O JUDICIRIO COMO PODER POLTICO NO SCULO XXI Antnio de Pdua Ribeiro Ministro-Presidente do Superior Tribunal de Justia SUMRIO: Introduo.

Formas de governo. Tipologia. Diviso de poderes. Revoluo Francesa. Constituio americana. Sistema poltico brasileiro. Judicirio no Brasil. Independncia. Judicirio como poder poltico. Repblica democrtica: governo das leis e no dos homens. Garantias jurisdicionais dos cidados. Crise do Estado. Disparidade entre a demanda social e a resposta poltica. Crise da lei e crise da Justia. Justia: no praticada s pelo Judicirio. Efetividade dos direitos e da cidadania. Acesso Justia. Obstculos ao acesso Justia: econmico, organizacional e processual. Tutela do direito coletivo. Juizados especiais de pequenas causas. Meios alternativos de soluo de litgios. Poder Judicirio: sentimento de deslegitimao. Expanso da funo legislativa. Ativismo judicial. Fenmeno da massificao. Interesses difusos, homogneos ou coletivos. Crise do Judicirio: aspecto da crise do prprio Estado. O tempo e o processo. Legitimidade do Judicirio, sob o enfoque da sua aceitao pela sociedade. Litigiosidade contida e impunidade: superao. Judicirio e democracia. Antes de tecer reflexes sobre o Judicirio como poder poltico no prximo sculo, convm ter presente esta observao de MAQUIAVEL: Costumam dizer que os homens prudentes, e no casualmente ou sem razo, que aqueles que desejam ver o que ser, ponderam sobre o que j foi: porque todas as coisas do mundo, em todo tempo, tm sua prpria relao com os tempos antigos. Isso acontece porque se as coisas so feitas pelos homens, que tm e sempre tiveram idnticas paixes, inevitvel que produzam idntico efeito.1
1

N. Machiavelli. Discorsi, III, 43.

Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

29

Ponderando sobre o que j foi, Montesquieu escreveu a sua clebre obra O Esprito das Leis, consagrando uma vida que no foi seno uma pesquisa e um magistrio cientfico, exercido por amor dos povos. A sua obra foi uma auto-imolao, deixando-o, ao cabo de vinte anos de labuta, debilitado e quase cego. Foi, como diria CAMES, mais do que prometia a fora humana.2 Os meus princpios, no os tirei dos meus preconceitos, mas da natureza das coisas, assinalou o Mestre no seu prefcio. O estudo sobre a tipologia das formas de governo se perde nas brumas dos tempos. NORBERTO BOBBIO, em uma das suas obras, descreve a clebre discusso narrada por Herdoto, entre trs persas Otanes, Megabises e Dario , aps a morte de Cambises, sobre a melhor forma de governo a adotar no seu pas. Diz, com razo, que a passagem exemplar porque traduz, com clareza, as trs formas clssicas de governo: o de muitos, o de poucos e o de um s, ou seja, democracia, aristocracia e monarquia. Defensor do governo do povo, Otanes condena o governo de um s e o de poucos. Defensor da aristocracia, Megabises condena o governo de um s e o do povo. Por fim, Dario defende a monarquia e, ao faz-lo, condena o governo do povo e o de uns poucos. A diferena entre a classificao dessas formas de governo no debate narrado por Herdoto e a classificao de Aristteles est em que, na primeira, a cada proposta tida como boa correspondem duas outras vistas como ms, enquanto, na outra, a cada proposta boa corresponde a mesma na sua forma m: a monarquia corrompida transforma-se em tirania; a aristocracia, em oligarquia; e a democracia, em demagogia.3 Essas formas de governo, nas idas e vindas da histria, esto sempre presentes, embora, algumas vezes, com roupagens novas, dando razo a MAQUIAVEL no dizer que os governos so obras de homens, que tm e sempre tiveram as mesmas paixes.

Os Lusadas. Conto I, 29. Saraiva. 1982. pgs. 5 e 6. Ver a Introduo sobre a traduo do Esprito das Leis, escrita pelo Des. Pedro Vieira Mota. Ver Teoria das Formas de Governo, 9 edio, UnB, p. 39-43.

