao do coletivo adquire espao diante do individual (prevalncia do pblico sobre o privado), fenmeno de nossa sociedade moderna, ressignificando todos os institutos de direito aplicveis, inclusive a dignidade da pessoa humana23. Dizer, por exemplo, que a dignidade o valor mais importante da ordem constitucional aportar uma verdade suposta, navegar no espao retrico das premissas superiores (topos) como forma de impedir o espao dialtico, manuseando o processo de convencimento em prol de uma determinada idia que se pretende comprovar. Alis, chama a
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Roanld Dworki. Is Democracy Possible Here? Principle for a new political debate.. Princeton University Press. Princeton. 2006. P. 9 Enfim, para Dworkin, partindo da noo de dignidade da pessoa humana, decorreriam dois princpios bsicos: o primeiro e mais bsico por meio do qual se verifica que cada vida, individual e objetivamente considerada, possui um valor intrnseco equivalente. E o segundo, de natureza mais conseqente, que postula a cada indivduo a responsabilidade pela escolha dos valores que compem cada busca pela realizao pessoal
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O autor insiste na tese afirmando: ...atente-se, outrossim, que a dignidade da pessoa humana. Excetuam-se da previso constitucional, portanto, as pessoas jurdicas. Sindicatos, associaes, empresas, rgos pblicos no podem ser abrangidos pelo comando do art. 1, III, da Constituio. (p. 22). Com efeito, s a pessoa humana pode ser assim considerada, contudo o enunciado direcionado no apenas ao humano, mas sobretudo a qualquer um que com ele se relacione Estado, pessoa fsica, jurdica, sindicatos, etc.

ateno referncia que faz de que dignidade um topoi que, por assim ser, no admitiria negao! Quando em verdade topoi significa outra coisa, j que o termo foi cunhado por Aristteles em um dos livros de seu Organon Topik, no qual estudou as chamadas supostas verdades, lugares comuns 24. Para Aristteles o conhecimento desses lugares comuns facilitava a inveno dialtica, e por conseqncia contaminaria o processo decisrio. justamente o que faz o autor quando desce do altiplano (topos) daquele valor constitucional que considera incontestavelmente superior a todos os demais em direo s relaes de trabalho, afirmando que: "... o empregador a exigir do empregado o cumprimento de determinaes desarrazoadas, bem pode ser utilizado o princpio fundamental atinente dignidade da pessoa humana para impedir o prosseguimento da conduta patronal". (p. 23) Veja-se que a proposta do autor passvel de uma curiosa contradio: ele mesmo que afirmou anteriormente que nenhuma empresa destinatria da dignidade humana25, agora decreta que bastaria o trabalhador sofrer desarrazoadas determinaes para ser confrontado com o dispositivo. d) Trabalho e livre iniciativa Em outro tpico o autor dedica-se aos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, descritos como princpios constitucionais fundamentais. Neste campo ele refere que incorporar o valor do trabalho ao direito constitucional parte de nossa histria, chamando ateno para o dever de se compatibilizar a livre iniciativa com o trabalho,
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Mario Ferreira dos Santos. Dicionrio de Filosofia e Cincias Culturais. IV Volume, 4 Ed. Editora Matese. So Paulo, 1966, p. 1347.
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Manoel Jorge chega a afirmar categoricamente: Atente-se, outrossim, que a dignidade da pessoa humana. Excetuam-se da previso constitucional, portanto, as pessoas jurdicas. Sindicatos, associaes, empresas, rgos pblicos no podem ser abrangidos pelo comando do art. 1, III, da Constituio. Ob. cit. P. 22

devendo o aplicador do direito valer-se do "...postulado da concordncia prtica, dirigindo soluo que equilibre bens juridicamente tutelados." (p. 24) A preocupao externada pelo autor decorre do contraste lgico que ope o interesse econmico frente ao direito individual trabalhista. No se recusar a importncia social resultante da atividade econmica prestada por empregados e empregadores, tampouco que muitas garantias conferidas ao trabalhador promovem mais o bem estar deste do que o fomento economia. O balanceamento dos direitos e deveres , com efeito, medida de difcil consenso prtico. A tarefa, no entanto, de intentar promov-lo compete toda a sociedade, no apenas ao aplicador do direito. e) pluralismo poltico. Pluralismo poltico seria a ltima norma jurdica enunciada pelo autor, encerrando o catlogo dos fundamentos do Estado brasileiro. Tal expresso, segundo este, ainda no teria sido bem compreendida no Brasil. Segundo este, no Brasil confunde-se pluralismo poltico com pluripartidarismo, e arrisca um conceito: "... o fundamento do Estado brasileiro que viabiliza a coexistncia pacfica de centros coletivos irradiadores de opinies, atitudes e posies diversas, tendentes a influenciar na formao da vontade da sociedade poltica". (p. 25) Parece novamente incorrer em aodamento, nosso estudado autor, posto que cientificamente no se confunde pluralismo poltico com pluripartidarismo, quanto mais circunscrev-lo no campo da coexistncia pacfica dos elementos que formam a vontade da sociedade poltica, at porque estes so elementos totalitrios. Segundo Norberto Bobbio, ...quando hoje se fala em pluralismo ou de concepo pluralista da sociedade, ou coisa semelhante, entendem-se mais ou menos claramente essas trs coisas. Antes de tudo, uma comuns em muitos estados

