LA MEDIACIN.

El conflicto: El conflicto no slo representa el resquebrajamiento de unas relaciones determinadas, dadas en el seno de la comunidad, sino que a su vez trae de suyo una serie de fortalezas para el ncleo social, asociadas a factores de cambio y a la adaptacin de estndares de convivencia segn sus necesidades. Es as como se ha gestado una evolucin terica y conceptual en materia de conflictos, desde diversas reas del conocimiento, aunque la actitud beligerante de cara a anular las diferencias que se susciten en los diferentes espacios de la comunidad, aun ocupa un espacio significativo, que contrasta con el abordaje terico y el desarrollo social, legal y constitucional, gestado en pos de la solucin de los conflictos, ms all del marco institucional que como paradigma representa la justicia formal. Sin embargo, es precisamente en ese marco institucional, donde paralelamente se ha desarrollado un escenario para la justicia informal, a raz de la evolucin constitucional y en punto de los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos, a los cuales, es inherente una naturaleza autocompositiva o heterocompositiva, segn si se asume la bsqueda de una solucin por las mismas partes involucradas en conflicto, o si se acude a un tercero cuya decisin liga a las partes all involucradas, tal es el caso de las decisiones adoptadas en sede de justicia de paz o tribunales de arbitramento. Concretamente, en lo que atae a la naturaleza autocompositiva de la resolucin del conflicto, las partes pueden lograr su solucin, por va de transigir o negociar sus diferencias directamente, o bien, con la intervencin de terceros en procura de su acercamiento y entendimiento, y en clave de las figuras de mediacin o conciliacin, las cuales estn asociadas a una interdisciplinariedad en cuanto a los campos del conocimiento que pueden confluir, no slo en su elaboracin terica, sino en su desarrollo y aplicacin, y en pro del fortalecimiento de la iniciativa de encuentro entre las partes en contienda, quienes en la medida en que no propicien acercamiento alguno en punto de sus divergencias, se instalarn en el campo de las figuras heterocompositivas, ya sea ante mecanismos igualmente alternativos como el arbitraje, o en sede de la justicia ordinaria, en uno u 1

otro caso, con la intervencin del tercero que unilateralmente decide y pone fin al conflicto 1, y en tales circunstancias vincula a las partes all involucradas. Desde esa perspectiva entonces, cobra relevancia la mediacin, como mecanismo alternativo de resolucin de conflictos, de carcter autocompositivo, y con la intervencin de un tercero, obviamente mediador, que por va de facilitacin y de manera imparcial, procura el acercamiento y avenencia de las partes, en un proceso comunicacional, con la finalidad de hallar una solucin a su conflicto, desde la gestacin de acuerdos. Ahora, a la mediacin as concebida, le es inherente el dinamismo propio de una actividad procesal, en tanto se compone de etapas lgicamente concatenadas, cuya observancia corresponder vigilar al mediador, en aras de lograr el acercamiento de las partes en conflicto. Por dems, el mediador deber estar investido de neutralidad e imparcialidad, con el fin de propiciar un punto de equilibrio o encuentro entre las mismas partes interesadas, por medio de estrategias de facilitacin y tcnicas de abordaje desde lo comunicacional, tendientes a generar un clmax de tolerancia, confianza y conveniencia mutua, que permita avanzar en el dilogo y arribar a eventuales acuerdos. LA CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL. Principios constitucionales.

De funcin jurisdiccional: los particulares en su condicin de rbitros o conciliadores intervienen de manera transitoria en la funcin de administrar justicia2. De acceso a la justicia: La conciliacin posibilita el acceso a la justicia para la solucin de los conflictos; no obstante, se implement en aras de lograr la descongestin judicial, a ms de que la conciliacin como servicio, carece de oferta, no se tiene claridad en el medio respecto de quines ejercen tal funcin, y tampoco se cuenta con la logstica adecuada para la satisfaccin del grueso
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Hablaramos de fin del litigio en la justicia ordinaria, mas no de fin del conflicto. Artculo 116, inciso 4 de la Constitucin Nacional y Sentencia de Constitucionalidad C-1195 del 15 de noviembre de 2.001.

de la comunidad que est condiciones de acceder a este medio alternativo de resolucin de conflictos. De voluntariedad: Supone el elemento voluntad inherente a las partes en la celebracin de acuerdos que ponen fin a sus conflictos, sin perder su libertad de decidir. De complementariedad: Los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos

complementan las opciones a las cuales pueden acudir las personas para resolver sus disputas. La conciliacin extrajudicial en derecho.