30

Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

Pouco importa seja o poder exercido por um, por alguns ou por muitos. Quem o detm tende a dele abusar. O poder vai at onde encontra os seus limites. Para que os seus titulares no possam abusar dele, preciso que, pela disposio das coisas, o poder freie o poder. Esse o ensinamento de MONTESQUIEU para sustentar que a liberdade poltica s se encontra nos governos moderados, embora no exista sempre nos Estados moderados. Ela s existe nestes quando no se abusa do poder.4 Para que um poder freie o outro, o grande clssico francs sustentou a famosa doutrina da diviso dos poderes, assinalando que estaria tudo perdido se um mesmo homem, ou um mesmo corpo de prncipes ou nobres, exercesse esses trs poderes: o de fazer as leis, o de executar as resolues pblicas e o de julgar os crimes ou demandas dos particulares.5 Nessa linha de entendimento, a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 26 de agosto de 1789, obra da Revoluo Francesa e que resume a sua ideologia poltico-jurdica, proclamou, no seu art. 16, que toda sociedade que no assegure a garantia dos direitos nem estabelea a separao dos poderes, no tem constituio.6 A primeira aplicao prtica da doutrina da diviso de poderes deuse com a Constituio americana de 17 de setembro de 1787. Da se generalizou, sendo adotada pelo constitucionalismo dos dois ltimos sculos. Esclarece PINTO FERREIRA que o sistema poltico brasileiro, desde a Constituio do Imprio, de 25 de maro de 1824, recebeu a influncia decisiva do pensamento terico da distino de poderes. Consignava a existncia dos poderes clssicos, aos quais ainda agregava o poder moderador, nas mos do Imperador, com o papel essencial de equilbrio e soluo dos conflitos constitucionais.7 Trata-se de importante herana do direito portugus.

4 5 6

O Esprito das Leis. Saraiva, 1987, pg. 163, traduo de Pedro Vieira Mota. Obra citada, pg. 165. Este o texto francs: Toute socit dans laquelle la garantie des droits nest pas assure, ni la sparation des pouvoirs dtermine, na point de constitution. Ver Teoria Geral do Estado, 2 volume, 3 ed., Saraiva, 1975, pg. 743.

Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

31

Com a queda do Imprio, foi promulgada, em 24 de fevereiro de 1891, a primeira Constituio republicana, estabelecendo, na consonncia dos ensinamentos de MONTESQUIEU, o sistema de trs poderes, cuja estrutura bsica, no tpico, permaneceu a mesma nas Constituies subseqentes, com os hiatos decorrentes do regime poltico corporificado na Carta outorgada em 10 de novembro de 1937 e durante o perodo de excepcionalidade da Revoluo de 1964. A Constituio em vigor, promulgada em 5 de outubro de 1988, diz no seu art. 2 que so Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. No seu Ttulo IV, que versa sobre a organizao dos Poderes, destina um Captulo a cada Poder, referindo-se o Captulo III ao Poder Judicirio. O Judicirio no Brasil , pois, um Poder do Estado. O Estado brasileiro consubstancia-se numa Repblica Federativa, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal. Constitui-se em Estado democrtico de direito e tem como fundamentos a soberania, a cidadania, a dignidade da pessoa humana; os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa e o pluralismo poltico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos da Constituio (art. 1 e pargrafo nico). Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: construir uma sociedade livre, justa e solidria; garantir o desenvolvimento nacional; erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; e promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer formas de discriminao. No exerccio das suas atribuies, o Judicirio h de ter sempre presentes esses princpios fundamentais. A independncia do Judicirio, sem prejuzo da sua atuao harmnica com os outros Poderes, assegurada pela Constituio, que lhe d autonomia administrativa e financeira e estabelece as garantias da magistratura (arts. 95, 99 e 168).
32 Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

