EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....VARA CVEL DA COMARCA DE ....

Ref.: Autos de n .... INDENIZAO

........................................, empresa j qualificada, por seu advogado adiante assinado, nos autos retro epigrafados, e no se conformando, concessa vnia , com o inteiro teor da r. sentena prolatada s fls. .... a ...., vem, com respeito e acatamento devidos, a V. Exa., recorrer em regime de APELAO a fim de que a matria seja novamente apreciada e desta feita pelo Colendo Tribunal de Alada, e para o que requer sejam consideradas nsitas no presente recurso as inclusas razes do remdio legal, e, ainda, que cumpridas todas as formalidades legais e captadas as manifestaes dos demais interessados, sejam os autos remetidos Instncia "ad quem" para os fins colimados. Anexas as razes do apelo. Pede deferimento, .................... Advogado

RAZES DE APELAO Ref.: Autos de n .... INDENIZAO .... Vara Cvel/....

Emritos Julgadores Colenda Cmara Cvel A causa originria, em instncia "a quo", trata de indenizao, proposta pela Apelante luz dos artigos 159, 958/III e 1.524 do Cdigo Civil brasileiro, do artigo 275, incisos I e II do Cdigo de Processo Civil e finalmente com base na Smula 188/STF. Processados os trmites regulares, foi passada a sentena , que merece ser revista, tendo em conta versar sobre matria que desafia soluo diversa, matria esta referente a RESPONSABILIDADE pelo evento danoso; referida deciso no se apresenta consentnea com a realidade verificada factualmente. Da, a razo do presente recurso, que pretende atacar esse tem da deciso recorrida, de fls. .... a ...., requerendo a sua reforma, tendo em vista que: A autora ajuizou ao indenizatria em face do apelado, mostrando na pea inicial, de fls. .... a .... e demais documentos anexos a ocorrncia do sinistro na ...., no que se baseou em laudo pericial do sinistro, s fls. .... a ...., e na fotos acostadas inicial, fls. .... Ademais, consta da r. deciso prolatada que as provas produzidas no seriam suficientes para determinar a culpabilidade do requerido, tendo-se em vista as declaraes prestadas pelo segurado, pelos requeridos e testemunhas.No entanto, o requerido no fez nenhuma prova contrria, forte o bastante para gerar a improcedncia da causa e atribuir a culpa ao segurado.No mais, as alegaes reportaram-se velocidade imprimida pelo segurado, sem levar em conta a manobra brusca e imprudente

dos apelados, quais sejam, a frenagem brusca do veculo .... e o abalroamento do veculo .... Este o fator relevante e que est a exigir enfoque jurdico mais apropriado. Em depoimento, a testemunha ...., alegou: "(...) que no momento do acidente o carro que seguia frente parou bruscamente, (...) que o declarante desonvolvia uma velocidade aproximada em seu carro de 50 ou 60 Km/h; (...) que o veculo .... saiu do local do acidente logo aps a coliso, em razo de que estava se aproximando uma viatura policial." (Original sem grifos) E a segunda testemunha da autora, aduziu: "(...) que o veculo .... que seguia frente teria parado repentinamente e os outros carros que vinham atrs foram colidindo uns com os outros; que no local do acidente no havia semforo; que o semforo ficava uma quadra depois do local do acidente; (...)". (Original sem grifos) Ora, est explcita a culpa dos requeridos, quando se percebe que no havia semforo naquele local, seno uma quadra adiante; no houve motivo justificvel para que o motorista do veculo .... freiasse abruptamente, determinando aquele acidente. Quesito esse que no foi objeto de anlise pelo Juzo "a quo" quando da prolao da sentena. Ademais, a velocidade imprimida pelo segurado no originou aquele sinistro, e sim a frenagem repentina do ...., que culminou no engavetamento. E que no havia semforo no local que justificasse tal manobra. Na pea sentencial, o Douto juzo monocrtico aduz s fls. ....: "(...) No mrito, o requerido .... declarou em depoimento de fls. .... que naquele momento desenvolvia uma velocidade de 40 Km/hora, guardava uma distncia de 30 m do veculo que seguia a sua frente e que percebeu o sinal luminoso de freio. (...) Tal declarao corrobora a afirmativa do mesmo requerido em contestao de fls. .... onde discorre sobre a impossibilidade de guardar distncia tal que evitasse a coliso no caso de freada brusca do veculo da frente, naquela via rpida." (Original sem grifos) O depoente, ora requerido, alegou que mantinha distncia de 30 metros em relao ao veculo ...., e desenvolvia velocidade de aproximadamente 40 Km/h; observe-se que se o veculo vinha desenvolvendo a velocidade alegada e o veculo .... desenvolvia 80 Km/h, como acatou o Douto Juiz Monocrtico, a distncia evidentemente aumentaria consideravelmente; no precisa se utilizar de clculos matemticos e nem socorrer-se da Fsica para deduzir que a velocidade do requerido era aproximada ao do veculo ...., qual seja, de aproximadamente 50 Km/h. O fato da manobra abrupta do .... j condena aquele requerido, haja vista que o motorista do .... incorreu em manobra imprudente; que o veculo ...., por estar a 30 m de distncia, poderia perfeitamente reduzir a velocidade, parando seu veculo ou ainda poderia ultrapass-lo sem dificuldades.Ocorreu desateno por parte do motorista do veculo ...., causando os danos explicitados no veculo segurado.Tambm demonstra culpa o segundo apelado. Ora, daquilo descrito e demonstrado nos autos, verifica-se que a causa primeira e principal do sinistro derivou do ato imprudente do suplicado e no da velocidade (excessiva, ou no, do segurado). Evidente o erro em que laborou o doutor Juiz sentenciante, porquanto entendeu que o veculo segurado foi o motivador do sinistro, desenvolvendo velocidade acima do permitido.Desconsiderou o fato de no haver semforo no local, o que injustifica aquela frenagem abrupta. Ademais, a r. deciso se baseou em probabilidades no ocorrido, novamente beneficiando o apelado.Por medida de brevidade processual, ratifica-se o contido na inicial, no que se corrobora com os inclusos trechos jurisprudenciais: Responsabilidade Civil. Acidente de trnsito. Prova pericial. Possibilidade de rejeio do laudo pericial pelo Juiz. Necessidade, porm, de se respaldar em outros elementos de convico, no bastando a sua opinio pessoal. (TAPR - Apelao Cvel 926/87,

