Bolilla I El Derecho Pblico Provincial

a) Concepto. Objeto. Fuentes Concepto: Rama de las ciencias polticas dentro del Derecho Pblico que estudia la organizacin autonmica de las provincias, las instituciones provinciales, el reparto de competencias y la relacin Nacin-Provincia, en el Estado Federal. Objeto: el estudio de las leyes supremas de nuestras provincias y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, tanto en su concepto formal como material, en primer lugar. En segundo lugar, hablamos del deslinde de competencias entre los diversos rganos gubernamentales dentro de la Federacin. En tercer lugar integra el objeto el anlisis de las interrelaciones con otros rdenes gubernamentales. Y en cuarto lugar estimamos integrado el objeto de estudio por el anlisis comparado, que tiene dos dimensiones, el interno, entre las distintas constituciones provinciales y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, y el externo, con las otras constituciones o estatutos de otros Estados Federales o regionales. Fuentes: - La Constitucin Nacional - Leyes del Congreso dictadas en consecuencia de la Constitucin Nacional - Constituciones Provinciales y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires - Tratados Interprovinciales Leyes provinciales - La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y Tribunales Superiores de Justicia. - La fisonoma y antecedentes de cada una de las provincias y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. - Doctrina - Derecho comparado b) Formas federativas. Tradicionales y contemporneas a. Integrativos y devolutivos Integrativos: son el resultado de la agregacin de estados previamente independientes que dan origen al nuevo Estado, delegndole competencias. Devolutivos: Son la consecuencia de la descentralizacin del poder operada en estados previamente unitarios. b. Simtricos y asimtricos La asimetra puede ser poltica, referido al distinto peso de las entidades federadas o regionales en trminos polticos, econmicos, poblacionales, culturales, de recursos naturales, etc; y las constitucionales, que se relacionan con el diverso status que las leyes supremas reconocen a los miembros de los estados federales. c. Duales y de coordinacin Duales: los poderes delegados al Estado federal y no expresamente negados a los estados son reservados a los estados respectivamente. Coordinacin: Plantea la necesidad de superar la rivalidad entre los rdenes gubernamentales para transitar el camino de la cooperacin, para de esta forma, afirmar un accionar conjunto y compartido del gobierno federal y los estados.

d. Centralizados o descentralizados Esta clasificacin depende del juego de las fuerzas centrpetas o centrfugas, ya que pueden ser los federalismos ms o menos centralizados de acuerdo a ese juego de fuerzas. Esto debe analizarse desde un punto de vista normativo pero tambin desde un punto de vista dinmico y realista. e. Con gobiernos presidencialistas o parlamentarios Tambin puede distinguirse a las federaciones por las formas de gobierno, la primera ha dado origen tambin a la denominacin de federalismos ejecutivos. Son ejemplos de federalismos parlamentarios Canad y Alemania. f. Con propsito de divisin del poder o relacionados con la identidad Los primeros estn vinculados primariamente con la divisin del poder entre diferentes niveles de gobierno, y los segundos porque buscan primariamente preservar la significativa autonoma para grupos tnicos, religiosos o lingsticos. Otras formas Federativas La confederacin: los sistemas polticos federales son el gnero amplio, y el federalismo, la confederacin y los estados regionales las especies. La confederacin es la unin de estados independientes, unin que descansa en un pacto, por el que se unen los estados con el fin de proteger el territorio de la confederacin exteriormente y asegurar entre ellos la paz interior. Diferencias con la federacin o La base jurdica de la confederacin es el pacto o tratado concertado entre las entidades soberanas, mientras que el estado federal se funda en una Constitucin. o En la confederacin los estados miembros conservan su soberana, mientras que en la federacin dichos estados poseen autonoma. o En la confederacin el poder se ejerce sobre los Estados, y no sobre sus respectivos ciudadanos, mientras que en la federacin su imperio alcanza a los ltimos. o Los derechos de nulificacin y de secesin son derechos que corresponden a los estados miembros de una confederacin, lo que no ocurre en el caso de las federaciones. Cabe aclarar que el derecho de nulificacin es la facultad de cualquiera de los Estados confederados para juzgar la conveniencia y la oportunidad de los actos del poder confederado y para negar su aplicacin dentro de su territorio, mientras que la secesin es la atribucin de dichos estados miembros para separarse en cualquier momento de la unin confederal. c) El proceso federal argentino, su situacin actual. Autonoma y dependencia. d) Regla federal: su inclusin en las nuevas constituciones. La regla federal es una idea que nace del pensamiento del Dr. Frias, segn el cual se busca fortalecer el sistema federal, delimitando las competencias de las provincias, para as evitar el avasallamiento de competencias por parte del Estado Nacin, esto es, introducir en las constituciones provinciales una suerte de disposiciones que protejan al Estado provincial; en la constitucin de la provincia de Crdoba lo expuesto se encuentra previsto en el Art. 16.En dicho artculo se establecen los principios y normas que refieren al goce de la autonoma delas provincias. Cabe destacar que tal como lo informara el convencional constituyente Antonio Mara Hernndez, en la Convencin Constituyente de 1987, se

incorporaron en el mismo algunas competencias no tradicionales (Incs. 2 a 6).En el Inc. 2 puede interpretarse claramente la intensin de promover un federalismo de concertacin, idea propulsada por el Dr. Pedro J. Fras, lo cual no es otra cosa que trabajar entre los distintos rdenes de gobierno en pos de lograr, sobre los temas de inters comn, acuerdos mnimos para afianzar un sistema federal real y posible. Por otra parte, el texto constitucional provincial, en este inciso, tambin faculta a la Provincia para celebrar acuerdos, efectuar gestin eso mantener relaciones con otras provincias, con la Nacin, en el mbito de sus propios intereses y sin afectar los poderes polticos delegados al Gobierno Federal. Se trata de una facultad ampliamente reconocida en el Derecho Pblico Provincial y, por extensin, en las dems constituciones provinciales. El Inc. 3 se encuentra una disposicin mediante la cual se establece que las provincias pueden ejercer, en los establecimientos de utilidad pblica, el poder de polica, en tanto no interfiera en los fines para los que ste fue creado, principio que en 1994 fue incorporado en la Constitucin Nacional en su Art. 75, Inc. 30.En el Inc. 4 se posibilita a la Provincia la posibilidad de concertar con el Gobierno Federal el rgimen de coparticipacin, idea manifiesta en la Constitucin Nacional luego de la ltima reforma, cuando establece en el Art. 75 que la Ley Convenio de Coparticipacin a dictarse ser en base a un acuerdo entre la Nacin y las provincias, y que no habr transferencia de competencias ni funciones sin la correspondiente reasignacin de fondos aprobada por el Congreso y por la Legislatura de la Provincia interviniente. En el Inc. 6, y anticipndose a lo dispuesto en el Art. 124 de la Constitucin Nacional, ya daba la posibilidad a las provincias de tener vnculos internacionales, sin desconocer la competencia delegada por stas a la Nacin en la materia. La base para observar este inciso est en diferenciar la facultad del manejo de las relaciones exteriores, que pertenece al Gobierno Nacional de, por ejemplo, la gestin que pueda realizar la Provincia para firmar convenios para la radicacin de empresas internacionales en el territorio provincial, siempre con la precaucin de que esto no afecte a la poltica exterior fijada por la Nacin, no comprometa el crdito pblico y sea puesto en conocimiento del Congreso. e) Principales disposiciones que reafirman el federalismo en la Constitucin de la Nacin. La Convencin de Santa Fe y Paran tuvo como una de sus ideas fuerza la acentuacin de la descentralizacin del poder en nuestro pas, como se observa en tres captulos fundamentales de la reforma: el federalismo, la autonoma municipal y la ciudad de Buenos Aires. La reforma ha profundizado la descentralizacin para el Estado argentino, como fraccionamiento del poder en relacin al territorio. La consagracin constitucional de las autonomas de la ciudad de Buenos Aires y de los municipios significa incuestionablemente la afirmacin del federalismo, por la ntima relacin entre estas instituciones. Asimismo, en la misma lnea de fortalecimiento del federalismo, se debe inscribir la posibilidad del nivel regional, para el desarrollo econmico y social, pero no como gobierno poltico de un conjunto de provincias. Adems se han introducido modificaciones, para que el Senado pueda desarrollar eficazmente el rol institucional correspondiente en nuestra federacin. A ello apuntaron: a) la incorporacin del tercer senador por cada provincia; b) la eleccin directa y la reduccin del mandato de los senadores; y c) la acentuacin de su rol federal (al instituirlo como cmara de origen para dos temas fundamentales, a saber, la ley convenio de coparticipacin impositiva, y las iniciativas sobre crecimiento armnico de la Nacin y poblamiento de su territorio y promocin de polticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo de regiones y provincias). No puede soslayarse la trascendencia de esta reforma efectuada en 1994, de indicar expresamente, en el inc. 31 del art. 75, que la facultad de intervenir las provincias o la ciudad de Buenos Aires compete al

Congreso de la Nacin, que adems puede aprobar o revocar la intervencin decretada por el Poder Ejecutivo, durante su receso. A su vez, el art. 99, inc. 20, prescribi que si el Poder Ejecutivo decreta una intervencin durante el receso del rgano legislativo, lo debe convocar simultneamente para dicho tratamiento. A esta determinacin debemos sumar que se ha ampliado considerablemente el perodo de sesiones ordinarias del Congreso. La reforma de 1994 constitucionaliz los partidos polticos, en el art. 38, caracterizndolos como "instituciones fundamentales del sistema democrtico". La otra gran materia donde la reforma constitucional ha introducido lineamientos de federalismo financiero es el presupuesto nacional. El inc. 6 del art. 75 de la Constitucin Nacional prescribe que corresponde al Congreso: "establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir moneda, as como otros bancos nacionales". El carcter federal que ahora le impone la Constitucin al banco encargado de la emisin de la moneda, no es slo una cuestin de nombre, sino que define la poltica constitucional en el sentido de que las provincias debern intervenir en el gobierno de dicha institucin. Ser el Congreso, por ley, quien defina dicha intervencin. El art. 124 de la ley suprema dispone, en su primera parte: "Las provincias podrn crear regiones para el desarrollo econmico y social y establecer rganos con facultades para el cumplimiento de sus fines". La reforma ha consignado la potestad de las provincias de celebrar "convenios internacionales", utilizando un trmino distinto del existente antes en la Constitucin, que al referirse a los acuerdos expresaba la palabra "tratados". La reforma ampli las potestades provinciales sobre la gestin internacional, sobre la base de los antecedentes y experiencias anteriores, y con clara conciencia del rumbo autonomista que debe afirmarse en pos del fortalecimiento del federalismo en un mundo integrado y competitivo; pero con la prudencia suficiente que indica la pertenencia a una federacin -no una confederacin-, donde las facultades en poltica exterior corresponden al gobierno nacional. Tambin el art. 124 reconoci a las provincias el dominio originario de los recursos naturales, esto debe observarse como una contundente expresin del fortalecimiento del federalismo argentino, que fue una de las grandes ideas-fuerza de la reforma. El fortalecimiento de otro aspecto del federalismo es el especficamente social: la reforma constitucional de 1994, en el art. 125 "Las provincias y la ciudad de Buenos Aires pueden conservar organismos de seguridad social para los empleados pblicos y los profesionales; y promover el progreso econmico, el desarrollo humano, la generacin de empleo, la educacin, la ciencia, el conocimiento y la cultura".

Bolilla II El Estado Provincial

a) Elementos Constitutivos. Autonoma. Nuestra constitucin estadual es federativa y est constituida por el Estado Federal y por los Estados provinciales. El Estado Federal acta como una unidad orgnica, mientras que en las relaciones internas con los Estados provinciales constituyen una unin indestructible de Estados tambin indestructibles. Las provincias son consideradas verdaderos Estados, dotadas de los elementos propios de tales organismos, stos son: - Poblacin En general no hay en el pas rasgos peculiares de relevancia que puedan individualizar al pueblo de una provincia respecto de otra. S existen comunidades indgenas dentro de los territorios provinciales, con sus peculiaridades, cultura, costumbres, y tambin con propia lengua. La reforma de 1994 ha tratado de preservar la identidad de los pueblos indgenas y los sealados aspectos culturales. Por ejemplo se ha previsto el reconocimiento de la personera jurdica y la posesin y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan, as como tambin la entrega de tierras aptas y suficientes para el desarrollo humano, pero se impide su enajenacin, transferencia y gravmenes. Se asegura tambin la participacin de los pueblos indgenas en la gestin de sus recursos naturales dems intereses que le afecten. El reconocimiento de la identidad y de una educacin bilinge e intercultural, junto a lo precedentemente sealado, han sido impuestos por el artculo 75 inciso 17 de la Constitucin Nacional como atribucin del Congreso Nacional, pero en el ltimo prrafo se indica que las provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones. Desde otro lugar, la poblacin hace referencia a los habitantes, que son quienes, con cierto carcter de permanencia, viven en el territorio provincial. stos pueden ser ciudadanos y extranjeros. Los nacionales y extranjeros gozan de los mismos derechos civiles, la regulacin de los derechos civiles el dictado de las leyes generales sobre naturalizacin y ciudadana es competencia del Estado Federal, las provincias en cambio se han reservado atribuciones para legislar sobre el ejercicio de los derechos polticos. - Territorio El espacio territorial de las provincias tiene su significacin en cuanto forma parte de una organizacin federal. Si bien este elemento puede tambin favorecer u obstaculizar la actividad poltica de la poblacin, no tiene, sin embargo, la envergadura como para producir efectos determinantes. La tensin puede darse en lo referido a la garanta integral del territorio, que puede ser afectada por cuestiones de lmites o por cesin de parte del territorio. - Poder El poder no es un objeto percibido, sino un objeto construido, construido por el lenguaje. De la misma manera en que se divide la funcin y la competencia, tambin se divide el poder. El poder es el imperium, fuerza o coaccin del Estado que se hace efectivo en cualquiera de los rganos donde ste desenvuelve su actividad. El Poder del Estado se realiza por medio de una organizacin establecida por el derecho.