Os Tribunais elaboram e encaminham as suas propostas oramentrias ao Congresso Nacional, com observncia dos limites estipulados conjuntamente com os demais Poderes na lei de diretrizes oramentrias. Os recursos correspondentes s dotaes oramentrias que lhes so destinadas, compreendidos os crditos suplementares e especiais, lhes so entregues, em duodcimos, at o dia 20 de cada ms. Aos juzes so asseguradas as garantias da vitaliciedade, sujeitos, porm, aposentadoria compulsria aos setenta anos, inamovibilidade e irredutibilidade de subsdio. So rgos do Poder Judicirio: o Supremo Tribunal Federal; o Superior Tribunal de Justia; os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais; os Tribunais e Juzes do Trabalho; os Tribunais e Juzes Eleitorais; os Tribunais e Juzes Militares; e os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios (art. 92). H dois Tribunais da Federao, ou seja, que exercem jurisdio sobre a Justia comum federal e estadual: O Supremo Tribunal Federal, corte predominantemente constitucional, rgo de cpula de todo o Judicirio, incluindo a justia especializada (militar, eleitoral e do trabalho), e o Superior Tribunal de Justia, rgo de cpula da Justia comum federal e estadual, a que cabe zelar pela autoridade e uniformidade interpretativa do direito federal. diante desse contexto, que descreve, em resumo, o Judicirio brasileiro no mbito histrico e no concerto das Naes, que cumpre refletir sobre ele como poder poltico no prximo sculo sob a tica dos magistrados. No tocante ao posicionamento do Judicirio como poder poltico do Estado, o que se espera, no Brasil, a manuteno das mesmas regras e princpios hoje existentes, que igualam ou at mesmo superam em conquistas as j obtidas por outros importantes Estados democrticos de direito. O problema est em colocar em prtica esses princpios, de maneira a tornar o exerccio das funes jurisdicionais menos moroso e mais eficiente, tendo em conta que o Judicirio presta servio pblico de alta relevncia, qual seja, aquele de distribuir justia.
Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000. 33

 preciso ter-se em conta que, numa repblica democrtica, o governo das leis e no dos homens. A respeito, examinando o assunto com a profundidade que lhe peculiar, conclui BOBBIO: Se ento, na concluso da anlise, pedem-me para abandonar o hbito do estudioso e assumir o do homem engajado na vida poltica do seu tempo, no tenho nenhuma hesitao em dizer que a minha preferncia vai para o governo das leis, no para o governo dos homens. O governo das leis celebra hoje o prprio tempo da democracia. E o que a democracia seno um conjunto de regras (as chamadas regras do jogo) para a soluo dos conflitos sem derramamento de sangue? e em que consiste o bom governo democrtico se no, acima de tudo, no rigoroso respeito a estas regras? Pessoalmente, no tenho dvida sobre a resposta a estas questes. E exatamente porque no tenho dvidas, posso concluir tranqilamente que a democracia o governo das leis por excelncia. No momento mesmo em que um regime democrtico perde de vista este seu princpio inspirador, degenera rapidamente em seu contrrio, numa das tantas formas de governo autocrtico de que esto repletas as narraes dos historiadores e as reflexes dos escritores polticos.8 Em termos de garantias jurisdicionais dos cidados, relativamente administrao da justia, a vigente Constituio brasileira adota como postulado constitucional fundamental o devido processo legal, expresso oriunda da inglesa due process of law, ao dizer: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (art. 5, LIV). Adota, ainda, o princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional, ao estatuir que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV). Consagra o princpio da isonomia: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade; homens e mulheres

O Futuro da Democracia. 5 ed., Paz e Terra, pgs. 170-171, traduo de Marco Aurlio Nogueira.

34

Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio (art. 5, caput e inciso I). Estabelece, ainda, o princpio do juiz ou promotor natural, ao dizer que no haver juzo ou tribunal de exceo, e que ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente (art. 5, XXXVII e LIII). Estatui o princpio do contraditrio: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, LV). Prev o princpio da proibio da prova ilcita: so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos (art. 5, LVI); o princpio da publicidade dos atos processuais: todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos (art. 93, IX), acrescentando que a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem(art. 5, LX); e o princpio da motivao das decises judiciais sob pena de nulidade (art. 93, IX). O Estado est em crise; e a sua atuao, em dissonncia com o que dele esperam os cidados. Nesta poca de globalizao e liberalismo econmico, acerbas crticas so dirigidas aos entes pblicos, ao fundamento de que no funcionam a contento a servio da coletividade e de que se tm esquecido da sua finalidade precpua, qual seja, a de realizar o bem comum e, em decorrncia, ajudar a populao a alcanar a sua grande aspirao, que a de toda a Humanidade: efetivar o sonho de ser feliz. A crise do Estado decorre da gritante disparidade entre a demanda social e a resposta poltica. Hoje, no se pede ao Estado apenas proteo, mas muito mais que isso, e ele no tem poder suficiente para realizar o que dele se espera. A deficiente estrutura do Estado, inadequada para atender s suas finalidades, gera excesso de regulamentao e de atos administrativos ensejadores de conflitos com os particulares (funcionrios pblicos, beneficirios da previdncia social, empresas, etc.). So litgios fundados na legislao estatutria, previdenciria, tributria e financeira. Enseja, ainda, aquela deficincia a contnua edio de leis, muitas delas aprovadas e mal redigidas, causadoras de insegurana jurdica e, em decorrncia, de litgios. Esses litgios ou lides, em nmero avassalador, vo sobrecarregar o Judicirio, estendendolhe as conseqncias da crise do Estado.9
9

Ver Slvio de Figueiredo Teixeira. As Tendncias Brasileiras Rumo Jurisprudncia Vinculante. Informativo Jurdico da Biblioteca Oscar Saraiva, Vol. 10, 1998. pgs. 143-149.

Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

35

A Lei e a Justia compem as duas faces deste universo sobre o qual gravitam todos os fenmenos jurdicos. H uma crise da Lei e uma crise da Justia. Essas crises decorrem da distoro entre a lei e os anseios sociais e da ineficincia da realizao da justia. Da que, com inteira pertinncia, destacou o Desembargador LUIZ FUX que resplandece no cu do terceiro milnio, encartada numa das Eras do Direito, idealizadas pelo notvel NORBERTO BOBBIO, a Era da Legitimidade, resultante das novas expectativas quanto lei e justia, emergentes das respostas crise jurdica que agoniza no mundo que ora contemplamos. o citado magistrado e professor, ainda, quem reala que a crise judicial confina com a crise da lei, assinalando que, em outra medida, a justia da deciso depende da justia legal, porquanto o magistrado tem como atividade precpua a submisso dos fatos s normas.10 E, aps dizer que uma sentena em que se constri o jurdico antes do justo se equipara a uma casa onde se erige o teto antes do solo, endossando PLAUTO FARACO DE AZEVEDO, preconiza a era de um poder judicial criativo que atenda s exigncias de justia perceptveis na sociedade e compatveis com a dignidade humana, um poder para cujo exerccio o juiz se abra ao mundo ao invs de fechar-se nos cdigos, interessando-se pelo que se passa ao seu redor, conhecendo o rosto da rua, a alma do povo, a fome que leva o homem a viver no limiar da sobrevivncia biolgica.11 Os conflitos multiplicam-se na sociedade e, a cada instante, os cidados esto a clamar por justia. Freqentemente, os jornais se referem aos sem-terra, aos sem-teto, aos que reclamam por assistncia mdica, por educao, por emprego. Tais conflitos, de origem geral, precisam ser solucionados, mas a sua justa soluo pressupe sempre a opo por valores que, num determinado momento, devem prevalecer.

10

11

O que se espera do Direito no terceiro milnio, frente s crises das leis, da justia e do ensino jurdico, aula magna proferida em 31.8.1998, Universidade Gama Filho. Idem.

36

Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

O deslinde desses conflitos ocorre mediante a atuao dos Poderes do Estado: o Executivo, o Legislativo e o Judicirio. Portanto a Justia, em termos estatais, no praticada s pelo Judicirio, mas tambm pelos outros Poderes. Ao Judicirio cabe solucionar apenas certos conflitos especiais, denominados litgios ou lides. Essas distines so feitas porque o Judicirio, hoje, intensamente criticado e, com freqncia, de forma injusta. Muitas vezes dele se exige uma justia que no pode praticar. Essas limitaes, nem sempre notadas por pessoas que se dizem letradas, foram percebidas, com percucincia, pelo representante dos trabalhadores rurais, homem simples, mas catedrtico na luta pela vida, em importante simpsio sobre a reforma do Poder Judicirio, no qual os temas pertinentes eram debatidos com amplos setores da sociedade. Disse ele, referindo-se reforma agrria, com sabedoria e de maneira respeitosa, aos representantes do Judicirio presentes: A Justia que ns queremos, vocs no a podem nos dar. preciso, porm, repensar o Judicirio, objetivando a adoo de providncias no sentido da efetividade dos direitos e da cidadania, na certeza de que justia lenta e qual tem acesso apenas parte da populao injusta. E, no desempenho dessa tarefa, impe considerar no apenas, como at aqui tem acontecido, os operadores do sistema judicirio, mas especialmente os consumidores da justia. No se pode olvidar que, no regime democrtico, a atuao precpua do Estado, mediante os seus rgos, h de visar sempre afirmao da cidadania. De nada adianta conferiremse direitos aos cidados, se no lhes so dados meios eficazes para a concretizao desses direitos. As idias sobre a matria vm sendo desenvolvidas em pases da Europa e da Amrica, em torno do que se convencionou chamar acesso justia, sendo relevantes a respeito os sucessivos trabalhos publicados por MAURO CAPPELLETTI e VITTORIO DENTI. Em suma, o que pretende essa corrente de pensamento a abertura da ordem processual aos menos favorecidos da fortuna e defesa de direitos e interesses supra-individuais, com a racionalizao do processo, que quer
Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000. 37