Paran Judicirio, 23/178 - Banco de Dados da Juru). (Original sem grifos) Responsabilidade Civil. Acidente de trnsito. Interceptao de trfego preferencial de rodovia. Causa primria e eficiente da coliso. Culpa exclusiva do respectivo agente. Irrelevncia, para a produo do resultado, da velocidade do veculo em trfego preferencial. (Cita doutrina). (TA) (TAPR - Apelao Cvel 1.996/87, Paran Judicirio, 24/189 - Banco de Dados da Juru). (Original sem grifos) Responsabilidade Civil. Acidente de trnsito. Decises administrativas dos rgos de trnsito. Presuno.juris tantum/ de veracidade. Eliso que somente pode acontecer ante a prova contrria irrefragvel e inconcussa. (TA). (TAPR - Apelao Cvel 17/88, Paran Judicirio, 26/155 - Banco de Dados da Juru). (Original sem grifos) Diante do exposto e o que mais ser certamente suprido pelo notrio saber jurdico dos ilustres Julgadores, componentes da Egrgia Cmara Cvel, requer a Apelante seja acolhido o presente recurso, reformando a r. sentena, e em virtude dos fatos acima elencados, seja declarado, de forma clara, como responsvel pelo sinistro o requerido ...., devendo ele responder pelo ocorrido e culminando-se por fazer cabente a procedncia total do pedido, para condenar o ru na indenizao buscada na inicial e ainda o nus da sucumbncia, como de Direito. Termos em que, Pede deferimento ...., .... de .... de .... .................... Advogado OAB/...

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .... VARA CVEL DA COMARCA DE ....

...., ...., .............................. e ...., por seu advogado, comparece respeitosamente perante Vossa Excelncia, nos autos da AO ORDINRIA n ...., proposta por ...., para apresentar suas CONTRA-RAZES DE APELAO na forma e pelos fundamentos aduzidos em anexo. Esclarecem os ora Requerentes, que somente tomaram cincia do recurso de apelao interposto pelos Autores, na ocasio da publicao do despacho que determinou a elaborao da conta e preparo das custas recursais (Dirio de Justia de 15 de maio corrente). Do despacho que recebeu o recurso e determinou a abertura de vista aos Recorridos para respond-lo, conforme demonstra cpia do Dirio da Justia de 20 de fevereiro passado, no foram intimados os patronos dos ora Apelados. Esperam, assim, o recebimento das tempestivas contra-razes recursais, contando com a manuteno da deciso de improcedncia da ao pelo Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Paran. Pede Deferimento. ...., .... de .... de .... .................. Advogado

CONTRA-RAZES DE APELAES p/ Apelados: .... s/ Apelantes: ....

COLENDA CMARA CVEL DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO .....

I - A CAUSA, A SENTENA E O RECURSO. 1. Volta-se o presente recurso contra a sentena que julgou improcedente a ao de indenizao proposta pelos ora Apelantes que, invocando a qualidade de herdeiros de ...., falecido em .... de .... de .... e sob a alegao de que receberam, cada qual, .... quotas do capital social da Casa de Sade .... (por partilha e por avena com os demais herdeiros do autor da herana realizada antes do trmino do respectivo inventrio), objetivam haver "a condenao solidria dos Apelados ou daquele que vier a ser reconhecido como culpado exclusivo, se for o caso, ao pagamento das perdas e danos a serem fixados nesta ao", ao fundamento de terem sido preteridos ao exerccio do direito de preferncia de aquisio das quotas que os ora Apelados e .... transferiram para a tambm Apelada ...., atravs da .... Alterao Contratual, datada de .... de .... de .... 1.1. O MM Juiz monocrtico, ao decidir a causa, excluiu as pessoas fsicas demandas da relao processual, por ausncia de violao do direito de preferncia, julgado improcedente a ao em relao s pessoas jurdicas Apeladas. 1.2. Os Apelantes, inconformados, atacam o decisium, acusando-o de defeitos que no o contaminam.