Es la Constitucin Provincial la que le asigna a cada uno de los poderes constituidos, un poder distinto y diferenciado, como son diferenciadas las funciones que se les asignan a cada uno de esos rganos. Autonoma La Autonoma es un concepto poltico comprensivo de la ms amplia descentralizacin del Estado. La autonoma es el poder efectivo de organizar el gobierno local en las condiciones de la Constitucin de la Repblica, dndose las instituciones adecuadas al efecto, rigindose por ellas, exclusivas de elegir sus autoridades pblicas, independientemente del gobierno federal, de regular el desempeo de sus funciones, en la capacidad, finalmente, de desarrollar dentro de su territorio el imperio jurisdiccional por lees y otros estatutos, con relacin a todo asunto no comprendido entre los que la Constitucin ha acordado al gobierno nacional y en los de facultad concurrente que les incumbe. Las normas que dan fundamente a lo precedentemente sealado en la Constitucin Nacional son el artculo 121, 122 y 123. En nuestro sistema federal, la autonoma es la potestad de las provincias para darse sus propias normas constitutivas y regirse por ellas, con independencia del gobierno federal, pero reconociendo las condiciones impuestas por la Constitucin de la Nacin, la cual ha limitado, el poder constituyente originario de las provincias. b) El Poder Constituyente en las provincias. Distintos sistemas de reforma: Reforma por Convencin, Reforma por la Legislatura ad referndum. Procedimientos. Inconstitucionalidad de la reforma constitucional. El ejercicio del poder constituyente reside en el pueblo y en nuestro sistema federal, para las provincias, se encuentra claramente instituido por nuestra Constitucin Nacional en los artculos 5 y 123. El artculo 5 establece los presupuestos mnimos y bsicos que deber satisfacer una provincia para obtener la garanta del Estado Nacional. Aquellos presupuestos tienen conexin directa con el artculo 31 ya que el principio de supremaca constitucional requiere de instrumentos institucionales que aseguren la preeminencia de la constitucin federal y la coherencia del sistema institucional normativo vertical. En trminos del artculo 5 no es optativo para las provincias el mandato en cuanto a la forma de gobierno y a la adecuacin de las constituciones locales a los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional. En el marco de estos dos parmetros, la administracin de Justicia, el rgimen municipal y la educacin primaria son los requisitos mnimos que debe satisfacer la organizacin institucional provincial. El estado federal es soberano y las provincias autnomas, esto no impide que puedan dictar sus constituciones provinciales, en tal sentido se trata de un poder constituyente originario o reformador provincial, pero de naturaleza limitada y derivada, ya que su origen y alcance surgen de normas de la Constitucin Nacional. El poder constituyente originario es el que provee a la organizacin poltico jurdica del Estado Nacional o provincial, por medio del dictado de normas fundamentales. Se caracteriza por ser ilimitado al trascender el orden jurdico positivo. El poder constituyente originario derivado es el que se ejerce para reformar una constitucin mediante el procedimiento que sta misma ha previsto en su texto. Es el que se ejerce en subordinacin a una constitucin superior y que se habilita con sujecin a lo que ella dispone y es esencialmente limitado puesto que no se cumple fuera de la jurisdiccin positiva sino dentro de ella, en cuanto se somete al

cdigo preexistente que debe reformar. En este sentido se encuentra limitado desde tres puntos de vista: - En cuanto se fija un procedimiento necesario para habilitar con validez la instancia constituyente derivada. - Cuando limita las normas a reformarse, lo que implica sustraer otras a la posibilidad de la reforma. - Referido al tiempo, cuando se establece que el todo o una parte de la constitucin escrita no podr reformarse por un determinado perodo. Distintos Sistemas de Reforma - Convencin Constituyente: Por este mecanismo existe una etapa pre constituyente, donde la legislatura provincial declara la necesidad de la reforma, y una segunda etapa constituyente a cargo de la convencin constituyente reformadora elegida por el pueblo. Existen provincias donde se consulta al pueblo para que vote la convocatoria o no a la Convencin luego de la declaracin de necesidad de la reforma, esta consulta ser realizada en la prxima votacin de diputados (Constitucin de Mendoza), o directamente a favor o en contra de la declaracin de la necesidad de la reforma en las prximas elecciones generales que se realizaren (Constitucin de San Juan). La Constitucin de la provincia de Crdoba prescribe que la declaracin de la necesidad de la reforma debe ser publicada treinta das en los principales diarios de la provincia, juntamente con la fecha de inicio del comicio. En cuanto al nmero de miembros de la Convencin dispone que sea el mismo de la Legislatura, elegidos directamente por el pueblo, mediante el sistema proporcional. Generalmente corresponde a la legislatura declarar la necesidad de la reforma con el voto de dos terceras partes de los miembros de cada cmara, en el sistema bicameral, o de la cmara en el sistema unicameral. La iniciativa en materia de reforma constitucional est a cargo de la Legislatura o el poder ejecutivo, aunque hay provincias, como Crdoba, que prohben al ejecutivo la iniciativa de reforma as como tambin imposibilita que pueda el ejecutivo utilizar el veto. Las convenciones reformadoras tienen lmites materiales y temporales, los primeros se refieren a los que provienen de los establecidos por la Constitucin Nacional y los establecidos en la declaracin de la necesidad de Reforma que circunscribe la competencia de la Convencin a los temas fijados en forma explcita o implcita. En cuanto al lmite temporal, no debe exceder el lmite temporal fijado por la Constitucin Provincial o la ley declaratoria de la necesidad de la Reforma. - Sistema de enmiendas: Varias constituciones, con distintas modalidades, admiten la posibilidad de la reforma de uno o ms artculos de la Constitucin por medio de la Legislatura, con ratificacin posterior del pueblo mediante referndum. Por ejemplo la provincia de Mendoza permite la reforma de un artculo constitucional por ao, mientras que Chubut permite dos artculos cada dos aos. La Rioja permite reformas no ms de tres artculos con intervalos de dos aos. La inconstitucionalidad de una reforma constitucional Es necesario plantear este tema en dos aspectos, por un lado en la declaracin de la necesidad de la reforma, o sea en la etapa pre constituyente, y por el otro, con el control de constitucionalidad que puede recaer sobre el acto constituyente que hace efectiva una reforma constitucional. Con respecto al primer tema, cabe el control judicial de la declaracin de la necesidad de la reforma, en orden al cumplimiento de los requisitos y procedimientos establecidos por la Constitucin para su

dictado. Tales procedimientos, previstos en el artculo 30, condicionan la validez jurdica del acto emitido por el Congreso. Pero lo que no pueden controlar ni revisar los tribunales es el juicio de valor poltico que efecta el congreso a la hora de declarar la necesidad de la reforma. La oportunidad, conveniencia y necesidad de la reforma se integran con apreciaciones expuestas por el Congreso en un mbito discrecional y poltico. Tampoco son controlables las sugerencias que el Congreso manifieste sobre los contenidos de la reforma, por no ser vinculantes para la Convencin Constituyente. El contenido sustancial del acto declarando la necesidad de la reforma tampoco es controlable judicialmente. Con respecto al acto constituyente de la Convencin estableciendo la reforma, entendemos que los rganos judiciales pueden descalificarlo constitucionalmente si no cumplen con los aspectos formales establecidos a tal efecto. En este tema no suele haber discusiones en la doctrina, as como tampoco en lo referente a las reformas que se pretenden introducir en las clusulas ptreas expresas en una Constitucin. Mientras es opinable si es posible declarar inconstitucional aquellas reformas que alteran los contenidos ptreos tcitos de la Constitucin. Cabe admitir que la doctrina, como la jurisprudencia, admiten bajo ciertas condiciones de razonabilidad el control constitucional de una reforma constitucional, afirmacin que fue avalada por la Corte Suprema de Justicia en el caso Fayt. c) El territorio provincial. Lmites. Garantas: Cesin de Territorio y formacin de nuevas provincias. La integridad territorial de las provincias en sus constituciones. La integridad territorial de las provincias est garantizada por la Constitucin Nacional. El mbito del territorio comprende el suelo, el subsuelo, el espacio areo, y el mar territorial, estos ltimos dos aspectos regulados por el derecho internacional. El Congreso Nacional tiene atribuciones para fijar los lmites provinciales, por artculo 75 inciso 15, pero nada impide que las provincias los establezcan en base a pautas acordadas entre ellas o con el arbitraje del Presidente de la Nacin. Tambin existe la Comisin Nacional de Lmites Interprovinciales, para que stos fueran acordados por las provincias, pero estos procedimientos deben considerarse previos y sujetos a la intervencin del Congreso. Estas atribuciones del Congreso no deben confundirse con la competencia de la Corte para entender en las causas que se suscitan entre dos o ms provincias. Algunas provincias, como Buenos Aires, establecen que sus lmites territoriales son los que por derecho le corresponden con arreglo a lo que la Constitucin Nacional establece, en cambio, otras, fijan en forma imperativa, y con toda precisin, los puntos que circunscriben sus lmites territoriales.

El Estado Federal tiene el deber de respetar y asegurar la integridad territorial de las provincias, esto implica que los componentes del mbito territorial de una provincia no pueden verse alterados unilateralmente por el Estado Federal ni por las restantes provincias. As el artculo 3 de la Constitucin Nacional establece que la cesin de territorio para constituir la capital federal debe ser efectuada por la legislatura provincial. El artculo 6 garantiza a las provincias su extensin territorial si llega a ser vulnerada por un acto de invasin.

El artculo 13 condiciona, a la conformidad de la legislatura provincial, la cesin de parte de su territorio para la constitucin de una nueva provincia. Tampoco es viable disponer la extincin de una provincia mediante su incorporacin a otra, o por la fusin de varias de ellas para conformar una nueva provincia, o por su traspaso al mbito de los territorios nacionales. Siempre ser necesaria la conformidad de la provincia afectada mediante la manifestacin de la voluntad expuesta por su legislatura y sin perjuicio de los recaudos previos que pueda exigir la Constitucin local. El respeto y reconocimiento de la integridad territorial de una provincia presupone necesariamente, la vigencia de su personalidad jurdica como entidad autnoma originaria. Corresponde al Congreso Nacional el establecimiento de lmites definitivos para las provincias, por el artculo 75 inciso 15, pero la resolucin de los conflictos limtrofes entre provincias es competencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. La provincia de Crdoba se particulariza por distinguir el abandono de jurisdiccin de parte del territorio provincial, con objeto de utilidad pblica, de la cesin de propiedad de parte del territorio con el mismo objeto, exigiendo, en el primer caso, los dos tercios de votos de los miembros presentes, y en el segundo, con la mayora agravada de sus miembros. Agrega la norma prevista por el artculo 104, inciso 8, que cuando la cesin importe desmembramiento del territorio, la ley que as lo disponga debe ser sometida a referndum de la ciudadana. La pretendida distincin por objeto de utilidad pblica, tienen los mismos efectos, puesto que prdida de jurisdiccin es con relacin a un espacio territorial, y la cesin de parte del territorio provincial implica la prdida de jurisdiccin. El desmembramiento del territorio tiene los mismos efectos pues es una cuestin eminentemente jurdica. Por cierto que las hiptesis precedentemente sealadas son con relacin a la prdida total de la jurisdiccin, a que en otras circunstancias la provincia y municipalidades conservan el poder de polica y de imposicin sobre los establecimientos de utilidad nacional ubicados en los territorios provinciales. El Chaco dispone que la jurisdiccin territorial no pueda ser modificada sino por ley sancionada con el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de la legislatura, y aprobada por referndum popular, sin cuyo recaudo no ser promulgada. Las constituciones provinciales han establecido normas especficas para proteger el subsuelo y las riquezas que contiene, como en el caso de Catamarca y Chubut. La reforma del ao 94 ha dejado establecido, a travs del artculo 124, que corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos existentes en sus territorios. d) Intervencin Federal. Casos en que procede. Clases y efectos. Funcionamiento de una provincia intervenida. El interventor federal: nombramiento, facultades y deberes. Lmites impuestos por las constituciones provinciales a las atribuciones del Interventor. Remedio extraordinario previsto por la Constitucin Nacional para preservar su contenido y vigencia en el marco de situaciones institucionalmente anormales. Artculo 6, Artculo 75 inciso 31, Artculo 99 inciso 20 El gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedicin, o por invasin de otra provincia.

Acta de oficio cuando: - Garantir la forma republicana: Este supuesto no debera estar destinado a cualquier situacin de conflicto interno sino que se requiere de graves circunstancias de bloqueo o paralizacin de los sistemas locales, con riesgo para los habitantes de la provincia. Se trata de apreciar circunstancias de no gobernabilidad, o subversin de principios y reglas. Es posible para determinar los alcances de la forma republicana recordar los principios que la integran en los trminos del artculo 1 de la Constitucin Nacional. Principios de la forma republicana: soberana del pueblo, divisin de poderes, responsabilidad de los funcionarios, periodicidad en su desempeo, publicidad de los actos de gobierno, etc. - Rechazar invasiones extranjeras Acta a requisicin de las autoridades constituidas cuando: - Deba sostenerlas, restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedicin - Por invasin de otra provincia. Pare repeler invasiones extranjeras y para sostener o restablecer las autoridades constituidas si hubiesen sido depuestas por la sedicin o por invasin de otras provincias, estas dos causales se refieren a situaciones de hecho, donde la intervencin es necesaria para auxiliar a las autoridades provinciales, las cuales actuarn conjunta y coordinadamente con las federales, la intervencin entonces no se dirige en contra sino en favor de las autoridades provinciales. Para garantizar la forma republicana de gobierno y para repeler invasiones exteriores, la intervencin es dispuesta de oficio por el Gobierno Federal, en los restantes se requiere la previa peticin de las autoridades provinciales (dicha requisicin cable aclarar no es vinculante para el Gobierno Federal). Existen diferentes puntos de vista para interpretar a qu refiere el artculo 6 cuando habla de autoridades locales, entre las diversas teoras se establece que sera el ejecutivo y el legislativo, otras teoras incluyen al judicial, tambin hay quienes incorporan dentro de autoridades locales a la convencin constituyente o el colegio electoral. Otro factor a tener en cuenta es el artculo 128 que nos permitira deducir que la autoridad provincial es el gobernador por ser el agente natural del Gobierno Federal para hacer cumplir la Constitucin y leyes de la Nacin. Tambin son las provincias quienes pueden designar cules son las autoridades provinciales que tienen la facultad de requerir la intervencin federal. Se considera que por su naturaleza la intervencin es un acto esencialmente poltico, no susceptible de revisin judicial, aunque este principio no es absoluto, pues sera viable la revisin judicial si la intervencin no es declarada por autoridad competente, o al margen del procedimiento previsto en la Constitucin Nacional, tambin si se declara para sostener o restablecer las autoridades locales sin que medie peticin de ellas, otro tanto si no se explicitan los fundamentos del acto o si no guardan relacin con las causales de intervencin.

Luego de la Reforma de 1994, se ha clarificado un punto sumamente conflictivo al disponer que la declaracin de intervencin federal, sea de una provincia o la ciudad de Buenos Aires, le corresponde al Congreso Nacional. Este rgano es el encargado por su condicin de rgano democrtico representativo por excelencia y por hallarse ah representadas las provincias. Esto sin perjuicio de la disposicin del artculo 99 inciso 20 que reconoce la facultad del Poder Ejecutivo de disponer la intervencin federal en caso que el Congreso se encuentra en receso; pero inmediatamente, junto a la intervencin, el ejecutivo debe convocar simultneamente al Congreso, quien podr, en virtud del artculo 75 inciso 31, aprobar o revocar la intervencin decretada durante su receso. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el caso ORFILA destac expresamente que la facultad de intervenir en el territorio provincial ha sido conferida al Congreso.