ser um processo de resultados, no um processo de conceitos ou de filigranas. 12 O que se almeja a efetividade do processo, sendo indispensvel, para isso, pensar no processo como algo dotado de bem definidas destinaes institucionais e que deve cumprir os seus objetivos sob pena de ser menos til e tornar-se socialmente ilegtimo.13 Acesso justia o acesso ordem jurdica justa, no dizer de KAZUO WATANABE. No tem acesso justia aquele que sequer consegue fazerse ouvir em juzo, como tambm todos os que, pelas mazelas do processo, recebem uma justia tarda ou alguma injustia de qualquer ordem.14 Em brilhantes conferncias a respeito do tema, assinalou o Professor MAURO CAPPELLETTI ser muito fcil declarar os direitos sociais; o difcil realiz-los. Da que o movimento para acesso justia um movimento para a efetividade dos direitos sociais, e a sua investigao deve ser feita sob trs aspectos principais, a que denominou ondas renovatrias: a primeira refere-se garantia de adequada representao legal dos pobres. Como fazla? A designao honorfica de advogados no tem mais sentido. Deve-se permitir a escolha de profissionais, instituir rgos de defensoria pblica ou adotar-se sistema misto? Seja qual for a soluo, fundamental que se assegure aos necessitados assistncia jurdica, integral e gratuita.15 A segunda onda renovatria visa tutela dos interesses difusos ou coletivos, com o objetivo de proteger o consumidor ou o meio ambiente. Pressupe que o conceito de pobreza no se adstringe ao indivduo carente de recursos financeiros, ou de cultura, ou de posio social. mais vasto: abrange grupos e categorias, como no caso do consumidor. Uma empresa produz milhes de produtos com um defeito de pouco valor. Trata-se de interesse fragmentado, pequeno demais para que o cidado, individualmente, defenda o seu direito. Mas, se todos os consumidores, em conjunto,

12 13 14 15

DINAMARCO, Cndido Ragel. A Reforma do Cdigo de Processo Civil. 4 ed.. Malheiros, 1998, p. 21 e 22. Idem. Idem. No Brasil, a Constituio estabelece que o Estado prestar assistncia judicial integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos (art. 5, LXXIV), esclarecendo que A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados (art. 134).

38

Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

decidirem atuar, estaro em jogo interesses consubstanciados em valores considerveis. H, pois, de atentar-se para os carentes econmicos e para os carentes organizacionais. A terceira onda preocupa-se com frmulas para simplificar os procedimentos, o Direito Processual e o Direito Material, como, por exemplo, nas pequenas causas, a fim de que o seu custo no seja superior ao valor pretendido pelo autor. O tema envolve estudos, entre outros, sobre o princpio da oralidade e da imediatidade, bem como sobre os poderes do juiz e sobre a instrumentalidade do processo. Em sntese, segundo o insigne jurista, os principais problemas do movimento reformador so os seguintes: a) o obstculo econmico, pelo qual muitas pessoas no esto em condies de ter acesso s cortes de justia por causa de sua pobreza, onde seus direitos correm o risco de serem puramente aparentes; b) o obstculo organizador, atravs do qual certos direitos ou interesses 'coletivos' ou 'difusos' no so tutelados de maneira eficaz se no se operar uma radical transformao de regras e instituies tradicionais de direito processual, transformaes essas que possam ter uma coordenao, uma 'organizao' daqueles direitos ou interesses; c) finalmente, o obstculo propriamente processual, atravs do qual certos tipos tradicionais de procedimentos so inadequados aos seus deveres de tutela. Com apoio nos textos constitucionais em vigor, importantes leis tm sido promulgadas com o objetivo de tornar realidade as novas regras atinentes ao que se denominou acesso justia. Nesse sentido, incluemse aquelas relativas reforma do Cdigo de Processo Civil. No Brasil, essa grande transformao comeou, no plano legislativo, com a edio da Lei da Ao Popular (Lei n 4.717, de 29/6/1965) e assumiu dimenses revolucionrias com a promulgao da Lei da Ao Civil Pblica
Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000. 39