1.3. Mas no tm razo, data vnia. Com a propositura da ao em tela, os Apelantes buscam, unicamente, um enriquecimento sem causa, que repudiado pelo direito.

II - AS TESES VENCIDAS DOS ORA APELADOS 2. Embora o MM Juiz singular no tenha proferido deciso desfavorvel aos ora Apelados e no obstante o fato de no possurem interesse em recorrer da deciso que no lhes imps qualquer gravame, tiveram eles vencidas as suas teses de carncia da ao, decadncia do direito de preferncia e prescrio da ao. 2.1. Considerando que ao Juzo ad quem cabe o reexame de toda a matria impugnada no recurso, esperam os ora Apelados o acolhimento da preliminar argida, com o julgamento de extino do processo sem julgamento do mrito. Analisado o mrito, pugnam pela extino do processo em razo da decadncia do direito ou pela prescrio da ao.

III - A CARNCIA DE AO 3. Com a devida vnia, falta aos Apelantes legitimidade ativa para postular violao ao direito de preferncia por eles no exercido. Nem as reprovveis tentativas dos Apelantes de induzirem em erro os Emitentes Julgadores, omitindo deliberadamente palavras do texto da Lei e invocando doutrina inaplicvel no direito brasileiro, poderiam modificar essa situao. 3.1. que os apelantes so herdeiros de scio e nunca foram scios da Casa de Sade .... Portanto, jamais poderiam ser contemplados com os direitos inerentes ao "status socii". 3.2. Os Apelantes tm assegurados, sem dvida, todos os direitos patrimoniais das quotas do autor da herana, mas nenhum direito relativo posio que ele ocupava no seio da sociedade e da qual resulta a congeminao entre os demais scios, como o caso do de preferncia na aquisio de quotas resultantes de alienao ou de aumento de capital - o qual, at por disposio textual da lei, no suscetvel de transmisso por via hereditria (art. 1.157 do Cd. Civil). 3.3. E no se diga que a sentena que concedeu a dissoluo parcial da sociedade aos Apelantes, em outro processo (acrdo n 3.879 da 2 Cmara Cvel do E. Tribunal de Alada do Paran - fls. 191/197), tem o condo de legitim-los ao exerccio do direito de preferncia. Nem tampouco, que poderiam exerc-lo em virtude de ainda no ter se exaurido o processo dissolutrio, que retirou-lhes a pretensa qualidade de scios. 3.4. Ora, referido acrdo nada mais fez do que reconhecer a possibilidade de herdeiros e sucessores promoverem dissoluo parcial de sociedade, visando obter o pagamento de suas quotas, j que, com o inventrio dos bens do antecessor, somente se conhecia o valor das mesmas. 3.5. Todavia, com a noticiada decretao da dissoluo parcial da sociedade por deciso com trnsito em julgado, os Apelantes, se alguma vez foram scios da CASA DE SADE, deixaram de ser. Uma vez decretada a dissoluo parcial da sociedade, o scio perde essa qualidade e dela passa a ser credor pelos haveres que, em liquidao, devem ser determinados. 3.6. Sabe-se que a sentena que concede a retirada ou a dissoluo parcial da sociedade de natureza constitutiva negativa (desconstitutiva) e acarreta, inexoravelmente, o rompimento definido dos vnculos que o scio, autor de tal pretenso, mantinha com a sociedade e com os demais scios. 3.7. Assim, uma vez rompidos esses vnculos - e porque rompidos - o scio deixa de ser scio e no pode mais exercer qualquer direito decorrente do "status socii", transmudando-se em mero credor da sociedade. 3.8. A respeito, HERNANI ESTRELLA (Apurao dos Haveres de Scio, Konfino, 1960, n 52, p. 102) j escreveu:

"O scio que se afasta no pode, em princpio, pretender que se lhe adjudique uma poro qualquer; tem direito, apenas que a entidade (e eventualmente os outros scios) apure e lhe venha a reembolsar, no tanto e quanto lhe caiba. Nessa ltima operao se exaure definitivamente o liame societrio que, por uma espcie de substituio ex-lege, se transmuda num direito de crdito, exercitvel contra a sociedade ou os scios remanescentes." 3.8.1. E, em nota ao p dessa pgina, como que indagando sobre a questo versada neste processo, o ilustre professor gacho ento asseverou: "De onde se explica caber ao ex-scio todas as aes fundadas nesse direito de crdito, sendo-lhe negada, ao contrrio, ao inerente qualidade de scio que j no tem" (op. loc. cit., nota n 37) 3.9. Como o direito de preferncia s pode ser exercido por scio - e no por credor a qualquer ttulo - os Apelantes, se que tinham (isto , vingando a tese de que herdeiros podem ser considerados scios), deixaram de ter legitimidade para a propositura da presente ao no exato instante em que transitou em julgado a sentena que, acolhendo seu pedido de dissoluo parcial, apartou-os da sociedade, desatando todo e qualquer vnculo que com ela ainda pudessem possuir. 3.10. Com o devido respeito, configurada a ilegitimidade ativa dos Apelantes, caberia ao MM. Juiz singular determinar a extino do processo sem julgamento do mrito, com fulcro no art. 267, inc. VI, do Cdigo de Processo Civil.

