Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 575.998 - MG (2003/0135074-8) RELATOR RECORRENTE RECORRIDO ADVOGADO : : : : MINISTRO LUIZ FUX MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE MINAS GERAIS MUNICPIO DE CAMBUQUIRA JANSEN COMUNIEN EMENTA

PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. COLETA DE LIXO. SERVIO ESSENCIAL. PRESTAO DESCONTINUADA. PREJUZO SADE PBLICA. DIREITO FUNDAMENTAL. NORMA DE NATUREZA PROGRAMTICA. AUTO-EXECUTORIEDADE. PROTEO POR VIA DA AO CIVIL PBLICA. POSSIBILIDADE. ESFERA DE DISCRICIONARIEDADE DO ADMINISTRADOR. INGERNCIA DO PODER JUDICIRIO. 1. Resta estreme de dvidas que a coleta de lixo constitui servio essencial, imprescindvel manuteno da sade pblica, o que o torna submisso regra da continuidade. Sua interrupo, ou ainda, a sua prestao de forma descontinuada, extrapola os limites da legalidade e afronta a clusula ptrea de respeito dignidade humana, porquanto o cidado necessita utilizar-se desse servio pblico, indispensvel sua vida em comunidade. 2. Releva notar que uma Constituio Federal fruto da vontade poltica nacional, erigida mediante consulta das expectativas e das possibilidades do que se vai consagrar, por isso cogentes e eficazes suas promessas, sob pena de restarem vs e frias enquanto letras mortas no papel. Ressoa inconcebvel que direitos consagrados em normas menores como Circulares, Portarias, Medidas Provisrias, Leis Ordinrias tenham eficcia imediata e os direitos consagrados constitucionalmente, inspirados nos mais altos valores ticos e morais da nao sejam relegados a segundo plano. Trata-se de direito com normatividade mais do que suficiente, porquanto se define pelo dever, indicando o sujeito passivo, in casu, o Estado. 3. Em funo do princpio da inafastabilidade consagrado constitucionalmente, a todo direito corresponde uma ao que o assegura, sendo certo que todos os cidados residentes em Cambuquira encartam-se na esfera desse direito, por isso a homogeneidade e transindividualidade do mesmo a ensejar a bem manejada ao civil pblica. 4. A determinao judicial desse dever pelo Estado, no encerra suposta ingerncia do judicirio na esfera da administrao. Deveras, no h discricionariedade do administrador frente aos direitos consagrados, qui constitucionalmente. Nesse campo a atividade vinculada sem admisso de qualquer exegese que vise afastar a garantia ptrea. 5. Um pas cujo prembulo constitucional promete a disseminao das desigualdades e a proteo dignidade humana, aladas ao mesmo patamar da defesa da Federao e da Repblica, no pode relegar a sade pblica a um plano diverso daquele que o coloca, como uma das mais belas e justas garantias constitucionais. 6. Afastada a tese descabida da discricionariedade, a nica dvida que se
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poderia suscitar resvalaria na natureza da norma ora sob enfoque, se programtica ou definidora de direitos. 7. As meras diretrizes traadas pelas polticas pblicas no so ainda direitos seno promessas de lege ferenda , encartando-se na esfera insindicvel pelo Poder Judicirio, qual a da oportunidade de sua implementao. 8. Diversa a hiptese segundo a qual a Constituio Federal consagra um direito e a norma infraconstitucional o explicita, impondo-se ao judicirio torn-lo realidade, ainda que para isso, resulte obrigao de fazer, com repercusso na esfera oramentria. 9. Ressoa evidente que toda imposio jurisdicional Fazenda Pblica implica em dispndio e atuar, sem que isso infrinja a harmonia dos poderes, porquanto no regime democrtico e no estado de direito o Estado soberano submete-se prpria justia que instituiu. Afastada, assim, a ingerncia entre os poderes, o judicirio, alegado o malferimento da lei, nada mais fez do que cumpri-la ao determinar a realizao prtica da promessa constitucional. 10. "A questo do lixo prioritria, porque est em jogo a sade pblica e o meio ambiente." Ademais, "A coleta do lixo e a limpeza dos logradouros pblicos so classificados como servios pblicos essenciais e necessrios para a sobrevivncia do grupo social e do prprio Estado, porque visam a atender as necessidades inadiveis da comunidade, conforme estabelecem os arts. 10 e 11 da Lei n. 7.783/89. Por tais razes, os servios pblicos desta natureza so regidos pelo PRINCPIO DA CONTINUIDADE." 11. Recurso especial provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da PRIMEIRA TURMA do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, dar provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Teori Albino Zavascki, Denise Arruda e Francisco Falco votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Jos Delgado. Braslia (DF), 7 de outubro de 2004(Data do Julgamento)