Cabe aclarar que no hay una reglamentacin legal de la intervencin federal, por ello es vlido preguntarse por los alcances y efectos de la intervencin Federal: El interventor federal es nombrado por el Poder Ejecutivo, y cumple las rdenes por ste Poder impartidas. La funcin del interventor es la de actuar como mediador, rbitro, o amigable componedor a fin de restablecer el equilibrio y funcionamiento armnico de las instituciones locales, superando las diferencias polticas que se puedan presentar en el seno de una provincia. Incluso antes de la intervencin, el Gobierno Federal tiene la obligacin de procurar una salida conciliatoria. El interventor es un funcionario federal que rinde cuentas al Poder Ejecutivo, y ste tiene la obligacin de responder los requerimientos del Congreso sobre el curso de la intervencin, si as le es requerido. Los actos realizados por el interventor, en ejercicio de potestades legislativas o ejecutivas provinciales, no son actos federales y quedan sujetos a la revisin del rgano judicial local. No acontece lo propio cuando sus actos importan la ejecucin de la norma que dispuso la intervencin, los cuales quedan sujetos a su consideracin por la justicia federal. Las facultades y el lapso de actuacin del interventor resultan de la norma que dispone la intervencin. La actuacin del interventor est sujeta a: - La Constitucin y los tratados internacionales - Leyes federales y nacionales - A la norma que ordena la intervencin - A la constitucin y leyes provinciales, siempre que su acatamiento no se oponga a los fines de la intervencin. La intervencin puede recaer sobre cualquiera de los tres poderes constituidos provinciales, y segn el poder sern los efectos: - Si la intervencin recae sobre el Poder Ejecutivo, el gobernador ser sustituido, definitiva o temporalmente, por el interventor, quien podr ejercer todas las facultades que le confiere la constitucin provincial. - Si la intervencin recae sobre sobre la legislatura, el interventor podr legislar y sus leyes solamente sern modificadas o derogadas por la legislatura una vez concluida la intervencin, si la intervencin a la legislatura es definitiva, corresponde su disolucin. - Si la intervencin recae sobre el Poder Judicial, el interventor solamente podr remover y nombrar jueces si est autorizado por la norma que dispuso su intervencin. Caso contrario, las remociones y los nombramientos debern ser efectuados por el organismo previsto en la Constitucin Provincial, y las funciones del interventor judicial ser la superintendencia y tareas administrativas. Si aquella norma autoriza nombramientos y remociones, los nombramientos sern en comisin y los jueces designados conservarn su cargo hasta que las autoridades provinciales realicen un nombramiento definitivo. En ningn caso el interventor podr ejercer funciones jurisdiccionales pues se encuentra limitado por el artculo 18 y 109 de la Constitucin Nacional. Numerosas constituciones provinciales han previsto disposiciones tendientes a limitar los efectos de la intervencin, resguardando sus instituciones y autoridades legtimamente constituidas. Antecedentes Pacto Federal de 1831, el cual dispona en sus normas que si era atacada la libertad e independencia de alguna de las tres provincias signatarias del pacto, las otras dos acudiran en su auxilio, consistiendo la ayuda en el envi de tropas, que quedaban bajo el mando de la provincia invadida, y el envo de dinero, sometiendo a las autoridades de la provincia afectada los recursos que se enviaran para preservar su libertad e independencia. El acuerdo de San Nicols de 1852 estableca que si se producan hostilidades entre las provincias, o sublevaciones armadas en una de ellas, el Encargado de Relaciones Exteriores deba adoptar las medidas necesarias que creyere convenientes para restablecer la paz sosteniendo a las autoridades legalmente

constituidas. Para ello los gobernadores se comprometan a prestar ayuda conforme al Pacto Federal de 1831. Tanto estos precedentes, ms la Constitucin de EEUU, fueron tenidos en cuenta por Alberdi cuando elabor su proyecto de Constitucin, el cual fue tenido como base por parte de los Constituyentes de 1853 para redactar aquel primigenio artculo 6. Dicho artculo impona una amplitud excesiva que llegaba a afectar la autonoma provincial. En efecto la intervencin poda ser requerida por la Legislatura o, en su defecto, por el gobernador, mientras que la intervencin dispuesta de oficio por el Gobierno Nacional deba ser subsidiaria y solamente viable a la inexistencia de autoridades locales por haber sido derrocadas.

Bolilla III La Provincia en la Nacin a) Poderes de la Provincia: Conservados, concurrentes, compartidos y prohibidos. Problemtica que plantea el ejercicio de las facultades concurrentes. o Entre las facultades delegadas al Estado Federal se encuentran todas aquellas que, de manera expresa o implcita, la Constitucin dispone que son ejercidas por el Gobierno Federal. Tal es el caso del estado de sitio, la intervencin federal, la sancin de las leyes de derecho comn, el establecimiento de aduanas, leyes sobre naturalizacin y nacionalidad, leyes sobre bancarrotas o falsificacin de moneda y documentos pblicos del Estado, la regulacin de autoridades federales, el manejo y conduccin de las relaciones internacionales, la regulacin del comercio con naciones extranjeras y de las provincias entre s, y en general los artculos 75 y 99 de la Constitucin. o Las facultades reservadas por las provincias son todas aquellas que no han sido objeto de delegacin citada por el artculo 121 de la Ley Fundamental, algunas de las cuales aparecen mencionadas expresamente en la Constitucin. Entre ellas cabe recordar la facultad de darse su propia constitucin, sus instituciones, el rgimen electoral para las autoridades provinciales, la creacin de regiones, celebracin de tratados carentes de contenido poltico, regulacin del rgimen municipal, previsin de la educacin primaria, sancionar leyes procesales y de ndole contravencional. o Las facultades concurrentes son atribuciones concedidas al Estado Federal pero que, hasta tanto no sean ejercidas por el mismo, pueden ser utilizadas por las provincias. No son facultades que puedan ser ejercidas de manera indistinta y simultnea por el Estado Federal y las provincias. Constitucionalmente competen al Estado Federal y una vez que son puestas en funcionamiento no pueden ser ejercidas por las provincias. Tal es el caso previsto, entre otros, por el artculo 126 de la CN cuando establece que las provincias pueden sancionar los Cdigo Civil, Comercial, Penal y de Minera hasta tanto no sean sancionados por el Congreso. Las facultades previstas por los artculos 75 inciso 18 y 125 de la Ley Fundamental no son propiamente concurrentes sino exclusivas del Estado Federal y de las provincias con sus respectivos mbitos jurisdiccionales con la particularidad que, el primero, abarca todo el territorio nacional. o Las facultades excepcionales del Estado Federal son aquellas que, en principio, corresponden a las provincias. Sin embargo, si se presentan las circunstancias de excepcin que prev la Ley Fundamental, pueden ser ejercidas por el Estado Federal. Tal es la hiptesis que contempla el artculo 75 inciso 2 de la Constitucin con respecto de los impuestos directos. Su aplicacin es competencia de las provincias, pero pueden ser establecidos por el Congreso nacional por tiempo determinado y en todo el territorio de la Nacin si as lo exigen la defensa, seguridad comn y bien general del Estado. o Las facultades excepcionales de las provincias son aquellas que, en principio, corresponden al Estado Federal. Sin embargo, cuando un estado de necesidad requiera de su inmediato ejercicio en salvaguarda del Estado Federal o de sus instituciones, las provincias estn facultadas para desarrollar esas potestades. Es el caso del artculo 126 de la CN, cuando autoriza a las provincias a armar buques de guerra o levantar ejrcitos en caso de invasin externa o de un peligro tan inminente que no admita dilacin alguna para afrontarlo. o Las facultades compartidas por el Estado Federal y las provincias son aquellas que, necesariamente, deben ser ejercidas de modo uniforme por ambas entidades. A diferencia de las facultades concurrentes que son ejercidas por el Estado Federal y, en su defecto, por las provincias, las facultades compartidas son las que requieren un consenso entre la voluntad del Estado Federal y de las provincias. Tales son los casos del establecimiento de la Capital del Estado federal en territorio provincial (artculo 3 de CN), la formacin de unan nueva provincia con el territorio perteneciente a otra u otras (artculo 13 de CN), o la sancin de las leyes convenio para establecer regmenes de coparticipacin impositiva (artculo 75 inciso 2, CN). En tal hiptesis, el logro del objetivo perseguido requiere de una ley del Congreso nacional y de una ley de la legislatura de cada provincia afectada.

Las facultades prohibidas al Estado Federal son todas aquellas cuyo ejercicio la Constitucin le veda al Gobierno Federal. Implcitamente, el ejercicio de tales facultades es acordado a los gobiernos provinciales. As, el artculo 32 de CN prohbe al Congreso Nacional sancionar leyes que establezcan jurisdiccin federal sobre las consecuencias legales que depara el ejercicio de la libertad de expresin a travs de los medios tcnicos de comunicacin social. Las facultades prohibidas a las provincias son aquellas que, de manera expresa, la Constitucin veda su ejercicio por las legislaturas provinciales. Implcitamente, el ejercicio de estas facultades es acordado al Gobierno Federal. Se trata de las situaciones previstas en el artculo 126 de la Ley Fundamental que no configuran las hiptesis de facultades concurrentes. Al margen de las potestades que la CN distribuye entre el Estado Federal y las provincias, tambin se encuentran aquellas cuyo ejercicio est expresamente prohibido por la Ley fundamental, tanto al Gobierno Nacional como a los gobiernos provinciales. As el artculo 29 de CN impide al Congreso federal y a las legislaturas provinciales otorgar facultades extraordinarias o la suma del poder pblico al presidente de la Repblica o a los gobernadores.

b) El Poder de polica provincial: Principios Generales. Concepto, fines y lmites. Materia que comprende; poder de polica reglamentario y de ejecucin: poder de polica preventivo y represivo. Concepto: Potestad jurdica de la cual el Estado, con el fin de asegurar la libertad, la convivencia armnica, la seguridad, la moralidad, la salud y el bienestar general de la poblacin, impone por medio de la ley limitaciones razonables al ejercicio de los derechos individuales a lo que no puede alterar. Su fundamento es constitucional (artculo 14) y contiene a su vez un lmite a la facultad reglamentaria (artculos 19 y 28). Es ejercido en sus respectivas jurisdicciones en la medida de su competencia. Esta facultad reglamentaria de poder pblico es un poderoso instrumento de gobierno, pues toda reglamentacin implica limitacin de los derechos, por lo que debe ser razonable. La razonabilidad se expresa en la justificacin, adecuacin, proporcionalidad del medio empleado al fin buscado en la reglamentacin de los derechos, de manera tal que no lo menoscaben. El criterio de razonabilidad supone que el acto se funda en las enseanzas de la ciencia o tcnica. Lo que contradice los principios cientficos o tcnicos es jurdicamente irrazonable. El poder de polica no es solamente reglamentacin de los derechos individuales, sino adems la vigencia de su cumplimiento (poder de polica preventivo), tambin la ejecucin coactiva de las decisiones aplicacin de sanciones (poder de polica represivo). c) Relaciones interjurisdiccionales: acuerdos interjurisdiccionales. Actos pblicos y procedimientos judiciales. Extradicin. Conflictos interprovinciales. Actos pblicos y procedimientos judiciales La disposicin del artculo 7 de la CN, establece una regla de derecho federal importante cuando dice los actos pblicos y procedimientos judiciales de una provincia gozan de entera fe en las dems; y el Congreso puede por leyes generales determinar cul ser la forma la forma probatoria de estos actos y procedimientos, y los efectos legales que producirn. Esta regla tiene como fin asegurar la estabilidad de los derechos privados, que sufriran gravemente si cada provincia o autoridad federal desconociera la validez y eficacia de los actos que han realizado dentro de su jurisdiccin y conforme las normas vigentes en cada una. Los actos pblicos y procedimientos judiciales de una provincia, dictados por una autoridad competente dentro de su jurisdiccin, tienen en cualquier punto del pas y ante cualquier autoridad, la misma eficacia que mereceran en la provincia donde se realizaron; y hallndose autenticados, no pueden ser objeto de nulidad, cuya declaracin debe ser previamente requerida ante las autoridades de la provincia donde se produjeron.

La autenticacin que establece la ley vigente la realiza el tribunal Superior o Corte de Justicia de cada provincia. Extradicin No se puede dejar al arbitrio de una provincia conceder o no la extradicin, ni tampoco prefijar la naturaleza de los hechos delictuosos. El artculo 8 de la CN, adopt el nico principio concordante con nuestro sistema al decir que la extradicin de los criminales es obligacin recproca entre todas las provincias. Las provincias pueden, mediante tratados, reglamentar los trminos de los trmites necesarios, teniendo en cuenta modalidades particulares de cada una, en atencin a la diversidad de la organizacin judicial o en sus leyes procesales. Conflictos interprovinciales Como consecuencia de que las provincias son autnomas, y no soberanas, y para cumplir con los fines del prembulo de constituir la unin nacional y consolidar la paz interior, existe la prohibicin del artculo 127, que establece Ninguna provincia puede declarar ni hacer la guerra a otra provincia. Sus quejas deben ser sometidas a la Corte Suprema de Justicia y dirimidas por ella. Sus hostilidades de hecho son actos de guerra civil, calificados de sedicin o asonada, que el gobierno federal deber sofocar y reprimir conforme a la ley. Por ello era perentorio una autoridad comn llamada a solucionar los conflictos que pudieran suscitarse entre ellas. d) La regin: Concepto, su recepcin en las constituciones de la Nacin y de las Provincias. La integracin regional. La Regin La regin se caracteriza por la existencia de un espacio fsico, estructura econmica y estilo de vida. Tales componentes aseguran notas de homogeneidad, diferenciacin y comunidad. Configura una asociacin para el logro de objetivos comunes, entre sus partes existe la conviccin que se transita un camino en comn. La regin en Argentina (artculo 124) debe ser creada por la libre voluntad de las provincias, para propender al desarrollo econmico y social, ello implica la libre decisin de las provincias, que no puede ser suplantada por una resolucin del gobierno nacional, ni tan siquiera mediante el mecanismo de ley convenio. No es un nuevo nivel de decisin poltica, ni tampoco un nuevo integrante de la relacin federal, antes bien, es un instrumento que puede resultar adecuado para posibilitar y dar fluidez a las a veces conflictivas relaciones entre Nacin y provincias, sin alterar la forma del Estado. La regin, actualmente, significa un nivel de decisin adjetivo e instrumental. Sern slo las protagonistas las que debern decidir la creacin de rganos para el cumplimiento de tales fines y si stos adquirirn la jerarqua de personas pblicas estatales o no. Dentro del proceso de integracin no se pueden traspasar los lmites de tales facultades, ni delegar potestades que le son propias y exclusivas. Nada impide que una provincia pueda formar parte de ms de una regin o que dentro de ella puedan crearse varias regiones intraestatales. Se suelen clasificar a los distintos tipos de descentralizacin en verticales (surge de la decisin de un organismo central), horizontal (surge de la libre voluntad de las provincias que la constituyen sin intervencin del Gobierno Central) y la concertada (que sin desconocer las autonomas provinciales, le da participacin al gobierno federal en el proceso integrativo, para que los intereses nacionales concuerden con los provinciales y los regionales. El proceso de regionalizacin que se produce en nuestro pas es y debe seguir siendo horizontal, dado que ha quedado demostrado que los protagonistas son los capacitados para evaluar las conveniencias o los perjuicios que pudieran ocasionarles la integracin con otras provincias.