constatao de fato: nossas sociedade so sociedades complexas. Nelas se formaram esferas particulares relativamente autnomas, desde os sindicatos at os partidos, desde os grupos organizados etc. Em at os grupos lugar, nouma organizados, segundo

preferncia: o melhor modo para organizar uma sociedade desse tipo fazer com que o sistema poltico permita aos vrios grupos ou camadas sociais que se expressem politicamente, participem, direta ou indiretamente, na formao da vontade coletiva. Em terceiro lugar, uma refutao: uma sociedade assim constituda a anttese de toda forma de despotismo, em particular aquela verso moderna do despotismo a que se costuma chamar totalitarismo.26 O que se deve dizer que o conceito de pluralismo est impregnado de representao sobre democracia e participao. Conceitos e concepes sobre pluralismo so seculares e podem ser encontradas em quase todo manual de cincia poltica, gozando de abordagens de importantes autores como Robert Dahl, John Rawls, Habermas e mesmo em antigos cientistas, tais como Alexis de Tocqueville e Thomas Hobbes, sem jamais suscitar confuso entre pluralismo e pluripartidarismo. 1.3 Objetivos Fundamentais da Repblica. Finalmente o autor ingressa na abordagem dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa. Todavia ele no discorre longamente sobre o tema. Sobre o tpico o autor decorre a respeito das finalidades do estado brasileiro previstos no art. 3 da CF/88. O primeiro
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Bobbio, ob. cit., p. 15, recomenda-se para uma leitura atenta sobre pluralismo Bruno Bulgarelli e Albegaria Kneipp em A pluralidade de Partidos Polticos. Ed. Del ReyBelo Horizonte. 2002. p. 17

deles diria respeito a construo de uma sociedade livre, justa e solidria o autor perfila um conceito prprio para cada instituto. O segundo seria a garantia do desenvolvimento brasileiro, para o que o autor chama a ateno distino entre crescimento e desenvolvimento econmicos, ao que importa o desenvolvimento da sociedade no plano qualitativo, mais do que quantitativo. Nesse espectro enquadra-se o direito do trabalho, como elemento essencial ao desenvolvimento qualitativo. Finalmente, erradicar a pobreza tambm se permite associar ao contrato de trabalho juntamente com o dever de combater a discriminao de qualquer origem.

CONCLUSO No acredito tenha o autor obtido xito em sua empreitada, que mais revelaram uso despretensioso de conceitos jurdicos com o fez com democracia, justia social, cidadania e pluralismo o manuseio habilidoso (ainda que equivocado) de premissas lgicas do raciocnio jurdico como o fez ao expor conceito de norma jurdica, de princpio de direito, e at mesmo de topoi e a utilizao constante da autoridade no comprovada de dados cientficos como a ausncia de uma cultura constitucional. Infelizmente, para a cincia jurdica, o apelo popular torna-se cada vez mais corriqueiro, no apenas na ctedra e na Cincia, mas tambm na aplicao da lei no caso concreto. O fato que o direito, enquanto fenmeno dialtico, cada vez mais est incauto diante do proselitismo poltico e do ativismo judicial moralista. O texto estudado exemplo de como difcil depurar o debate jurdico (autntico e compromissado com a cincia) de seus elementos retricos, muitas vezes perniciosos. O autor usou e abusou da retrica popular e da modelagem de argumentos para o fito de atingir

finalidades que foram presuntivamente construdas pelo expositor como as mais adequadas para consagrar direitos fundamentais do trabalho. Tais finalidades, no entanto, por bvio no podem ser universalizados. No se recusa que tais argumentos sejam um excelente caminho para xito judicial at porque demandas judiciais abastecem-se no debate cientificamente descompromissado entre posies antagnicas mas no se prestam ao debate acadmico compromissado com o ensino, o aprimoramento e o esclarecimento.

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