PRIMEIRAS AULAS - HERMENUTICA JURDICA 1 parte - Apresentao plano de ensino 2 parte Sistema Jurdico - o conjunto de normas jurdicas interdependentes,

s, reunidas segundo um princpio unificador. O brocardo "in claris cessat interpretatio" sintetiza o entendimento de que a lei no precisa ser interpretada quando ela for clara ("na clareza, cessa a interpretao"). O que acham disso? Entretanto, at mesmo as leis "claras" necessitam da atuao de um intrprete, pois nem sempre o que evidente para um julgador claro para outro: toda lei precisa ser interpretada, mesmo que aparentemente seja "clara". "O tempo e o contexto mudam com frequncia e mesmo um princpio tido como claro num determinado momento pode perder esta clareza num futuro qualquer. Colocando que a interpretao no meramente uma opo, mas sim uma necessidade." O termo "hermenutica" provm do verbo grego "hermneuein" e significa "declarar", "anunciar", "interpretar", "esclarecer" e, por ltimo, "traduzir". Significa que alguma coisa "tornada compreensvel" ou "levada compreenso". Alguns defendem que o termo deriva do nome do deus da mitologia grega Hermes, o mensageiro dos deuses, a quem os gregos atribuam a origem da linguagem e da escrita e considerado o patrono da comunicao e do entendimento humano. O certo que este termo originalmente exprimia a compreenso e a exposio de uma sentena "dos deuses", a qual precisa de uma interpretao para ser apreendida corretamente. Encontra-se desde os sculos XVII e XVIII o uso do termo no sentido de uma interpretao correta e objetiva da Bblia. Spinoza um dos precursores da hermenutica bblica. Outros dizem que o termo "hermenutica" deriva do grego "ermneutik" que significa "cincia", "tcnica" que tem por objeto a interpretao de textos poticos ou religiosos, especialmente da Ilada e da "Odissia"; "interpretao" do sentido das palavras dos textos; "teoria", cincia voltada interpretao dos signos e de seu valor simblico. Hermes tido como patrono da hermenutica por ser considerado patrono da comunicao e do entendimento humano 3 Parte O estado Moderno A centralizao do poder poltico Durante a Idade Mdia, o poder poltico era controlado pelos diversos senhores a feudais, que geralmente se submeteram ao imperador do Sacro Imprio e do Papa. No haviam estados nacionais centralizados. 1

As crises no final do perodo provocaram a dissoluo do sistema feudal e prepararam o caminho para a implantao do capitalismo. A terra deixou de ser a nica fonte de riqueza. O comercio se expandia trazendo grandes transformaes econmicas e sociais. Alguns servos acumulavam recursos econmicos e libertavam-se dos senhores feudais e migravam para as cidades. Em algumas regies afastadas senhores feudais ainda exploravam seus servos A conseqncia desses maltrato foi a revoltas dos camponeses. A expanso do comrcio contribuiu para desorganizao do sistema feudal, e a burguesia , que era a classe ligada ao comercio,tornou-se cada vez mais rica e poderosa e consciente que a sociedade precisa de uma nova organizao poltica. Para a classe da burguesia continuasse progredindo, necessitava de um governos estveis e de uma sociedade ordeira. Acabar com as constantes guerras e interminveis guerras entre os membros da antiga nobreza feudal. Eram guerras fteis que prejudicavam muito o comrcio. Diminuir a quantidade de impostos sobre as mercadorias cobrados pelos vrios senhores feudais. Reduzir o grande nmero de moedas regionais, que atrapalhava os negcios. Importante setor da burguesia e de uma nobreza progressista passou a contribuir para o fortalecimento da autoridade dos reis. O objetivo era a construo das MONARQUIAS NACIONAIS capaz de investir no desenvolvimento do comercio, na melhoria dos transportes e na segurana das comunicaes. A formao do Estado Moderno O processo histrico levou ao surgimento do Estado Moderno, que se formou em oposio a duas foras caractersticas da Idade Mdia; O regionalismo dos feudos e das cidades, este gerava a fragmentao poltico-administrativo. O universalismo da Igreja catlica (e do sacro Imprio), que espalhava seu poder ideolgico e poltico sobre diferentes regies europias, esse universalismo gerava a idia de uma cristandade ocidental. Vencendo os regionalismos e o universalismo medieval, o Estado moderno tinha por objetivo a formao de sociedade nacional, com as seguintes caractersticas:

Idioma comum: O elemento cultural que mais influenciou o sentimento nacionalista foi o idioma. Falado pelo mesmo povo, o idioma servia para identificar as origens, tradies e costumes comuns de uma nao. Territrio definido: Cada estado foi definido suas fronteiras polticas, estabelecendo os limites territoriais de cada governo nacional. Soberania: No mundo feudal, o poder estava baseado na suserania, isto na relao e subordinao entre o suserano (senhor) e o vassalo . Aos pouco no lugar do suserano, foi surgindo a noo de soberania, pela qual o soberano (governante) tinha o direito de fazer valer as decises do Estado perante os sditos. Exrcito permanente: Para garantir as decises do governo soberano, foi preciso a formao de exrcitos permanentes, controlados pelos reis (soberano). O absolutismo Monrquico - Todo o poder para o rei Com a formao moderna, diversos reis passaram a exercer autoridade nos mais variados setores: organizavam os exrcitos, que ficava sobre o seu comando, distribuam a justia entre seus sditos, decretavam leis e arrecadavam tributos. Todo essa concentrao de poder passou a ser denominado absolutismo monrquico. SOBERANIA E POSITIVAO DO DIREITO Como vimos nos captulos precedentes, do estado de natureza os homens teriam passado ao estado civil, constituio poltica, fundando-a mediante um ato de consenso que recebeu o nome de contrato social. Locke e Rousseau tendem a representar o estado primitivo como um estado de paz. Inversamente, Hobbes o representa como um estado de guerra de todos contra todos, de modo que o medo e a necessidade de defesa teriam impelido os homens a sair dele. Sublinhe-se que concomitantemente fundao do Estado surge o Direito Positivo. Contudo, o antigo direito do estado de natureza permanece com todos os caracteres de verdadeiro e prprio direito, contrapondo-se ao direito positivo, de tal maneira que o sistema de valores do Direito natural existe para exercer uma funo de controle em relao ao Direito positivo. Como observa Luhmann, sob a proteo formal do direito natural realizouse no sculo XVIII a transformao do pensamento no sentido total positivao da vigncia do direito (1983:230) Inobstante a sua consolidao, o Estado absolutista, inspirado nas concepes de Bodin e Hobbes, foi ineficiente no cumprimento da tarefa de organizar racional e eficazmente o aparelho judicirio estatal. Como anota Foucault, o ordenamento jurdico, do ponto de vista procedimental, era completamente irregular e lacunoso. Havia uma multiplicidade de instncias encarregadas de apreciar os litgios conseqentemente, realizar a justia. Entretanto, estas instncias no se constituam numa pirmide nica e contnua. Ademais, havia os conflitos de jurisdies, vez que atuavam pari passu as religiosas, as dos senhores e as do rei. Estas, ainda que numerosas, eram 3

mal coordenadas. Junte-se a tudo isso o direito do rei ou seus representantes de tomar decises sem qualquer procedimento regular (1993:188). Inescondivelmente, foi a partir da Revoluo Francesa que transformaes radicais ocorreram. Apesar de terem suas razes no perodo anterior, essas transformaes o transcendem, posto que h uma quebra da estrutura onde se assenta o poder soberano do rei. Se no Estado absolutista os homens uniam-se em torno do monarca, a partir da Revoluo Francesa passaram a unir-se na Nao, como membros de um todo. Esta concepo de um todo que vive uma prpria e superior das partes estava provavelmente. Com a Revoluo, ela se cristaliza bruscamente (Ferraz Jr. Anotaes de aula, 14.03.75). Assim, na gnese do Estado Moderno o monarca surge como o titular da soberania, vale dizer do poder. A lei traduzia a vontade do prncipe. com a Revoluo, a vontade do rei substituda pela vontade da nao, Este conceito mais abstrato, permitindo a manuteno da conotao indivisvel, inalienvel e imprescritvel da soberania, em consonncia com a diviso dos poderes instaurada com a mencionada Revoluo. A societas civilis transforma-se em sociedade burguesa, criando um problema desconhecido at ento: a compatibilizao da sociedade, de um lado, com a poltica, de outro (civitas econmicas/ civitas poltica), Seguido-se a problematizao do poder como algo que deve ser controlado para que a vida social se realize e aperfeioe, conforme vimos nas teorias da soberania (Ferraz Jr. anotaes de aula, 24.03.95). Pontifica Luhmann que a restruturao do direito no sentido da positividade foi preparada no pensamento e nas instituies da Europa antiga e pde, por isso, ocorrer sem maiores atritos quando surgiu uma maior necessidade de legislao, (as dificuldades surgiram inicialmente menos no prprio direito e mais na necessria restruturao da preparao poltica das decises). Em diversos sentidos o direito preparou e facilitou essa transposio ( 1938:230). Finalmente, a positividade do direito tem como fundamento o conceito de soberania que utilizado na sistematizao das normas jurdicas numa estrutura hierarquizada. Com efeito, houve e h um notvel esforo dos tericos do direitos no sentido de conformar num corpo nico uma multiplicidade de normas cujo fundamento a noo de soberania. Tal esquema reproduz, em maior ou menor grau, aquilo que Hobbes j propunha: O Leviat no seno a coagulao de um certo nmero de individualidades separadas, unidas por um conjunto de elementos constitutivos do Estado; mas no corao do Estado - melhor: em sua cabea - existe algo que o constitui como tal e este algo a soberania, que Hobbes diz ser a alma do Leviat.