Las provincias que deciden integrarse deben poner en conocimiento del Congreso para que ste conozca las caractersticas y objetivos del acuerdo regional. No parece que de la letra y el espritu de la norma constitucional surja el requisito del consentimiento previo del Congreso. e) La provincia y las relaciones internacionales. La reforma constitucional de 1994 ha otorgado una nueva oportunidad para revitalizar el federalismo. En el nuevo artculo 124 se autoriza a las provincias a celebrar convenios internacionales. Esto pone de resalto la importancia del fenmeno constituyente provincial anterior a la reforma constitucional de 1994, que ha influenciado sustancialmente en las nuevas relaciones estado federal provincias. Los textos en su redaccin y filosofa, tienen similitudes con los principios sentados en las constituciones provinciales recientemente reformadas. La creciente interrelacin de los problemas que afectan a los pueblos, ha proyectado en el orden internacional ciertas cuestiones derivadas del ejercicio de competencias que por su naturaleza son propios de los estados locales. Estas circunstancias han generado la legtima pretensin por parte de los estados federales de tener una mayor participacin directa o indirecta en la definicin y en la conduccin de la poltica exterior del Estado central. y podrn tambin celebrar tratados internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la Nacin y no afecten las facultades delegadas al gobierno federal o el crdito pblico de la Nacin, conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de Buenos Aires tendr el rgimen que se establezca a tal efecto. Antecedentes de la modificacin: o Nuestro derecho pblico provincial. A partir del ciclo de reformas iniciado en 1986 se consign el ejercicio de distintos tipos de atribuciones en materia de relaciones internacionales. o La doctrina. Ya con el texto anterior a la reforma de 1994 se haba planteado un debate respecto al reconocimiento o no de esta potestad por parte de las provincias. o Distintas experiencias de subregiones fronterizas binacionales, originadas en la integracin supranacional, a travs de la unin de dos subconjuntos que se unen para concertar un espacio binacional, en el marco de protocolos celebrados en el Cono Sur. Respecto del alcance y los lmites de los convenios internacionales de las provincias, la reforma ha utilizado un trmino distinto al de tratados, correspondiente a los acuerdos del Gobierno Federal con las potencias extranjeras u organizaciones internacionales, y al de tratados parciales, cuando se refera a pactos interprovinciales. Los constituyentes utilizaron esta denominacin para indicar un alcance ms limitado de los acuerdos internacionales que pueden celebrar las provincias, en comparacin a los tratados internacionales del gobierno federal, en ejercicio de las facultades delegadas en relaciones exteriores. Si bien surge la clara conciencia del rumbo autonomista que debe afirmarse en pos del fortalecimiento del federalismo en un mundo integrado y competitivo, cabe tener en cuenta la prudencia suficiente que indica la pertenencia a una federacin. Ello explica los lmites impuestos a las provincias, en primer lugar en virtud del artculo 126 de CN la prohibicin de celebrar tratados parciales de carcter poltico, las provincias tampoco pueden celebrar convenios internacionales de esa naturaleza, porque se afectara el ejercicio de la poltica exterior delegada al Gobierno Federal. En segundo lugar la CN prescribe en este artculo que los convenios no deben ser incompatibles con la poltica exterior de la Nacin, ni afectar las facultades delegadas al Gobierno Federal. Con respecto a este lmite de incompatibilidad, las provincias no deben oponerse a los lineamientos de poltica exterior establecidos por el gobierno federal. El limite respecto de no afectar las facultades delegadas al gobierno nacional, se relaciona con que la poltica exterior corresponde a aqul gobierno. Se establece en tercer lugar que los convenios no afecten el crdito de la nacin. Es notorio que las provincias por s no podran comprometer a la nacin, salvo que sta se hubiese obligado como avalista. En este supuesto las provincias no afectaran a la nacin sino que sta se habra comprometido en garanta de

aquellas. Si descartamos esta respuesta, nos queda la otra, al decir que las provincias no pueden afectar al crdito de la nacin, la CN ha querido limitar su capacidad de endeudamiento para evitar que las reservas del pas, o su crdito, puedan alterarse por los compromisos provinciales. Las provincias pueden asumir compromisos crediticios internacionales. No necesitan autorizacin ni aprobacin del congreso federal. Su obligacin se limita a ponerlo en conocimiento del Congreso Nacional. En cuarto lugar la ley suprema prescribe como lmite el requisito del conocimiento del Congreso Nacional. Se remarca que el Congreso no puede aprobar o desaprobar el convenio, al efectuar el control pertinente de constitucionalidad, tiene suficientes atribuciones para recurrir al Poder Judicial o disponer la intervencin federal. Esto en virtud de la responsabilidad que le cabe al gobierno federal por el convenio, pues las provincias no son sujetos de derecho internacional.

Bolilla IV La Provincia en la Nacin a) El sistema tributario argentino: Facultades de imposicin de la Nacin y las provincias. Tributos coparticipados. Ley de Convenio de Coparticipacin. La Constitucin Nacional denominada 1853/60 represent un acuerdo nacional que integr al conjunto de Provincias reunidas desde 1810 y su independencia en 1816 en un Estado Federal. Dicha Constitucin implic un hito donde severos problemas que derivaron en luchas intestinas por decenios culminara en el acuerdo por la construccin de una Nacin. Sin embargo son conocidas las luchas posteriores por la determinacin de la Capital Federal de la Nacin y por el reparto de los recursos que hicieran sostenible esa Nacin. La Constitucin contena un conjunto de reglas de reparto de facultades sobre la recaudacin y disposicin de los recursos obtenidos. El primer gran tema fue definir el destino de la renta de la Aduana. La posicin triunfante dej en manos del Estado Federal dichos recursos. Por el art 67 inc 2 de esa Constitucin, se estableca en cabeza del Congreso la facultad de imponer impuestos directos en concurrencia con las provincias bajo ciertas condiciones de emergencia y necesidad. Mientras, los impuestos indirectos -al no haber sido delegados expresamente por las provincias a la Nacin-, es plausible interpretar como lo hace Alberto Dalla Via que corresponden originariamente a las provincias. Las crisis hicieron que la denominada Constitucin Material y la dinmica poltica, social y econmica viraran hacia otros horizontes. Ya en 1890 con la crisis que lleva a la renuncia de Juarez Celman tras la denominada Revolucin del Parque, Carlos Pellegrini enviara un proyecto para establecer Impuestos Indirectos en forma concurrente con las Provincias. Lo que era pensado como transitorio, finalmente se convirti en permanente. Producto por un lado de la ampliacin paulatina de facultades del Estado Nacional y por otro lado de la falta de capacidad institucional de los aparatos recaudadores de los estados provinciales, la transitoriedad de la concurrencia en los impuestos directos, se transform tambin en permanente. Producto de los conflictos que generaron la denominada doble imposicin, apareci el remedio de las Leyes de Coparticipacin. A partir de 1935 se sanciona unilateralmente por el Congreso de la Nacin el primer rgimen de coparticipacin impositiva a travs de la ley 12.139, con vigencia desde el 1/1/1935 que concreta la unificacin de los impuestos internos y se propona como una ley convenio, ya que prevea la adhesin de las provincias. Es decir que la coparticipacin no se adopt por primera vez como mecanismo de coordinacin impositiva ni como instrumento de distribucin o redistribucin de tributos propios de las provincias y del Gobierno Federal, sino como un mecanismo de asignacin y compensacin para la detraccin de recursos tributarios que el gobierno federal efectuaba en detrimento de las provincias.

Mediante dicha Ley se establece un reparto de los recursos denominados coparticipables: la distribucin primaria, por la cual se fijaba un porcentaje del total recaudado para la Nacin y otro para las provincias; y la distribucin secundaria que consiste a grandes rasgos en fijar los porcentajes que le corresponde a cada provincia de la masa coparticipable que le corresponde. Dichas leyes participan de determinadas caractersticas: a) Son leyes convenio que requieren de la aprobacin de las legislaturas provinciales, b) Tienen un tiempo acotado de vigencia, c) Representan una autolimitacin a sus facultades recaudatorias recibiendo como contraprestacin una parte de lo recaudado, pero sin poner en juego la autonoma, d) La remisin de los fondos es automtica, como forma de garantizar que los recursos lleguen a las provincias destinatarias en tiempo y forma.

Entre 1935 y 1973, tanto los gobiernos constitucionales como los gobiernos de facto mantuvieron el sesgo centralista y agudizaron el proceso de desfederalizacin. En 1973, la ley 20.221 trat de transformar la coparticipacin en un mecanismo de coordinacin impositiva con efectos redistributivos, para lo cual adopt la distribucin secundaria sobre la base de parmetros que tenan en cuenta la situacin de las provincias menos favorecidas. Sin embargo esta ley consolid el avance del gobierno federal sobre las contribuciones directas, con lo cual pareci agudizarse la mutacin desde el sistema de separacin y concurrencia de fuentes hacia el de coparticipacin con tendencia al de asignaciones condicionadas e incondicionadas. A partir del 1/1/1988 rige un rgimen transitorio de distribucin de recursos fiscales entre la nacin y las provincias que, bajo la forma de ley convenio, organiza el sistema de coparticipacin federal pero admitiendo el avance del gobierno federal sobre facultades tributarias de las provincias y un criterio de porcentajes fijos en lugar de los parmetros. Se trata de un rgimen que naci transitorio y lleva ms de veinte aos de vigencia efectiva y que toda vez que fue modificado, por acuerdo tambin transitorio entre gobierno federal y provincias, siempre fue en detrimento de stas ltimas. A partir de 1989 el gobierno federal inicia un proceso de devolucin de competencias a las provincias en materias concurrentes, pero no renuncia al ejercicio de facultades tributarias en materia de contribuciones directas ni tampoco modifica la ley convenio para ampliar las atribuciones de las provincias en materia del ejercicio del poder de imposicin, sino que los pactos fiscales restringen an ms dicho poder, ahora en relacin con los tributos que las reglas de armonizacin tributaria de la ley convenio 23.548 haban mantenido como locales y compatibles con el rgimen general de distribucin. La crisis fiscal y poltica se resolvi con el Acuerdo Fiscal de 1992 y con el Pacto Federal de 1993. Para las provincias parece ms seguro garantizarse una asignacin bajo la forma de un piso coparticipable que apostar a un nuevo esquema de administracin tributaria. La evolucin del derecho pblico municipal fue receptando crecientemente la doctrina de la autonoma municipal. Hoy el artculo 15 de la ley 23548 establece la prrroga automtica de su vigencia ante la inexistencia de un rgimen sustitutivo. El acuerdo fiscal federal de 1992, ratificado por ley, las sucesivas leyes y nuevos acuerdos, pactos y compromisos, que lo fueron prorrogando y ampliando, llegando hoy a constituir la ley convenio 23.548, sus complementarias y modificatorias. La reforma de 1994 da jerarqua constitucional a la coparticipacin impositiva bajo estrictas condiciones, tambin aspir a cumplir su objetivo de fortalecer el federalismo. En primer lugar defini con claridad la distribucin de competencias entre el gobierno federal y provincias. As calific a los tributos indirectos externos como nacionales (75 inc. 1), a los tributos indirectos internos, con carcter de concurrentes (75 inc. 2 primer prrafo), y a los tributos directos como correspondientes slo en forma excepcional al gobierno federal (75 inc. 2 segundo prrafo). Inmediatamente luego, el inciso 2 del artculo 75, prescribi como coparticipables a los atributos indirectos internos y a los directos que en forma excepcional recaude el gobierno nacional, salvo la parte o total de ellos que tengan asignacin especfica, para lo cual se fijaron condiciones en el inciso 3. Tampoco integran la masa coparticipable los tributos que corresponden a las provincias que poseen recursos naturales, como una derivacin de su propiedad reconocida en el artculo 124 de la CN. El inciso 2 del 75 establece que una ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nacin y las provincias, instituir regmenes de coparticipacin de estas contribuciones, garantizando la automaticidad en la remisin de fondos. Dicha ley convenio debe cumplir con las siguientes condiciones: - El senado es la cmara de origen - La sancin debe ser con la mayora absoluta de la totalidad de miembros de cada cmara

No puede ser modificada unilateralmente No puede ser reglamentada Debe ser aprobada por las provincias La distribucin entre la Nacin, las provincias y la Ciudad de Buenos Aires, y entre stas, se efectuar en relacin directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de ellas, contemplando criterios objetivos de reparto. o Estos criterios deben ser: la equidad, la solidaridad y la prioridad para lograr un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional La incorporacin de la ley convenio es un notable avance destinada a afianzar el federalismo de concertacin. La CN ha prescripto la integracin de la masa coparticipable con los impuestos indirectos internos y los directos que correspondan a la Nacin en forma excepcional, pero ha admitido la posibilidad de la detraccin de una parte o de la totalidad de ellos mediante asignaciones especficas, por ello en el inciso 3 del artculo 75 se han establecido requisitos especiales para ellas. Se ordena que las leyes que establezcan o modifiquen asignaciones especficas de recursos coparticipables tengan tiempo determinado, y que sean sancionadas por un qurum especial de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara. La reforma ha impuesto criterios de reparto, tanto para la distribucin primaria como para la distribucin secundaria, con relacin a la distribucin primaria, o sea entre la Nacin por un lado y las provincias y la Ciudad de Buenos Aires por el otro, debe sealarse lo vinculado a las asignaciones especficas, y la relacin directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto; debemos resaltar la trascendencia de este criterio, ya que una de las herramientas del gobierno federal para lesionar el federalismo fue imponer transferencia de competencias, servicios o funciones a las provincias o Ciudad autnoma de Buenos Aires, con lo que centraliz recursos y federaliz dficits. Tampoco se cumpli la disposicin transitoria sexta de la Reforma, que indic como plazo mximo la sancin de la ley convenio antes de la finalizacin del ao 1996. Los criterios de reparto para la distribucin secundaria, o sea entre las provincias, deben ser: o Objetivos, o sea, claramente determinados, razonables, exentos de parcialidad. o Equitativos, o sea, con justicia en el caso concreto. o Solidarios, o sea, con ayuda mutua entre las provincias o Prioritarios para el logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades, en todo el territorio nacional, de tal manera que stos propsitos se vinculan con la nueva clusula del Progreso. o o o o

Nadie puede predecir con certeza que la Ley de Coparticipacin Federal nunca va a ser aprobada, pero el sistema resultante le adjudica bajas posibilidades de que as sea. La preocupacin por proteger lo obtenido da por resultado un verdadero bloqueo institucional con escasas posibilidades de salida y con resultados en la Administracin diaria que estn a la vista: El excedente de recursos es atribuido en forma arbitraria con un criterio de disciplinamiento hacia los gobiernos provinciales de acuerdo a compromisos bilaterales entre los gobernadores y el poder central. b) Dominio y jurisdiccin de Nacin y Provincia: Conceptos y problemtica que plantea. Establecimientos de utilidad nacional. Dominio Segn el Cdigo Civil, en su artculo 2506, dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y accin de una persona, lo primero que debemos tener en cuenta es que el Estado, en su condicin de persona jurdica, puede ser titular del derecho de dominio sobre determinados bienes.