MINISTRO LUIZ FUX Presidente e Relator

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RECURSO ESPECIAL N 575.998 - MG (2003/0135074-8)

RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO LUIZ FUX (Relator): O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais interps recurso especial, com fulcro na alnea "a", do inciso III, do art. 105, da Constituio Federal, contra acrdo proferido em sede de apelao pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, assim ementado: "CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO - AO CIVIL PBLICA - COLETA DE LIXO - REMOO DIRIA INEXISTNCIA DE LEI ESPECFICA. No pode o Ministrio Pblico, em ao civil pblica, sem lei especfica a respeito, compelir o Municpio a proceder coleta e remoo dirias do lixo da cidade, usando, para tanto, de ao de preceito e de normas genricas e programticas da legislao constitucional e ordinria."

Trata-se, originariamente, da Ao Civil Pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais objetivando compelir o Municpio de Cambuquira a efetuar, diariamente, a coleta de lixo residencial, comercial e hospitalar, sob os seguintes fundamentos: "Consoante comprova o incluso inqurito civil, a Prefeitura Municipal de Cambuquira-MG vem recolhendo o lixo produzido, em seus limites territoriais, apenas uma vez por semana. Tal fato vem ocasionando o acmulo de lixo nas ruas, bem como nas portas, lixeiras e caladas das residncias. Segundo orientao do requerido, o lixo deve fixar no interior das moradias e dos estabelecimentos comerciais at a data estabelecida para a realizao do recolhimento, sendo certo que os muncipes, irresignados com tal determinao, vm sendo multados, em hipteses de descumprimento. Ocorre que tal regra inadmissvel, pois o acmulo de lixo no interior das residncias, nas ruas da cidade e, principalmente, em estabelecimentos de sade (hospitais, clnicas mdicas), laboratrios, farmcias, drogarias e centros de sade), segundo depoimentos colhidos e percia realizada (IC), vem provocando o aparecimento de moscas, insetos (baratas, escorpies), ratos, bactrias, fungos e vrus, motivadores do surgimento de vrias patologias como gastroenerites, diarrias, micoses, parasitoses e zoonoses. Assim, incontroverso o dano causado Sade Pblica e ao
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Meio Ambiente, pois a populao vem sendo exposta a riscos inaceitveis, estando a bela Cambuquira-MG, cidade turstica e tradicional estncia hidromineral, suja e contaminada. (...)"

O r. Juzo monocrtico julgou procedente o pedido para condenar o Municpio de Cambuquira na obrigao de fazer consistente no recolhimento dirio do lixo e no seu depsito em local apropriado. Irresignado, o Municpio apelou tendo o Tribunal de origem, por unanimidade, dado provimento ao recurso, nos termos da ementa supratranscrita. Opostos embargos de declarao restaram os mesmos rejeitados, nos seguintes termos: "EMBARGOS DECLARATRIOS MATRIA NO ANTERIORMENTE DEBATIDA - INEXISTNCIA DE OMISSO. Sem o pressuposto de anterior debate sobre a matria tida por omitida, no h lugar para argio de omisso" Na presente irresignao especial, sustenta o Parquet Estadual, em sntese, que o acrdo recorrido negou vigncia ao art. 22, da Lei n. 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), que impe ao Municpio o dever de prestar servio contnuo de limpeza pblica e de coleta de lixo. No foram oferecidas contra-razes. O Tribunal de origem negou seguimento ao apelo extremo ante a ausncia de prequestionamento do dispositivo legal apontado como violado. Interposto agravo de instrumento (autos em apenso) foi determinada a subida do recurso especial para melhor exame. o relatrio.