IV - O CONHECIMENTO ANTERIOR DOS APELANTES 4. Apreciado o mrito da causa, impunha-se o julgamento de extino do processo, por ocorrncia da hiptese contida no art. 269, inc. IV, do Cdigo de Processo Civil. 4.1. que os Apelantes, com a presente ao, no estariam exercendo um direito que teriam ao tempo em que eram scios ou que, por terem sido impedidos de exerc-lo na poca, ficou-lhes assegurado o conseqente direito de haver indenizao, exercitvel a qualquer tempo, mesmo depois da renncia voluntria de tal posio jurdica. 4.2. preciso que se tenha em linha de considerao que os Apelantes tomaram cincia da alienao das quotas dos ora Apelados pelo arquivamento da 25 Alterao Contratual da CASA DE SADE na Junta Comercial, que se deu em .../.../... 4.3. Animaram-se, por isso, a encaminhar pretenso semelhante diretoria da sociedade, j ento gerida por ...., confirmandoa, em seguida, sem qualquer meno inteno de exercer o direito de preferncia na aquisio das quotas dos ora Apelados e ...., que, poca, j tinham sido alienadas. 4.4. Ou seja, mesmo sabendo transferncia de quotas para a ...., manifestaram inteno de igualmente vender, sem qualquer reclamao quanto a terem sido preteridos no exerccio de preferncia na aquisio daquelas. 4.5. Ora, o manifestar inteno de venda ao tempo em que poderiam e deveriam reclamar quanto preterio do seu direito de aquisio proporcional, ato por si incompatvel com a pretenso exercida nesta ao, at porque a operao envolvendo a transferncia das quotas dos Apelantes para a sociedade s no se consumou por impossibilidade de obteno de um alvar, necessrio celebrao do negcio. 4.6. Por a se v que no serve, para o deslinde deste caso, neste particular, o precedente do Juzo de Direito da .... Vara Cvel desta Comarca (pendente de recurso), eis que envolveu o questionamento de uma alienao de quotas posterior oferta de venda feita pelos Apelantes (ainda no materializada, portanto, ao tempo de tal oferta). 4.7. Por outro lado, no podem os Apelantes alegar que se mantiveram na ignorncia da transferncia das quotas feita pelos ora Apelados a .... : a uma, porque teriam de ser derriscadas as disposies expressas sobre a publicidade e seus efeitos, que justificam a prpria existncia do Registro do Comrcio (arts. 36 e 39 da Lei n 4.726, de 1965, e arts. 39 e 73, nico do Decreto n 57.651, de 1966); a duas, porque a prova do conhecimento da cesso de quotas aqui questionada fornecida na prpria inicial.

4.8. Realmente, os Apelantes invocam o teor da j referida sentena do Juzo de Direito da .... Vara Cvel desta Comarca, que revela terem questionado a operao de transferncia de quotas feita pela .... ao .... (atravs da 26 Alterao Contratual, fls. 176/179). Ora, nessas quotas estavam includas as por ela adquiridas dos ora Apelados (pela 25, fls. 170/175).

V - A DECADNCIA E A PRESCRIO 5. Demonstrado que os Apelantes tinham conhecimento da transferncia das quotas cuja preferncia na aquisio aqui questionada, convm incursionar na natureza do direito de preferncia ou de preempo que a r. sentena no acolheu sem, contudo, analisar e decidir sobre os argumentos suscitados na contestao. E os Apelados assim procedem porque a apelao devolve ao Tribunal todas as questes discutidas e ventiladas no processo, ainda que o magistrado no as tenha apreciado por inteiro. 5.1. Quando previsto em lei, possui natureza real e, por isso a ao respectiva para exerc-lo, ainda que violado, mediante o depsito do valor que autoriza a reipersecusso da coisa vendida com ofensa a ele. J quando esse direito decorre de ajuste contratual, como no caso, sua natureza pessoal e, sendo ele desrespeitado, nasce, em seu lugar, o de haver perdas e danos. 5.2. Em qualquer das hipteses, porm, o prazo para seu exerccio decadencial, como acontece, alis, com todo direito de carter transitrio. 5.3. Significa isso que, uma vez afrontado, deve o credor desse direito exerc-lo no prazo (assinado por lei ou pela avena), sob pena de perd-lo - de perder o prprio direito e no, apenas, a ao que o assegura (se real) ou que contempla o direito a perdas e danos em que ele se convola (se pessoal). 5.4. que esse direito, detidamente analisado, desdobra-se em dois que so interdependentes e sucessivos: o de exercer uma opo (aceitar a proposta do alienante) dentro de um determinado prazo e o de, em sendo ela exercida, adquirir o bem consoante s condies da oferta. Esse ltimo condicionado ao exerccio do primeiro. Sem que ocorra a manifestao de aceitao da proposta de alienao pelo titular do direito de preferncia no prazo que lhe assinado, no lhe nasce o direito de aquisio. 5.5. Assim, o exerccio da opo um nus do titular do direito de preferncia para que possa adquirir o direito de compra tanto por tanto (nas condies da proposta), semelhana de outros direitos cujo nascimento depende de um comportamento positivo do credor (como o direito de regresso, nas cambiais, que depende do prvio protesto do ttulo para seu surgimento e assim por diante). 5.6. Trata-se, portanto, de um direito que, para existir, necessita de um comportamento positivo do interessado no prazo assinalado por conveno das partes ou pela lei. 5.7. Por isso, a simples violao do direito de exercer a opo no basta para caracterizar a violao do direito de aquisio das quotas. preciso que o titular do direito de preferncia demonstre que adotou o comportamento necessrio para assegur-lo. 5.8. E a prova do exerccio dessa opo h de ser no prazo de que dispunha para exerc-la, sob pena de perecimento. 5.9. No sendo ao preferente notificada a inteno de venda, o prazo para a propositura da ao tendente a assegur-lo o mesmo de que deveria gozar para concretizar ou tornar efetivo esse direito e comea a fluir, por fora do princpio da actio nata, da data em que tomou conhecimento da operao a que ficou alheio. 5.10. So incontveis as decises de nossos Tribunais reafirmando que o prazo para o exerccio do direito de preferncia, nas mais diversas hipteses contempladas, decadencial.