Ahora bien, en ejercicio de la atribucin que le confiri el artculo 75 inciso 12 de la Constitucin Nacional, el Congreso Nacional es el encargado del dictado del Cdigo Civil, y es el mismo Congreso Nacional quien ha establecido un rgimen especial para el dominio que ejerce el estado sobre determinados bienes que se encuentran librados al uso pblico, lo que se denomina dominio pblico, diferenciado del que se ejerce sobre la generalidad de los bienes que integran su patrimonio, que se denomina dominio privado. Aquellos bienes que se encuentran comprendidos como dominio pblico son inalienables, inembargables, e imprescriptibles. La incorporacin de un bien al rgimen del dominio pblico del Estado requiere de una decisin de ste de librarlo al uso pblico, decisin que recibe el nombre de afectacin al dominio pblico. Para algunos bienes, el acto de afectacin est en la misma ley de fondo y, por lo tanto, no pueden ser desafectados de ese rgimen sino por otra ley del Congreso Nacional, as ocurre con el artculo 2340 del Cdigo Civil en sus diferentes incisos, exceptuando el inciso 7 donde su afectacin depende de un acto administrativo posterior que le asigne a un determinado inmueble el carcter de dominio pblico. Cuando el Estado quita al bien su carcter de dominio pblico, estamos frente a una desafectacin del bien del dominio pblico. Jurisdiccin Cuando hablamos de jurisdiccin no hablamos de derecho real sobre la cosa, sino del conjunto de atribuciones que le son inherentes al poder pblico sobre las cosas y personas que se encuentran en su territorio, con independencia de quin sea su dueo. La jurisdiccin nace de la asignacin de atribuciones que la Constitucin Nacional hace al Estado, en sus distintos niveles, para regular las relaciones jurdicas que nacen en relacin con el bien. El dominio y la jurisdiccin de los Estados Federales Por su carcter de personas jurdicas (artculo 33 inciso 1, Cdigo Civil), el Estado Nacional, como las provincias, la ciudad autnoma de Buenos Aires y los municipios pueden ser titulares de bienes, sea a ttulo de dominio privado o pblico, (artculo 2339). Es ms, dicha norma, aclara que los bienes de dominio pblico que enumera el artculo 2340 del Cdigo Civil pertenecen al Gobierno Federal o a los Estados Provinciales, segn la distribucin hecha por la Constitucin Nacional, con lo que el legislador ordinario reconoce que no es l quien determina qu bienes pertenecen a la Nacin y cules a la provincia, sino que tal determinacin surge de la Constitucin Nacional. Dado el poder de imperium del Estado, ste se encuentra repartido entre los diferentes niveles de gobierno, por lo que cada uno de ellos ejerce su jurisdiccin sobre las relaciones jurdicas que se refieren a materias respecto de las cuales la Constitucin Nacional le ha asignado atribuciones y, en principio, resulta indiferente quin es el titular de dominio de los bienes involucrados en tales relaciones jurdicas. Es decir que el Gobierno federal puede ejercer jurisdiccin sobre bienes de dominio provincial, en las materias que la Constitucin Nacional le ha delegado atribuciones, y a su vez, las provincias, y an los municipios, pueden ejercer su jurisdiccin sobre bienes del dominio de la Nacin, en las materias que forman parte de los poderes conservados (Artculo 121, Constitucin Nacional). La Corte Suprema ha dicho que la jurisdiccin es distinta e independiente del dominio. En efecto, el dominio de exclusivo (artculo 2508 del Cdigo Civil), sin embargo la jurisdiccin de un nivel de gobierno, no excluye la de otros niveles de gobierno sobre otras relaciones jurdicas vinculadas al mismo bien. Problemtica que plantea Vaciamiento del dominio provincial La crisis del federalismo o el proceso de desfederalizacin ha venido produciendo un progresivo vaciamiento del contenido del dominio provincial mediante la asuncin indebida o innecesaria, al menos, de una jurisdiccin excluyente sobre determinadas materias relativas a bienes del dominio de las provincias. Como ensea el maestro Fras, el dominio lleva necesariamente a la jurisdiccin si nada la limite o excluye, pero en ltima instancia tiene ms cuota de poder la jurisdiccin que el dominio y ste puede terminar por ser vaciado. Es evidente que en la actualidad se multiplican las relaciones que se descubren o establecen entre las cosas, este fenmeno de aceleracin de las interrelaciones provoca la creciente disociacin del dominio y la jurisdiccin. Y correlativamente, este proceso se cumple a pesar del dominio provincial y a favor de la jurisdiccin nacional. El progresivo vaciamiento de contenido del dominio de las provincias sobre bienes que le pertenecen, es una de las manifestaciones de la crisis de subsidiariedad de la relacin federal argentina, porque implica

que la comunidad mayor (Nacin) asume competencias que podran ejercer las comunidades menores (provincias), sin dao para el bien comn general. La respuesta federal a los requerimientos del nuevo contexto debe buscarse por nuevos instrumentos que ofrece el federalismo de concertacin, porque la unidad y eficacia de las polticas estatales no slo pueden lograrse centralizando las decisiones y despojando de competencia a los gobiernos locales, sino tambin mediante la coordinacin entre los distintos sujetos federales por va de acuerdos y organismos interjurisdiccionales. La reforma de 1994 introdujo dos modificaciones que son una contundente expresin del fortalecimiento del federalismo argentino. Uno de ellos es el prrafo final del artculo 124 de la CN, que reconoce a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio. Si bien pueden surgir dudas en cuanto al alcance que la CN brinda al trmino dominio originario, es claro que el titular del domino es el Estado Provincial y por lo tanto integran el patrimonio de la Provincia, encontrndose amparados por la garanta de inviolabilidad del derecho de propiedad (artculo 17, CN). Por otra parte el inciso 30 del artculo 75 de la CN dispone ahora de forma expresa que las autoridades locales y municipales conservan sus atribuciones en los establecimientos de utilidad nacional en tanto no interfieran en el cumplimiento de los fines especficos de tales establecimientos. Jurisdiccin Federal sobre bienes de dominio provincial o Los Ros El ro que atraviesa el territorio de una provincia es parte inescindible de su dominio, en efecto, si los artculo 2339 y 2440 del CCivil, declaran que los ros, sus cauces y riberas pertenecen al domino pblico de la Nacin o de los estados particulares de que ella se compone, segn la distribucin de poderes hecha por la CN, y si a la vez, tenemos en cuenta que los artculos 13 y 13 de la CN garantizan la integridad del territorio de las provincias, no podemos menos que concluir que todo ro que atraviesa el territorio provincial pertenece al dominio pblico de sta. Todos los ros pertenecen exclusivamente a las provincias y lo nico que stas delegaron a la Nacin fue el ejercicio de la jurisdiccin en materia de navegacin internacional e interprovincial. El artculo 124 de CN no deja lugar a dudas con el dominio originario de las provincias de los recursos naturales existentes en su territorio. Cuando el ro nace y muere ntegramente en el territorio de una misma provincia, no hay dificultad alguna, ahora bien, cuando se trata de ros interprovinciales, sea porque el curso de agua atraviesa sucesivamente dos o ms provincias, sea porque se trata de un ro fronterizo, cabe resolver que cada provincia es duea de la porcin del ro que integra su territorio. El uso y aprovechamiento que haga cada provincia del ro no puede afectar el derecho de las dems a la integridad del curso de agua, tanto en su aspecto fsico como en su aspecto qumico. Por lo que por tratarse de ros interprovinciales cada provincia debe ejercer su derecho de manera tal que no cause perjuicio ilegtimo a otra provincia y debe tolerar los efectos del ejercicio regular de su derecho por las provincias vecinas, siempre que se trate de un uso lcito. La corte suprema reconoci el derecho a una participacin equitativa y razonable en el uso del curso de agua a las provincias integrantes de una cuenca hdrica. Las provincias no han delegado al Congreso de la Nacin la facultad de establecer un rgimen jurdico de derecho pblico para los ros interprovinciales, por lo que es atribucin exclusiva de cada provincia establecerlo dentro de su territorio. Slo mediante un tratado interprovincial u otra forma de acuerdo interjurisdiccional puede establecerse un rgimen jurdico nico para un ro interprovincial. En su defecto, debe regirse por principios jurdicos o de lo contrario por aplicacin analgica de los principios, reglas y precedentes jurisprudenciales del derecho internacional en materia de ros internacionales. El instrumento ampliamente utilizado en la prctica han sido los acuerdos interjurisdiccionales entre el gobierno federal y las provincias interesadas en un rgimen racional de aprovechamiento de cuencas hdricas. Suscitado un conflicto, la atribucin del gobierno federal se limita a dirimir el choque de intereses a travs de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en ejercicio de la jurisdiccin originaria que le asigna el artculo 127 de CN. El dominio de las provincias sobre sus ros no obsta la jurisdiccin nacional en virtud del artculo 75 inciso 13 para reglar la navegacin internacional e interprovincial, pues es admitido pacficamente que el trmino comercio citado en el artculo comprende la navegacin. La jurisdiccin federal es excluyente y exclusiva, porque se trata del ejercicio de una atribucin delegada que las provincias tienen prohibido ejercer. (126, CN)

Tambin existe jurisdiccin federal sobre los ros de dominio provincial, pero de manera concurrente con la provincial, en lo que se refiere a la proteccin ambiental. o El Mar Adyacente Dominio sobre el mar adyacente Aun cuando la Constitucin Nacional no contiene disposiciones expresas sobre este punto, el derecho argentino, a partir del artculo 2340 del CCivil, asumi el criterio que es porcin de mar y las playas pertenecen al dominio pblico del Estado. Por otra parte, dado que el mar adyacente es accesorio del territorio continental, la doctrina constitucional ms caracterizada, siempre entendi que el titular del dominio era el estado provincial ribereo. Lo accesorio corre la suerte de lo principal, este principio debe ser tenido en cuenta en este tema, pues si el derecho del estado ribereo sobre el mar territorial es accesorio del que ste tiene sobre el territorio terrestre, y la CN garantiza a las provincias la integridad territorial de las provincias, no puede ponerse en duda que el dominio sobre toda la extensin del mar que el derecho argentino considere al Estado le corresponde al Estado provincial ribereo, porque esa porcin de mar es accesoria de su territorio. Si no hay territorio federal terrestre del que el mar adyacente pueda ser accesorio, entonces no puede haber mar adyacente federal. Clasificacin legal de los espacios martimos segn la legislacin vigente Aguas interiores: se encuentran en el interior de las lneas de base. Mar territorial: se extiende hasta doce millas desde las lneas de base y sobre el cual la Nacin ejerce soberana plena, como as tambin el espacio areo que lo cubre, el lecho y el subsuelo de dicho mar. Zona contigua: desde el lmite del mar territorial y hasta una distancia de 24 millas a contar desde las lneas de base, en ella el Estado Argentino puede ejercer su poder jurisdiccional para prevenir y sancionar infracciones en materia fiscal, sanitaria, aduanera y de inmigracin. Zona econmica exclusiva: desde el lmite exterior del mar territorial y hasta una distancia de 200 millas marinas a partir de las lneas de base. La nacin argentina ejerce su soberana para fines de exploracin, explotacin conservacin y administracin de los recursos naturales, vivos o no vivos y respecto de otras actividades, para la explotacin y exploracin econmica, tales como la produccin de energa derivada del agua, de las corrientes y de los vientos. Plataforma continental: Comprende el lecho y el subsuelo del mar que se extiende ms all de su mar territorial y a todo lo largo de la prolongacin natural de su territorio hasta el borde del margen continental, o bien hasta una distancia de doscientas millas marinas a contar desde las lneas de base. Jurisdiccin nacional y provincial sobre el mar El dominio que tienen las provincias sobre el mar adyacente no obsta al ejercicio de la jurisdiccin por el gobierno federal que le compete en las materias que le han delegado las provincias a travs de la CN, el dominio de las provincias sobre el mar tampoco obsta a la jurisdiccin federal concurrente con la de las provincias en materia de proteccin ambiental y aprovechamiento racional de los recursos naturales. Sin embargo la legislacin que ha dictado el Congreso no se adeca a las referidas conclusiones. Por ley 18502 limita la jurisdiccin provincial sobre el mar adyacente a las primeras tres millas marinas, sin perjuicio de la que le corresponde al gobierno federal en sus materias especficas, tambin dentro es franja. De esta manera la jurisdiccin provincial compartida con la Nacin- queda restringida a las aguas interiores y al mar territorial, quedando excluida de la zona contigua, de la zona econmica exclusiva, y de la plataforma continental, en cuanto exceden el mencionado lmite y son de jurisdiccin exclusiva del Estado Nacional. Esto resulta concordante con la ley 17500 y 18502 que disponen que los recursos naturales del mar existentes a ms de las tres primeras millas son propiedad del Estado Nacional, cuya finalidad principal es la conservacin y explotacin de los recursos naturales del mar y su lecho, la asignacin de jurisdiccin exclusiva al gobierno federal es contraria a la Constitucin Nacional y queda an ms en evidencia luego de la Reforma Constitucional de 1994.

Los recursos naturales del mar adyacente pertenecen al dominio originario de las provincias costeras, y ninguna ley nacional puede unilateralmente despojarlas de ellos en forma vlida y legtima. Slo con la concurrencia de la voluntad de las provincias podra establecerse un rgimen unificado o coordinado para su explotacin. o Yacimientos sobre hidrocarburos Los yacimientos de hidrocarburos tambin pertenecen al dominio de las provincias en cuyo territorio se encuentran, as lo declara expresamente la constitucin de Neuqun, as como tambin la de Chubut. Pese a ello, la cuestin relativa al dominio de los yacimientos hidrocarburos ha generado un prologando conflicto entre las provincias petroleras y el gobierno federal. La reforma constitucional de 1949 los declar propiedad imprescriptible e inalienable de la Nacin, si bien el gobierno de Facto de 1955 derog dicha reforma, la nacionalizacin de las fuentes de energa fue receptada en leyes que a partir de entonces dict el Congreso y que concretaron un verdadero desapoderamiento ilegtimo de las provincias. Recin en el ao 1992, con la ley de federalizacin de los Hidrocarburos comienza a revertirse la abierta violacin a la CN, la transferencia del dominio pblico de los yacimientos hidrocarburos del Estado Nacional a las provincias en cuyo territorio se encuentren fue lo llevado a cabo, aunque qued supeditado a la sancin y promulgacin de una ley cuya elaboracin se encomend a la comisin de provincializacin de hidrocarburos, creada por la norma, y que nunca cumpli tal condicin. Recin en el 2006, por ley 26197, se concreta un significativo avance en la adecuacin de la legislacin a la CN reformada de 1994, establece que los yacimientos situados en el territorio de la Repblica y en su plataforma continental pertenecen al patrimonio inalienable e imprescriptible del Estado Nacional o de los Estados provinciales segn el territorio donde se encuentren. Si bien significa un avance cabe mencionar que excluye el dominio provincial a los que se encuentran ubicados ms all de las doce millas. Finalmente las provincias han obtenido reconocimiento legal de lo que les corresponda segn la Constitucin Nacional. Sin embargo al referirse a los recursos naturales en general hay que tener en cuenta que el domino es provincial, pero ello no invalida la jurisdiccin nacional en la materia por razones de planificacin y como garanta del uso racional de los recursos y de la sustentabilidad ambiental.