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RECURSO ESPECIAL N 575.998 - MG (2003/0135074-8)

VOTO

PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. COLETA DE LIXO. SERVIO ESSENCIAL. PRESTAO DESCONTINUADA. PREJUZO SADE PBLICA. DIREITO FUNDAMENTAL. NORMA DE NATUREZA PROGRAMTICA. AUTO-EXECUTORIEDADE. PROTEO POR VIA DA AO CIVIL PBLICA. POSSIBILIDADE. ESFERA DE DISCRICIONARIEDADE DO ADMINISTRADOR. INGERNCIA DO PODER JUDICIRIO. 1. Resta estreme de dvidas que a coleta de lixo constitui servio essencial, imprescindvel manuteno da sade pblica, o que o torna submisso regra da continuidade. Sua interrupo, ou ainda, a sua prestao de forma descontinuada, extrapola os limites da legalidade e afronta a clusula ptrea de respeito dignidade humana, porquanto o cidado necessita utilizar-se desse servio pblico, indispensvel sua vida em comunidade. 2. Releva notar que uma Constituio Federal fruto da vontade poltica nacional, erigida mediante consulta das expectativas e das possibilidades do que se vai consagrar, por isso cogentes e eficazes suas promessas, sob pena de restarem vs e frias enquanto letras mortas no papel. Ressoa inconcebvel que direitos consagrados em normas menores como Circulares, Portarias, Medidas Provisrias, Leis Ordinrias tenham eficcia imediata e os direitos consagrados constitucionalmente, inspirados nos mais altos valores ticos e morais da nao sejam relegados a segundo plano. Trata-se de direito com normatividade mais do que suficiente, porquanto se define pelo dever, indicando o sujeito passivo, in casu, o Estado. 3. Em funo do princpio da inafastabilidade consagrado constitucionalmente, a todo direito corresponde uma ao que o assegura, sendo certo que todos os cidados residentes em Cambuquira encartam-se na esfera desse direito, por isso a homogeneidade e transindividualidade do mesmo a ensejar a bem manejada ao civil pblica. 4. A determinao judicial desse dever pelo Estado, no encerra suposta ingerncia do judicirio na esfera da administrao. Deveras, no h discricionariedade do administrador frente aos direitos consagrados, qui constitucionalmente. Nesse campo a atividade vinculada sem admisso de qualquer exegese que vise afastar a garantia ptrea. 5. Um pas cujo prembulo constitucional promete a disseminao das desigualdades e a proteo dignidade humana, aladas ao mesmo patamar da defesa da Federao e da Repblica, no pode relegar a sade pblica a um plano diverso daquele que o coloca, como uma das
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mais belas e justas garantias constitucionais. 6. Afastada a tese descabida da discricionariedade, a nica dvida que se poderia suscitar resvalaria na natureza da norma ora sob enfoque, se programtica ou definidora de direitos. 7. As meras diretrizes traadas pelas polticas pblicas no so ainda direitos seno promessas de lege ferenda , encartando-se na esfera insindicvel pelo Poder Judicirio, qual a da oportunidade de sua implementao. 8. Diversa a hiptese segundo a qual a Constituio Federal consagra um direito e a norma infraconstitucional o explicita, impondo-se ao judicirio torn-lo realidade, ainda que para isso, resulte obrigao de fazer, com repercusso na esfera oramentria. 9. Ressoa evidente que toda imposio jurisdicional Fazenda Pblica implica em dispndio e atuar, sem que isso infrinja a harmonia dos poderes, porquanto no regime democrtico e no estado de direito o Estado soberano submete-se prpria justia que instituiu. Afastada, assim, a ingerncia entre os poderes, o judicirio, alegado o malferimento da lei, nada mais fez do que cumpri-la ao determinar a realizao prtica da promessa constitucional. 10. "A questo do lixo prioritria, porque est em jogo a sade pblica e o meio ambiente." Ademais, "A coleta do lixo e a limpeza dos logradouros pblicos so classificados como servios pblicos essenciais e necessrios para a sobrevivncia do grupo social e do prprio Estado, porque visam a atender as necessidades inadiveis da comunidade, conforme estabelecem os arts. 10 e 11 da Lei n. 7.783/89. Por tais razes, os servios pblicos desta natureza so regidos pelo PRINCPIO DA CONTINUIDADE." 11. Recurso especial provido.

