UNIVERSIDAD CENTRAL DE VENEZUELA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICAS ESPECIALIDAD EN DERECHO INTERNACIONAL ECONOMICO Y DE LA INTEGRACION

DERECHO ADUANERO VENEZOLANO Y COMUNITARIO ( A LA SALIDA DE VENEZUELA DE LA CAN)

Trabajo presentado como requisito para optar al ttulo de: ESPECIALISTA EN DERECHO INTERNACIONAL ECONMICO Y DE LA INTEGRACIN.

Autor: Pedro O. Mojica O. Tutor: Dr. Juan Carlos Sainz Borgo.

Caracas, Julio de 2008.

APROBACION DEL TUTOR

En mi carcter de tutor del trabajo de Grado presentado por el Ciudadano Pedro Olinto Mojica Olaya, titular de la Cdula de Identidad No. 5.740.165, para optar al ttulo de Especialista en Derecho Internacional Econmico y de la Integracin, cuyo ttulo es Derecho Aduanero Venezolano y Comunitario ( A la salida de Venezuela de la CAN), por este intermedio certifico que considero que dicho trabajo rene los requisitos y meritos suficientes para ser sometido a la evaluacin correspondiente. En Caracas, a los 07 das del mes de julio de 2008.

Firma:

Dr. Juan Carlos Sanz Borgo Cdula de Identidad No.

INDICE GENERAL

PAG

RESUMEN

INTRODUCCIN

CAPITULO

EL PROBLEMA

Planteamiento y formulacin del problema Objetivos Objetivo General Objetivos Especficos Justificacin de la Investigacin

9 10

II

MARCO METODOLOGICO Tipo de Investigacin Fuentes y Tcnicas de Investigacin Fuentes primarias y secundarias Tcnicas de Investigacin Tcnica documental Anlisis y procesamiento de datos 11

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III

MARCO TEORICO

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PAG

IV. DESARROLLO IV. I. El derecho aduanero venezolano de fuente interna IV.II El derecho aduanero comunitario El atributo de la Supranacionalidad Principios que rigen el Derecho Comunitario Normativa Aduanera Comunitaria Andina aplicable en Venezuela antes de la salida de la CAN Proceso de Adopcin de la Norma Aduanera Comunitaria en Venezuela IV.III. Efectos jurdicos de la salida de Venezuela de la CAN y el Problema de la Vigencia de la Norma Comunitaria. IV.IV. El nuevo derecho aduanero venezolano de fuente internas Caractersticas y tendencias El establecimiento de fuentes propias del derecho aduanero La produccin de norma nacional frente al decaimiento de la norma comunitaria La tendencia hacia la codificacin La evolucin de la Aduana de poder a la Aduana de servicio y el desarrollo de la poltica aduanera Fortalecimiento del Control Posterior y la lucha contra el fraude La adecuacin de la normativa aduanera a la nueva realidad que plantea la salida de Venezuela de la Comunidad Andina 48 49 50 52 53 54 23 25 33 36 19

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IV.V. El nuevo derecho aduanero comunitario Tendencia hacia la codificacin Acercamiento de las legislaciones nacionales a partir de los principios de la mejor prctica y estandar mnimo. El fortalecimiento de los servicios aduaneros y el establecimiento de mecanismos de colaboracin y de control fiscal comunitarios 70 71 72

CONCLUSIONES BIBLIOGRAFIA 4

74 77

UNIVERSIDAD CENTRAL DE VENEZUELA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICAS ESPECIALIDAD EN DERECHO INTERNACIONAL ECONOMICO Y DE LA INTEGRACIN

DERECHO ADUANERO VENEZOLANO Y COMUNITARIO (LA SALIDA DE VENEZUELA DE LA CAN)

Autor: Pedro O. Mojica O. Tutor: Dr. Juan Carlos Sainz Borgo.

RESUMEN

Como parte del proceso de integracin de la Comunidad Andina en el cual particip Venezuela hasta abril del ao 2006, fue desarrollndose por fuerza del papel

preponderante de los intercambios comerciales un derecho aduanero comunitario el cual se constituyo en norma de aplicacin directa y preferente en Venezuela por disposicin expresa del artculo 153 de la Constitucin. El presente trabajo se desarrolla con la finalidad de hacer un anlisis en primer lugar, sobre lo que se considera el derecho aduanero venezolano de fuente interna tanto a nivel legal como sublegal, lo que se considera como normas del derecho aduanero comunitario y su aplicacin en Venezuela para desembocar en la realidad que trae consigo la salida de Venezuela de la Comunidad Andina as como las tendencias que muestra tanto el derecho aduanero comunitario como el derecho aduanero de fuente interna a la fecha de la presentacin del presente trabajo.

INTRODUCCION

La marcada evolucin en materia de convenios de integracin, como mecanismos para lograr la ampliacin de mercados y la multiplicacin del intercambio con miras al desarrollo econmico entre los socios de los distintos acuerdos comerciales, ha hecho cada vez mayor la necesidad del desarrollo de normas de distinta jerarqua las cuales pasan a desempear un papel importante en los intercambios comerciales. La intensidad y la

profundizacin de los acuerdos hacen que el derecho que los regula evolucione ms o menos rpido en la medida que el proceso avanza y se hace patente la necesidad de creacin de instrumentos que recojan y regulen nuevas realidades. As, de los simples Tratados y Acuerdos de Cooperacin, el mbito de regulacin puede expandirse hasta permitir el advenimiento de un derecho comunitario de caractersticas particulares y especiales de las cuales nos ocuparemos tambin en el presente trabajo.

En particular, entre nosotros, hemos visto como el sistema de integracin de la Comunidad Andina ha alcanzado un auge inusitado en el pasado reciente, generando cifras de intercambio y aspectos de integracin de naturaleza tal que, se esperaba, que para finales del ao 2005 se hubiese perfeccionado el Mercado Comn, fase posterior a la Unin Aduanera imperfecta que mantuvo la Comunidad la cual sigui a la Zona de Libre Comercio, en lo que es hoy la Comunidad Andina. El 22 de Abril de 2006, no obstante Venezuela manifest ante la Secretaria de la Comunidad Andina su decisin de denunciar el Acuerdo de Cartagena, conforme a lo dispuesto en el Articulo 135 de la Decisin No. 563 con lo cual se materializa su exclusin del Acuerdo. Mas tarde el 04 de Julio de

2006 se firmaba en Caracas, el protocolo de adhesin de Venezuela al MERCOSUR con lo cual nuestro pas emprende una nueva etapa en sus procesos de integracin la cual sin duda tendr un impacto determinante en nuestro derecho aduanero.

Como es de la naturaleza de estos procesos, y sin dejar de reconocer que la evolucin de los mismos termina abordando las distintas reas de la vida de los ciudadanos, al principio, uno de los elementos ms fuertes que vincula la voluntad de los pases dentro del proceso de integracin, lo constituye la necesidad de crear mercados ampliados mediante la garanta de crear condiciones dentro de los pases del Acuerdo a fin de garantizar una creciente libertad en la circulacin de bienes. Como era de esperarse las normas de naturaleza comunitaria adoptadas tuvieron en principio, y tienen aun, una gran vinculacin con el comercio de bienes lo cual establece un punto de contacto importante e inmediato con el Derecho Aduanero en tanto y en cuanto este tiene como contenido esencial, adems de las regulaciones del servicio aduanero, la regulacin del trfico internacional de mercancas.

Para estudiar el fenmeno, el Desarrollo del presente trabajo contempla el anlisis de los siguientes aspectos: a.- El Derecho Aduanero Venezolano de Fuente Interna. b.- El Derecho Aduanero Comunitario y su adopcin en Venezuela. c.- El Nuevo Derecho Aduanero Venezolano de fuente interna. Caractersticas y tendencias. d.- El Nuevo Derecho Aduanero Comunitario. Caractersticas y tendencias.

En cualquier caso, el presente trabajo tiene una validez y determinacin en el tiempo, ya que persigue analizar el estado actual del proceso en lo que toca a normativa aduanera y dar una visin de conjunto del mismo. Materias particulares y especficas, como valoracin aduanera, mecanismos de control posterior, aspectos arancelarios, entre otros, justifican por si solos desarrollos exhaustivos particulares los cuales exceden del mbito del presente estudio. De la misma manera excede el alcance del mismo la eventual incidencia de normativa aduanera del MERCOSUR en nuestra legislacin. En tal

circunstancia no pretende el participante con ello agotar el tema, sino por el contrario establecer un punto de partida para desarrollar la inquietud sobre estudios posteriores y anlisis ms exhaustivos sobre la materia.

CAPITULO I

EL PROBLEMA

PLANTEAMIENTO Y FORMULACIN DEL PROBLEMA

Uno de los puntos mas importantes para el desarrollo de cualquier relacin de intercambio entre pases lo constituye sin lugar a dudas el Derecho Aduanero en tanto que motivo fundamental de su desarrollo se sustenta en la regulacin del intercambio comercial.

Con el advenimiento de los dispositivos constitucionales contenidos en los artculos 153 y 154 de la Carta Magna ingres en nuestro pas con carcter de supremaca y aplicacin directa y preferente toda la normativa comunitaria reguladora del derecho aduanero comunitario lo cual supuso como consecuencia obligada del proceso, la

paralizacin de cualquier tipo de actividad normativa dentro del pas con el objeto de regular los intercambios comerciales por cuanto en el mbito comunitario ya el proceso se haba desarrollado y la norma aduanera que se produca en el seno de la Comunidad Andina automticamente se incorporaba y se haca obligatoria sin que fuese requerido para ello la aprobacin de ente legislativo alguno y mucho menos de actos sublegales de la administracin aduanera venezolana.

El problema que se plantea, el cual es el objeto de estudio de esta tesis lo constituye las consecuencias que tendr en el derecho aduanero venezolano la salida de la Comunidad Andina por parte de Venezuela a partir del 19 de abril de 20061 cuando manifest su

decisin de denunciar este tratado, lo cual se hara efectivamente el da 22 de abril del mismo ao, a fin de conocer a la luz de esa circunstancia cual es a la fecha es estado

actual del derecho aduanero en Venezuela y cual es la influencia que tiene en el mismo el ordenamiento comunitario andino en materia aduanera.

OBJETIVOS

Objetivo General

Analizar a la fecha de la presentacin de esta tesis, el estado actual del Derecho Aduanero Venezolano a raz de la salida de Venezuela de la Comunidad Andina desde el 22 de abril de 2006.

Objetivos Especficos:

1.- Determinar los aspectos que comprende el derecho aduanero venezolano de fuente interna. 2. Estudiar el proceso de adopcin y vigencia del derecho aduanero comunitario en Venezuela. 3.- Conocer las nuevas tendencias en el derecho aduanero venezolano de fuente interna. 4.- Conocer las nuevas tendencias en el derecho aduanero comunitario.

En esta fecha el Presidente de la Repblica anuncia la salida de la Comunidad Andina. (http://www.rnv.gov.ve/noticias/index.php?act=ST&f=3&t=32290).

JUSTIFICACION DE LA INVESTIGACION.

El desarrollo de esta investigacin se justifica plenamente por cuanto el derecho aduanero fue sin duda el que mayor desarrollo tuvo a nivel comunitario por razn natural de las relaciones de intercambio comercial que son las ms propias de las primeras etapas de la integracin.

Si a ello se suma el hecho que una vez producida la salida de Venezuela de la Comunidad Andina ni el Ejecutivo Nacional, ni el rgano legislativo ni el Tribunal Supremo de Justicia se han pronunciado directa y claramente sobre este fenmeno en el campo del derecho aduanero y que no obstante el intercambio comercial a nivel de la Comunidad Andina no se ha detenido, entonces sin duda, es mas que imperativo realizar un estudio que de alguna manera pueda mostrar cul es la situacin presente y futura de este derecho aduanero ya que evidentemente al margen de que estos problemas se diluciden por parte de la academia o de los entes legislativos y jurisdiccionales, las relaciones de intercambio no van a esperar a que la situacin se aclare sino que seguirn su camino aun muy por encima de estas limitaciones.

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CAPITULO II MARCO METODOLOGICO

Tipo de investigacin

El punto de partida del presente trabajo lo representa el hecho de la salida de Venezuela de la Comunidad Andina y las consecuencias que tal circunstancia tiene en el derecho aduanero venezolano. Producindose tal circunstancia por va de una determinacin del Presidente de la Repblica Bolivariana de Venezuela a partir de la cual se desencadena toda la situacin que luego deviene en los trabajos para la salida efectiva del pas orientado conforme a la Decisin 641 de la Comunidad Andina, el estudio del fenmeno se enmarca dentro lo que puede ser considerado como un estudio eminentemente descriptivo y documental toda vez que supone las descripcin fctica de los acontecimientos mas el estudio de los instrumentos normativos tanto nacionales como comunitarios que van a ser impactados por la problemtica.

As, el estudio permitir verificar el estado actual del derecho aduanero venezolano materializada como ha sido la salida del esquema comunitario andino para efecto de lo cual ser requerido ver tambin en retrospectiva el proceso anterior de adopcin del derecho comunitario andino en nuestra legislacin nacional y la ejecucin del mismo por parte de la administracin y de los operadores del comercio en Venezuela para desembocar en las tendencias de este derecho aduanero tanto a nivel interno como comunitario.

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Fuentes y tcnicas de investigacin

Fuentes primarias y secundarias

Las fuentes legales son fundamentales para la realizacin del presente trabajo. A nivel nacional una fuente primaria de primer orden la constituye la Ley Orgnica de Aduanas, sus distintos reglamentos y actos de carcter sublegal derivados de su ejecucin; de la misma manera a nivel de normativa comunitaria andina encontramos como fuentes importantes Decisiones y Resoluciones del rgano comunitario.