Establecimientos de Utilidad Nacional Las provincias y municipios ejercen con plenitud sus atribuciones constitucionales con relacin a los bienes que, perteneciendo al patrimonio del Estado Nacional, no estn afectados al cumplimiento de una finalidad federal especfica. Necesariamente difiere la situacin de aquellos bienes que el Estado Nacional tiene bajo su dominio dentro del territorio provincial, pero afectados al cumplimiento de una finalidad especfica, porque en este caso el gobierno central est ejerciendo su propiedad en calidad de Estado y entran en juego su potestad de imperium y el principio de supremaca federal. El texto vigente hasta la Reforma dispona que sobre esos establecimientos el Congreso ejerca una legislacin exclusiva, aunque mientras el artculo 3 de la CN exiga el consentimiento de la provincia interesada para federalizar el territorio de la capital, ninguna disposicin requera tal consentimiento para federalizar la porcin de territorio afectada al establecimiento de utilidad nacional. Utilidad nacional implica todo aquel en el que funciona una dependencia de cualquiera de los poderes del gobierno federal o los afectados al desarrollo de una actividad propia del cumplimiento de una funcin estatal federal o a la prestacin de un servicio pblico federal. El texto anterior a la Reforma dio lugar a una ardua polmica, donde hubo dos posiciones diametralmente opuestas, por un lado estaban quienes entendan literalmente el texto y consideraban que estos establecimientos se hallaban situados fuera de la jurisdiccin territorial de la provincia en la que se asientan, sometidos exclusivamente a la jurisdiccin del Gobierno Federal. La postura opuesta sostenida frreamente por Arturo M. Bas sostena que por aplicacin de los principios constitucionales (art. 3 y 13), el desmembramiento territorial de la provincia o transferencia in totum de su jurisdiccin al gobierno central, no podan producirse sin una cesin expresa de jurisdiccin por parte de la provincia, aprobada por legislatura provincial. Si el gobierno alquila o adquiere un inmueble dentro del territorio provincial slo implica la facultad de aqul de ejercer las atribuciones necesarias para la administracin y cumplimiento de los fines del establecimiento, pero sin desmembrar el territorio

provincial. Por lo que las atribuciones conservadas por parte de las provincias pueden ejercerse en la medida en que ello no afecte la finalidad nacional para la que el establecimiento nacional ha sido creado. Luego de la reforma, surge claramente del artculo 75 inciso 30 de la CN la diferenciacin entre el rgimen jurdico aplicable a la Capital Federal, del fijado para los establecimientos de utilidad nacional, porque mientras para la primera se sigue estableciendo la atribucin del Congreso para dictar una legislacin exclusiva, para los segundos la atribucin se limita a dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de sus fines especficos. Siguiendo la lgica del artculo 121, la regla es que la autoridad local goza en los establecimientos de utilidad nacional de todas las atribuciones que le corresponden conforme al reparto que de ellas hace la CN; la excepcin es la restriccin de las potestades locales fundadas en el inters federal del establecimiento. Cuando nos referimos a autoridad local, debe entenderse provincial o municipal. Aun dentro de los establecimientos de utilidad nacional, la regla es la competencia local, las facultades de la provincia y municipio pueden ser desplazadas por ley del Congreso, pero no ser imprescindible el desplazamiento total de la autoridad local y el ejercicio de la jurisdiccin podr ser objeto de coordinacin y concertacin entre la autoridad federal y las locales. Esa ley federal puede ser una general o pueden ser leyes especiales. Queda claro adems que la naturaleza del inters federal al que est destinado el establecimiento va a determinar el alcance del desplazamiento de la jurisdiccin provincial sobre l. Ser el Congreso quien determine el deslinde de funciones entre ambos niveles de gobierno, siguiendo la directriz de que la medida del desplazamiento de la autoridad local est dada por la necesidad en orden al cumplimiento de la finalidad federal especificada. Cabe la posibilidad de que, mediante acuerdo entre Gobierno Federal y Provincial, se transfiera ntegramente la jurisdiccin provincial al Gobierno Federal, muchas constituciones han contemplado dicha hiptesis bajo el rtulo de abandono de jurisdiccin. La Constitucin de Crdoba requiere una mayora de dos tercios de los miembros presentes de la Legislatura para aprobar el abandono de Jurisdiccin con objeto de utilidad pblica, con o sin cesin de propiedad, diferenciando la hiptesis del desmembramiento territorial para el cual exige que la ley sea ratificada por referndum popular. c) Servicios pblicos provinciales. Concepto y caracteres, titularidad, prestacin y responsabilidad. Entes reguladores. Servicio Pblico: Actividad de la administracin mediante la cual se satisface una necesidad colectiva o general, mediante un procedimiento de derecho pblico. Caracteres: o Continuidad: es un aspecto relativo a la eficiencia del servicio. Tal carcter, que tiene directa relacin con la ndole de la necesidad a satisfacer, impide la interrupcin del servicio. o Regularidad: implica que el servicio sea prestado de acuerdo a las reglas jurdicas establecidas. o Uniformidad: Exige que el servicio prestado a los usuarios se efecte bajo iguales condiciones. Ello impide discriminaciones arbitrarias. o Generalidad: sea que el servicio lo preste en forma directa la administracin o indirectamente por intermedio de concesionarios, las normas que rigen su funcionamiento son de derecho pblico. Por ello no se puede buscar libremente en el mercado a los usuarios, sino que ellos sern quienes lo requieran dentro de las condiciones reglamentarias establecidas. Titularidad: Las provincias que le han otorgado jerarqua constitucional se han limitado a resguardar la titularidad del servicio o han impuesto restricciones al otorgamiento de concesiones para su explotacin. Por ejemplo la Constitucin de Chaco determina que los servicios pblicos pertenecen al Estado Provincial o a las municipalidades y que no podrn ser enajenados ni concedidos para su explotacin, salvo los otorgados a cooperativas y los relativos al transporte automotor y areo.

Bolilla VI Derechos Polticos a) El Sufragio: Concepto y caracteres. Clasificacin. Condiciones y requisitos para su ejercicio. El Sufragio Concepto: es la manifestacin de la voluntad individual que tiene por finalidad concurrir a la formacin de una voluntad colectiva, sea para designar los titulares de determinados cargos o roles concerniente al gobierno de una comunidad, sea para decidir acerca de asuntos que interesan a sta. El artculo 30 de la Constitucin Provincial establece que el sufragio es la base de la democracia y el nico modo de expresin de la voluntad poltica del pueblo. En la CN, el artculo 22 descarta la democracia directa pura, entendindolo concordante con los artculos 33 y 1 de dicha Constitucin. Caracteres o Universal: la universalidad o no del voto se vincula a la composicin del cuerpo electoral, es decir, quines son las personas habilitadas para votar, lo que se traduce en la confeccin de los padrones electorales. Es claro que el sufragio jams podr ser absolutamente universal, pues la ley establece requisitos razonables para su ejercicio, sin que por ello pueda ser considerado como un voto calificado. Los contenidos de dichos requisitos nacen de la dimensin cultural y sociolgica del fenmeno jurdico en estudio. Las provincias tienen atribuciones para fijar por s mismas esa reglamentacin, sin ajustarse a la legislacin electoral federal. Tanto es as que mientras en el orden federal el sufragio es reservado para los ciudadanos, muchas constituciones provinciales admiten el voto de los extranjeros, algunas dejan librado a la ley con carcter general la posibilidad, e incluso otros lo provn nicamente para el orden municipal, como ocurre en el caso de Crdoba, adems dicha provincia deja librado a la ley la posibilidad de extenderlo a nivel provincial. Es claro que las provincias pueden extender el derecho al sufragio a personas que estn excluidas a nivel de la legislacin federal, sin embargo no parece fcil pensar en la hiptesis inversa. No se debe a que no tengan las atribuciones para realizarlo sino que sera difcil demostrar la razonabilidad de una exclusin no contemplada por la ley nacional. Al no establecer una ciudadana provincial nuestro sistema federal, el requisito fundamental para poder ejercer los derechos polticos a nivel local est dada por la vecindad, que se adquiere por el solo hecho de establecer dominio real en el territorio de la provincia. El cdigo electoral de la provincia de Crdoba establece que son electores provinciales los argentinos mayores de dieciocho aos domiciliados en la provincia, salvo que se encuentren incluidos en las causales de inhabilidad, sean dementes declarados como tales en juicio, sordomudos que no sepan darse a entender por escrito, detenidos y condenados por orden de juez competente mientras no recuperen la libertad, los declarados rebeldes en acusa penal hasta que cese la rebelda o se opera la prescripcin, y los inhabilitados segn las disposiciones de la ley de partidos polticos. o Igualitario: este principio se traduce en una persona un voto, y es consecuencia directa del artculo 16 de la CN conocido como principio de igualdad, adems de complemento necesario de la universalidad del sufragio. o Secreto: Hasta la sancin de la Ley Senz Pea rigi en nuestro pas el sistema de voto cantado, donde el elector expresaba a viva voz su opcin electoral elegida. Luego de la ley antes mencionada se establece el voto secreto. Las constituciones provinciales han asumido este principio he incluso lo han ampliado, la libertad plena del elector el da del comicio, artculo 30 de la Constitucin de Crdoba, de manera tal que pueda ejercer su opcin sin ningn tipo de presiones ni condicionamientos. o Obligatorio: el sufragio obligatorio es la regla, la excepcin es admitida en el orden federal para el caso de la consulta popular no vinculante. La reforma de 1994 le dio jerarqua constitucional al principio de obligatoriedad del sufragio. La constitucin de Crdoba, en su artculo 30, establece que la participacin en la vida poltica es un derecho y un deber, y establece el voto obligatorio en forma expresa. Cabe aclarar que al no contener la Constitucin Provincial una disposicin similar al artculo 32, se ha entendido aplicable la regla general del artculo 30 por lo que es obligatorio el voto tambin para este tipo de comicios. b) Partidos polticos: concepto y caracteres. Los sistemas vigentes a nivel provincial. Sistemas de financiamiento. Consejo de partidos polticos.

Partidos polticos Concepto: son asociaciones de individuos, de carcter permanente, que agrupan a una parte de la ciudadana unida por un conjunto de ideas polticas comunes, con la finalidad de conquistar el poder para aplicar esas ideas, o de controlar el ejercicio del poder para que la accin de los gobernantes y de las fuerzas polticas no se aparte de ellas. Los partidos polticos consisten en la manifestacin organizada de las fuerzas sociales cuya agrupacin se realiza en torno de una idea poltica bsica con el objeto de difundirla y conseguir que la accin gubernamental est presidida por ella. No son creaciones legales, aunque estn sujetos a una regulacin legislativa. Son manifestaciones de la conducta social que canalizan las aspiraciones e inquietudes de los individuos y los grupos sociales, su existencia es anterior a la ley que, al reconocerlos, no hace ms que institucionalizar una realidad. Caracteres: los partidos polticos debe ser una asociacin permanente y no transitoria, el partido no condiciona su constitucin ni su subsistencia a un acto electoral o nicamente a la conquista del poder, sino que pretende perdurar indefinidamente como custodio de una idea poltica comn. Esa permanencia es lo que lo distingue de una faccin. El mvil determinante de la agrupacin en un partido poltico es una idea, y el mvil determinante de su actuacin posterior es la conquista o control del poder. Sin idea poltica, doctrina o ideologa no hay partido poltico. No es necesaria que ella sea originaria o exclusiva de una agrupacin, es suficiente su presencia. Los partidos polticos asumen pblicamente la responsabilidad por los actos gubernamentales, y mientras no conquiste el poder, su segunda actividad consiste en controlar y fiscalizar la actuacin del gobierno. Los elementos constitutivos que requieren los partidos polticos para subsistir se reducen a dos, en primer lugar necesitan una organizacin, una estructura que les permita desenvolverse orgnicamente, y en segundo lugar, requieren de un programa en el cual se expresen las innumerables aplicaciones prcticas de su idea motriz y la forma de llevarlas a cabo. Funciones: Detectar los problemas que presentan la sociedad y el Estado, y proponer las soluciones para remediarlos. Educar polticamente a los ciudadanos. Actuar como intermediarios entre la ciudadana y los grupos de opinin, por una parte, y el gobierno por la otra. Controlar al gobierno para que no se aparte o no lesione la idea motriz del partido, sea oposicin u oficialismo. Formar dirigentes polticos y proponer a los candidatos para ocupar los diversos cargos electorales. Sistemas de Financiamiento o Privado: este sistema es contemporneo con el surgimiento de las primeras agrupaciones polticas y consiste en solventar los gastos partidarios con los aportes de sus afiliados, simpatizantes y los recursos que se puedan obtener del sector privado. o Estatal: los recursos slo pueden provenir de las arcas del Estado para garantizar la subsistencia de ciertos partidos polticos y permitir que el cumplimiento de sus objetivos se concrete en un relativo marco de igualdad. o Mixto: al margen de imponer contribuciones estatales, permite a los partidos polticos la percepcin de aportes privados, es probablemente el sistema ms efectivo empricamente, pero esa efectividad est supeditada a una eficiente y realista regulacin jurdica. A partir de la regulacin orgnica de los partidos polticos en la Argentina, el sistema de financiamiento vigente siempre fue mixto, aunque desprovisto de un control eficiente para dotar de transparencia el movimiento patrimonial de los partidos polticos. Consejo Consultivo de Partidos Polticos El Tribunal ha creado un Consejo Consultivo de Partidos Polticos, integrado por los partidos nacionales, semejante al que existe en otros pases (Panam, Costa rica, Honduras y Nicaragua), como un modo de generar un mbito en el que aqullos tengan la posibilidad de desempear un rol activo, aportando informacin, propuestas u opiniones respecto de asuntos relativos a la materia administrativa-electoral (Ac. 86/07 CNE).

Conforme al esquema de funcionamiento del Consejo de Partidos, las opiniones y propuestas de las agrupaciones polticas son debatidas en Audiencias Consultivas, que son convocadas con una previa fijacin de los puntos respecto de los cuales habr de requerirse opinin a los partidos. Los temas a tratar son comunicados con antelacin suficiente a la realizacin de la audiencia consultiva, juntamente con los documentos de trabajo que se hayan preparado, tanto por el Tribunal como por los partidos polticos que hubieran tenido la iniciativa de hacerlo. A las audiencias concurren los presidentes o los apoderados de los partidos que conforman el Consejo, pero los organismos partidarios competentes pueden designar otro representante a tal fin. Los partidos que tienen inters en proponer un tema deben presentarlo a una de las Secretaras del Tribunal -de Actuacin Electoral- la cual lo pone en conocimiento de las dems agrupaciones integrantes del Consejo y, en su caso, convoca a la correspondiente audiencia. Para el caso de que la Cmara tuviera prevista la realizacin de una reunin para considerar un tema en particular, las agrupaciones interesadas en el tratamiento de alguna otra cuestin deben solicitar su inclusin en el temario. En tal hiptesis, y determinada por Secretara la procedencia del tema sugerido, esto es puesto en conocimiento de los dems partidos polticos. Debe sealarse que las propuestas formuladas por los partidos en las audiencias consultivas y las opiniones que all se viertan no son vinculantes para la Cmara Nacional Electoral. La reciente reforma electoral no previ el Consejo Consultivo de Partidos Polticos, pero cre en el mbito poltico de la Direccin Nacional Electoral del Ministerio del Interior un Consejo de Seguimiento de las elecciones primarias y generales, integrado por los apoderados de los partidos nacionales y los de los partidos de distrito que no integren una agrupacin nacional, cuya constitucin no es permanente sino que se forma para cada comicio, desde los 10 das de convocadas las elecciones primarias hasta la proclamacin de los candidatos electos. c) Sistemas electorales vigentes en las provincias y su comparacin con los de la Nacin. Aplicacin de sistemas electorales en la eleccin de las autoridades de la Provincia de Crdoba. Candidaturas, requisitos constitucionales. Mecanismos de discriminacin positiva: Sistemas de cuotas y participacin igualitaria. Sistemas electorales Concepto: Mecanismo establecido para transformar en asignacin de cargos el resultado de un comicio. Los regmenes electorales locales han logrado sustraerse al rgimen nacional, porque aun cuando se han realizado en forma conjunta los dems pasos del proceso electoral, la asignacin de los cargos es una etapa absolutamente diferenciada y escindible. Sistemas para la eleccin de rganos ejecutivos Histricamente el sistema ms utilizado para la eleccin de gobernadores (y vice en las provincias en que hay) ha sido y sigue siendo la eleccin directa por el pueblo a simple pluralidad de sufragios. El pueblo vota directamente por un candidato a gobernador o una frmula y el que obtuvo mayor cantidad de votos es el proclamado. La influencia de la CN de 1853 hizo que en un primer momento algunas constituciones adoptaran el sistema indirecto por colegio electoral, en dicho sistema se elige los electores, quienes luego se reunan y elegan las autoridades. La ltima provincia en la cual se aplic el sistema indirecto por colegio electoral fue Corrientes en 1991, donde tuvo que intervenir el gobierno federal pues se frustr la eleccin a gobernador debido a la falta de una mayora en el colegio electoral. Si bien es uniforme la preferencia por la eleccin directa, no lo es as la simple pluralidad de sufragios, donde algunas provincias adoptaron el sistema de doble vuelta electoral, conocido como ballotage, que requiere que la frmula ms votada haya obtenido una mayora especial para ser proclamada como ganadora, en Corrientes es la mayora absoluta, mientras que en Chaco es como lo exige la CN, o sea un cuarenta y cinco por ciento de los votos, con una diferencia de diez puntos respecto del segundo. Crdoba (art. 140 de la Constitucin Provincial) adopta el sistema de simple pluralidad de sufragios. La amplia preferencia por las provincias por el sistema de eleccin directa por simple pluralidad de sufragios muestra modalidades diversas en los casos de provincias que por va legislativa han adoptado el sistema de doble voto acumulativo, tambin conocido como sistema de lemas. ste sistema consiste en que el elector emite en un mismo acto electoral y con una misma boleta, dos votos: uno por un partido (lema) y otro por una corriente interna dentro del partido elegido (sublema); es decir que se realiza conjuntamente las elecciones internas de los partidos y la eleccin