5.11. Em matria de locao, por exemplo, j decidiu o Tribunal de Justia de Minas Gerais: "A preferncia concedida ao inquilino deve ser exercitada dentro do prazo previsto pela Lei do Inquilinato, o qual de carter decadencial, razo porque, uma vez escoado, extingue-se o direito potestativo do locatrio de adquirir o imvel." (Jurisprudncia Brasileira, 150/104) 5.12. Apreciando a preferncia do condmino, em caso de compropriedade, o Tribunal de Justia de So Paulo, depois de enfatizar que o prazo para seu exerccio tem natureza decadencial, afastou a decadncia porque "O prazo para o condmino exercitar seu direito de preferncia assegurado pelo art. 1.139 do CCB, no corre a partir da data da venda ao terceiro, ou mesmo da transcrio, mas sim do efetivo conhecimento que ele tem da venda realizada." 5.12.1. Est no corpo do acrdo: "Diante da omisso, pelo artigo 1.139 do Cd. Civil, do termo a quo do prazo decadencial de seis meses ali, utilizou-se V. Exa., o Magistrado sentenciante do recurso fonte do dispositivo que o artigo 1.566 do Cdigo Civil Portugus de 1867, cujo critrio foi repetido no de 1966 (artigo 1.410), ou seja, o da data do conhecimento da transao pelo interessado. Esse tambm o entendimento do Pretrio Excelso, em venerado acrdo trazido colao pela respeitvel sentena no Recurso Extraordinrio n 61.923-SP, Segunda Turma, Relator o Ministro Eloy da Rocha, inserto na RTJ, vol. 57/549, cuja ementa a seguinte: O prazo de decadncia do direito de preferncia do artigo 1.139, segunda parte, do Cdigo Civil, no corre da venda a estranho ou mesmo da transcrio, seno do momento em que o condmino tem conhecimento direto e efetivo da venda. Da haver a respeitvel sentena considerado a data de 17.7.1984 em que foi expedida a certido da escritura pblica relativa ao negcio (fls. 9), como o termo inicial do prazo de decadncia." (Jurisprudncia Brasileira, 150/189). 5.13. Tambm em caso de preferncia do arrendatrio rural j decidiu o Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul: "Preempo. Ao de preferncia fundada no art. 92, 4, do Estatuto da Terra. Decadncia. Para que seja impedida a consumao da decadncia no basta a propositura da ao dentro do prazo legal, sendo necessrio que a citao dos rus se efetive nos 10 dias seguintes provao do despacho que a ordenou ou dentro do prazo prorrogado pelo juiz." (Jurisprudncia Brasileira, 105/129). 5.14. Neste passo, convm observar que o direito de preferncia, de que se cuida, no est previsto na Lei das Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada. 5.15. Veio contemplado no contrato social e, por isso, a ele so aplicveis os dispositivos da Lei das Sociedades por Aes vista contida no art. 18 do Decreto n 3.708, de 1919. 5.16. Ora, o artigo 171, 4, da Lei n 6.404, de 1976, taxativo ao dispor que o prazo para o exerccio do direito de preferncia previsto no estatuto (leia-se contrato social) decadencial. Esse direito de preferncia, a regulado, diz respeito, no s subscrio de novas aes, como ao de aquisio de aes de outro acionista, face ao disposto no art. 36 da mesma lei. (Por todos, FRAN MARTINS, Comentrios Lei das Sociedades Annimas, Forense, 1978, vol. 2, Tomo II, n 759, p. 505/506). Tollitur quaestio! 5.17. Nesse sentido, mas ainda na gide da Lei do Anonimato anterior, que no continha a regra expressa ora invocada, j decidiu o 1 Tribunal de Alada Civil de So Paulo: "O prazo de 30 dias (art. 111, 2, do Decreto-lei n 2.267, de 1940) para que se subscrevam aes na hiptese de aumento de capital de sociedade annima, subscrio preferencial, de decadncia e conta-se do primeiro dia em que publicado o respectivo edital." (Rev. Tribs. 465/127)