O EXMO. SR. MINISTRO LUIZ FUX (Relator): Preliminarmente, no obstante o Tribunal a quo no tenha apreciado, de modo explcito, o disposto no art. 22, do CDC ("Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos." ), verifica-se que foi abordado no voto-condutor do acrdo dos embargos de declarao, verbis: "Os embargos declaratrios so tempestivos e receberam regular processamento, pelo que deles conheo. Neles, o embargante, aps confrontar trechos isolados da manifestao de fls. 316/321-TJ com trechos do acrdo de fls. 328/332-TJ ( e no 228/232-TJ), termina por atribuir omisso deste rgo julgador quanto ao art. 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que impe administrao pblica a obrigao de
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fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, 'quanto aos essenciais, contnuos' - destaques do original - fl. 337-TJ ( e no 237 TJ). Ora, toda a legislao - constitucional, ordinria e regulamentar - que embasa o pedido inicial - no cita o art. 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor, nem mesmo o prprio CDC. De igual forma, no o cita na medida cautelar incidental - fls. 02/04 TJ - vol. 01. Logo, no integra essa matria a litis contestatio e, sem essa integrao, no est obrigado o acrdo a sobre esse ponto se pronunciar, tanto mais que dele tambm no cuidara a deciso de primeiro grau, (...) Ainda, porm, que a matria pudesse estar compreendida tacitamente na parte expositiva do pedido, a regra jurdica inerente ao jura novit curia nos conduziria conclusiva deciso de que a norma tida por omitida se refere, especificamente, a servios contnuos, envolvendo noo que no pode ser confundida, filolgica ou juridicamente, com a noo de servios dirios."