general. De escrutinio surgir cul es el sublema que ms cantidad de votos sac dentro de su lema, y se sumar en su favor los votos de los otros sublemas de su partido para la eleccin general. Sistemas para la eleccin de rganos legislativos y cuerpos colegiados En las provincias prevalece el sistema proporcional, el cual est presente hoy en diez de las provincias argentinas para la integracin de la Cmara nica o de la Cmara de diputados en las provincias que tienen sistema bicameral. Las provincias con sistema proporcional son Buenos Aires, Catamarca, Chaco, Corrientes, Santiago del Estero, Tierra del fuego, tambin lo utilizando, aunque en su modalidad DHont, las constituciones de La Pampa, Neuqun y Tucumn, con la particularidad que en Tucumn no se establece un piso electoral para que la lista pueda acceder a la asignacin de cargos. El sistema DHont requiere la realizacin de los siguientes pasos: 1- Se verifica qu listas han obtenido el mnimo de votos requeridos o piso electoral. Este paso no debe cumplirse obviamente cuando expresamente la norma constitucional o legal que regula el sistema lo excluye. 2- Se toma la cantidad de votos obtenida por cada lista que alcanz el piso se divide cada nmero por uno, por dos, por tres, por cuatro y as sucesivamente, hasta el nmero de bancas a cubrir. 3- Se ordenan de mayor a menor los cocientes obtenidos por todas las listas en nmero igual al de cargos a cubrir. En caso de empate de cocientes, se coloca en primer lugar el que corresponde a la lista que ha obtenido en total mayor nmero de votos, luego el otro cociente empatado. Si el total de votos de ambas listas fuera idntico, se decide la prioridad por sorteo. 4- Se le asigna a cada lista tantos cargos como veces sus coeficientes figuren en el orden confeccionado conforme al punto anterior. Algunas provincias, como el caso de Entre Ros, adhieren a una modalidad particular de este sistema que dispone que los diputados sern elegidos por un sistema de representacin proporcional, pero que asegure al partido mayoritario la mayora absoluta de la representacin, es lo que se denomina clusula de gobernabilidad. Este no sera un sistema enteramente proporcional ni DHont, sino ms bien un sistema mixto, adopta dos modalidades: o Asignar a la lista mayoritaria una cantidad fija de bancas que importen mayora absoluta y disponer que las restantes se distribuyan por el sistema proporcional entre las minoras. o Aplicar el sistema DHont, y si el resultado arroja que la lista mayoritaria se lleva la mayora absoluta, se asignan los cargos por esta va. De no lograrse el objetivo querido por la Constitucin de esa manera, se procede como en el punto anterior. Esta modalidad es la que adopta la Ley Orgnica Municipal de Crdoba para los Consejos Deliberantes. Algunas provincias mantienen el sistema de la lista incompleta o voto restringido, aunque atenuando el carcter fuertemente mayoritario que haba establecido la Ley Senz Pea (2/3 para la mayora, 1/3 para la primera mayora) y combinndolo con el sistema proporcional que se aplica para distribuir las bancas previstas para las minoras. El sistema de voto uninominal o por circunscripcin, que est presente para la eleccin de senadores en la mayora de las constituciones con legislatura bicameral (Catamarca, Entre Rios, Salta, San Luis, Santa Fe), tienen las siguientes caractersticas: o El territorio de la provincia se divide en tantas circunscripciones como bancas deben cubrirse y en cada una de ellas se realizar una eleccin independiente para cubrir una banca. o En este sistema no se presentan listas de candidatos, el elector debe optar entre candidatos individuales que se presentan en cada circunscripcin y el que obtiene la mayor cantidad de votos en su circunscripcin se lleva la banca. Las Constituciones de Crdoba y San Juan han optado para sus respectivas legislaturas unicamerales un sistema Mixto que combina el voto uninominal y el sistema proporcional. En Crdoba la Cmara est integrada por dos clases de legisladores, los legisladores departamentales y los elegidos por distrito nico. Sus funciones, atribuciones y representatividad son idnticas, slo difieren por la forma en que han sido elegidos. La legislatura de Crdoba tiene 26 legisladores departamentales elegidos por el sistema uninominal, a razn de uno por cada departamento, y 44 legisladores elegidos por el sistema proporcional, considerando a la provincia como nico distrito, en cuanto a stos ltimos el artculo 78 detalla la utilizacin del sistema DHont, con la caracterstica que no hay piso electoral, adems el elector puede aplicar el voto de preferencia, y los candidatos deben ser elegidos en internas abiertas, obligatorias y simultneas. El voto de preferencia implica el derecho del elector de votar por una lista pero alterando el orden en que sta ha sido confeccionada por el partido. Si el nmero de preferencias resultante del comicio alcanza el que prevea la le reglamentaria, quedar alterado el orden de la lista oficializada y la

adjudicacin de bancas se efectuar conforme a este nuevo orden establecido por el electorado y no por el fijado por el partido. Varias constituciones provinciales excluyen el voto de preferencia como una reaccin de los partidos polticos que no se resignan a perder el manejo absoluto del reparto de cargos pblicos. Mecanismos de discriminacin positiva: sistema de cuotas y participacin igualitaria Discriminacin positiva, implica que de manera temporal y hasta que se logre equilibrar la situacin, las mujeres deben contar con el apoyo institucional que permita compensar los efectos de la exclusin de hecho que les afecta. Este concepto se encuentra claramente explicitado en el inciso primero del artculo cuarto de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer. 1. La adopcin por los Estados Parte de medidas especiales de carcter temporal encaminadas a acelerar la igualdad de facto entre el hombre y la mujer no se considerar discriminacin en la forma definida en la presente Convencin, pero de ningn modo entraar, como consecuencia, el mantenimiento de normas desiguales o separadas; estas medidas cesarn cuando se hayan alcanzado los objetivos de igualdad de oportunidades y trato

Despus del sufragio femenino, el cambio ms importante en la representacin poltica de las mujeres argentinas se produjo el 6 de noviembre de 1991 cuando el Congreso de la Nacin sancion la ley 24.012 (ADLA, LI-D, 3872) que introdujo una importante modificacin en el artculo 60 del Cdigo Nacional Electoral referido al registro de los candidatos y pedido de oficializacin de listas. Esta norma adopt dos cambios relevantes en la confeccin y presentacin de las listas partidarias de alcance nacional. Por un lado, la obligatoriedad de presentar un mnimo del 30% de mujeres en las listas de los partidos polticos, frentes y alianzas electorales y, por el otro, la exigencia de que la ubicacin de las candidatas fuera en lugares expectables, es decir, con posibilidades reales de ser electas. El proyecto originario de esta ley fue presentado durante los ltimos meses del gobierno de Ral Alfonsn por una senadora mendocina de la Unin Cvica Radical, Margarita Malharro de Torres. Dos aos despus, y durante la administracin del justicialista Carlos Menem, la iniciativa fue aprobada "por unanimidad" y "sin enmiendas" en el Senado. El tranquilo trmite que tuvo en esta cmara, considerada por tradicin como la ms conservadora de las dos que integran el congreso argentino, haca suponer un rpido despacho del asunto por parte de los diputados. Sin embargo, all el debate fue extenso. Pero, finalmente, el proyecto fue aprobado con el apoyo de 142 votos, mientras que 7 representantes votaron por la negativa y 3 se abstuvieron_. La iniciativa cont con el sostn de los partidos mayoritarios y con el decidido respaldo de Menem, quien manifest su apoyo en pblico durante el transcurso de una convocatoria al Congreso Nacional del Partido Justicialista. Poco despus de la entrada en vigencia de la ley de cupos, el poder ejecutivo cre el Consejo Nacional de la Mujer (decreto 1426/92), cuyo objetivo fue el de promover su aplicacin y asesorar a las mujeres sobre su derecho a ser candidatas en los veinticuatro distritos del pas. La primera aplicacin de esta norma recin tuvo lugar en los comicios de renovacin parlamentaria de octubre de 1993. En esa oportunidad, los nuevos requerimientos legales para la conformacin de las listas partidarias provocaron algunos conflictos. En efecto, la puesta en marcha de esta legislacin tropez con las dificultades propias de un sistema que, por un lado, obligaba a presentar candidatas en las listas partidarias pero, por el otro, mantena un sistema de seleccin partidaria de candidatos de tipo cerrado, en donde ninguna norma garantizaba una mnima participacin de las mujeres dentro de la organizacin poltica (los partidos no haban modificado sus cartas orgnicas para adaptarlas a la nueva ley). El resultado fue que los partidos polticos presentaron sus listas con un "criterio minimalista", es decir, con un 30% de mujeres en su composicin pero ocupando stas los ltimos lugares, sin posibilidades ciertas de ser elegidas. Al mismo tiempo, y a pesar de que esta ley modificaba el artculo 60 del Cdigo Nacional Electoral, los jueces electorales no aceptaron su reconocimiento como de "orden pblico" por lo que las impugnaciones a las listas partidarias slo tenan validez si eran realizadas por el "particular damnificado", es decir, por las propias candidatas perjudicadas por la confeccin de la boleta electoral. En este contexto, el Consejo Nacional de la Mujer tuvo una participacin de apoyo "moral" ms que "tcnico", puesto que no exista jurisprudencia que le adjudicara legitimacin activa frente a los pedidos de impugnacin. De este modo, las candidatas deban enfrentar por s solas el trmite judicial recibiendo, en estos casos, presiones muy fuertes por parte de las agrupaciones polticas a las que

pertenecan. En algunas provincias, como Santiago del Estero, Tucumn y Salta, se amenaz con la desafiliacin y expulsin del partido, mientras que en otras se utiliz un procedimiento mucho ms simple: se las eliminaba de las listas para que de esta manera nadie pudiera impugnarlas. Al respecto, tambin los juristas mantuvieron una posicin ambivalente. La doctrina se dividi en dos bandos. Por un lado, estaban aquellos que la consideraron inconstitucional porque iba en contra del artculo 16 (CN de 1853-1860) que estableca la igualdad ante la ley y, en consecuencia, la norma resultaba discriminatoria contra los hombres. Por el otro, los que apoyaron la adopcin de este tipo de discriminacin positiva y temporal al amparo de la ley 23.179. Para superar estos problemas, el poder ejecutivo dict un decreto reglamentario (decreto 379/93) que titul "Participacin de la mujer en listas de candidatos a cargos electivos". Esta norma complementaria dispuso: 1) que el mbito de aplicacin de la ley 24.012 abarcara la totalidad de los cargos electivos parlamentarios nacionales, la municipalidad de la ciudad de Buenos Aires y los consejos vecinales, 2) que el 30% de los cargos a integrarse por mujeres deba interpretarse como una cantidad mnima y que, por lo tanto, este porcentaje no deba ser interpretado como un techo mximo a la participacin de las mismas 3) de un modo taxativo, el lugar que deban ocupar las candidatas de acuerdo a la cantidad de cargos a renovaren cada distrito. Sin embargo, los pedidos de impugnacin a las listas partidarias no tardaron en aparecer. Ese mismo ao la Cmara Nacional Electoral (CNE) se expidi por primera vez sobre una causa relacionada con la aplicacin de la ley de cupos (Fallos CNE: 1567/93 y 1568/93). El caso conocido como "Darci Beatriz Sampietro s/impugnacin lista de candidatos a diputados nacionales del Partido Justicialista distrito Entre Ros" tuvo una sentencia favorable a la candidata que peleaba por ocupar uno de los primeros lugares de la lista partidaria. En extenso fallo, la CNE destac que la interpretacin de la ley y su decreto reglamentario deban hacerse con arreglo a la realidad, descartndose as la mera posibilidad de que todo candidato sea potencialmente susceptible de ser electo. Esta sentencia signific un importante respaldo para la vigencia de la norma dado que legitimaba su carcter de orden pblico y evitaba, en consecuencia, que las organizaciones polticas continuaran adoptando una actitud minimalista en el diseo de sus boletas. La Corte Suprema de Justicia ratific el carcter de orden pblico de esta ley (Fallo 316: 2031). Posteriormente, la reforma constitucional de 1994, aval el "cupo femenino" al reconocer en el nuevo artculo 37 la adopcin de medidas de discriminacin positiva. Esta inclusin elev el derecho electoral activo y pasivo de las mujeres que, hasta el momento, dimanaba de la ley. En este sentido, el artculo 37 obliga a las organizaciones polticas a garantizar mediante acciones positivas, la igualdad real de oportunidades para hombres y mujeres. Por su parte, la clusula transitoria segunda de la constitucin reformada dispuso que las medidas de accin positiva que se dictasen en el futuro no podran ser inferiores a las existentes al tiempo de sancin de la constitucin (es decir, no inferior al 30%) y durarn lo que la ley determine. De esta manera, se mantiene como mnimo todo cuanto, en pro de la igualdad de oportunidades, estaba previsto en la ley 24.012. Si esta norma, haba sido interpretada por algunos sectores como inconstitucional puesto que discriminaba a los hombres, la incorporacin de estos mecanismos de accin positiva en el plexo normativo constitucional dejaron de lado estas consideraciones. El impacto de la Ley de Cupos en el orden nacional y provincial. Los nmeros Como arreglo electoral, la ley de cupos tampoco opera en el vaco sino que su mayor o menor impacto a nivel de representacin est directamente vinculado con dos elementos constitutivos de los sistemas electorales: el tamao o la magnitud de los distritos (es decir el nmero de candidatos que se eligen en la circunscripcin: uno, pocos, muchos) y el tipo de lista (cerrada y bloqueada, cerrada y no bloqueada o lista abierta). Cuanto mayor es la magnitud del distrito es ms probable que crezca el porcentaje de legisladoras electas. Las listas cerradas y bloqueadas aumentan la posibilidad de las mujeres de ser electas, mientras que los sistemas que establecen algn tipo de voto preferencial intrapartidario (preferencias, "tachas", ley de lemas) tienen un impacto potencialmente negativo sobre la representacin femenina. La ley de cupos nacional se aplic primero para la eleccin de la cmara de diputados, donde sus miembros son elegidos por cada provincia en distritos plurinominales de magnitud variable (desde un mnimo de 2 en las provincias menos pobladas a un mximo de 35 en la ms importante, Buenos Aires),