Igualmente las consultas en textos especializados, pginas WEB y prensa nacional vinculados directamente con el tema constituyen fuentes secundarias de informacin.

Tcnicas de investigacin

Las tcnicas empleadas para el desarrollo de la investigacin, son la unificacin, ordenacin y revisin de la informacin terica y emprica existente sobre la materia objeto de estudio.

En esta investigacin, se utilizaron las tcnicas a fin de unificar la estructura de los elementos de estudio. La tcnica se utilizo para: a) Ordenar las etapas de la investigacin, b) Aportar instrumentos a fin de manejar la informacin, c) Llevar un control de la informacin recopilada a travs de los diferentes medios. d) Orientar la obtencin de conocimientos para lo cual se utiliz la tcnica documental.

Tcnica documental

Esta permiti la recopilacin de informacin a fin de exponer las bases tericas que sustentan el estudio sobre el Derecho Aduanero Venezolano y comunitario muy especialmente en lo atinente a la salida de Venezuela de la Comunidad Andina.

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Anlisis y procesamiento de datos.

Los datos y la informacin recopilada fueron sometidos a la clasificacin, revisin y organizacin de los fundamentos tericos para realizar un anlisis crtico de los elementos que componen la materia objeto de estudio los cuales fueron utilizados con la finalidad de establecer las conclusiones y recomendaciones derivadas de los mismos.

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CAPITULO III

MARCO TEORICO

No ha sido fcil en nuestro pas avanzar hacia la concepcin del derecho aduanero como una disciplina autnoma del derecho, con sus propias instituciones y principios, discusin que en si misma excede los alcances del presente trabajo. A menudo se ha considerado al derecho aduanero como una rama del derecho tributario, del derecho

administrativo o aun del derecho financiero, de la poltica econmica y en particular de la poltica comercial, o en general cualquier otra disciplina del derecho pblico y hasta del mismo derecho internacional econmico.

No obstante, al da de hoy ya se reconoce ampliamente en la doctrina internacional y en la nacional que cuando hablamos de derecho aduanero nos encontramos frente a una rama del derecho que tiene un contenido y una finalidad propia, la cual es la regulacin de la Aduana y del trfico internacional de mercancas como acertadamente lo seala BASALDUA2. As, corresponde el derecho aduanero a una consecuencia de la intervencin de los poderes pblicos sobre el comercio exterior3 por lo cual el mismo contiene el elemento dinmico inherente a ese permanente movimiento de bienes que se

BASALDUA, Ricardo Xavier. INTRODUCCION AL DERECHO ADUANERO. CONCEPTO Y CONTENIDO. Abeledo Perrot. 1988. Pg. 213 214. 3 Galera Rodrigo, Susana. Derecho Aduanero Espaol y Comunitario (La intervencin pblica sobre el comercio exterior de bienes), Editorial CIVITAS, Primera Edicin 1995, Pg.31.

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realiza entre los distintos territorios aduaneros4. La doctrina nacional siguiendo

BASALDUA considera como centro de regulacin del derecho aduanero la intervencin en el flujo de bienes en operaciones de comercio internacional y las normas de orden pblico relativas a la organizacin y funcionamiento del servicio aduanero nacional5 tesis vlida en nuestro derecho toda vez que corresponde al texto principal de nuestro derecho interno en materia de Aduanas, la Ley Orgnica de Aduanas, la regulacin de las competencias en materia de organizacin y funcionamiento del servicio aduanero nacional sin olvidar que la Ley de la Administracin Aduanera y Tributaria, contiene a su vez normas especiales en materia de competencias otorgadas a los entes del servicio aduanero nacional.

A la luz de estas consideraciones corresponde al derecho aduanero la regulacin del trfico de mercancas que son objeto de operaciones de comercio internacional en principio, no obstante en general, podemos decir que tal regulacin y control excede de las operaciones del comercio internacional y en general corresponde a una intervencin plena y absoluta con una finalidad protectora sobre cualquier operacin indistintamente de su naturaleza en la cual ingresen, permanezcan o salgan del pas, mercancas distintas de las nacionales o de las comunitarias segn el caso. As, a pesar de que los efectos personales de un pasajero, no tienen en modo alguno finalidad comercial, tal circunstancia no justifica que escapen de la regulacin correspondiente en el derecho de aduanas. Como bien lo seala la autora espaola Susana Galera Rodrigo el Derecho Aduanero tiene una finalidad protectora6 por cuanto los bienes jurdicos que se encuentran en juego en una operacin de trfico de mercancas exceden meramente los de naturaleza econmica.

Dependiendo de la naturaleza de las mercancas, la regulacin tendr un inters econmico y de proteccin de la econmica nacional vinculadas con la poltica comercial, de proteccin de la salud de los habitantes de la nacin a travs del cumplimiento de las regulaciones sanitarias, de la soberana nacional y de la tranquilidad y seguridad pblicas si

Entendiendo por territorio aduanero el territorio de un pas o el de un grupo de pases dependiendo de las caractersticas del proceso de integracin al cual confluyan. 5 Asuaje Sequera, Carlos. DERECHO ADUANERO. 2da. Edicin. 2000. Pg. 1. 6 Galera Rodrigo, Susana. Ob. Cit. Pg. 101

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nos referimos al caso de las armas y explosivos, el ambiente, sustancias estupefacientes y psicotrpicas y de la sanidad animal y vegetal, de proteccin de los derechos de

consumidores a travs de la exigencia de normas de calidad obligatorias y proteccin de la propiedad intelectual y en general de cualquier otro bien jurdico tutelado en el ordenamiento jurdico nacional susceptible de ser afectado con el trfico de bienes.

No obstante, no corresponde al derecho aduanero decretar la proteccin, toda vez que la misma corresponde a otras normas jurdicas del derecho interno, las cuales son dictadas bien bajo la figura de ley formal por el rgano legislativo nacional o bajo la figura de ley material a travs de los distintos rganos del poder ejecutivo, en ejercicio de las competencias que les corresponden por la materia conforme a la distribucin de atribuciones realizada a nivel nacional a travs de las distintas Leyes que regulan la Organizacin y Funcionamiento de la Administracin Pblica venezolana.

En cambio, si corresponde al derecho aduanero la regulacin del rgimen jurdico aplicable a las mercancas el cual puede definirse como el conjunto de obligaciones que deben ser cumplidas por una mercanca conforme al rgimen aduanero7 al cual pretenda acogerse.

Cuando estas normas protectoras a travs del mecanismo previsto en el Artculo 4 Ordinal 9 de la Ley Orgnica de Aduanas son incorporadas al Arancel Venezolano en virtud del artculo 83 de la misma Ley, se hacen plenamente exigibles y es justo en ese

momento, cuando podemos considerar que vienen a formar parte del rgimen jurdico aplicable a una mercanca el cual ser el exigible con ocasin de la declaracin aduanera y la determinacin por parte de la administracin aduanera cuando ello corresponda, en lo que constituye lo que entre nosotros denomina el Dr. Julio Carrazana como el Bloque

En la lnea de la Convencin de Kyoto la expresin de rgimen aduanero alude a los regmenes aduaneros ordinarios, como el caso de la importacin y la exportacin, o los extraordinarios, como el caso del trnsito aduanero, la admisin temporal, el perfeccionamiento activo, el Dra. Back, los depsitos Aduaneros, entre otros.

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Hermtico Jurdico del Arancel de Aduanas, principio reiteradamente acogido por la jurisprudencia patria citada por el mismo autor.8

Cuando estas normas no formen parte del rgimen jurdico aplicable a las mercancas corresponder a las distintas autoridades competentes, incluidas las autoridades aduaneras, cuando la facultad les es atribuida, la vigilancia y control del cumplimiento de las mismas.

Por otra parte y ya adentrndonos en la materia comunitaria, en virtud de lo dispuesto en el artculo 153 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela las normas de naturaleza aduanera producidas en el seno de la Comunidad Andina se hicieron de aplicacin directa y preferente a la legislacin interna, por lo cual, una vez publicada la norma comunitaria en la Gaceta Andina, est pas a formar parte del ordenamiento jurdico interno sin que fuese necesario un proceso formal adicional ni siquiera de publicacin en la Gaceta Oficial para que inmediatamente adquiera plena vigencia.

El Derecho Aduanero es quiz uno de los mas afectados por esta produccin normativa en sede comunitaria, dada la naturaleza de sus normas destinadas a regular los intercambios comerciales y el funcionamiento de los servicios aduaneros.

Este proceso conlleva necesariamente la consideracin que existe un derecho aduanero nacional acompaado a su vez de costumbres inveteradas en su ejecucin tanto por la Administracin como por los particulares, el cual tendi a dejar espacio de

regulacin a la norma comunitaria y se mantuvo nicamente regulando aquellos aspectos que expresamente haban quedado al margen de la norma comunitaria.

Si a ello sumamos que la norma comunitaria por su carcter de norma que se produce de adentro hacia fuera de los pases, recoge la mayor suma posible de las prcticas

CARRAZANA GALLO, Julio. EL BLOQUE HERMETICO JURIDICO DEL ARANCEL DE ADUANAS. Artculo en mbito Jurdico. Edicin de Legislacin Econmica. Caracas.

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y, en algn caso acoge en general, la mejor prctica, vamos a encontrar que, desaparecida la norma comunitaria, hacia el interior del pas vamos a encontrar normas que en algunos casos no van a estar a tono con la realidad que requiere ser regulada lo cual significar enfrentar problemas que no son menores y cuyo anlisis detallado se muestra en el

Captulo referido a los Efectos Jurdicos de la salida de Venezuela de la CAN y el problema de la vigencia de la normativa comunitaria de la presente tesis.

En tal sentido nos corresponder identificar: lo que se entiende por normas de derecho aduanero, las fuentes internas del derecho aduanero venezolano, las materias cuya regulacin ha sido desarrollada por el derecho aduanero venezolano, las materias cuya regulacin ha sido desarrollada por el derecho aduanero comunitario. De la misma manera nos corresponde analizar el proceso de adopcin de la norma comunitaria en el derecho aduanero venezolano para definir sus caractersticas y por ltimo establecer la tendencia que el mismo mantendr en el futuro tanto en el derecho aduanero comunitario como en el derecho aduanero nacional.

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CAPITULO IV

DESARROLLO

IV. I . EL DERECHO ADUANERO VENEZOLANO DE FUENTE INTERNA

Los aspectos que son regulados por el derecho aduanero venezolano de fuente interna, siguiendo la estructura de nuestra Ley Orgnica de Aduanas a lo largo de ocho ttulos y 157 artculos, son los siguientes:

TITULO I. DISPOSICIONES GENERALES.

Normas relativas a las fuentes del derecho aduanero, atribuciones y organizacin del servicio aduanero nacional as como regulaciones en materia de potestad aduanera y ejercicio de privilegios fiscales.

TITULO II. DEL TRAFICO DE MERCANCIAS Normas relativas las operaciones aduaneras de importacin, exportacin y trnsito9. All se regula lo relativo a vehculos de transporte, llegada de las mercancas, declaracin aduanera, agentes de aduana, reconocimiento de mercancas, liquidacin, pago y retiro, abandono y remate aduanero as como cabotaje y accidentes de navegacin.

9 Denominacin ambigua e imprecisa dada por nuestra ley a los regmenes aduaneros ordinarios de importacin y exportacin y al rgimen aduanero extraordinario de trnsito como ms correctamente los clasifica la Convencin de Kyoto.

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TITULO III. DEL ARANCEL DE ADUANAS

Contiene normas relativas al Arancel de Aduana y remisin a la normativa de valor como elementos configuradores del rgimen jurdico aplicable a las mercancas y expresin sustancial de la relacin jurdica aduanera la cual contiene la tributaria pero no se agota en sta.

TITULO IV. MEDIDAS EN ADUANA SOBRE PROPIEDAD INTELECTUAL.

Contiene normas relativas a la proteccin de la propiedad intelectual en Aduanas en desarrollo de los convenios de la OMC en materia de las medidas en frontera para la proteccin de la propiedad intelectual.

TITULO V. DE LOS REGIMENES DE LIBERACION Y SUSPENSION Contiene las normas legales en materia de regmenes de liberacin y suspensin10 las cuales son desarrolladas con extensin y amplitud a travs del Reglamento de la Ley Orgnica de Aduanas sobre los Regmenes de Liberacin, Suspensin y Otros Regmenes Aduaneros Especiales.

TITULO VI. DEL ILICITO ADUANERO

Contiene las normas que consagran los tipos penales del Contrabando y las Infracciones Aduaneras y las sanciones aplicables a estas actividades ilcitas. Sobre el particular es importante sealar que las normas dictadas por la Novsima Ley Sobre el Delito de Contrabando11 derogaron expresamente los artculos 104 al 113 ambos inclusive de la Ley Orgnica de Aduanas, relativos a al Contrabando, as como el artculo 129

10 Equivalentes algunos a regmenes extraordinarios en la Convencin de Kyoto y importacin en la misma Convencin para el caso de las liberaciones. 11 Gaceta Oficial No. 38.327 del 02 de Diciembre de 2005.

a modalidades de

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ejusdem relativos a la facultad exclusiva de la autoridad judicial para imponer sanciones en materia de contrabando.12

TITULO VII. DE LOS RECURSOS

Contiene la normativa especial en materia de recursos aduaneros a la fecha derogada por el Cdigo Orgnico Tributario en las materias que establece el artculo 1 de dicho cuerpo legal.

TITULO VIII. DISPOSICIONES FINALES

Contiene normas relativas a la constitucin de garantas, clasificacin de los auxiliares de la administracin aduanera, normas relativas a los Fiscales Nacionales de Hacienda y los funcionarios del servicio incluido el sistema profesional de recursos humanos para la administracin aduanera, atribucin a las Fuerzas Armadas de Cooperacin de las funciones del resguardo aduanero y valor legal en aduanas de las publicaciones oficiales de la Organizacin Mundial de Aduanas.