Consectariamente, atendido o requisito do prequestionamento, merece ser conhecido o presente recurso especial. O r. Juzo monocrtico assim dirimiu a controvrsia: "(...) Depreeende-se de tais conceitos que, em juzo, no basta simplesmente alegar os fatos. Para que a relao de direito litigiosa fique definitivamente garantida pela regra de direito correspondente, preciso , antes de tudo, que o juiz se certifique da verdade do fato alegado, o que se d atravs dos elementos probatrios nsitos nos autos. Cada assertiva ter que ser demonstrada e, somente depois de reconhecida e aceita judicialmente, pode ser considerada enquanto fato constitutivo do direito das partes. A desculpa apresentada para no coletar o lixo diariamente no merece guarida, pois o lixo vinha sendo coletado dirariamente at que foi proibido de deposit-lo no terreno denominado de Boa Vista, conforme consta nos depoimentos das testemunhas mencionados nos termos de fls. 251/257, sendo que, imediatamente, foi conseguido outro terreno para depsito. Restou tambm provado atravs do depoimento das testemunhas do Ru que este no tem a menor preocupao com a coleta do lixo, j que esta iniciada aps s 14 horas, depois de serem feitos os
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demais servios. O Ru, lamentavelmente, desconhece ou finge desconhecer que a questo do lixo prioritria, porque est em jogo a sade pblica e o meio ambiente. O Relatrio de Inspeo Sanitria de fls. 15 retrata, muito bem, a situao de risco que a populao cambuquirense e o meio ambiente conviveram antes do ajuizamento desta ao, por total irresponsabilidade e insensibilidade do chefe do Executivo Municipal. A coleta do lixo e a limpeza dos logradouros pblicos so classificados como servios pblicos essenciais e necessrios para a sobrevivncia do grupo social e do prprio Estado, porque visam a atender as necessidades inadiveis da comunidade, conforme estabelecem os arts. 10 e 11 da Lei n. 7.783/89. Por tais razes, os servios pblicos desta natureza so regidos pelo PRINCPIO DA CONTINUIDADE. A propsito de tal princpio, lcito trazer colao a doutrina abalizada de Maria Sylvia Zanella Di Pietro - Direito Adminsitrativo, Editora Atlas, 8 Edio, p. 67, verbis: 'Por esse princpio entende-se que o servio pblico, sendo a forma pela qual o Estado desempenha funes essenciais ou necessrias coletividade, no pode parar' (grifo nosso). Outrossim, a afirmativa do ru no sentido de que no dispe de caminho e funcionrios necessrios para a coleta diria do lixo em nada lhe socorre, pois a prova testemunhal por ele produzida comprovou o contrrio de suas alegaes. Todavia, a populao urbana paga os impostos, contribuies de melhorias e taxas justamente para ter, como contraprestao, os servios pblicos essenciais. Se a admiistrao pblica no os realiza a contento e espontaneamente, cabe ao Poder Judicirio, quando acionado, compeli-la ao cumprimento de sua obrigao, pois a sua omisso e ineficincia acarreta leso ou ameaa de direito do contribuinte, as quais no podem ser excludas da apreciao do Poder Judicirio, conforme prescreve o inciso XXXV da Constituio da Repblica, da a razo da necessidade da interveno deste Poder na administrao pblica. Diante do conjunto probatrio existente nos autos, est evidenciada a m vontade do Prefeito Municipal em priorizar a coleta do lixo e a sua ineficincia administrativa, razo pela qual impe-se a procedncia dos pedidos contidos na exordial.
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(...)" Por sua vez, o Tribunal a quo entendeu pela impossibilidade de compelir o Municpio efetivar a coleta diria de lixo tendo em vista a ausncia de diploma normativo que assim dispusesse, verbis: "Em forma processualmente regular a remessa e o recurso voluntrio, de ambos conheo. Em suas razes de apelao, o Municpio reedita a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido, por inexistncia de lei que o obrigue a atender pretenso deduzida pelo Ministrio Pblico. Entretanto, como essa argio resulta da prpria causa petendi e do prprio pedido da inicial, que se ligam diretamente ao tema referente existncia ou no de obrigao de fazer, inerentes s aes de preceito, s quais tambm se sujeita o Poder Pblico, a matria ser examinada em termos de mrito. Estabelece, a propsito, uma regra de direito comum - art. 75 do Cdigo Civil - que "a todo o direito corresponde uma ao que o assegura". O art. 23, caput, da CF/88, outorga competncia comum aos entes pblicos - Federal, Estadual e Municipal - para: "I- cuidar da sade pblica (...) VI- proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas". Na rea estadual, por sua vez, a CE/89 estabeleceu que: "A sade direito de todos, e a assistncia a ela dever do Estado, assegurada mediante polticas sociais e econmicas que visem eliminao do risco de doenas e outros agravos (...)" destacamos -. "Pargrafo nico - O direito sade implica a garantia de I- condies dignas de trabalho, moradia, alimentao, educao, transporte lazer e saneamento bsico" - grifamos -. O art. 187 da mesma Carta dispe: "As aes e servios de sade so de relevncia pblica, e cabem ao Poder Pblico sua regulamentao, fiscalizao e controle, na forma da lei", estabelecendo, em seguida, o art. 188, regras atinentes ao Sistema nico Integrado, que abrange, interligadamente, Estado e Municpio - inciso I -, cujo respectivo financiamento correr por conta, entre outros, de recursos oramentrios a Unio, Estados e Municpios - art. 189 -. Por outro lado, o Cdigo de Sade do Estado de Minas Gerais, editado com a Lei n 13.317, de 24/09/99, probe, em seu art. 56: "(...) o acmulo de resduos slidos domsticos e hospitalares ou de materiais que propiciem a instalao e a proliferao de roedores e outros animais sinantrpicos, bem como a contaminao ambiental, de acordo com a legislao em vigor".