mediante una frmula de asignacin de bancas de tipo proporcional (DHondt) y listas cerradas y bloqueadas. En la cmara de senadores, en cambio, la aplicacin del cupo se hizo efectiva casi diez aos ms tarde (decreto reglamentario 1246/2000 firmado por el presidente Fernando De la Ra) y coincidi con la primera eleccin directa de este cuerpo en los comicios de renovacin del 14 octubre de 2001. Esta nueva reglamentacin solucion la cuestin interpretativa sobre el significado de que los lugares ocupados por las mujeres deban efectuarse conforme a la "probabilidad de ser electas" y habilit a todas las personas inscriptas en el padrn electoral del distrito a impugnar cualquier lista considerada violatoria de esta norma. Tambin present -de manera ms ordenada- la forma de integrar las boletas segn la cantidad de cargos en disputa y el modo de ser reemplazadas en caso de que por cualquier motivo ajeno a su voluntad debieran abandonar la candidatura antes de efectuarse los comicios. La reforma constitucional de 1994, adems de la eleccin directa, aument a tres el nmero de senadores electos por distrito buscando, de esta manera, garantizar la representacin de las minoras. El sistema electoral aplicable a la eleccin de este cargo es un sistema de mayora atenuada que consiste en asignar dos de las tres bancas disponibles al partido que obtuvo ms votos y la banca restante al partido que qued en segundo lugar (artculo 54, CN). El decreto reglamentario oblig a los partidos polticos a ubicar a una mujer en alguno de los dos primeros lugares de la lista con el fin de asegurar la representacin femenina, al menos, de las fuerzas polticas vencedoras en su distrito. En los primeros aos de la transicin democrtica, y an despus, los niveles de representacin femenina en la cmara de diputados nacional fueron comparativamente bajos. En efecto, durante el perodo 1983-1991 las mujeres ocuparon -en promedio- el 4% de las bancas, alcanzando su registro ms alto en 1989 con el 6,7%. Con la aplicacin de la ley de cupos, esta tendencia se revirti: en la primera eleccin que se aplic las mujeres ocuparon el 13,6% de los escaos para subir al 27,2% en 1995, mantenerse en el 28% en 1997, descender al 26,2% en 1999 y aumentar al 30,4% en el 2001. En cuanto a la relacin provincias y representacin femenina, en 1983, slo siete distritos tenan a una mujer como diputada nacional: Buenos Aires, Capital Federal, Crdoba, Formosa, Jujuy, San Juan y Santiago del Estero. Recin en 1995, cuatro aos despus de la sancin de la ley de cupos y como consecuencia de los fallos judiciales que avalaron su aplicacin, esta norma se respet en todo el territorio nacional. De este modo, la mayora de los distritos contaron con al menos una mujer que los representara. En el senado, la representacin femenina oscil entre valores de muy baja magnitud, en un promedio del 6,5% durante el perodo 1983-1998. Muy pocos distritos, Capital Federal, Catamarca, Crdoba, Formosa, Mendoza, Neuqun, San Luis, Santa Cruz, Santa Fe y Tucumn, enviaron representantes mujeres ya sea por eleccin indirecta de las propias legislaturas o bien porque se incorporaron para finalizar algn mandato. Esta exigua participacin se revirti en los comicios de 2001: el porcentaje de legisladoras en el senado se increment al 36% y, como consecuencia de esta nueva representacin, todas las provincias poseen actualmente, al menos, una mujer. La excepcin es San Juan, distrito que incorpor en los ltimos comicios a dos senadoras: Floriana Nlida Martn por el PJ y Nancy Aveln de Ginestar por la Alianza. En el mbito provincial, la legislacin sobre cupo femenino sigui los lineamientos generales de la ley 24.012, excepto Crdoba y Santiago del Estero que elevaron el piso mnimo a un 50%. Esta iniciativa estuvo liderada por las esposas de los gobernadores, Olga Riutort en Crdoba y Nina Aragons en Santiago del Estero, quienes desde la rama femenina del partido justicialista local promovieron el cambio, avalado luego, por la mayora oficialista en el recinto parlamentario_. Recin hacia 1999 todas las provincias contaron con alguna norma (la mayora a travs de leyes, otras con la incorporacin de esta clusula en el texto constitucional) que promoviera la participacin de la mujer en el mbito local. No obstante sus efectos no resultaron homogneos en todo el territorio. Esta reforma funcion mejor en aquellas provincias en donde la magnitud de distrito era alta y donde los partidos polticos presentaban una sola lista partidaria cerrada y bloqueada. Segn lo seala un estudio emprico, en estos distritos el porcentaje promedio de mujeres legisladoras se triplic, pasando del 7% en 1991 al 21% en1997_, pero el impacto positivo fue menor en aquellas provincias en donde se combin la ley de cupos con en la provincia de Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur, el sistema de tachas provoc que slo dos de los quince legisladores electos fueran mujeres, mientras que si se hubiera utilizado una boleta partidaria cerrada y bloqueada habran resultado electas un mnimo de cuatro diputadas. Otro tanto ocurre con la ley de lemas que admite la presentacin indiscriminada de boletas electorales. Tambin en los sistemas mixtos o segmentados la efectividad del cupo decae pues al disminuir el tamao de los distritos tambin disminuye la cantidad de mujeres candidatas. En sntesis, las reformas

electorales promovidas por los gobiernos provinciales tienden a anular la eficacia de la ley ya sea porque permiten alterar el orden de la lista preestablecido por los partidos o bien porque los rediseos distritales disminuyen el nmero de legisladores electos por seccin electoral quedando stos pocos lugares generalmente ocupados en su mayora por los hombres.

En un plano normativo, las cuotas se fundan en una distincin entre la clsica nocin de igualdad de oportunidades (igualdad formal) y la igualdad de resultados (igualdad real). Desde esta ptica, su propsito es contrarrestar los privilegios que histricamente han detentado los hombres, por la condicin dominante del gnero masculino en la vida pblica. Los derechos polticos de las mujeres son, en esta perspectiva, derechos humanos y de ciudadana. En Argentina, tras el retorno a la democracia en 1983, las mujeres representaban un 4 por ciento de la Cmara de Diputados y un 6 por ciento del Senado. En 1991, durante la primera presidencia de Carlos S. Menem (Partido Justicialista), la Argentina se transformaba en el primer pas del mundo en instituir cuotas legales, ideando una modalidad de accin afirmativa enteramente novedosa. La Ley 24.012 de "Cupo Femenino" reform el Cdigo Electoral Nacional, exigiendo la incorporacin de, al menos, un 30 por ciento de mujeres en las listas de candidatos de todos los partidos polticos. Esta ley nacional fue reglamentada mediante dos decretos presidenciales dictados en 1993 y 2000, que precisaron y ampliaron el alcance del cupo mnimo. Los derechos polticos de las mujeres son, en esta perspectiva, derechos humanos y de ciudadana. Tabla 2 Cronologa de la adopcin y reglamentacin de la Ley Nacional de Cupo Femenino en la Argentina

Desde la entrada en vigor de esta ley (en 1993 para la eleccin de diputados y en 2001 para candidaturas al Senado), el acceso de mujeres al Congreso Nacional aumentara de manera expresiva. Cuando el cupo fue empleado por primera vez en la renovacin parcial de la Cmara baja, la participacin de diputados se elev desde un 5 a un 14 por ciento, cifra que se duplicara en 1995 . Diez aos ms tarde, la proporcin de diputadas superaba el 30 por ciento del total de las bancas y ascenda, en 2008, a un 40 por ciento. El crecimiento de la participacin de las mujeres fue ms pronunciado en el Senado, donde pas de 6 a 37 por ciento en 2001, para mantenerse en torno de un 40 por ciento desde entonces. En estos aos, por su parte, veinte provincias adoptaron leyes de cuotas para candidaturas subnacionales y, en 2007, una de cada tres bancas en las Cmaras bajas provinciales (en promedio) estaba ocupada por una mujer. Ms all de la eficacia del sistema de cuotas instrumentado en la Argentina, la aplicacin de la Ley de Cupo Femenino gener cuestionamientos al interior de los partidos polticos. Tras la aprobacin de esta ley, las dirigencias partidarias de distintas provincias procuraron flexibilizar los criterios de clculo en aras de preservar las posiciones de ciertos hombres en las listas. Sin embargo, estas tentativas fueron desafiadas por mujeres en el terreno judicial, con un punto de apoyo fundamental en el Estado. El Consejo Nacional de la Mujer, presidido entre 1992 y 1994 por una dirigente abiertamente feminista, emprendi acciones crticas para garantizar el cumplimiento del cupo femenino (como el asesoramiento a las mujeres candidatas, el monitoreo de las listas partidarias y la presentacin de demandas judiciales), evitando el riesgo de "evaporacin" de esta medida de accin afirmativa. En verdad, el apoyo a las cuotas fue la temtica central del Consejo en sus primeros aos, imprimindole visibilidad poltica e institucional. De acuerdo con Virginia Franganillo (quien presidi el Consejo durante ese perodo), "haba una definicin de entrada, el tema de la ley de cupo iba a ser uno de los temas de agenda del Consejo". En este contexto, la necesidad de apuntalar la equidad de gnero en los partidos qued instalada en el debate poltico. En 1994, la nocin de "igualdad real de oportunidades" en el acceso a cargos electivos

fue incorporada en la Constitucin Nacional. La Convencin Constituyente de ese ao una tercera parte de cuyos integrantes eran mujeres facult al Congreso a dictar medidas de accin afirmativa y otorg jerarqua constitucional a la CEDAW. Tabla 4 Artculos relacionados con la equidad de gnero en la Constitucin de la Repblica Argentina

Fuente: Elaboracin propia. Adems de afirmar la posibilidad real de las mujeres de ejercer cargos electivos, la poltica de cuotas instrumentada en la Argentina estimul la aprobacin de normas que amplan la autonoma femenina y sus derechos en distintos campos de la vida social. A ttulo de ejemplo, en 2002 fue sancionada la Ley de Cupo Sindical (Ley 25.674), por iniciativa de dos diputadas nacionales de distintos partidos. d) Institutos de democracia semi-directa: iniciativa popular, consulta popular, referndum y revocatoria. Iniciativa popular Es la facultad de un determinado nmero de electores de presentar proyectos de ley que deben ser tratados por el rgano legislativo. No se trata del simple ejercicio del derecho de peticionar a las autoridades, porque en este caso este grupo de electores est ejerciendo una atribucin que antes estaba reservada a los legisladores, al rgano ejecutivo y excepcionalmente a otros rganos del Estado, el proyecto presentado ingresa en forma directa para su tratamiento y adquiere estado parlamentario sin que ningn legislador ni otro funcionario lo asuma como propio. Las pocas diferencias entre las provincias al regular este instituto giran en torno al nmero de electores necesarios para promoverlo y el plazo dentro del cual debe expedirse el Poder Legislativo, y en los temas excluidos. Crdoba dispone que los proyectos debern ser suscriptos por el ocho por mil del total de inscriptos en el padrn e indicar nombre, nmero de documento y domicilio de los firmantes, cuyas firmas debern ser autentificadas por autoridad judicial, policial o por escribano pblico. Verificados los requisitos formales se ordenar su inclusin en la orden del da, y la comisin deber expedirse dentro del trmino de ciento veinte das vencido el cual la Cmara considerar el asunto sin despacho de comisin, si sta no se hubiese expedido. Crdoba excluye entre los temas a proponer la necesidad de reforma constitucional, aprobacin de tratados, tributos, presupuestos, creacin y competencia de tribunales. Consulta Popular Importa un llamado al electorado a pronunciarse a favor o en contra de un proyecto de ley o medida de gobierno con el fin de que quien deba tomar la decisin tenga en cuenta la opinin del pueblo, pero sin desplazar el poder de decisin ni la responsabilidad de quien la adopta. El pronunciamiento popular por lo tanto no es vinculante. La CN ha regulado bajo esta denominacin a la consulta popular no vinculante y a la vinculante, adems algunas provincias tambin siguen dicha nomenclatura (Buenos Aires, Chaco, Chubut, La Rioja, Neuqun, San Juan, San Luis, Santa Cruz, Santiago del Estero), pero en rigor de verdad slo a la Consulta popular no vinculante le corresponde dicho nombre, pues la otra es el referndum. A diferencia del artculo 40 de la CN, que establece el voto no obligatorio en la consulta popular, el artculo 31 nada dice al respecto por lo que se considera que an en la consulta popular en dicha Provincia, el voto ser obligatorio, siguiendo la regla general del artculo 30 de la Constitucin Provincial.

La Ley 7811 determina que este instituto podr ser promovido por el poder Ejecutivo, por el Poder Legislativo con el voto de las dos terceras partes de sus miembros, y los ciudadanos con la firma del ocho por ciento del padrn, presentadas con iguales formalidades que la iniciativa. Referndum Popular El referndum se caracteriza porque el pueblo es convocado, no a opinar, sino a decidir, es decir que el pueblo reasume su potestad originaria a decidir. Este instituto ha sido incorporado con este nombre por las constituciones de Catamarca, Formosa, Jujuy, La Pampa, Misiones, Rio Negro y Salta. La de Crdoba tambin lo prev pero con un alcance limitado, pues el artculo 32 dispone que se autoriza el referndum para los casos previstos en esta Constitucin, y stos son nicamente para las leyes que dispongan un desmembramiento del territorio provincial y en las que dispongan la fusin de municipios, adems del referndum en el orden municipal donde s tiene amplia recepcin. La Constitucin de San Juan ha previsto el referndum como un paso necesario del procedimiento de Reforma Constitucional. Revocatoria popular de mandatos Este instituto refuerza el vnculo entre representante y representado, otorgndole a este ltimo la facultad de hacer cesar en sus funciones al representante que no obre de acuerdo con el inters de su mandante, o lo haga inadecuadamente. Este instituto no ha tenido gran recepcin por parte de las Constituciones Provinciales limitndose slo a Chaco, Chubut, Rio Negro, La Rioja, Misiones, Neuqun, Santiago del Estero y Tierra del Fuego. Llama la atencin el texto de la Constitucin Chaquea que exige las firmas del tres por ciento del padrn para promover la revocatoria, ya que este porcentaje contrasta con otras constituciones que exigen entre un veinte y veinticinco por ciento. Algunas Constituciones, como la de Santiago del Estero, establecen que se producir la revocatoria cuando en favor de la misma los votos superen el 50% de los votos emitidos y la participacin del electorado sea mayor al 50% tambin. Existen en algunas provincias limitaciones temporales al ejercicio de este instituto, fijan un trmino desde el inicio del mandato durante el cual no se puede promover, como as tambin lo excluyen cuando el lapso que falta para que concluya es breve. e) Tribunales electorales. Competencias.