Como fuente de produccin en el derecho interno las normas que regulan estos aspectos estn contenidas en la legislacin nacional en distintos cuerpos normativos a partir de la Constitucin de la Repblica, teniendo como su mxima expresin despus de la Carta Magna a la Ley Orgnica de Aduanas, cuya estructura acabamos de indicar, siguindole en su orden los reglamentos de la Ley Orgnica de Aduanas,13 el Decreto a

Esto debido a la incorporacin en la Ley Anticontrabando de sanciones en va administrativa a ser aplicadas tambin por autoridades administrativas tal como lo prev el artculo 5 de la Ley Sobre el Delito de Contrabando. 13 Actualmente cuatro reglamentos: Reglamento de la Ley Orgnica de Aduanas Denominado General (Decreto 1595 del 15 05 91 Gaceta Oficial No.4.273 del 20 - 05 - 91), Reglamento de la Ley Orgnica de Aduanas sobre los Regmenes de Liberacin, Suspensin y otros regmenes aduaneros Especiales Denominado Especial (Decreto 1.666 del 27 12 96 Gaceta Oficial N 5.129, Extraordinario del 30 de diciembre de 1996), Reglamento Parcial de la Ley Orgnica de Aduanas Relativo al Sistema Aduanero Automatizado (Decreto 2974 del 15 de Junio del 2004. Gaceta Oficial N 37.967 de fecha 25 de Junio de 2004) y Reglamento Parcial de la Ley Orgnica de Aduanas sobre el Rgimen Aduanero Suspensivo para el Sector Automotor (Gaceta Oficial N 37.541 de fecha 03 de octubre de 2002).

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travs del cual se dicta el Arancel de Aduanas, resoluciones, providencias administrativas y las normas de naturaleza aduanera contenida en otras leyes nacionales.

Cabe por ltimo, antes de concluir esta parte, indicar que distintas normas de convenios internacionales y acuerdos en los cuales Venezuela no es parte contratante14 han sido incorporadas en la legislacin nacional a travs de normas reglamentarias, as como normas de convenios en los cuales el pas si es parte contratante y obligado, han ingresado en nuestro acervo reglamentario con la finalidad de facilitar su instrumentacin y cumplimiento.

Hasta aqu podramos hablar en puridad de fuentes originarias del derecho aduanero, si bien se reconoce la aplicacin a la actividad aduanera con carcter supletorio de otras leyes nacionales como el caso del Cdigo Orgnica Tributario, Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, Ley de Simplificacin de Trmites Administrativos, valiendo destacar, adems, entre otras, la aplicacin de la Ley de Defensa Sanitaria Animal y Vegetal, Ley de Pesticidas y Plaguicidas, Ley Orgnica de Medicamentos, Ley de Armas y Explosivos y Reglamento General de Alimentos.

En todo caso es importante dejar sentado que respecto al Cdigo Orgnico Tributario, si bien, su aplicacin es fundamentalmente supletoria el mismo seala en su artculo 1 aspectos de regulacin en materia de tributos aduaneros en los cuales su aplicacin es directa en las materias de medios de extincin de las obligaciones, recursos administrativos y judiciales, determinacin de intereses y las normas para la administracin de los tributos contenidas en dicho Cdigo.

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Caso especfico de la Convencin de Kyoto.

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IV.II. EL DERECHO ADUANERO COMUNITARIO El Derecho Aduanero Comunitario cuya plena, absoluta e indiscutida vigencia se mantuvo hasta la notificacin de Venezuela de su salida de la Comunidad Andina presenta las siguientes caractersticas:

1.- EL ATRIBUTO DE LA SUPRANACIONALIDAD

Fruto de la tendencia mundial en materia de integracin es cada da ms creciente el surgimiento en todo el mundo de bloques econmicos los cuales tratan de constituir verdaderos y diversos mecanismos de integracin con la finalidad, en principio, de

aprovechar los beneficios del desarrollo econmico y el crecimiento creando cada vez mas espacios de mercado ampliado de manera de constituir as una mayor fortaleza para enfrentar los retos de la competencia y la productividad en los mercados internacionales. Posteriormente estos acuerdos evolucionan y se hacen ms intensos haciendo que su mbito de regulacin abarque aspectos que exceden los meros acuerdos comerciales en materia de intercambio de bienes.

Cuando el vnculo de la integracin logra hacerse ms intenso, aparece el fenmeno de la supranacionalidad, el cual es el fruto de la atribucin de competencias especficas de los Estados a rganos comunitarios, independientes, distintos de los estados mismos, los cuales son capaces de producir verdaderos actos con carcter y fuerza obligatoria, que vinculan tanto a los estados como a los particulares de los mismos y que, como lo expresa entre nosotros Jorge Luis Surez, hace que esa organizacin autnoma pueda dictar esos actos de aplicacin directa en los pases miembros para que tal aplicacin no dependa de la actitud de los gobiernos nacionales y con ello los ciudadanos puedan hacerse acreedores de derechos subjetivos.15
15 SUAREZ M, Jorge Luis. LA COMUNIDAD ANDINA, LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO Y LA CONSTITUCION VENEZOLANA. Libro Homenaje a Humberto J. La Roche Rincn. Coleccin Libros Homenaje No. 3. Tribunal Supremo de Justicia. Caracas. Venezuela. 2001. Pg. 491.

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Si bien la doctrina no es unnime en aceptar el trmino Supranacional de manera pacfica16 no hay mayor inconveniente en reconocer tanto la obligatoriedad como la aplicacin directa y preferente de la norma comunitaria.

Sobre el particular se ha sostenido que la existencia del Derecho Comunitario no extingue el derecho nacional que ha sido producido a travs de los mecanismos convencionales de produccin de normas establecidos en las normas constitucionales de los pases sino que en nuestro caso, el derecho comunitario se aplica con primaca y preferencia a la norma nacional.17

Ese fenmeno de desplazamiento hace que, en la medida en que se va produciendo norma comunitaria se detenga la produccin de norma nacional de manera que desaparecido el derecho comunitario podemos encontrarnos con situaciones en las cuales la norma nacional que recobra plena vigencia no est adecuada a las nuevas realidades que debe regular o en algunos casos extremos cuando no exista norma nacional anterior y la norma regulatoria fue producto del derecho comunitario, al desaparecer este nos encontramos claramente frente a un vaco normativo importante.

Nuestro derecho aduanero, dada la gran produccin de norma que lo caracteriza y la permanente evolucin de la misma que atiende a la dinmica cambiante del comercio internacional es quiz uno de los mbitos donde mas pueden notarse los efectos del fenmeno de desplazamiento de norma al cual se hace referencia

16 Entre nosotros el Dr. Ral Arrieta expresa Ningn sistema de integracin econmica busca crear un poder supranacional, no existe una instancia superior al Estado. Tanto el sistema europeo como el andino descansan en un ordenamiento jurdico producto de normas desarrolladas e interpretadas por la jurisprudencia, que obligan a los Estados a ajustarse a las obligaciones especficas que crea el proceso de integracin... ARRIETA C, Ral. ASPECTOS ECONOMICOS Y POLTICOS DE LA INTEGRACIN SUBREGIONAL ANDINA. Jornada sobre Derecho Subregional Andino. Octubre 2003. Coleccin Eventus, Universidad de Margarita. Primera Edicin 2003. Pg. 49. 17 En Venezuela as lo dispone el Artculo 153 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

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2.- PRINCIPIOS QUE RIGEN EL DERECHO COMUNITARIO

Ese derecho comunitario que surge en el seno de la Comunidades est regido fundamentalmente por los siguientes principios: La primaca, en virtud del cual ese derecho se coloca por encima del nacional en las materias que regula expresamente; la eficacia directa, en virtud del cual el derecho se basta por si mismo una vez dictado sin que sea necesaria la incorporacin por mecanismos legislativos especiales al derecho nacional salvo los que el mismo ordenamiento comunitario prevea y el principio de seguridad jurdica en virtud del cual conforme a la lealtad comunitaria los Estados miembros velan porque el derecho nacional y sus instituciones se mantengan en un proceso de adecuacin permanente a los principios y directrices de ese derecho comunitario y se abstengan de producir normas que sean contrarias a los principios y regulaciones del derecho supranacional a tal punto que como bien lo seala Ricardo Alonso, el legislador al ejecutar las directivas se comporta como la Administracin en el plano puramente interno al ejecutar una ley.18 Por otra parte, la Administracin frente a un eventual conflicto entre la norma comunitaria y la norma nacional debe privilegiar la aplicacin de la norma comunitaria como ya lo ha sealado en tal sentido la jurisprudencia patria: Otro aspecto sobre el cual cabe llamar la atencin desde ahora, es que tanto las normas comunitarias como las normas constitucionales vinculan a todos los poderes pblicos, incluyendo al poder judicial y al poder ejecutivo, de donde surge un deber ineludible de aplicar preferentemente las normas superiores desaplicando las que sean contrarias, lo que es una potestad-deber tanto en sede judicial como tambin, y mucho mas importante, en sede administrativa sin necesidad de intervencin judicial19 Como colorarlo de los anteriores principios surge el principio de la responsabilidad de los Estados por violacin al derecho comunitario de importante desarrollo en la Comunidad Europea y el cual se empieza a perfilar en la Comunidad Andina a la cual pertenece Venezuela. Sobra decir que ya nuestra Carta Magna de suyo establece el rgimen

ALONSO GARCIA Ricardo. LA RESPONSABILIDAD DE LOS ESTADOS MIEMBROS POR INFRACCION DEL DERECHO COMUNITARIO.CIVITAS. Primera Edicin, 1997. Pg. 24. 19 Sentencia No. 760 de fecha 04 de Diciembre de 2003, del Tribunal Superior Primero de lo Contencioso Tributario (Con asociados). Caso SOFAVEN. Expediente No. 1999.

18

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de la responsabilidad patrimonial del Constitucin20.

Estado contenido en el Artculo 140 de la

Correspondiendo como hemos dicho al derecho aduanero la regulacin del trfico de las mercancas y el funcionamiento del servicio aduanero y dado que una amplia profusin de las normas de la integracin, el denominado tazn de espagueti, tiene su gnesis en las relaciones comerciales, es de esperarse que en los distintos acuerdos de integracin encontremos una ingente proliferacin de normas de naturaleza aduanera cuya vinculacin con el derecho interno estara supeditada a la luz de estos principios atendiendo a la profundidad del vnculo de la integracin y fundamentalmente del carcter supranacional que tengan las mismas.

As, dentro del marco de los convenios y acuerdos internacionales suscritos por Venezuela21 y en los cuales se encuentran contenidas normas de naturaleza Aduanera encontramos que en el Caso de la Comunidad Andina y por virtud del Artculo 3 del Acuerdo que crea el Tribunal Andino de Justicia vamos a encontrar ese carcter de supranacionalidad de dichas normas, el cual es estudiado por el calificado autor patrio Jorge Luis Surez en la obra que ya hemos citado, al analizar profusamente la naturaleza jurdica de la Comunidad Andina.22

Por otra parte tal elemento de supranacionalidad con su efecto directo sobre el derecho aduanero venezolano fue recogido expresamente por la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela en sus artculos 153 y 15423 si bien la Ley Orgnica

20 Art. 140 C.R. El Estado responder patrimonialmente por los daos que sufran los particulares en cualquiera de sus bienes y derechos, siempre que la lesin sea imputable al funcionamiento de la Administracin Pblica. 21 Acuerdos de ALADI, Grupo de los Tres, Zona de Libre Comercio con Chile, Preferencias arancelarias regionales, entre otros. 22 SUAREZ M, Jorge Luis. Op. Cit. 492 572. 23 Art. 153. C.R: Las normas que se adopten en el marco de los acuerdos de integracin sern consideradas parte integrante del ordenamiento legal vigente y de aplicacin directa y preferente a la legislacin interna. Art. 154. C.R: Los tratados celebrados por la Repblica deben ser aprobados por la Asamblea Nacional antes de su ratificacin por el Presidente o la Presidenta de la Repblica, a excepcin de aquellos mediante los cuales se trate de ejecutar o perfeccionar obligaciones preexistentes de la Repblica, aplicar principios expresamente reconocidos por ella, ejecutar actos ordinarios en las relaciones internacionales o ejercer facultades que la ley atribuya expresamente al Ejecutivo Nacional.

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de Aduanas de 1998 ya haba enumerado como fuente del derecho a estos acuerdos internacionales.

As, conforme al Derecho Comunitario al cual se encontraba supeditado nuestro derecho aduanero eran de aplicacin directa y preferente las disposiciones de carcter comunitario entre las cuales se encontraban: El Acuerdo de Cartagena, sus protocolos e instrumentos adicionales; el Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia; las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores y la Comisin de la Comunidad Andina; las Resoluciones de la Secretaria General de la Comunidad Andina y los Convenios de Complementacin Industrial y otros que adopten los pases miembros entre si en el marco del proceso de la integracin subregional andina24.

La jurisprudencia dej claramente establecida la preeminencia de estos principios en gran cantidad de fallos y en particular, en la materia aduanera estableci los mismos al realizar la Interpretacin Prejudicial 30 IP 98 del 16 de Junio de 199925 a solicitud del Tribunal Administrativo del Atlntico, con sede en la Ciudad de Barranquilla, Repblica de Colombia, en el Proceso Interno No. 11075, correspondiente a la demanda intentada por las Sociedad ACEITES Y GRASAS VEGETALES, S.A., ACEGRASAS contra la Administracin de Impuestos y Aduanas de Barranquilla Colombia DIAN, caso en el cual se discuta sobre la aplicacin del tratamiento tarifario a la importacin derivada de la Resolucin 360 emitida por la Secretara General de la Comunidad Andina la cual estableci los Precios piso y techo y Tablas Aduaneras del Sistema Andino de Precios para el perodo abril de 1995 marzo de 1996, publicada en la Gaceta Oficial del Acuerdo de Cartagena No. 172 del 10 de febrero de 1995, en ejecucin de la Decisin 371. All el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina estableci:
1. El ordenamiento jurdico del Acuerdo de Cartagena es imperativo, y, como tal, de aplicacin obligatoria por los rganos del Acuerdo, por todos los Pases Miembros comprometidos con ese rgimen, por los funcionarios que en stos ejercen atribuciones conforme a dicho ordenamiento, y aun para los particulares.