5.18. Na lio sempre precisa de MIRANDA VALVERDE ao comentar o art. 162 da antiga lei (Sociedade por Aes, Forense, 3 edio, 1959, vol. III, n 852, p. 127), "A inconvenincia de se manter por perodo maior ou menos longo uma situao indecisa, ou pertubadora das relaes jurdicas, aconselha o legislador a preferir o prazo extintivo ou de caducidade prescrio. O decreto-lei consagra-o nos arts. 75, nico, 107 (111, 2, cf. est no vol. II, n 581, p. 259), 114, 144, nico e 154. Verificar-se- que em todos esses casos no seria prudente deixar que a situao decorrente do fato jurdico permanecesse por muito tempo em suspenso. A sociedade, o acionista ou o credor que segundo os casos acima referidos, no agem dentro do prazo perdem as vantagens, que a lei lhes assegura, ou no adquirem o direito, que ela lhes confere." 5.19. Sabendo-se que os apelantes tomaram conhecimento da alienao das quotas em .../.../... (na data do arquivamento da 25 Alterao Contratual na Junta Comercial) ou dois dias aps, em .../.../... (quando trocaram correspondncia com a CASA DE SADE ou ainda, em 1990 (quando propuseram a ao visando exerc-lo em razo da transferncia de quotas operada pela 26 Alterao Contratual), a pretenso que aqui exercem est inarredavelmente fulminada pela decadncia. 5.20. Quando mais no fosse, a ao estaria tambm atingida pela prescrio, por fora da norma geral sobre anulao de contratos por vcios ou defeitos, inserta no art. 178, 9, do Cd. Civil, eis que, entre a data da transferncia e da citao vlida, decorrem mais de quatro anos, mais precisamente, cinco anos. 5.21. Por essas razes, caberia ao MM. Juiz a quo, caso no acolhesse a preliminar de carncia, julgar improcedente a ao, tambm pela ocorrncia da hiptese contida no art. 269, inc. IV, do Cdigo de Processo Civil, extinguindo o processo com o julgamento de mrito.

VI - A EXCLUSO DAS PESSOAS FSICAS DO PROCESSO 6. No mais, a r. sentena recorrida no merece reparos. 6.1. De fato, em relao aos ora Apelados, a "demanda no colhe razo alguma para sucesso, inocorrente at a relao de causa e efeito para vincul-los ao deduzido ato culposo e reclamado dano." 6.2. O direito de preferncia, invocado pelos Apelantes, decorre de norma contratual que dispe cumprir ao scio que deseje alienar suas quotas notificar a sociedade, para que os demais scios possam exercer seu direito de preferncia na aquisio. 6.3. Todavia, a obrigao dos ora Apelados, como scios, esgotou-se com a comunicao sociedade de sua inteno em alienar suas quotas. 6.4. No caso em tela, a alienao das quotas pelos ora Apelados tambm Apelada ...., era de pleno conhecimento da sociedade CASA DE SADE, at porque, poca, quem a administrava era a prpria ...., adquirente das quotas. 6.5. E o que a clusula de preferncia exige que os alienantes comuniquem sociedade sua inteno de vender as quotas, cumprindo a ela - e no aos alienantes - levar o fato ao conhecimento dos demais scios. 6.6. Assim, se alguma omisso ocorreu, a ponto de suprimir o direito de preferncia aqui questionado, s CASA DE SADE pode ser imputada. 6.7. No tendo os ora apelados praticado o imputado ilcito contratual ao alienarem suas quotas, no podem integrar o polo passivo da presente relao processual. Agiu acertadamente o MM. Juiz monocrtico ao exclu-los da demanda.

VI - IMPROCEDNCIA DA AO 7. Os demais argumentos da r. sentena que julgou improcedente a ao, so irrepreensveis, no merecendo mais reparos a

deciso. 7.1. De fato, com a presente ao, os Apelantes buscam locupletamento indevido e perseguem o mesmo proveito indenizatrio j externado na ao que propuseram perante a 2 Vara Cvel da Capital, sendo de grande pertinncia a observao de ocorrncia de bis in idem. 7.2. Por outro lado, a r. sentena recorrida salientou que os Apelantes no fizeram prova efetiva do alegado prejuzo sofrido com a alienao das quotas dos ora Apelados. Caberia a demonstrao de que, embora pretendendo sair da sociedade, tiveram, com a violao da preferncia, algum prejuzo. Da mesma forma, no demonstraram que teriam capacidade econmica para o exerccio do direito de preferncia. 7.3. Como ficou demonstrado, o direito de preferncia dos Apelantes cingia-se, por fora dos direitos que detm sobre as quotas do autor da herana, a desprezveis 1,44% do capital social. 7.4. Ademais, sabendo que o scio tem o direito de preferncia proporcional ao valor de sua participao no capital social, se os Apelantes o exercessem, no impediriam que a prpria .... adquirisse as demais quotas dos ora Apelados. Assim procedendo, s aumentariam sua participao em percentual desprezvel, que no lhes daria nenhum direito prprio de quotistas majoritrios. Continuariam, perante a sociedade e perante os demais scios, como minoritrios, sem poder influir nos destinos e na vontade sociais. 7.5. Simplesmente poderiam, com o aumento de sua participao, receber mais dividendos. Mas o montante maior de dividendos no decorreria do exerccio do direito de preferncia e sim dos recursos dispendidos pelos Apelantes na aquisio das quotas (do preo que pagariam pelas novas e nfimas quotas assim adquiridas. 7.6. Por fim, lembram os ora Apelados que os Apelantes foram textuais ao afirmar que, mesmo exercendo a preferncia, no ingressariam como scios e, como bem salientou a r. sentena apelada, "nada mais lhes interessantes seno a apurao dos haveres ..." 7.7. Impe-se, como verdadeiro instrumento de justia, a improcedncia da presente ao.