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O art. 133 do Cdigo de Sade manda aplicar suas normas aos Municpios que no o possurem, obedecidos os padres federais e os nela estabelecidos. E, por sua vez, a Lei Federal n 7.783, de 28/06/89, define como servios ou atividades essenciais (a cargo, naturalmente, do Poder Pblico) a: "VI- captao e tratamento de esgoto e lixo". Trata-se, entretanto, como se v, de normas genricas e, at certo ponto, meramente programticas de uma poltica de defesa e preservao da sade pblica e de proteo ao meio ambiente a ser observada, cumprida e executada por Unio, Estados e Municpios. Mas no podem essas normas ser confundidas com a obrigao, antevista pelo MP, de acordo com o pedido constante da inicial, de proceder a Prefeitura Municipal remoo diria do lixo da cidade, com a cominao da pena de R$5.000,00 por dia de descumprimento. A legislao constitucional -federal e estadual - bem como a legislao ordinria estadual e o Cdigo de Posturas Municipais no contm o preceito impositivo e especfico que obrigue o Executivo Municipal a proceder coleta e remoo dirias do lixo da cidade, e, assim sendo, sem essa disposio expressa, no pode o MP, mesmo em ao civil pblica, exigir do Municpio o cumprimento de uma obrigao que a lei no lhe impe. A questo deve ser encarada, examinada e decidida em funo do pedido do autor, ou seja, o cumprimento, pela Prefeitura Municipal, da alegada obrigao, de resto inexistente, de proceder coleta e remoo dirias do lixo da cidade. A matria interfere diretamente com a competncia privativa do titular do Executivo, envolvendo, aleatoriamente, anlise de existncia de dotaes financeiras e recursos materiais que somente o Municpio tem condies de considerar e aferir. H que se ter em mente que ao Poder Judicirio no cabe aplicar justia distributiva, seno - e apenas - a justia comutativa. Por todas essas consideraes, reformo a sentena, em reexame necessrio, para julgar improcedente o pedido, prejudicado o recurso voluntrio. " Assiste razo ao Recorrente. Com efeito, o art. 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor restou violado pelo v. acrdo recorrido, na medida em que olvidou ser o servio de coleta de lixo essencial, e, por isso, sujeito obrigatoriedade de prestao contnua. Deveras, consoante assinalado pelo d. magistrado de Primeiro Grau, "a questo do lixo prioritria, porque est em jogo a sade pblica e o meio ambiente."
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Ademais, "A coleta do lixo e a limpeza dos logradouros pblicos so classificados como servios pblicos essenciais e necessrios para a sobrevivncia do grupo social e do prprio Estado, porque visam a atender as necessidades inadiveis da comunidade, conforme estabelecem os arts. 10 e 11 da Lei n. 7.783/89. Por tais razes, os servios pblicos desta natureza so regidos pelo PRINCPIO DA CONTINUIDADE." Ora, resta estreme de dvidas que a coleta de lixo constitui servio essencial, imprescindvel manuteno da sade pblica, o que o torna submisso regra da continuidade. Sua interrupo, ou ainda, a sua prestao de forma descontinuada, extrapola os limites da legalidade e afronta a clusula ptrea de respeito dignidade humana, porquanto o cidado necessita utilizar-se desse servio pblico, indispensvel sua vida em comunidade. Em funo do princpio da inafastabilidade consagrado constitucionalmente, a todo direito corresponde uma ao que o assegura, sendo certo que todos os cidados residentes em Cambuquira encartam-se na esfera desse direito, por isso a homogeneidade e transindividualidade do mesmo a ensejar a bem manejada ao civil pblica. De tudo quanto se alegou, revela notvel seriedade a questo da suposta ingerncia do Judicirio na esfera da Administrao. Sob esse ngulo, no nos parece correta a alegada discricionariedade do administrador diante de direitos consagrados, qui constitucionalmente. Nesse campo, a atividade vinculada, inadmitindo-se qualquer exegese que vise afastar a garantia ptrea. Evidentemente que num pas cujo prembulo constitucional promete a disseminao das desigualdades e a proteo dignidade humana, promessas constitucionais aladas ao mesmo patamar da defesa da Federao e da Repblica, no se poderia imaginar fosse o direito sade pblica relegado a um plano diverso daquele que o coloca na eminncia das mais belas garantias constitucionais.