La conciliacin extrajudicial en derecho se ejerce por medio de los centros de conciliacin establecidos para tal fin, y ante autoridades para el cumplimiento de sus funciones, asignadas por ley3. Los conciliadores en derecho deben ser abogados capacitados, cuya funcin es avalada por el Ministerio del Interior y de Justicia, rgano que aprueba su evaluacin. Su inscripcin procede ante los centros de conciliacin y segn las competencias atribuidas, igualmente por ley a estos funcionarios. Por su parte, los estudiantes de los consultorios jurdicos, en los asuntos propios de su competencia, tambin estn habilitados para ejercer la funcin de conciliadores, al igual que los egresados con licencia temporal o provisional para ejercer la profesin de abogados. De la misma manera se hallan habilitados por ley para ejercer esta funcin los personeros y notarios4. As mismo podran dimensionarse en punto de la conciliacin extrajudicial en derecho, los conciliadores en equidad y los conciliadores propuestos por sus comunidades Jueces de paz-5.

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Artculo 19, Ley 640 de 2.001. Artculo 5, ibdem. 5 Leyes 23 de 1.991, 446 de 1.998, Decreto 1818 de 1.998 y Ley 497 de 1.999.

Del papel del conciliador extrajudicial en derecho: A la figura del conciliador es inherente la funcin de dirigir el proceso de conciliacin, es el titular de esta funcin pblica. Como sus inhabilidades pueden destacarse aquellas pertenecientes al rgimen de impedimentos y recusaciones establecido en la legislacin procesal civil, Artculo 117. Adems, las inhabilidades en materia de conciliacin, de igual forma se encuentran reguladas en el Decreto 1818 de 1.998 y en el Artculo 17 de la Ley 640 de 2.001. Por dems, no es compatible la labor de apoderado judicial con la funcin de conciliador. Sujetos que intervienen en la conciliacin extrajudicial: Los sujetos que intervienen en la conciliacin extrajudicial, pueden escindirse en necesarios, aqullos como las partes titulares de los intereses en discusin, en conflicto; o contingentes, estos son, los apoderados excepto en materia contencioso administrativa-. Naturaleza Jurdica de la conciliacin extrajudicial: La conciliacin extrajudicial constituye una institucin de derecho pblico6, adems, se enmarca dentro de la teora procesal, representa una fuente de derecho, y se erige como creadora de una norma de carcter subjetivo que elimina el conflicto; por manera que tambin hace las veces de instrumento para la solucin autnoma de los conflictos. Objeto de la conciliacin: En sede del conflicto, el conciliador vela por el respecto de las garantas ciertas e indiscutibles que le asisten a las partes, as como sus mnimos intransigibles 7. Son susceptibles de conciliacin aquellos asuntos que se circunscriben a la esfera de depuracin prevista para la conciliacin judicial. Ahora, en la conciliacin en equidad se puede acordar sobre derechos no negociables, como consecuencia de los usos y costumbres acentuados en cada comunidad.

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Sentencias de Constitucionalidad C-893 y C-1195 de 2.001. Artculo 8, Pargrafo, Ley 640.

Interrogantes planteados al interior del mdulo.