VIII - REQUERIMENTO 8. Por todas essas razes, pedem os ora Apelados o acolhimento da preliminar e o julgamento de extino do processo sem julgamento do mrito. Analisado o mrito, esperam a manuteno da improcedncia da ao em virtude de se terem caracterizado, quer a decadncia quer a prescrio. 8.1. Caso no seja esse o entendimento de Vossas Excelncias, pugnam os ora Apelados pela manuteno da r. sentena recorrida, por seus prprios fundamentos, por ser medida de JUSTIA! Pede deferimento. ...., .... de .... de .... .................. Advogado OAB/...

EXMO. SR. DR. DESEMBARGADOR 1 VICE-PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO RIO DE JANEIRO. (Nome do Agravante), brasileira, divorciada, , portadora da carteira de identidade nmero ., emitida pelo ., e inscrita no CPF sob o nmero , residente e domiciliada na Rua .., Rio de Janeiro, RJ, por seu advogado, com endereo profissional na Av. Cep: 22640-102, onde ir receber intimaes, para efeitos do art. 39, I do CPC, data venia, inconformado com a r. deciso de fl. ., da lavra da eminente Dra. Juza de Direito da .. Vara Cvel Regional da -RJ, proferida nos autos da AO DE EXECUO POR TTULO EXTRA-JUDICIAL, de n , que lhe move (nome do Agravado), com fundamento no art. 522 e seguintes do CPC, dela interpor, tempestivamente, o presente AGRAVO DE INSTRUMENTO COM EFEITO SUSPENSIVO ATIVO a fim de ver reformada a deciso, pelas anexas razes, requerendo a V. Exa. se digne em receb-lo e process-lo, distribuindo o presente a uma das Colendas Cmaras deste Egrgio Tribunal. Outrossim, de acordo com o que dispe o art. 525 do CPC, anexa os documentos abaixo relacionados, *Cpia *Cpia *Cpia *Cpia *Cpia *Cpias da da da da da para da certido procurao procurao petio exceo de inicial da outorgada outorgada e dos e intimao aos aos dos a devida formao deciso da advogados advogados que que documentos deciso da do do instrumento: agravada; agravada; Agravante; Agravado; acompanham-na; acompanham-na;

documentos

pr-executividade

*Cpia da manifestao do exeqente acerca da Exceo de Pr-executividade. Indica para intimaes na forma da Lei Processual Civil o Dr.XXXXXX, inscrito, na OAB-RJ sob os n 000000, com escritrio na Rua XXXXXX, RJ. Termos em que, confia deferimento. Rio de Janeiro, .. de .. de ... Leonardo Jos Oliveira de Azevedo OAB-RJ 118.548 ---- quebra de pgina ----RAZES DE AGRAVO DE INSTRUMENTO

Processo Ao Agravante: Agravado: de

n .

. .

Egrgio Colenda Cmara I- DOS FATOS

Tribunal,

Trata-se de Exceo de Pr-executividade, visando declarar nula ou inexistente a dvida cobrada a ttulo de aluguis e encargos decorrentes de contrato de locao residencial, proposta pela Agravante, perante o Juzo da . Vara Cvel .. - RJ, onde o juzo a quo, atravs da deciso de fl. . (documento em anexo), inadmitiu a presente Exceo de Pr-executividade, com fundamento no argumento de que tal instrumento dependeria de cognio, o qual seria incabvel nesta fase processual. Contudo, merece reforma a r. deciso atacada, posto que, data mxima vnia, a Exceo de Prexecutividade, instrumento amplamente admitido pela jurisprudncia e doutrina nacional, decorrente do Princpio do Contraditrio, assegurado constitucionalmente, fundamentalmente utilizado para garantir que o executado no seja alvo de uma cobrana ilegtima ou, ainda, excessiva. Desta forma, a r. deciso agravada insiste em desafiar jurisprudncia j pacificada no mbito deste Egrgio Tribunal, bem como do Superior Tribunal de Justia, como demonstrado abaixo: Processual Civil. Agravo de Instrumento. Processo de Execuo. Embargos do Devedor. Nulidade. Vcio fundamental. Argio nos prprios autos da execuo. Cabimento. Artigos 267, 3 o ; 585, II; 586; 618, I do CPC. I - No se revestindo o ttulo de liquidez, certeza e exigibilidade, condies basilares no processo de execuo, constitui-se em nulidade, como vcio fundamental, podendo a parte argi-la independentemente de embargos do devedor, assim como pode e cumpre ao juiz declarar, de ofcio, a inexistncia desses pressupostos formais contemplados na lei processual civil. II - Recurso conhecido e provido. (STJ 3 Turma - Resp. n. 13.060-SP Acrdo unnime Ministro Relator Aldemar Zveiter publicado no DJU em 03/02/92) Ademais, como reza a CRFB/88, artigo 5, LV, o Princpio do Contraditrio no foi observado, visto que a Agravante no possui o valor exorbitantemente cobrado pelo Agravado na execuo, a fim de embargar a presente, motivo pelo qual a mesma no se utilizou dos Embargos Execuo, restando apenas a Exceo de Pr-executividade como meio legtimo de defesa. Desta forma, a Agravante v-se lesada, posto que continua a ser cobrada por uma dvida inexistente. II- DA INCERTEZA DO TTULO