24 25

Art. 1 Del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia http://www.tribunalandino.org.ec/INTPREJU/ip999/30-ip-98.htm

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2. El Derecho comunitario pasa a formar parte como tal del ordenamiento jurdico aplicable en los Estados Miembros, sin necesidad de cumplir ningn requisito adicional, conservando sus caractersticas esenciales de preeminencia, aplicabilidad directa y efecto directo. 3. Las Decisiones de la Comunidad Andina son directamente aplicables y con efecto directo a partir de su publicacin en la Gaceta Oficial del Acuerdo de Cartagena, a menos que las mismas sealen una fecha posterior, y, slo cuando su texto as lo disponga, requerirn de incorporacin al derecho interno, mediante acto expreso en el cual se indicar la fecha de su entrada en vigor en cada Pas Miembro. 4. El efecto que tiene el principio, intrnseco al Derecho Comunitario, de la aplicabilidad directa, obliga a los jueces nacionales y a cualquier otra autoridad a aplicar en sus actos judiciales o administrativos el derecho comunitario vigente en la materia respectiva, sin que aquellos puedan resistirse a esa aplicacin, so pretexto de que exista una norma nacional anterior o posterior, contrarias a la comunitaria. La aplicabilidad directa es una obligacin que surge automticamente de estas, sin requerimiento o declaracin adicional, de ninguna especie. 5. As mismo, el Ordenamiento Jurdico Comunitario Andino no requiere de norma interna alguna para entrar en vigencia en el territorio de los Pases Miembros de la Comunidad, por lo que resulta innecesario, impertinente y contraproducente cualquier actuacin de Derecho interno de ndole legislativa, ejecutiva -tal el Decreto 547 de 1995- o judicial, que se interponga entre la norma comunitaria y la norma nacional. 6. En cuanto a la vigencia de la Decisin 371, publicada en la Gaceta Oficial del Acuerdo No. 167 del 07 de diciembre de 1994, ella comenz a regir en Colombia, por as expresarlo la propia Decisin, el 01 de febrero de 1995, fecha en la cual comenz a surtir plenos efectos en el territorio de dicho pas; y la Resolucin 360, publicada tambin en la Gaceta Oficial del Acuerdo de Cartagena No. 172 del 10 de febrero de 1995, entr a regir en la fecha de esta publicacin, es decir, ese mismo da 10 de febrero, por as disponerlo el artculo 13 del Reglamento Interno de la Junta del Acuerdo de Cartagena -rgano emisor de dicho acto-, en concordancia con el artculo 4 del Tratado de Creacin del Tribunal.

Ahora bien, a la luz de lo dispuesto en el artculo 135 del Acuerdo de Cartagena, el efecto jurdico de la salida de Venezuela de la Comunidad Andina no es otro que el cese de la obligacin de mantener vigente el derecho comunitario lo cual ocurre justo en el momento que se produce la denuncia. Sobre el particular es importante sealar que la salida de Venezuela de la CAN a la fecha solo ha sido seguida por las disposiciones contenidas en la Decisin 641 de la Comunidad Andina26 relativa a la materia. En tal sentido es importante recordar que el precitado Artculo 135 del Acuerdo de Cartagena expresamente establece lo siguiente:

Art. 135: El pas miembro que desee denunciar este Acuerdo deber comunicarlo a la Comisin. Desde ese momento cesarn para l los derechos y obligaciones derivados de su condicin de Miembro, con excepcin de las ventajas recibidas y otorgadas de conformidad con el Programa de Liberacin
26

Decisin 641 de la Comunidad Andina de fecha

09 de Agosto de 2006.

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de la Subregin, las cuales permanecern en vigencia por un plazo de cinco aos a partir de la denuncia. El plazo indicado en el prrafo anterior podr ser disminuido en casos debidamente fundados, por decisin de la Comisin y a peticin del Pas Miembro interesado. En relacin con los Programas de Integracin Industrial se aplicar lo dispuesto en el literal i) del Artculo 62. Pues bien, entre los aspectos ms resaltantes de la Decisin 641 a la cual ya hemos hecho referencia podemos encontrar lo siguiente: Se da plena aplicacin a las ventajas recibidas y otorgadas de conformidad con el Programa de Liberacin de la Subregin, a partir del 22 de abril de 2006, conforme a lo previsto en el artculo 135 del Acuerdo de Cartagena con lo cual se puede inferir que si bien el texto de la Decisin expresamente no lo seala, las ventajas arancelarias derivadas del acuerdo de integracin se van a mantener por cinco aos es decir hasta la fecha 22 de abril del ao 2011. Ello porque tampoco ha sido manifestada una decisin en contrario. Igualmente por virtud de lo dispuesto en esta misma Decisin 641 se mantienen en aplicacin las disposiciones previstas en el Convenio de Complementacin Industrial en el Sector Automotor y sus instrumentos derivados hasta el 2009. Es decir hasta el ao 2009 podrn fabricarse en el territorio de los pases signatarios del Convenio Automotor dentro del Acuerdo, en este caso, Venezuela, Colombia y Ecuador los procesos de produccin de vehculos los cuales ingresan a los pases de la Comunidad Andina libres de impuestos de importacin, previo cumplimiento por parte de las empresas ensambladoras de los parmetros de las polticas comunitarias andinas. De la misma manera y por virtud de la misma Decisin 641 se crea un Grupo de Trabajo entre la Repblica Bolivariana de Venezuela y los Pases Miembros de la Comunidad Andina con el objeto de que establezca las normas transitorias aplicables al programa de liberacin de bienes, en materia de medidas de salvaguardia, solucin de controversias, medidas sanitarias y fitosanitarias, y obstculos tcnicos al comercio. Asimismo, dicho Grupo definir los ajustes que se consideren pertinentes en el rgimen de origen vigente para el comercio entre las Partes. El alcance de las actividades a ser realizadas por estos Grupos de Trabajo es de

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significativa importancia para poder avizorar el destino de la normativa

comunitaria

aduanera andina, por lo menos en lo que se refiere a su aplicacin en Venezuela.

Por ltimo y con fundamento en los resultados del Grupo de Trabajo, es establece el compromiso de suscribir a ms tardar el 30 de octubre de 2006, un acuerdo que incorpore las normas transitorias en las materias del Grupo de Trabajo incluidos los posibles ajustes que se definan en lo referente al rgimen de origen aplicable al comercio entre las Partes. Si bien este plazo ya no pudo ser cumplido lo cierto es que si se iniciaron las reuniones de los Grupos de Trabajo a los que alude esta decisin 641.

En efecto, el Acta que contiene los resultados de la primera reunin de estos grupos en fecha 16 de Octubre de 2006 seala que los mismos se han fijado como plazo para lo a obtencin de un acuerdo 30 das continuos contados a partir de esa fecha, es decir al 14 de Noviembre del 2006 con opcin a una prrroga por un perodo igual para la obtencin de un acuerdo la cual tericamente expirara el 14 de Diciembre del presente ao 2006 sin que aun a la fecha tengamos el resultado de este trabajo.

En todo caso es importante sealar el alcance reducido en materia normativa el cual siguiendo los lineamientos de la precitada Decisin 641 va a versar nicamente sobre materias tales como Origen las cuales si bien van a estar enmarcadas dentro de las referencias de tratamiento de origen de la Organizacin Mundial de Comercio y los Convenios de ALADI van a contener un marca de regulacin acorde a las razones aducidas por Venezuela para su retiro cuales son fundamentalmente la suscripcin de Acuerdos de Libre Comercio por parte de pases de la CAN con los Estados Unidos de Norteamrica. Dentro de esta agenda reducida tambin se incorporan las materias referidas a Medidas Sanitarias y Fitosanitarias en el marco del Acuerdo sobre aplicacin de medidas Sanitarias y Fitosanitarias de la Organizacin Mundial de Comercio; Salvaguardias las cuales se regirn tambin por el Acuerdo de Salvaguardias de la propia Organizacin Mundial del Comercio; Obstculos Tcnicos al Comercio reguladas por el Acuerdo del

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mismo nombre dentro de la OMC

y por ltimo los mecanismos de Solucin de que regulan la aplicacin del Acuerdo a ser

Controversias y Asuntos Institucionales suscrito entre las partes.

En cualquier caso, segmentos importantes del patrimonio normativo andino en materia aduanera habrn sido perdidos dado el alcance restringido de los aspectos normativos que abordar el grupo de trabajo creado por la Decisin 641 con lo cual una importante porcin de la normativa aduanera andina perder aplicacin en Venezuela con la fuerza de norma comunitaria con aplicacin privilegiada a la luz de los dispuesto en los Artculo 153 y 154 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

Ello plantea la necesidad de una actividad intensa de adecuacin de normativa vigente que se encuentra atrasada respecto a la nueva realidad que debe normar y la produccin directa de norma en aquellas reas en las cuales existe vaco normativo que haba sido suplido por el desarrollo comunitario. Un ejemplo palpable de este ltimo caso lo constituye la normativa en materia de Valoracin Aduanera como lo podremos corroborar mas adelante. No obstante a la fecha de presentacin de este trabajo tampoco se ha iniciado ni siquiera anunciado un proceso formal de adecuacin de la aduanera venezolana a la nueva realidad. normativa

Esta circunstancia sobrevenida va a plantear no pocos problemas a nivel general de la produccin normativa sobre todo si se tiene en cuenta la dificultad que tradicionalmente ha tenido la iniciativa legislativa en materia aduanera la cual se ilustra con el hecho de que ocho aos despus de ser dictada la Reforma de la Ley Orgnica de Aduanas de 1998 todava sigue vigente el Reglamento General de la Ley Orgnica de Aduanas reglamentario de la LOA de 1979 Denominado General (Decreto 1595 del 15 05 91 Gaceta Oficial No.4.273 del 20 - 05 - 91), el Reglamento de la Ley Orgnica de Aduanas sobre los Regmenes de Liberacin, Suspensin y otros regmenes aduaneros Especiales Denominado Especial (Decreto 1.666 del 27 12 96 Gaceta Oficial N 5.129, Extraordinario del 30 de diciembre de 1996), tambin anterior a la Ley Vigente y el novsimo Reglamento Parcial de la Ley Orgnica de Aduanas Relativo al Registro, 31

Intercambio y Procesamiento de Datos, documentos y actos inherentes a la llegada, almacenamiento, importacin de mercancas, mediante procesos electrnicos (Decreto 2974 del 15 de Junio del 2004. Gaceta Oficial N 37.967 de fecha 25 de Junio de 2004), el cual fue dictado con posterioridad a la Ley Orgnica de Aduanas 1998 a propsito de dar plataforma jurdica al funcionamiento del Sistema SIDUNEA al igual que el Reglamento Parcial de la Ley Orgnica de Aduanas sobre el Rgimen Aduanero Suspensivo para el Sector Automotor (Gaceta Oficial N 37.541 de fecha 03 de octubre de 2002).

Esta inactividad en la produccin de norma reglamentaria debe ser superada con carcter urgente frente a la nueva realidad sobre todo si se tiene en cuenta que el MERCOSUR al no constituir un ordenamiento comunitario, no aportar sensiblemente un mayor acervo normativo distinto del actual. Ello porque como acertadamente lo seala el Dr. Juan Carlos Sainz, no es precisamente el MERCOSUR una agrupacin poltica sino econmica 27

Por otra parte la lentitud que caracteriza el proceso de adopcin de normas en el MERCOSUR en virtud del cual la norma solamente entra en vigencia una vez que el ltimo pas decide su incorporacin a su derecho interno hace que no debamos esperar que en el corto plazo pueda ser llenado este gran vaco normativo.

En el V.III del desarrollo de la presente tesis volvemos con ms rigor sobre este tema al analizar la posicin de reputados juristas venezolanos frente a los efectos jurdicos de la salida de la CAN y el problema de la vigencia de la norma comunitaria.

Indicaba el Dr. Juan Carlos Sainz en entrevista concedida a la emisora Unin radio al referirse a la adhesin de Venezuela al MERCOSUR en cuanto a sus consecuencias polticas y econmicas lo siguiente: ... en todo proceso de integracin existen aspectos positivos y negativos para todas las naciones, "desde el punto de vista poltico es interesante y fundamental, lo que pasa es que Mercosur no es una agrupacin poltica, sino econmica y los riesgos que significa para la economa venezolana al integrarse a un grupo como el Mercosur, son mucho peores que los que podran implicar el ALCA". (Lunes 12 de Diciembre de Diciembre de 2005 consultada en http://www.unionradio.com.ve/Noticias/Noticia.aspx?noticiaid=154160)

27

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3. NORMATIVA ADUANERA COMUNITARIA ANDINA APLICABLE EN VENEZUELA ANTES DE LA SALIDA DE VENEZUELA DE LA CAN

Antes de entrar a describir con mayor detalle los instrumentos comunitarios en materia aduanera que fueron aplicables en Venezuela antes de la salida de Venezuela de la C.A.N, conviene distinguir entre las Decisiones que la Comunidad Andina califica como reguladoras de Asuntos Aduaneros y otras Decisiones las que si bien no tienen como objeto principal regular aspectos aduaneros si incluyen disposiciones que afectan la actividad aduanera.