Afastada a tese descabida da discricionariedade, a nica dvida que se poderia suscitar resvalaria na natureza da norma ora sob enfoque, se programtica ou definidora de direitos.
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Tendo em vista a explicitude do CDC, inequvoca se revela a normatividade suficiente da promessa constitucional a ensejar a acionabilidade do direito consagrado no preceito sub examem . Realmente, meras diretrizes traadas pelas polticas pblicas no so ainda direitos seno promessas de lege ferenda , encartando-se na esfera insindicvel pelo Poder Judicirio, qual a da oportunidade de sua implementao. A doutrina do tema assim se posiciona:

"A Constituio de 1988 reiterou ser a educao direito de todos e dever do Estado (art. 205), e detalhou, no art. 208, que tal dever ser efetivado mediante a garantia de "ensino fundamental, obrigatrio e gratuito, inclusive para os que a ele no tiveram acesso na idade prpria" (inciso I), bem como pelo "atendimento educacional especializado aos portadores de deficincia..." (inciso III). Tambm aqui no parece haver dvida quanto imperatividade da norma e a exigibilidade do bem jurdico tutelado em ambos os casos. bem de ver, no entanto, que o constituinte preferiu no sujeitar-se a riscos de interpretao em matria qual dedicou especial ateno: o ensino fundamental. Desse modo, interpretando assim mesmo, fez incluir no 1 do art. 208 a declarao de que " o acesso ao ensino obrigatrio e gratuito direito pblico subjetivo". O dispositivo, todavia,no deve induzir ao equvoco de uma leitura restritiva: todas as outas situaes jurdicas constitucionais que sejam redutveis ao esquema direito individual - dever do Estado configuram, na mesma sorte direitos pblicos subjetivos. No pretendeu o constituinte limitar outras posies jurdicas de vantagem mas to-somente, ser meridianamente claro em relao a esta posio especfica. Com isto evita que a autoridade pblica se furte ao dever que lhe imposto, atribuindo ao comando constitucional, indevidamente, carter programtico e, pois, insusceptvel de ensejar a exigibilidade de prestao positiva." (O Direito Constitucional e a Efetividade de suas Normas, Lus Roberto Barroso, pag. 115, 5 edio) Entretanto, quando a Constituio consagra um direito e a norma infraconstitucional o explicita, impe-se ao Judicirio torn-lo realidade, ainda que isso resulte obrigao de fazer, com repercusso na esfera oramentria.

evidente que toda imposio jurisdicional Fazenda Pblica implica em

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dispndio, e atuar sem que isso infrinja a harmonia dos poderes, porquanto, no regime democrtico e no estado de direito, o Estado soberano submete-se prpria justia que instituiu.

Afastada assim a ingerncia entre os poderes, o judicirio atacado de malferimento da lei nada mais fez do que cumpri-la ao determinar a realizao prtica da promessa legal.

Releva notar que uma Constituio Federal fruto da vontade poltica nacional, erigida mediante consulta das expectativas e das possibilidades do que se vai consagrar, por isso cogentes e eficazes suas promessas, sob pena de restarem vs e frias enquanto letras mortas no papel.

Ressoa inconcebvel que direitos consagrados em normas menores como Circulares, Portarias, Medidas Provisrias, Leis Ordinrias tenham eficcia imediata e os direitos consagrados constitucionalmente, inspirados nos mais altos valores ticos e morais da nao sejam relegados a segundo plano.

Trata-se de direito com normatividade mais do que suficiente, porquanto se define pelo dever, indicando o sujeito passivo, in casu, o Estado.

Versando tema anlogo, o STF legou princpio a que se deve manter viglia em hipteses como essa, em que se exige o cumprimento dos deveres constitucionais merc do respeito e harmonia entre os poderes: "MANDADO DE SEGURANA - SANO DISCIPLINAR IMPOSTA PELO PRESIDENTE DA REPUBLICA - DEMISSO QUALIFICADA - ADMISSIBILIDADE DO MANDADO DE SEGURANA - PRELIMINAR REJEITADA - PROCESSO ADMINISTRATIVO-DISCIPLINAR GARANTIA DO CONTRADITRIO E DA PLENITUDE DE DEFESA INEXISTNCIA DE SITUAO CONFIGURADORA DE ILEGALIDADE DO ATO PRESIDENCIAL - VALIDADE DO ATO DEMISSRIO - SEGURANA DENEGADA. 1. A Constituio Brasileira de 1988 prestigiou os instrumentos de tutela jurisdicional das liberdades individuais ou coletivas e
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submeteu o exerccio do Poder Estatal - como convm a uma sociedade democrtica e livre - ao controle do Poder Judicirio. Inobstante estruturalmente desiguais, as relaes entre o Estado e os indivduos processam-se, no plano de nossa organizao constitucional, sob o imprio estrito da lei. A rule of law, mais do que um simples legado histrico-cultural, constitui, no mbito do sistema jurdico vigente no Brasil, pressuposto conceitual do estado democrtico de direito e fator de conteno do arbtrio daqueles que exercem o poder. preciso evoluir, cada vez mais, no sentido da completa justiciabilidade da atividade estatal e fortalecer o postulado da inafastabilidade de toda e qualquer fiscalizao judicial. A progressiva reduo e eliminao dos crculos de imunidade do poder h de gerar, como expressivo efeito consequencial, a interdio de seu exerccio abusivo. (omissis) (MS 20.999, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 25.05.90) "

A Eg. Segunda Turma deste Tribunal, ao apreciar o Recurso Especial 429.570-GO, corroborou este entendimento, ao expressar:

"A pergunta que se faz a seguinte: pode o Judicirio, diante de omisso do Poder Executivo, interferir nos critrios da convenincia e oportunidade da Administrao para dispor sobre a prioridade da realizao de obra pblica voltada para a reparao do meio ambiente, no assim chamado mrito administrativo, impondo-lhe a imediata obrigao de fazer? Em caso negativo, estaria deixando de dar cumprimento determinao imposta pelo art. 3, da lei de ao civil pblica? O acrdo recorrido adotou entendimento de que no poderia faz-lo por se tratar de ato administrativo discricionrio, sobre o qual no cabe a ingerncia do Judicirio. No obstante, entendo que a tica sob a qual se deve analisar a questo no puramente a da natureza do ato administrativo, mas a da responsabilidade civil do Estado, por ato ou omisso, dos quais decorram danos ao meio ambiente. Estando, pois, provado que a eroso causa dano ao meio ambiente e pe em risco a populao, exige-se do Poder Pblico uma posio no sentido de fazer cessar as causas do dano e tambm de recuperar o que j foi deteriorado. O primeiro aspecto a considerar diz respeito atuao do Poder Judicirio, em relao Administrao. No passado, estava o Judicirio atrelado ao princpio da legalidade, expresso maior do Estado de direito, entendendo-se como tal a submisso de todos os poderes lei. A viso exacerbada e literal do princpio transformou o Legislativo em um super poder, com supremacia absoluta, fazendo-o bom
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parceiro do Executivo, que dele merecia contedo normativo abrangente e vazio de comando, deixando-se por conta da Administrao o facere ou non facere, ao que se chamou de mrito administrativo, longe do alcance do Judicirio. A partir da ltima dcada do Sculo XX, o Brasil, com grande atraso, promoveu a sua reviso crtica do Direito, que consistiu em retirar do Legislador a supremacia de super poder, ao dar nova interpretao ao princpio da legalidade. Em verdade, inconcebvel que se submeta a Administrao, de forma absoluta e total, lei. Muitas vezes, o vnculo de legalidade significa s a atribuio de competncia, deixando zonas de ampla liberdade ao administrador, com o cuidado de no fomentar o arbtrio. Para tanto, deu-se ao Poder Judicirio maior atribuio para imiscuir-se no mago do ato administrativo, a fim de, mesmo nesse ntimo campo, exercer o juzo de legalidade, coibindo abusos ou vulnerao aos princpios constitucionais, na dimenso globalizada do oramento. A tendncia, portanto, a de manter fiscalizado o espao livre de entendimento da Administrao, espao este gerado pela discricionariedade, chamado de "Cavalo de Tria" pelo alemo Huber, transcrito em "Direito Administrativo em Evoluo", de Odete Medauar. Dentro desse novo paradigma, no se pode simplesmente dizer que, em matria de convenincia e oportunidade, no pode o Judicirio examin-las. Aos poucos, o carter de liberdade total do administrador vai se apagando da cultura brasileira e, no lugar, coloca-se na anlise da motivao do ato administrativo a rea de controle. E, diga-se, porque pertinente, no apenas o controle em sua acepo mais ampla, mas tambm o poltico e a opinio pblica." (DJ de 22.03.2004, Relatora Min. Eliana Calmon).

Assim, constituindo-se o servio de coleta de lixo essencial, acarretando sua prestao de forma descontnua srios danos sade pblica, verifica-se a procedncia do pedido deduzido na Ao Civil Pblica sob comento. Com essas consideraes, DOU PROVIMENTO AO RECURSO.

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CERTIDO DE JULGAMENTO PRIMEIRA TURMA

Nmero Registro: 2003/0135074-8

Nmeros Origem: 1930874 200300012271 PAUTA: 07/10/2004

RESP 575998 / MG

JULGADO: 07/10/2004

Relator Exmo. Sr. Ministro LUIZ FUX Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro LUIZ FUX Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. JOO PEDRO BANDEIRA DE MELO Secretria Bela. MARIA DO SOCORRO MELO AUTUAO
RECORRENTE RECORRIDO ADVOGADO : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE MINAS GERAIS : MUNICPIO DE CAMBUQUIRA : JANSEN COMUNIEN

ASSUNTO: Ao Civil Pblica - Dano ao Meio Ambiente

CERTIDO Certifico que a egrgia PRIMEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Teori Albino Zavascki, Denise Arruda e Francisco Falco votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Jos Delgado. O referido verdade. Dou f. Braslia, 07 de outubro de 2004

MARIA DO SOCORRO MELO Secretria

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