No caso em tela, o Agravado diz-se possuidor de ttulo executivo extrajudicial, em funo do qual cobrava, em sua exordial, da Agravante a vultuosa quantia de R$ . (). Ocorre que a comprovao do dbito apresentada pelo Agravado totalmente descabida e equivocada, no refletindo a realidade. De modo contrrio, do que alega o Agravado, a Agravante no devedora da referida quantia, visto que, a mesma j efetuou o pagamento dos alugueres e seus encargos de todos os meses pleiteados pelo Exeqente, ora atravs de depsitos bancrios, ora diretamente na administradora do imvel, conforme apontam os documentos: 01- outubro de 2000 (R$...............), 02-novembro de 2000 (R$..............), 03 - dezembro de 2000 (R$..............), 04 -janeiro de 2001(R$...........), 05 - fevereiro de 2001 (R$..............) e 06 - maro de 2001 (R$...............), ora juntados, seja no restando, portanto qualquer dbito por parte da Agravante. Ademais, o prprio Agravado em sede de manifestao sobre a Exceo de Pr-executividade interposta pela agravante, reconhece a inexistncia e, portanto, a inexigibilidade de parte da dvida, objeto da presente demanda, conforme a fl. .. e . (em anexo): Aqui efetivamente, em razo da prova do pagamento efetuada pela executada, deve se excluir a quantia de R$ ... Comprovado como est, que o dbito reclamado nesta, constante da planilha acostado inicial, subsiste, do qual, apenas, deve ser excluda a quantia de R$ . que fora depositada pela executada Assim, evidenciada e reconhecida pelo prprio Agravado a inexigibilidade e iliquidez do ttulo, deve o juiz com base nos requisitos bsicos do Processo de Execuo julgar ou declarar extinta a presente. Ainda, quando existem e se constatam erros flagrantes ou diferenas evidentes, revelados com base em documentos fornecidos pelas prprias partes, bem como atravs da prpria confisso do Exeqente (como o caso em tela) no se deve aceitar que o montante comumente absurdo cobrado seja tido apenas como uma "quantia superior do ttulo", com o que se daria a incidncia do artigo 743, I, do CPC, de modo a ensejar o reconhecimento do excesso de execuo, como matria a ser objeto dos Embargos do Devedor (art. 741, I). Conclui-se que mesmo que se possa ter como certa a obrigao contida no instrumento negocial anexado petio inicial da Execuo, restaria configurada a iliquidez e a inexigibilidade quanto prestao; isto ,: o montante da obrigao objeto da cobrana, por no ser precisamente o que o prprio Credor reconhece ser o devido, conduz indeterminao e, por via de conseqncia, inexigibilidade do ttulo. Assim, como na presente demanda, existe a utilizao de um ttulo inexigvel, o uso da objeo de prexecutividade, imprescindvel para que se faa o reconhecimento dos vcios demonstrados e sirva para modificar a fora operante do ttulo, acarretando a decretao da nulidade da ao e a conseqente extino do feito. III - DO PEDIDO Face ao exposto, e convocando os lcidos suplementos jurdicos dos Exmos. Srs. Desembargadores integrantes deste Egrgio Tribunal, a Agravante interpe o presente recurso, a fim de que seja conhecido e provido, para o fim de invalidar a deciso ora agravada, nos moldes do art. 527, V, do CPC, pela

inexigibilidade do ttulo, face a incerteza que o mesmo revela, devendo a presente Exceo de Prexecutividade ser normalmente admitida no processo em exame, para que seja devidamente apreciada pelo Juzo a quo. Culminando na extino da presente execuo sem julgamento do mrito, em relao Agravante, na forma do artigo 267, IV, do CPC. Requer, outrossim, a Agravante, que seja recebido o presente recurso no seu Efeito Suspensivo Ativo, para que seja sobrestada a Execuo, seus efeitos e fases como penhora de bens e etc., at que seja definitivamente julgada a Exceo de Pr-executividade. Termos em que, confia deferimento. Rio de Janeiro, de ..de ...

Leonardo Jos Oliveira de Azevedo OAB-RJ 118.548