Por otra parte conviene sealar que nuestra descripcin abarca Decisiones emitidas por la Comisin del Acuerdo sin detenernos en el anlisis de otras normas contenidas en Resoluciones de la Secretara General28 las cuales son aplicables de la misma manera con carcter directo y preferente en el derecho aduanero nacional salvo la referencia especfica que se hace en materia de Valoracin Aduanera a las Resoluciones 846 y 961. As tenemos:

3.1.- DECISIONES QUE LA COMUNIDAD ANDINA CONSIDERA INSTRUMENTOS ADUANEROS VIGENTES A LA SALIDA DE VENEZUELA DEL ESQUEMA COMUNITARIO.29

A la luz de las consideraciones ya realizadas sobre los elementos esenciales de contenido del Derecho Aduanero podemos clasificar estos instrumentos de la siguiente manera: 3.1.1.- DECISIONES QUE CONTIENEN INSTRUMENTOS ADUANEROS VINCULADOS CON EL TRAFICO INTERNACIONAL DE MERCANCAS.

Decisin 50. Internacin temporal de vehculos de uso privado.

28 29

Como por ejemplo las normas que rigen el Convenio Automotor Andino. www.comunidadandina.org.

33

Decisin 69. Reglamento del Rgimen de Internacin temporal de vehculos de uso privado. Decisin 282. Armonizacin de Franquicias Arancelarias. Decisin 379. Declaracin Andina del Valor. Decisin 477. Trnsito Aduanero Internacional, sustitutoria de la Decisin 327. Decisin 570: Actualizacin de la Nomenclatura Comn NANDINA Decisin 571: Valor en Aduana de las Mercancas Importadas. Decisin 572: Arancel Integrado (ARIAN).

3.1.2.- DECISIONES QUE CONTIENEN INSTRUMENTOS VINCULADOS CON LOS SERVICIOS ADUANEROS.

ADUANEROS

Decisin 478: Asistencia Mutua y Cooperacin entre las Administraciones Aduaneras de los pases miembros de la Comunidad Andina. Decisin 573: Programa Comn de Formacin Aduanera Andina. Decisin 574: Rgimen Andino sobre Control Aduanero.

3.2.- DECISIONES QUE LA COMUNIDAD ANDINA NO CLASIFICA COMO INSTRUMENTOS ADUANEROS PERO QUE CONTIENEN DISPOSICIONES QUE AFECTAN LA ACTIVIDAD ADUANERA 30

En este aparte nos referimos a algunas de las Decisiones que consideramos relevantes a los efectos del presente trabajo sin que por tal razn deban considerarse excluida la importancia y jerarqua de las que no sean objeto de comentario alguno.

Decisin 166. Creacin del Consejo de Asuntos Aduaneros. Decisin 331. Transporte Multimodal. Decisin 337. Importacin de Ropa Usada. Decisin 370. Arancel Externo Comn (Sus modificaciones y diferimientos) Decisin 371. Sistema Andino de Franjas de Precios (y sus permanentes actualizaciones). Decisin 388. Armonizacin de los Impuestos Indirectos como incentivos a las exportaciones de bienes. Decisin 399. Transporte Internacional de Mercancas por carretera.
30

Pg. Web. Citada supra.

34

Decisin 415. Medidas correctivas por diferencias arancelarias entre Per y los dems pases miembros. Decisin 416. Normas Especiales para la Calificacin y Certificacin de Origen de las mercancas. Decisin 417. Criterios y Procedimientos para la fijacin de Requisitos Especficos de Origen. Decisin 502. Centros Binacionales de Atencin en Frontera (CEBAF) en la Comunidad Andina. Decisin 533: Autorizacin para el diferimiento del Arancel Externo Comn de productos de la cadena siderrgica. Decisin 535: Arancel Externo Comn

Si bien no sera correcto indicar que estas disposiciones en su totalidad estn vinculadas con la materia aduanera lo cierto es que todas ellas contienen normas directamente vinculadas con la misma y se hicieron obligatorias para el pas desde la fecha en que son aprobadas por el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores o por la Comisin de la Comunidad Andina.31 y se publican en la Gaceta Andina. En funcin de los principios suficientemente enumerados e indicados al iniciar la exposicin de estos aspectos y fundamentalmente el de la lealtad comunitaria, este derecho comunitario empez a ser desarrollado y expresado en cada pas miembro y desde luego en nuestro pas, de manera que se fue produciendo la adecuacin paulatina de la legislacin nacional a ese marco normativo supranacional ya que los pases miembros de la Comunidad estn obligados a asegurar el cumplimiento de la normativa comunitaria y a su vez a no adoptar ni emplear medidas contrarias a dichas normas o que puedan obstaculizar su aplicacin.32 Esto tambin supuso en estas materias la paralizacin absoluta de toda produccin normativa a nivel nacional.

31 Artculo 2 del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia y 153 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. 32 Artculo 4 del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.

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4.- PROCESO DE ADOPCIN DE LA NORMA ADUANERA COMUNITARIA EN VENEZUELA.

Si bien con lentitud, la norma comunitaria aduanera poco a poco haba venido entrando en vigencia en nuestro pas superando los obstculos del desconocimiento mismo de la norma y las dificultades manifiestas de los rganos de la Administracin Aduanera para adecuarse a la nueva realidad.

En materia de Aduanas, nuestro pas ha sido declarado en incumplimiento por el Tribunal de Justicia de la Comunidad en varios aspectos Los casos que relacionamos seguidamente constituyen una referencia en ese particular. En primer lugar en el PROCESO 6-AI-98, el Tribunal declar en fecha 18 de Junio de 1999,33 el incumplimiento de Venezuela respecto al Artculo 5 del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina al no poner en vigencia oportunamente las Decisiones 378 y 379 (ambas en materia de Valoracin Aduanera) y no acatar la Resolucin 121 de la Secretara General de la Comunidad Andina que le compela a hacerlo. Posteriormente mediante Decreto 655 de fecha 23 01 -2000 publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica se

Bolivariana de Venezuela No.36.885 (Extraordinario 5436) de fecha 04-02-2000

declar la entrada en vigencia de las Decisiones 378 y 379 de la Comunidad Andina, subsanando el incumplimiento aun cuando es importante hacer notar que en modo alguno la norma comunitaria exiga acto de legislacin interna para su plena vigencia.

De la misma manera en el PROCESO No. 25 AI 99, mediante sentencia de fecha 01 de marzo de 200034, el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina declar el incumplimiento de Venezuela de los Artculos 5 del Tratado de Creacin del Tribunal (hoy 4 segn la codificacin de la Decisin 472) y 72 del Acuerdo de Cartagena as como de las Resoluciones 107 y 131 de la Secretara General de la Comunidad Andina, al cobrar a las importaciones andinas una tasa por servicio de Aduana que no se corresponde

33

http://www.tribunalandino.org.ec/AINCUMP/AI1999/6-AI-98.htm http://www.tribunalandino.org.ec/AINCUMP/AI2000/25-AI-99.htm

34

36

efectivamente con el valor de los servicios prestados. Este incumplimiento nunca fue subsanado por el pas sin que hubiese sufrido consecuencia alguna por el desacato. Por otra parte a travs de la Resolucin No. 594 del 12 de febrero de 2002,35 contentiva del Dictamen 03 - 2002 concluy, la Secretara General de la Comunidad Andina

que Venezuela estaba incurriendo en incumplimiento de la normativa

comunitaria andina al incorporar en la base imponible del IVA para las importaciones de la Comunidad Andina la tarifa arancelaria como si correspondiese a importaciones de terceros pases. El SENIAT respet este dictamen en su aplicacin en las Aduanas si bien algunos actos de la administracin de Tributos Internos se ha negado a acatarlos en algunos casos, como lo evidencia la sentencia del Caso SOFAVEN anteriormente citada.

No obstante lo anterior podemos sealar que la norma comunitaria aduanera poco a poco haba sido recibida y puesta en prctica en nuestro derecho, y cada vez fue mas clara para la administracin y para los particulares su preeminencia y aplicacin directa en la actividad aduanera objeto de su regulacin.

VI.III EFECTOS JURIDICOS DE LA SALIDA DE VENEZUELA DE LA CAN Y EL PROBLEMA DE LA VIGENCIA DE LA NORMATIVA COMUNITARIA.

35

www.comunidadandina.org

37

Ms all de los efectos jurdicos a los cuales se hace referencia en el presente trabajo y que comportan la opinin de destacados juristas nacionales sobre esta materia conviene dedicar este aparte a analizar con mas rigor el proceso en virtud del cual Venezuela se separa de la Comunidad Andina desde la perspectiva del Derecho Constitucional Venezolano y del Derecho Internacional Pblico en general a efectos de lo cual analizaremos con detalle lo expresado en tal sentido por el profesor Juan Carlos Sanz en el trabajo justamente titulado La salida de Venezuela de la Comunidad Andina36

Parte el Dr. Sainz por sealar que se trata en cualquier caso de un proceso inconcluso el cual solo culminar cuando Venezuela suscriba las normas que permitan extender en el tiempo su relacin con la Comunidad Andina y al mismo tiempo sentar las bases de su adhesin al Mercado Comn del Sur MERCOSUR.37

A la luz de esta realidad tenemos en el nterin un limbo jurdico que lamentablemente no ha sido resuelto ni por el Ejecutivo Nacional ni por la Jurisprudencia Patria si bien como el mismo Dr. Sainz nos da noticia cursan sendos recursos de interpretacin por ante la Sala Constitucional de nuestro mximo tribunal en fechas 20 de Octubre de 2006 y 21 de Noviembre del 2006 respectivamente.

Tal circunstancia se materializa por la forma incorrecta en que ha sido manejado el tema no solamente por el Estado Venezolano sino mas aun por las mismas instituciones comunitarias. Es claro y evidentemente que para el Estado constituye una decisin soberana el pertenecer o seguir perteneciendo a un acuerdo de integracin y cuando ese Estado decide no cumplir o dar por terminadas sus obligaciones en virtud del tratado, lo hace a travs del procedimiento de la denuncia, el cual si bien se reconoce constituye un acto unilateral del Estado no deja de estar revestido de ciertas formalidades bsicas habida cuenta de las

36 37

Artculo publicado en la Revista Politeia No. 38 Volumen 30. Instituto de Estudios Polticos UCV. Caracas. Sainz B, Juan Carlos. Op citada.

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consecuencias que como seala el articulista se derivan de la vigencia de las normas y tratados para un Estado. En este sentido explica que el Acuerdo de Cartagena prev expresamente esta posibilidad en su artculo 135 y que la prctica, no cumplida esta vez y al menos hasta ahora, dentro de la misma comunidad era la conformacin de una comisin que establezca un protocolo de salida o acuerdo que norme las relaciones entre el estado saliente y el resto de los socios andinos. Sostiene el Dr. Sainz una tesis que compartimos plenamente y damos por sentada a lo largo del presente trabajo que para el Estado Venezolano la simple denuncia signific la desincorporacin del Estado de la Comunidad consecuencia de orden poltico en la cual se agot el inters de nuestro pas dejando que temas tales como las normas andinas, su vigencia, los aranceles y el resto de las disposiciones se convirtiesen en temas secundarios y accesorios. Tan secundario y accesorio ha sido en la materia que particularmente nos ocupa en este desarrollo como lo es la materia aduanera que ni a nivel comunitario ni a nivel local se ha emitido el primer pronunciamiento de rgano competente alguno que trace algn lineamiento o alguna directriz sobre el particular.

Plantea el Dr. Sainz que mas all de lo que pudiera pensarse, la denuncia no se agota en la simple manifestacin de la voluntad del pas que acude a la medida sino que adems constituye un acto complejo donde pueden identificarse las etapas de notificacin, aceptacin y ejecucin de la misma ya segn las normas del Acuerdo especfico y si no aplicando las normas de la Convencin de Viena.

Por otra parte otro punto fundamental de discusin lo plantea el hecho de saber si el Presidente de la Repblica poda, como en efecto lo hizo, con prescidencia de la autorizacin del rgano legislativo38 llevar adelante el proceso de la denuncia frente a lo cual el Dr. Sainz concluye, luego de advertir que es un tema sobre el cual nuestro mximo

38

Seala el Dr. Sainz que mas all de la autorizacin legislativa a la que se ha hecho referencia, lo cierto es que la decisin tampoco vincul en modo alguno la opinin de las fuerzas vivas a quienes atae la materia cual es el caso de los empresarios, los sindicatos y los sectores de la Academia.

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tribunal tendr la palabra, que efectivamente esta autorizacin si debi haber sido solicitada indicando en tal sentido que:

la forma como se desarrollo la evolucin constitucional en el tema, la ruptura del monopolio presidencial en la toma de decisiones en poltica exterior consagrado en el artculo 236, las particularidades del derecho derivado andino que produce la cesin de competencias soberanas previstas en el artculo 153 y el sistema de corresponsalas que ya anotaba Jos Guillermo Anduela para la Constitucin de 1961 sugieren la existencia de un avanzado sistema de corresponsala de las obligaciones internacionales ratificadas por el poder legislativo..39

Este acto complejo como ha definido a la denuncia el Dr. Sainz conlleva una serie de etapas entre las cuales podemos identificar: la notificacin, la aceptacin y la

ejecucin de la misma. Respecto de la primera sostiene que es claro el dispositivo del artculo 135 del Acuerdo de Cartagena por cuanto el mismo sin mayor duda plantea la posibilidad de que el pas manifieste en cualquier momento su voluntad de denunciar el tratado para lo cual bastar que simplemente lo notifiquen a la Comisin. Esta notificacin se materializ con la comunicacin de fecha 22 de abril de 2006 dirigida a la Comisin por el ciudadano Ministro de Relaciones Exteriores de la Repblica Bolivariana de Venezuela. A diferencia del primer paso de notificacin no contiene el Acuerdo de Cartagena disposiciones expresas que regulen la forma de tramitar las denuncias por lo cual sostiene el Dr. Sainz debe necesariamente aplicarse, subsidiariamente el artculo 54 de Convencin de Viena, norma inspiradora a criterio del Dr. Sainz del Memorando de entendimiento suscrito por los cinco pases el cual est contenido en la Decisin 641 de la Comunidad Andina. El problema de fondo que all subyace es que no hubo pronunciamiento alguno en el seno comunitario sobre el tratamiento a ser dado a la validez de las normas aun cuando si ha quedado claro, mas all de cualquier duda, tanto para los rganos Administrativos de la Comunidad como para el mismo

39

Sainz Borgo, Juan Carlos Op.cit. Pg 14.