Desde el punto de vista poltico, qu aporta la mediacin a los sujetos ligados por el conflicto? De la conciliacin como proceso de acercamiento de partes, deriva la concientizacin en la ciudadana en cuanto a procurar la solucin alternativa de sus conflictos, en pro de la reconciliacin social, de la reconstruccin del tejido social, en una cultura de unin y encuentro con el otro, lo que de paso determina el fortalecimiento de la paz, la convivencia social, la participacin ciudadana en la solucin de sus propios conflictos, no slo como valores comunitarios, sino como presupuestos de un estado democrtico. La mediacin incluye siempre elementos de justicia restaurativa? Por qu? La mediacin supone la concrecin de los elementos bsicos de la justicia restaurativa verdad, justicia, paz, reparacin integral y garanta de no repeticin-, en la medida en que la solucin alternativa de los conflictos en punto de la mediacin, entraa de cara al encuentro directo entre las partes, el factor reparacin desde la reconstruccin del tejido social, a partir de las desavenencias que se susciten particularmente entre los elementos de la comunidad; adems, tal esfera de acercamiento resulta a todas luces propicia para la reivindicacin de la verdad y la paz, por medio de la construccin dialctica, lo que deviene entonces en el valor justicia, aun cuando se trata de esta vertiente de informalidad. Por dems, resultan as mismo viables, la concrecin de garantas como la reparacin y la no repeticin, precisamente en razn de la atmsfera de consenso y acercamiento entre las partes. Cules podran ser los inconvenientes de que las partes resuelvan su conflicto a travs del proceso de mediacin? La mediacin requiere de la intervencin de facilitadores idneos, quienes ejerzan la direccin del proceso con absoluto profesionalismo, pues de lo contrario, un inadecuado manejo de este escenario intensificara las desavenencias existentes entre las partes. Adems, la mediacin requiere de un significativo nivel de consenso entre las partes, a fin de evitar el consecuente deterioro de los acuerdos a que se arribe, pues contrario al proceso conciliatorio, la mediacin no encuentra su complemento en la justicia formal, en la medida en que los acuerdos logrados en sede de mediacin, no constituyen cosa juzgada, ni suponen mrito alguno para acudir a la jurisdiccin, obviamente, en caso de suscitarse desavenencias posteriores. 5

Qu ventajas o desventajas considera usted que presenta el trabajo de la complementariedad de las justicias formal e informal? Toda vez que la mediacin constituye un mecanismo de justicia informal, claramente se erige como complemento de la jurisdiccin formal, en procura de la garanta constitucional de acceso a la justicia; adems, el fortalecimiento de estas plataformas de justicia informal, que de suyo entraan la herramienta del dilogo y acercamiento entre las partes, marca la pauta para la evolucin de nuestra cultura, en cuanto a la manera de afrontar sus conflictos, lo que impactara de manera positiva en la operatividad y depuracin de la justicia formal, aunque indiscutiblemente, una obtusa concepcin de estos mecanismos, en la que se les dimensione exclusivamente como parmetros de descongestin de la justicia formal, constituye una abierta desventaja y despropsito en punto de la complementariedad que se discute. Cmo cree, desde los puntos de vista poltico y legal, que puede hacerse efectiva la complementariedad de estas dos justicias? As las cosas, la visin de complementariedad de las justicias formal e informal, debe estar aparejada por un esfuerzo desde el mismo Estado, en cuanto a la concientizacin y promocin de los mecanismos de justicia alternativa, como opciones viables y legtimas de resolucin de conflictos, mediante la adopcin de escenarios idneos y con el lleno de garantas, que permitan dimensionarlos como jurisdiccin misma y no como una simple plataforma o filtro de la justicia formal.

UNIVERSIDAD DE ANTIOQUIA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS POSGRADO: DERECHO PROCESAL NFASIS ORALIDAD MDULO MTODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS

MEMORIA DISCURSIVA - AMIGABLE COMPOSICIN Y CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL

Por: JUAN DAVID PALACIO VSQUEZ C.C. 3.396.406

PROFESORAS: Dras. ISABEL PUERTA Y LUZ ELENA HENAO

FECHA: 18 DE JUNIO DE 2.008

MEDELLN