(Lei n 7.347, de 24/7/1985), estendida at mesmo tutela da ordem econmica pela Lei n 8.884, de 11/6/1994, (art. 88), o Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069, de 13/7/1990) e Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078, de 11/9/1990). A Lei da Ao Civil Pblica, o Estatuto da Criana e do Adolescente e o Cdigo de Defesa do Consumidor instituram as bases da tutela do direito coletivo em nosso ordenamento jurdico. Esses diplomas legais atriburam legitimidade ao Ministrio Pblico e a outras entidades representativas de classe, estabeleceram regras sobre a coisa julgada erga omnes e ultra partes e dispuseram sobre a conceituao das trs espcies de direitos e interesses a serem objeto de tutela coletiva: os difusos, os coletivos e os individuais homogneos. Ressalte-se que a Constituio Federal em vigor, no plano da tutela constitucional das liberdades, criou os institutos do habeas data, do mandado de injuno e do mandado de segurana coletivo, consagrando princpios relativos tutela jurisdicional coletiva (legitimidade dos sindicatos e das entidades associativas em geral: art. 5, inciso XXI, e art. 8, inciso III) e dando feio constitucional aos Juizados Especiais de Pequenas Causas (art. 24, inciso X, e art. 98, inciso I) e ao civil pblica (art. 129, inciso III). Com essa nova viso, foi recentemente promulgada a Lei n 9.099, de 26/9/1995, que dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais, cujo art. 2 estabelece os seus princpios bsicos: oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, buscando, sempre que possvel, a conciliao ou a transao. O significativo nmero das demandas transindividuais ajuizadas, fundadas na legislao a que antes me referi, mostra a boa acolhida que vem obtendo da sociedade e a sua grande utilidade para a populao e para a defesa do interesse pblico. Cumpre assinalar, outrossim, que os meios alternativos de soluo de litgios devem ser difundidos, estimulando-se o uso da mediao, da conciliao e da arbitragem. A respeito, foi promulgada a Lei n 9.307, de 23/9/1996, tambm denominada Lei Marco Maciel.
40 Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

Dentro desse quadro, algumas questes importantes devem ser enfrentadas e solucionadas ou, pelo menos, equacionadas na chamada reforma do Poder Judicirio, que no se adstringe ao plano constitucional. Entre as providncias que vm sendo debatidas e efetivadas, creio seja conveniente adotar concretamente a denominada justia itinerante, voltada s populaes mais carentes das periferias das grandes metrpoles e da zona rural, e a ampliao dos juizados especiais de pequenas causas, estendendo-os Unio Federal. 16 Enfim, imperioso que se criem mecanismos, visando dar mais flexibilidade administrao da justia. A preocupao que se deve ter presente a de afastar o sentimento de deslegitimao por parte da maioria da populao com que depara o Poder Judicirio. preciso dar meios aos excludos e aos pobres para que deixem de recorrer a outros canais de mediao, como a polcia, o padre, o lder comunitrio e o justiceiro. Ou seja, cumpre dar condies a toda a populao para assegurar de fato a sua cidadania. O Estado social, que emergiu no curso deste sculo, num panorama de tenses, crises e controvrsias, caracterizado pela expanso sem precedentes dos Poderes do Estado legislador e administrador. Da que se tornou mais aguda e urgente a exigncia do controle judicirio da atividade do Estado. As lides deixaram de envolver apenas sujeitos privados e passaram a comprometer os Poderes polticos do Estado. Por outro lado, a expanso da funo legislativa e o crescente volume de legislao, alm de sobrecarregarem os parlamentos, ensejaram a edio de leis ambguas e vagas, deixando delicadas escolhas polticas fase da sua interpretao e aplicao. Acrescente-se, ainda, a existncia de massa de leis que continuam nos livros mesmo depois de se tornarem obsoletas. Esses eventos ensejaram a necessidade de um ativismo judicial mais acentuado, mas no so considerados pelos crticos desse ativismo.

16

Emenda Constitucional n 22, promulgada em 18.3.1999, art. 1.

Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

41

A tudo isso se acrescenta o fato de que, em regra, os direitos sociais so promocionais e voltados para o futuro, exigindo para a sua gradual realizao a interveno ativa e prolongada no tempo pelo Estado. Ao aplicar as leis pertinentes, o juiz no pode proceder de maneira esttica, mas tendo presente a finalidade social da lei vista dos programas prescritos de maneira vaga pelas referidas normas. Finalmente, assumem cada vez mais significao os conflitos decorrentes do fenmeno da massificao, especialmente a tutela dos denominados interesses difusos, homogneos ou coletivos. Isso est a exigir uma nova viso dos conceitos e regras do processo judicial e do prprio papel do juiz moderno.17 Sob o citado ngulo de viso, , tambm, possvel verificar que a crise do Judicirio um aspecto da crise do prprio Estado. Sem se organizar e dar eficincia ao Estado-administrador e ao Estado-legislador, deficiente continuar o Estado-justia. Convm, por isso mesmo, na atual conjuntura, que se aumente a colaborao entre os Poderes do Estado, objetivando apressar solues tendentes ao bem comum. No se trata de abrir mo dos princpios que regem a atuao de cada Poder, mas de uma aproximao maior entre os seus membros com o fito de se tomarem medidas de interesse geral, visando sociedade como um todo. O que se h de procurar dar cumprimento segunda parte do art. 2 da Constituio, segundo o qual os Poderes so independentes, mas harmnicos entre si. Ou seja, a independncia no exclui a harmonia, e a harmonia s poder ser obtida mediante conversaes que permitam identificar as posies convergentes sobre os problemas do Estado, a fim de que possam, com a velocidade dos tempos modernos, ser superados. No h de se olvidar que, semelhana do que acontece com a atividade dos juzes, dos membros do Ministrio Pblico e dos advogados, o relacionamento entre os Poderes obedece ao sistema dos vasos

17

Discurso de posse na Presidncia do STJ, separata, pg. 10.

42

Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

intercomunicantes. O Estado s funciona bem quando as suas atividades fundamentais so exercidas harmonicamente, sem dolo, sem malcia, em nvel tico. Um poder que, pela atuao dos seus agentes, falta ao respeito ao outro ignora o que no pode desconhecer: no se pode baixar o nvel de um, sem baixar, de igual modo, o do outro18 . E, no que concerne ao mtuo respeito, inexiste o mais alto: o respeito no desce de cima para baixo, no sobe de baixo para cima. Horizontalmente se manifesta sempre. Interligamse de tal modo os trs, que a elevao de um a todos enobrece, assim como o desrespeito a um a todos atinge.19 O Estado proibiu a autotutela, punindo como crime fazer justia pelas prprias mos. Assumiu, pois, o compromisso de solucionar, de forma adequada, efetiva e em tempo hbil, os litgios ou lides que ocorrem no seio da sociedade. O processo, mediante o qual atua a sua funo jurisdicional, deve ensejar resultado semelhante ao que se verificaria se a ao privada no estivesse proibida.20 relevante ter-se em conta que a demora da resposta judicial leva ao exaurimento de foras parte dbil que, diferentemente do litigante mais portentoso, no tem condio de arcar com essa lentido permitindo aquele arrancar-lhe vantajosas concesses. Por essa razo, CAPPELLETTI, curvado sobre o problema, cedeu realidade ao concluir: a justia igual para todos, mas um pouco mais igual para os ricos e um pouco menos igual para os pobres.21 A Conveno Europia para Proteo dos Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais estabeleceu, no seu art. 6, 1, que a Justia

18

O enfoque foi utilizado por Piero Calamandrei na comparao das atividades entre juzes, advogados e membros do Ministrio Pblico, e no entre os Poderes do Estado. Ver Eles, os juzes, vistos por ns, os advogados, 4 ed., Clssica, pg. 22. O texto consta no meu discurso de posse na Presidncia do Superior Tribunal de Justia, ocorrida em 2/4/1998. 19 A expresso foi usada pelo ilustre advogado Dr. Justino Vasconcelos, ao falar sobre Advocacia e Relacionamento com a Magistratura e o Ministrio Pblico, tese n 12, VI Conferncia Nacional da OAB, SalvadorBA, outubro de 1978. No se referiu o autor ao relacionamento entre os Poderes do Estado. O texto consta no meu discurso de posse antes citado. 20 Jos Carlos Barbosa Moreira, tutela sancionatria e tutela preventiva, in Temas de Direito Processual (segunda srie). So Paulo: Saraiva, 1980, pg. 21. Luiz Guilherme Marinoni, Efetividade do Processo e Tutela de Urgncia. Srgio Antnio Fabris Editora, 1994, pg. 12. 21 Desembargador LUIZ FUX, aula magna citada, fls. 26 e 27.

Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

43

que no cumpre suas funes dentro de um prazo razovel , para muitas pessoas, uma justia inacessvel.22 Nessa perspectiva, intuitivo que a inexistncia de tutela adequada a determinada situao conflitiva corresponde prpria negao da tutela a que o Estado se obrigou quando chamou a si o monoplio da jurisdio. Da a necessidade de tutelas rpidas e imediatas para remediar a ineficcia do procedimento ordinrio e da prpria administrao da justia.23 Impe-se, pois , que o legislador e o juiz do terceiro milnio tenham em mente que as situaes de periclitao e as de evidncia merecem tutela imediata. A primeira, em face da possibilidade de dano irreparvel acaso a justia no seja imediata. A segunda, porque, em face de um direito lquido e certo, no se revela justo o aguardar indefinido de uma resposta judicial, que no pode ser outra seno aquela que acompanha a prova inequvoca que conduz verossimilhana e probabilidade de xito alegado pela parte. Ademais, as sentenas devem valer por si ss, sem necessidade de atividades complementares que impliquem nova e delongada relao processual. A auto-executividade e mandamentalidade das decises anseio cuja contemplao no pode ultrapassar a nova era sem a correspondente consagrao.24 No Brasil, as alteraes do Cdigo de Processo Civil, introduzidas pela Lei n 8.952, de 13/12/1994, prestigiaram a doutrina da criao de tutelas diferenciadas, inclusive das tutelas de evidncia. Quanto a estas ltimas, passou a contemplar aquela lei duas modalidades de antecipao de tutela: uma relativa a obrigaes de dar (art. 273) e outra s obrigaes de fazer e no fazer (art. 461).25

22

23 24

25

Mauro Cappelletti e Bryant Garth. Acesso Justia. Srgio Antnio Fabris Editora, 1988, pgs. 20-21, traduo de Ellen Gracie Northfleet. Luiz Guilherme Marinoni. Obra citada, pg. 66. Desembargador Luiz Fux, aula magna citada, pgs. 28 e 29. O tema desenvolvido pelo ilustre autor na tese em que obtm a titularidade de Direito Processual Civil da UERJ: Tutela de Segurana e Tutela de Evidncia. V. E. Carreira Alvim. Tutela Especfica das Obrigaes de Fazer e no Fazer. Del Rey, 1997, pgs. 9 e 10.

44

Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

Continuam, porm, as dificuldades de cumprimento das sentenas condenatrias. No h tipificao criminal e, por isso, priso por descumprimento de ordem judicial ou desacato judicial. No Direito anglo-saxo, a priso por dvida vedada, mas isso no afasta aquela decorrente do descumprimento voluntrio e afrontoso de ordens judiciais. Cumpre encerrar. Aqui foram levantadas numerosas questes sobre o Judicirio, mas no fcil dizer como solucion-las. O importante t-las presentes, ter delas conscincia, a fim de que, no momento prprio, possam ser superadas. , ainda, imperioso que os estudiosos trabalhem conscientes de que, nesta poca em que tudo se questiona, no podem olvidar o tema sobre a legitimidade do Judicirio como Poder, sob o enfoque da sua aceitao pela sociedade a que serve. indispensvel a mudana de mentalidade e a criatividade, a fim de que novos princpios sejam aplicados soluo dos litgios, mitigando-se, assim, o fenmeno da litigiosidade contida e da impunidade, que, como doena insidiosa, pode aflorar com todas as suas energias funestas e atingir os alicerces que sustentam a causa democrtica. O Judicirio s se impe como verdadeiro poder no Estado de direito. Por isso mesmo que, quando a democracia floresce, assume a sua verdadeira dimenso de rgo do Estado que equilibra a atuao das foras vivas da nacionalidade, reduzindo os inevitveis conflitos decorrentes das concepes antagnicas sobre os fatos da vida e mostrando aos cidados o caminho do entendimento e da harmonia, sem o qual seremos forados a volver s formas de convivncia ultrapassadas, prprias dos perodos mais obscuros registrados pela Histria.

Rev. Fund. Esc. Super. Minist. Pblico Dist. Fed. Territ., Braslia, Ano 8, V. 15, p. 29 45, jan./jun. 2000.

45