40

Tribunal Andino de Justicia40 y el mismo Parlamento Andino que nuestro pas est fuera del ordenamiento comunitario. Por ltimo se refiere el articulista al tema del Desarrollo de la denuncia sealando que el camino escogido a travs de la Decisin 641y al cual se ha dado soporte en Venezuela a travs de la interpretacin del Artculo 153 de la Constitucin representa un error en la tramitacin de la denuncia ya que no se est suscribiendo una nueva obligacin internacional. Este rgimen transicional se produce como consecuencia de la denuncia venezolana , pero dentro de la normativa andina y enmarcada en el Derecho de los Tratados vigente. As mismo, no entendemos la vinculacin con el artculo 5153, que en el texto constitucional es el que directamente est relacionado con el proceso de integracin y que permitira la vigencia de las normas andinas en Venezuela, en el marco de la definicin de las nuevas reglas.41 Concluye el Dr. Sainz sealando que si bien la opinin pblica percibe la salida de la Comunidad Andina como un hecho cumplido, desde el punto de vista jurdico sigue siendo un tema en pleno desarrollo. Por otra parte la agenda venezolana en materia de poltica exterior aade otro ingrediente de complejidad al tema debido a la coexistencia de diversos factores tales como la integracin al MERCOSUR, la creacin de acuerdos alternativos como el ALBA, las novedosas propuestas asistencialistas y cooperativistas tales como Misin Milagro, el Banco del Sur o la Televisora Telesur los cuales a su vez se complementan con la agenda continental la cual incluye a la Comunidad Suramericana de Naciones. Queda pendiente el tema fundamental de la vigencia de las normas materia sobre la cual se espera a la fecha de la preparacin de esta tesis pronunciamiento por parte del Tribunal Supremo de Justicia. Ahora bien frente a esta problemtica tan ampliamente desarrollada por el Dr. Sainz y en particular con relacin al tema de la vigencia de las normas de la Comunidad Andina, podemos revisar la opinin de otros connotados expertos nacionales no sin antes recordar que en virtud de lo dispuesto en el artculo 153 de la Constitucin de la Repblica

40 Sentencia con ocasin de la accin de incumplimiento No. 2 AI 2006 incoada por el Secretario General de la CAN en contra de Venezuela el 06 de Abril de 2006, citada y desarrollada en su trabajo por el Dr. Sainz, 41 Sainz Borgo, Juan Carlos. Op. Cit pg 30.

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Bolivariana de Venezuela las normas de naturaleza aduanera producidas en el seno de la Comunidad Andina se hicieron de aplicacin directa y preferente a la legislacin interna.

Para algunos reconocidos juristas nacionales entre los cuales se cuenta el Dr. Alberto Morles Hernndez42, la aplicacin directa y preferente de normas no significa de suyo una derogatoria expresa de la legislacin interna, sino simplemente una aplicacin preferente entre dos normas igualmente vigentes que se resuelve a favor de la norma comunitaria por disposicin expresa del Constituyente. No obstante a la fecha se enfrenta otra realidad con la salida de Venezuela de la Comunidad Andina y es que en ausencia de la norma comunitaria o cesando la regulacin de la norma comunitaria la norma nacional retoma plenamente su aplicabilidad lo cual plantea no pocos problemas jurdicos y prcticos ante la inactividad legislativa y reglamentaria nacional tpica y obligada frente a materias que han venido siendo reguladas por normas comunitarias. Las actuaciones de las Gerencia del Valor al dar fuerza legal a los Estudios de Valor haciendo abstraccin de las normas de la Decisin 571 y la Resolucin 846 de la Comunidad Andina parecieran mostrar que esa ha sido la interpretacin acogida por la Administracin aduanera venezolana. No obstante la aplicacin en las Aduanas de frontera de la Decisin 399 de la Comunidad Andina en materia de Transporte Internacional por carretera muestran que la Administracin Aduanera en este caso participa ms de la tesis que se analiza de seguidas.

Para otros dentro de quienes destaca la Dra. Hildegard Rondon de Sans las normas dictadas en el seno comunitario y que se encontraban vigentes a la fecha del retiro de Venezuela de la Comunidad Andina ostentan ya el carcter de Leyes nacionales y por tanto son de plena vigencia y exigencia en el pas. 43Acoger esta tesis desde del punto de vista del

Academia de Ciencias Polticas y Sociales. Foro: El Retiro de Venezuela de la CAN y sus implicaciones Legales organizado por la Academia de Ciencias Polticas y Sociales en la Torre CorpBanca. Caracas. Fecha: 29 de Junio de 2006.

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Diario Quinto Da, seccin Pas, El Retiro de la CAN, Pg. 21 de la semana del 9 al 16 de Junio de 2006, declaraciones de la Dra. Hildegard Rondn de Sans.

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derecho aduanero supondra el mal menor por cuanto se rescatara a partir de esta interpretacin todo el patrimonio normativo producido hasta la fecha con lo cual el

problema quedara reducido hacia adelante a la produccin de normas nacionales que actualicen la legislacin y provean un marco regulatorio actualizado a la cambiante y dinmica realidad que plantea el comercio internacional.

As, todas estas normas dictadas en el marco de la Comunidad Andina mantendran su plena vigencia en nuestro ordenamiento jurdico con lo cual no sera necesaria por lo menos en el momento actual la produccin de normativa aduanera de carcter nacional y como lo hemos dicho la problemtica quedara reducida a la regulacin futura si se toma en cuenta que normas futuras de naturaleza aduanera producidas en el seno de la Comunidad Andina ya no sern Ley Nacional. No obstante ello consideramos, que en este aspecto en Venezuela no se plantearan

mayores inconvenientes en materia aduanera por las siguientes razones: 1.- Las normas de naturaleza aduanera ni siquiera las que regulan la tributacin aduanera estn dentro del marco de la estricta reserva legal por lo cual este desarrollo normativo no requerira de la produccin de Leyes a travs del rgano legislativo nacional cuyos procesos son lentos y complicados. 2.-A la par de esta circunstancia el cuerpo normativo aduanero de mayor rango como es la Ley Orgnica de Aduanas, permite el desarrollo de la gran mayora de estas materias por va reglamentaria aspecto que se simplifica si se tiene en cuenta que el artculo 156 de la Ley Orgnica de Aduanas permite que sea dictado mas de un reglamento, sin establecer limite alguno para ello, en el desarrollo de la Ley44.

Por otra parte; y respecto a la vigencia del derecho comunitario a la luz de la salida de Venezuela de la Comunidad Andina, otros sostienen que por el contrario de la lectura concatenada de los artculos 153 y 154 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y el artculo 135 del Acuerdo de Cartagena este derecho comunitario ha perdido

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Artculo 156 de la Ley Orgnica de Aduanas.

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su vigencia en Venezuela a partir del momento en el cual Venezuela manifest su decisin de denunciar el Acuerdo.

En tal sentido el Artculo 153 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela seala lo siguiente: Art. 153. C.R: Las normas que se adopten en el marco de los acuerdos de integracin sern consideradas parte integrante del ordenamiento legal vigente y de aplicacin directa y preferente a la legislacin interna A la luz de esta norma Constitucional, las normas del derecho comunitario son normas que son verdaderas leyes de la Repblica las cuales adems cuentan con el atributo de su aplicacin directa y preferente a legislaciones nacionales de lo cual se colige que no estn sometidas al requisito de publicacin en la gaceta oficial y frente a ellas no puede oponerse norma nacional que entr en colisin con las mismas.

No obstante como ya lo hemos sealado esta constituye una de las obligaciones fundamentales del pas en el proceso comunitario la cual pareciera dej de existir en el momento en que se produjo la denuncia del Acuerdo a tenor de lo dispuesto en el artculo 135 del Acuerdo de Cartagena el cual seala: Art. 135: El pas miembro que desee denunciar este Acuerdo deber comunicarlo a la Comisin. Desde ese momento cesarn para l los derechos y obligaciones derivados de su condicin de Miembro, con excepcin de las ventajas recibidas y otorgadas de conformidad con el Programa de Liberacin de la Subregin, las cuales permanecern en vigencia por un plazo de cinco aos a partir de la denuncia. El plazo indicado en el prrafo anterior podr ser disminuido en casos debidamente fundados, por decisin de la Comisin y a peticin del Pas Miembro interesado. En relacin con los Programas de Integracin Industrial se aplicar lo dispuesto en el literal i) del Artculo 62. En este escenario, lo que estaba planteado era la existencia de dos derechos uno de fuente nacional y otro de fuente comunitaria, los cuales coexistan pacficamente sin que existiese la derogatoria expresa del uno por el otro sino mas bien la preeminencia en la aplicacin del derecho comunitario por virtud de la propia Constitucin pero; cuando 44

deja de existir el derecho comunitario retoma su plena vigencia el derecho nacional. No puede hablarse tampoco en rigor de que el Derecho Comunitario ha sido derogado sino que la obligacin que exista para el pas de mantenerlo vigente y en plena aplicacin ha cesado.

La admisin de esta tesis supone el mayor nivel de complejidad del problema en lo que respecta a la normativa aduanera ya que supondra necesariamente el reconocimiento de la existencia de amplias zonas del derecho aduanero desarrolladas a nivel comunitario las cuales habrn perdido su vigencia en el pas sin tener un desarrollo normativo en la legislacin interna.

Ya antes de la entrada en vigencia de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999, nuestra ley Orgnica de Aduanas de 1998 haba dado un importante paso al sealar como fuente directa de nuestro derecho aduanero las normas de naturaleza aduanera contenidas en los acuerdos y tratados internacionales suscritos por Venezuela45. Esta norma constituy en su momento la gnesis de lo que validamente podemos denominar la evolucin del derecho aduanero venezolano al derecho aduanero comunitario rompiendo as la rigidez de nuestro ordenamiento jurdico y salvando los problemas de aplicacin derivados de la jerarqua legal y la posibilidad de aplicacin directa de las normas contenidas en los acuerdos y tratados internacionales en cuanto las mismas sean consideradas como de naturaleza aduanera. Por lo dems, las normas ya citadas del Artculo 3 del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia y los Artculos 153 y 154 de la Constitucin de la Repblica ratifican la condicin de supranacionalidad de estas normas del derecho comunitario.

Ya analizamos suficientemente este fenmeno de la supranacionalidad y su incidencia en la legislacin nacional solo resta para complementar acotar lo que la misma Jurisprudencia Andina ha sealado sobre la naturaleza jurdica del fenmeno de aplicacin preferente del derecho comunitario a los derechos nacionales. Al mismo se describe como

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Ley Orgnica de Aduanas. Art. 1.

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 como aquel en que la comunidad organizada invade u ocupa el terreno legislativo nacional, por razn de la materia desplazando de ese modo al derecho interno. El legislador nacional queda as inhabilitado, para modificar, sustituir o derogar el derecho Comunitario vigente en su territorio, as sea con el pretexto de reproducirlo o reglamentarlo. El Tribunal Andino en la sentencia relacionada con el Proceso 2-IP-88, advierte que el derecho de la integracin no deroga leyes nacionales, las que estn sometidas al derecho interno: (tan solo hace que sean inaplicables las que resulten contrarias)46 . A la luz de esta tesis, que supone la prdida del patrimonio normativo comunitario como norma de obligatorio cumplimiento, entonces la situacin supondr un anlisis exhaustivo para determinar la situacin particular de los cuerpos normativos que informan el derecho aduanero venezolano a partir de la fecha de la denuncia del Acuerdo por parte de Venezuela.. As el escenario en general ser el siguiente:

1. La plena vigencia en el pas de normas de naturaleza aduanera que estando presentes en el ordenamiento comunitario constituyen a su vez leyes nacionales por virtud de Acuerdos Internacionales suscritos por la Repblica, tal es el caso de la normativa en materia de Valor Aduanero la cual forma parte del Acuerdo de Marrakech a travs del cual se crea la Organizacin Mundial de Comercio el cual fue publicado en la Gaceta Oficial de la entonces Republica de Venezuela No. 4.829 Extraordinario de fecha 29 de Diciembre de 1994. 2.- Normas de naturaleza aduanera que podrn ser incorporadas en la Legislacin Nacional por va Reglamentaria por existir en materia aduanera mayor flexibilidad en la aplicacin del principio de la reserva legal contrariamente a la situacin en el mismo sentido de la materia tributaria. 3. Ausencia absoluta, la cual no ser suplida en los casos de normativa dictada sobre la base de los supuesto de la existencia de la Comunidad Andina como un mismo territorio econmico como es el caso de las franquicias arancelarias, algunas materiales de control aduanero en valoracin, control aduanero comunitario y mecanismos de cooperacin entre las autoridades aduaneras entre otros.

TANGARIFE TORRES, Marcel. SISTEMA JURISDICCIONAL EN EL PROCESO ANDINO. Integracin y Supranacionalidad. Soberana y Derecho Comunitario en los Pases Andinos. Secretara General de la Comunidad Andina y Programa de Cooperacin Andina a Bolivia/PCBA. Primera Edicin. Julio 2001. Lima. Pg. 165.

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46

4.- Normas de naturaleza dictadas en el seno de la Comunidad Andina las cuales tienen un desarrollo suficiente en legislacin nacional lo cual har inocua la prdida de aplicacin del derecho comunitario. Ejemplo de esto lo tenemos en el caso de la interaccin de vehculos de pasajeros y tripulantes. Lamentablemente no son estas normas precisamente las de mayor utilizacin ni las de mayor incidencia en el comercio internacional. 5.- Normas dictadas en el seno de la Comunidad Andina las cuales la Administracin Aduanera probablemente seguir aplicando como doctrina no vinculante cuya exigibilidad estar condicionada a su no colisin con normativa aduanera nacional.

Por su parte frente a estos temas la administracin aduanera no ha tenido un pronunciamiento formal inclinndose hacia un lado u otro de la balanza, en caso ya precedentemente citados, si bien implcitamente podramos entender que la Gerencia Jurdica del SERVICIO NACIONAL INTEGRADO DE ADMINISTRACION

ADUANERA Y TRIBUTARIA consider que estas normas quedaron derogadas si nos atenemos al criterio que esboza el listado contenido en la pgina Web de esa Institucin respecto a los considerar tal Convenios para Evitar la Doble Tributacin suscritos por Venezuela, al a la Decisin 578 sobre el Rgimen para Evitar la Doble Tributacin y

Prevenir la Evasin Fiscal firmada por los pases miembros de la Comunidad Andina de Naciones.

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IV.IV - EL NUEVO DERECHO ADUANERO VENEZOLANO DE FUENTE INTERNA CARACTERSTICAS Y TENDENCIAS

Realizadas las anteriores consideraciones sobre la delimitacin y caractersticas tanto del derecho aduanero como del derecho comunitario as como de las circunstancias que aparejan la salida de Venezuela de la Comunidad Andina podemos ahora hablar en esta parte de lo podramos llamar el nuevo derecho aduanero venezolano y en este caso especial el de fuente interna.

Algunas caractersticas y tendencias importantes vamos a encontrar en este nuevo derecho: 1.- EL ESTABLECIMIENTO DE ADUANERO. FUENTES PROPIAS DEL DERECHO

Una de las innovaciones importantes de la Ley Orgnica de Aduanas de 1998 lo constituye justamente el hecho de que en la misma se incorpora, por primera vez y en su artculo primero, una relacin de las fuentes del derecho aduanero. En este escenario se erige a la Ley Orgnica de Aduanas como la fuente por excelencia del derecho aduanero nacional sitial que no es compartido con ningn otro cuerpo normativo lo cual no debe implicar que se excluya expresamente la aplicacin de otras normas legales. En efecto, reiteradamente el Cdigo Orgnico Tributario ha venido recogiendo con carcter principal, el tratamiento de materias tales como los medios de extincin de las obligaciones, recursos administrativos y judiciales, determinacin de intereses y normas para la administracin de los tributos.47 Sobre este aspecto hay que advertir que este mbito de aplicacin directa del Cdigo opera exclusivamente para materia tributaria en Aduanas por lo cual materias distintas de esta naturaleza,48 se siguen rigiendo por las disposiciones de la Ley Orgnica de Aduanas y otras que le sean aplicables. Por otra parte es tambin importante resaltar que, en materia de recursos la Ley Orgnica de Aduanas dispone de un ttulo especial en la materia el cual ha sido
Art. 1 Cdigo Orgnico Tributario. Como el caso de las autorizaciones administrativas con ocasin de la actividad aduanera, por ejemplo la autorizacin para actuar de un agente de aduanas.
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consuetudinariamente derogado por las disposiciones del Cdigo Orgnico Tributario que con carcter especial han venido siendo dictadas como ley posterior.

Otras leyes nacionales son utilizadas en general con carcter de fuente supletoria como el caso de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, el nuevo Decreto con Rango y Fuerza de Ley de Simplificacin de Trmites Administrativos, el Cdigo de Procedimiento Civil, la Ley Orgnica de Hacienda Pblica Nacional entre otros.

2.- LA PRODUCCION DE NORMA NACIONAL FRENTE AL DECAIMIENTO DE LA NORMA COMUNITARIA.

La salida de Venezuela de la Comunidad Andina en condiciones en las cuales no existen normas ni tratamientos especficos en resguardo del patrimonio normativo desarrollado a o largo de la permanencia de Venezuela dentro del esquema de integracin genera como hemos sealado antes, no pocos problemas en la prctica.

En primer lugar como era de esperarse por ser una obligacin del pas frente al Derecho Comunitario en aquellas materias en las cuales fue influyendo el derecho comunitario, que como hemos sealado son importantes en Aduanas, se paraliz el proceso de produccin de norma nacional frente a la plena vigencia del ordenamiento comunitario por lo cual a la fecha no existen cuerpos normativos nacionales que respondan a las nuevas realidades del comercio internacional sobre las cuales gravita fundamentalmente el mbito de regulacin del derecho aduanero.

Frente a esta situacin particular entonces, ya nos hemos preguntado, sobre la vigencia de las regulaciones de naturaleza aduanera previstas en el derecho comunitario a partir de la fecha en la cual Venezuela anuncia su salida de la Comunidad Andina.

En general, fruto de la salida de Venezuela del esquema de la Comunidad Andina se ha iniciado en el pas un interesante debate sobre la nueva situacin jurdica cuya

resolucin ha quedado en manos del propio Tribunal Supremo de Justicia y en lo que 49

atae a desarrollo normativo interno en manos de la Asamblea Nacional y aun del Ejecutivo Nacional en ejercicio de sus facultades de creacin de Ley y reglamentaria respectivamente.

3- LA TENDENCIA HACIA LA CODIFICACION

Si bien el ordenamiento jurdico aduanero, como lo hemos dicho, tiene una gran y principalsima fuente en la Ley Orgnica de Aduanas, la misma no logra recoger todos los aspectos objeto de regulacin en la materia por lo cual queda pendiente el desarrollo, en ese cuerpo normativo, de normas especiales que rijan su tratamiento desde una perspectiva enteramente aduanera. En anteriores oportunidades ha sido objeto de comentario49, la problemtica derivada en el tiempo de la concepcin tributaria de la aduana venezolana lo cual ha permitido que el servicio aduanero nacional se reduzca al establecimiento de meras oficinas tributarias para el ejercicio de dichas competencias, lo cual ha impedido un desarrollo saludable de los rganos de control posterior, a tono con la evolucin normativa de los pases exitosos en la lucha contra el contrabando y la evasin fiscal, sacrificando adems los niveles de servicio y facilitacin del comercio exigidos a la Aduana de hoy. El desarrollo impreciso y a veces hasta inexistente de las competencias de la autoridad aduanera sin duda debe ser uno de los aspectos principalsimos a ser tomado en cuenta en un futuro esfuerzo codificador. As, se requiere la creacin de procedimientos expeditos para el ejercicio de estas competencias por va de Ley formal por parte del servicio aduanero nacional y la creacin de la jurisdiccin especial en materia de aduanas, por cuanto actualmente estas competencias se distribuyen entre la jurisdiccin contencioso administrativa y la contencioso tributaria dependiendo de la naturaleza de los actos dictados.

Por otra parte este esfuerzo debe alcanzar el tratamiento de la normativa aplicable a las zonas francas, zonas libres y dems territorios donde existe un tratamiento aduanero
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Mojica Olaya, Pedro. EL SERVICIO ADUANERO VENEZOLANO. Ponencia Jornadas Aduaneras de la Asociacin Venezolana de Derecho Financiero. Caracas. Mayo 2001.

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especial por cuanto el desarrollo de estas normas en cuerpos aislados con carcter de ley nacional plantea cada vez ms ingentes problemas de control fiscal, compromete el ejercicio de las competencias del estado, erosiona la base de la tributacin nacional y crea asimetras importantes e indeseadas entre las distintas zonas del pas.50

La intencin es que un cuerpo marco de legislacin coordine el establecimiento de estos tratamientos especiales y fije los principios rectores para que se logren los objetivos de desarrollo de estas zonas especiales a los cuales atiende la creacin de estos territorios en adecuadas condiciones de equilibrio y de control fiscal, sin perjuicio del cumplimiento de los Acuerdos internacionales suscritos por la Repblica. En sntesis, ese futuro esfuerzo codificador a la par de incluir en un mismo texto los principios fundamentales que orientan la materia aduanera y sin perjuicio del mantenimiento de otras leyes nacionales, sujetas a los mismos, debe permitir el desarrollo con su propio espacio de una legislacin transparente que por si misma permita resolver sus propios problemas conforme a la evolucin de la doctrina y la jurisprudencia mas autorizada y no deba recurrir a normas de otras materias como ha ocurrido fundamentalmente con la materia tributaria cuya aplicacin reiterativa e innecesaria a veces ha impedido el desarrollo de una verdadera administracin aduanera,51 al servicio de los ciudadanos. Por lo dems ya nuestro legislador nacional ha anunciado el advenimiento de la normativa codificada. En efecto, el mismo Cdigo Orgnico Tributario vigente ya ha anunciado entre nosotros la Codificacin del Derecho Aduanero al indicar que el margen de aplicacin del artculo primero al cual hemos hecho referencia se mantendr hasta tanto sea dictado el Cdigo Orgnico Aduanero.52

Caso Ley de Zonas Francas, Ley del Puerto Libre de Margarita, Ley de la Zona Libre Cultural Cientfica y Tecnolgica del Estado Mrida, Ley de la Zona Libre para el desarrollo del Turismo en Paraguan, entre otros. 51 La expresin administracin aduanera alude al servicio aduanero. 52 Art. 335 del Cdigo Orgnico Tributario.

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4.- LA EVOLUCION DE LA ADUANA DE PODER A LA ADUANA DE SERVICIO Y EL DESARROLLO DE LA POLITICA ADUANERA.

A tono con la ms avanzada tendencia aduanera internacional, la Ley Orgnica de Aduanas de 1998 incorpora dentro de las funciones del servicio aduanero nacional la facilitacin del comercio internacional. En general esta concepcin responde a la evolucin del pensamiento aduanero en funcin de la cual si bien como ya lo hemos indicado corresponde a la Aduana y por va de consecuencia al derecho aduanero, la proteccin de la sociedad, como defensa del inters pblico a travs de los distintos bienes jurdicos que pudieren estar comprometidos con ocasin del trfico de mercancas, esa proteccin tiene tambin una limitacin y un punto de referencia importante en la facilitacin del comercio internacional. Es decir el derecho aduanero debe tender a garantizar que mientras se realiza la funcin de control no se sacrifique el comercio internacional, ni los derechos y garantas constitucionales. La vieja y daina nocin de la proteccin de los intereses del fisco, propia de la arcaica visin tributaria de la aduana, es sustituida ahora por la nocin de la Aduana al servicio de los ciudadanos y la aplicacin de los principios de buena fe en las operaciones de comercio internacional. As, el derecho aduanero debe evolucionar necesariamente hacia la redaccin de normas claras y transparentes que privilegien la buena fe y castiguen severamente a quienes la defraudan, as como a la modernizacin y la automatizacin de las actividades aduaneras dando pleno valor legal a las mismas53. Como consecuencia de esto debe abandonarse en materia de infracciones y sanciones los principios de sanciones objetivas atenuados en nuestro derecho por la aplicacin supletoria, no fcilmente reconocida por la Administracin, del Cdigo Orgnico Tributario y del mismo Cdigo Penal para

evolucionar hacia un rgimen sancionatorio propio dentro del derecho aduanero que permita a la administracin apreciar en cada caso concreto la antijuricidad de la conducta
Un ejemplo de ello lo vemos en la Disposicin Final Primera del Reglamento Parcial de la Ley Orgnica de Aduanas relativo al Registro, intercambio y procesamiento de datos, documentos y actos inherentes a la llegada, almacenamiento e importacin de mercancas mediante procesos electrnicos en la cual se establece que los datos e informaciones transmitidas, registradas y validadas a travs del Sistema Aduanero Automatizado, se reputarn legtimos y constituirn ttulos jurdicamente vlidos, salvo prueba en contrario de conformidad con lo establecido en el Cdigo Orgnico Tributario y en el Decreto con Rango y Fuerza de Ley sobre Mensaje de Datos y Firmas Electrnicas.
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lesiva y la culpabilidad que atae al agente en la comisin de la misma como elemento para configurar la infraccin y derivar de ella la consecuencia jurdica de la sancin a tono con la mejor evolucin del derecho comparado.54

Por otra parte y no menos importante es la necesidad de que la evolucin del nuevo derecho aduanero venezolano permita una verdadera comprensin y desarrollo de una poltica aduanera acorde con las nuevas exigencias que demanda el entorno y los nuevos retos que plantea la insercin de Venezuela en los mercados internacionales. Entre nosotros esta poltica aduanera ha sido acertadamente definida por el Freddy Ros Ros el cual la considera como: el conjunto directrices , normas, principios y prcticas que le permiten al Estado venezolano la ejecucin de la Ley Orgnica de Aduanas, en concordancia con otros instrumentos legales para el proceso que afecta el comercio internacional, en lo que corresponde al rea administrativa, operativa y de control posterior. 55

5.- FORTALECIMIENTO DEL CONTROL POSTERIOR Y LA LUCHA CONTRA EL FRAUDE. Como equilibrio necesario a la Aduana de Servicios, es necesario que el Derecho Aduanero prevea suficientemente los mecanismos que permitan al Estado protegerse frente los ilcitos aduaneros y el fraude dentro de un esquema de permanente actividad y vigilancia de manera de garantizar el control posterior inteligente y la creacin de la aduana capaz de anticiparse al ilcito, detectarlo y combatirlo y cuando ste ha ocurrido reaccionar de manera vigorosa a travs de medios giles y expeditos que garanticen la efectiva tutela del ordenamiento jurdico.

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Artculos 892 al 946 del Cdigo Aduanero de la Repblica Argentina.

RIOS RIOS, Freddy. LA POLITICA ADUANERA Y ARANCELARIA. Ponencia presentada en el Seminario HACIA LA CONSOLIDACION DE UNA POLITICA DE COMERCIO INTERNACIONAL DE VENEZUELA. Congreso de la Repblica. Cmara de Diputados. Comisin Permanente de Poltica Exterior. Caracas, Febrero 26 y 27 de 1997.

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Corresponder a nuestro derecho aduanero determinar suficiente y ampliamente el marco de las competencias asignadas al servicio aduanero como herramienta para el desempeo de sus funciones, la enumeracin de las amplias facultades y atributos de la administracin aduanera en el desempeo de tal funcin y los procedimientos

administrativos y judiciales segn el caso, requeridos para el desempeo de esta labor garantizando en todos los casos la vigencia de las garantas y derechos de los particulares a la defensa, al debido proceso, la libertad y el honor y en general cualquier otro derecho de los ciudadanos susceptible de ser conculcado con actuaciones de esta naturaleza. Dentro de ese marco y como tarea fundamental y contribucin inmediata estar la creacin de la jurisdiccin aduanera especial.

El planteamiento es el equilibrio entre la facilitacin y el control posterior, desarrollado por la doctrina internacional ms calificada56 al sealar que En el contexto internacional se acepta que el xito de la gestin aduanera se da cuando se logra un adecuado equilibrio entre la funcin de facilitar el comercio y, a la vez, se ejerce un eficiente nivel de control sobre el mismo. Esto es lgico si se conviene que una facilitacin excesiva puede llevar a un incremento del fraude aduanero en todas sus formas, y un control excesivo de inmediato repercute y entorpece el comercio, con todas las consecuencias negativas que ello implica. As, corresponde al gran reto que debe ser enfrentado por la gestin aduanera moderna y corresponde al derecho aduanero proveer los medios para garantizar su eficacia.

6.- LA ADECUACION

DE LA NORMATIVA ADUANERA A LA NUEVA

REALIDAD QUE PLANTEA LA SALIDA DE VENEZUELA DE LA COMUNIDAD ANDINA.

La salida de Venezuela de la Comunidad Andina plantea la necesidad de la adecuacin del ordenamiento jurdico a la nueva realidad generada por esta situacin. Seguidamente presentamos nuestra visin respecto a lo que sera la situacin del derecho
56 RAMIREZ ACUA, Ricardo; MORA SOTO, Sandra Cristina y ESCOBAR YABER, Bernardo. NUEVO ESTATUTO ADUANERO 2002. COMENTADO DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA. Cmara de Comercio de Bogot. Primera Edicin. Noviembre 2002. Tomo 1. Pg. 41.

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comunitario vigente a la fecha de la denuncia del Acuerdo de Cartagena por parte de Venezuela a la luz de la tesis que sostiene en derecho la perdida de vigencia de estas normas, la cual constituye el escenario que plantea la mayor problemtica en materia de adaptacin normativa. En tal sentido nuestro anlisis se basar en la normativa que la Comunidad ha sostenido como Aduanera.

6.1.- FRANQUICIAS ARANCELARIAS.

En materia de Franquicias Arancelarias rige en la Comunidad Andina la Decisin 282. Armonizacin de Franquicias Arancelarias publicada en la Gaceta Oficial de la Comunidad Andina. Esta Decisin como su nombre lo indica regula los parmetros dentro de los cuales puede enmarcarse la poltica de los Estados Miembros a la hora de otorgar franquicias arancelarias, entendidas estas como las dispensas que cada estado miembro realiza frente al cumplimiento de las obligaciones del pago de los impuestos de importacin, ya sea a travs de exoneraciones o de exenciones de estas categoras impositivas. En consecuencia, al no ser aplicable la normativa comunitaria las liberaciones de impuestos consagradas en la Ley Orgnica de Aduanas en los artculos 89, 90, 91 y 92 ya no estarn supeditadas a la existencia o no de produccin nacional o de insuficiencia transitoria dentro de los pases de la Comunidad Andina con lo cual este importante aspecto de limitacin aplicado con cierto rigor hasta la fecha por la Intendencia Nacional de Aduanas57 dejar de tener fuerza vinculante para el otorgamiento de estos beneficios. En este escenario y por virtud de lo expresado en la propia Ley Orgnica de Aduanas la emisin de estas dispensas tendr un lmite en la no existencia de produccin nacional o la produccin insuficiente del rubro del cual se trate. Por otra parte, las destinaciones de las mercancas objetos de estos beneficios y los supuestos taxativos para su procedencia previstos en la Decisin 282 de la Comunidad Andina dejarn tambin de tener fuerza vinculante para el Estado Venezolano al perder aplicacin este cuerpo normativo.

rgano competente del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria para el otorgamiento de las Exenciones o Exoneraciones de impuestos de importacin.

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No obstante en todo caso si bien por una parte dejan de ser norma exigible para Venezuela por su fuente en el derecho comunitario, por ser norma nacional, esta vez contenidas en otro cuerpo legal58sern plenamente aplicables las normas y principios que en tal sentido establece la Organizacin Mundial de Libre Comercio en virtud de los cuales se prohibe a los Estados Miembros la adopcin de polticas distorsionadoras de la libre competencia y el trato nacional, si bien la condicin de pas considerado de menor desarrollo econmico relativo permite a Venezuela cierta flexibilidad en la aplicacin de mecanismos de incentivos a ciertas actividades econmicas.

6.2.- TRANSITO ADUANERO COMUNITARIO

En materia de Transito Aduanero Comunitario la Decisin 617 establece todo el mbito normativo regulatorio de las operaciones vinculadas con el rgimen del trnsito aduanero dentro de la comunidad andina l, cuyo mayor mbito de aplicacin y dinamismo, respecto a Venezuela fue alcanzado por las operaciones efectuadas va terrestre por las Aduanas de San Antonio del Tchira y Maracaibo si bien el mbito regulatorio de la norma abarcaba todas las operaciones de trnsito indistintamente de la va de transporte utilizada. El rgimen de Trnsito Aduanero Comunitario se define como El rgimen aduanero con arreglo al cual las mercancas son transportadas bajo control aduanero, desde una aduana de partida hasta una aduana de destino en una misma operacin, en el curso de la cual se cruzan una o varias fronteras de los Pases Miembros, con suspensin del pago de los derechos e impuestos y recargos eventualmente exigibles, mientras permanezcan bajo este mismo rgimen.

En nuestro derecho interno, la Ley Orgnica de Aduanas regula los aspectos relativos al transito aduanero distinguiendo entre el Trnsito Aduanero Nacional y el Trnsito Aduanero Internacional.

Ley Aprobatoria del Acuerdo de Marrakech que crea la Organizacin de Libre Comercio. G.O No. 4.829 Extraordinario del 29 12 1994.

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Al respecto el Reglamento de la Ley Orgnica de Aduanas, el llamado Reglamento General en su artculo 118 establece lo siguiente:

Artculo 118. - Las operaciones de trnsito aduanero comprenden trnsito nacional y trnsito internacional. El trnsito aduanero nacional es la operacin en la cual la aduana de partida o de destino es una aduana nacional. El trnsito aduanero internacional es la operacin en la cual slo se efecta, en el territorio nacional, el paso de las mercancas.

En tal sentido las regulaciones en materia comunitaria siempre versaron sobre las operaciones de Trnsito Aduanero Internacional y los trnsitos denominados nacionales siempre fueron desarrollados por el Reglamento Nacional. Ahora bien, en general y salvo casos puntuales que pudieran detectarse frente a un estudio mas exhaustivo podramos aseverar que en general las normas que regulan el Trnsito Aduanero Internacional contenidas en la Decisin 617 podrn seguir aplicndose en las Aduanas Venezolanas conjuntamente con la Ley Orgnica de Aduanas y su Reglamento al no contener en esencia normas o procedimientos que sean abiertamente contrarios a la legislacin nacional.

6.3.- VALORACION ADUANERA

La materia de Valoracin Aduanera quiz una de las de un desarrollo normativo mas exhaustivo a nivel de la Comunidad Andina siendo por tal razn la mas amplia no necesariamente va a constituir en nuestra opinin un mayor problema para que se siga aplicando en Venezuela ya como norma jurdica de obligatorio cumplimiento ya como doctrina administrativa que no comporta manifiesta contrariedad a Ley en la mayora de los casos.

Seguidamente analizamos la situacin de cada uno de los cuerpos normativos previstos en la normativa comunitaria aduanera en materia de Valor.

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As tenemos:

Decisin 571. VALORACION ADUANERA

A travs de la Decisin 571 de la Comunidad Andina, se acoge como ya antes lo haba hecho la Decisin 378 el Artculo VII en materia de Valor del GATT haciendo del mismo norma comunitaria. Ahora bien, al perder aplicacin esta Decisin en Venezuela ello no significar que se pierda este patrimonio normativa por cuanto, por otra va, ya Venezuela al suscribir el Acuerdo Marrakech y convertirlo en Ley Nacional59 introdujo en su legislacin interna el precitado Artculo VII del Acuerdo del Valor del GATT. En consecuencia, la aplicacin por va supletoria de las normas de la Decisin 571 no van a encontrar en Venezuela mayor inconveniente sobre todo si se toma en cuenta, adems que la Ley Orgnica de Aduanas no tiene disposiciones expresas en materia de Valor ya que de conformidad con el Articulo 85 ejusdem deja al Reglamento los elementos constitutivos, alcance, formas, medios y sistemas que deban ser utilizados para la verificacin y fijacin de la base imponible de los impuestos previstos en el Arancel de Aduanas, es decir toda la materia vinculada con la Valoracin Aduanera. Por otra parte, el Decreto 655 de la Presidencia de la Repblica derog expresamente las normas que en materia de Valor Aduanero contena el actual Reglamento General de la Ley Orgnica de Aduanas, normas que en cualquiera de los casos igualmente hubieran terminado perdiendo toda vigencia en Venezuela por corresponder a la anterior nocin terica del Valor en Aduanas sustituida luego por la nocin positiva contenida en el articulo VII del GATT en la cual la nocin terica que sustentaba la valoracin de las mercancas en el precio ideal al cual deberan negociarse unas mercancas da paso a la nocin positivo

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Ley Aprobatoria del Acuerdo de Marrakech.

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o real en la cual se privilegia como mtodo principal de valoracin el Valor de Transaccin por corresponder este mas objetivamente a las realidades del Comercio Internacional.60

Resolucin 846. Reglamento de la Decisin 571.

Esta decisin contiene el REGLAMENTO COMUNITARIO DE LA DECISION 571. VALOR DE LAS MERCANCIAS IMPORTADAS y como su nombre lo indica constituye la herramienta para lograr la aplicacin en aduanas de toda la normativa vinculada con la determinacin de la base imponible de las mercancas en Aduanas. Este cuerpo legal vino a suplir el vaco dejado en la legislacin aduanera por la derogatoria de las normas que en materia de Valor contena el Reglamento de la Ley Orgnica de Aduanas denominado general. En cualquier caso lo cierto es que tanto la Administracin Aduanera como los particulares han seguido utilizando estas normas aun despus de la salida de Venezuela de la Comunidad Andina por cuanto al igual que lo hemos sealado en el caso de la Decisin 571 su aplicacin no es contraria en modo alguno a legislacin nacional por la inexistencia de normas de carcter legal o reglamentario en el derecho interno que le sean opuestas.

RESOLUCIN 961.

PROCEDIMIENTO DE LOS CASOS ESPECIALES DE

VALORACIN ADUANERA.

Esta Resolucin contiene como su nombre lo indica una serie de normas que regulan casos especiales de legislacin aduanera los cuales no tenan una clara solucin normativa en el Reglamento de la Decisin 571 de la Comunidad Andina contenido en la Resolucin 846 si bien aquel Reglamento contena aquellas soluciones a problemas de valoracin aduanera a travs del establecimiento de Principios Generales que rigen la determinacin de la base imponible aduanera.

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Un desarrollo exhaustivo de la materia vinculada con la Valoracin Aduanera excedera con creces el alcance del presente trabajo. El lector acucioso podr encontrar un enjundioso estudio de toda esta materia en el libro del Profesor.

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La importancia de esta Resolucin 961 precisamente estriba en el hecho de que regula de una manera mas exhaustiva la casustica de las distintos casos especiales haciendo mucho mas amplio el espectro normativo de manera de permitir tanto a la administracin aduanera como los particulares soluciones claras a problemas especficos y complejos de valoracin tales como: Mercancas reparadas, reacondicionadas o reconstruidas, Mercancas averiadas, daadas o deterioradas, Mercancas importadas que hayan sido transportadas a granel; Mercancas procedentes de subasta, Mercancas importadas sin valor comercial, Mercanca importada en sustitucin de otra, Mercancas reimportadas en cumplimiento de garanta, Mercancas importadas en alquiler o en arrendamiento financiero, con o sin opcin de compra; Mercancas reimportadas despus de un perfeccionamiento pasivo, Mercancas importadas temporalmente, Mercancas importadas temporalmente con suspensin de los Derechos e Impuestos a la importacin, que posteriormente son sometidas al consumo, Mercancas importadas temporalmente para perfeccionamiento activo con suspensin del pago de los Derechos e Impuestos a la importacin, que posteriormente son sometidas al consumo y en general otros casos especiales de valoracin aduanera.61

Al igual que lo sealado en el caso de la Resolucin 846 esta normativa ha seguido aplicndose en Venezuela sin que su utilizacin tanto por la Administracin Aduanera como los particulares pueda ser considerada contraria a legislacin nacional o violatoria del principio de legalidad, por ser la misma un desarrollo de la normativa del valor consagrada en el Acuerdo de Marrakech cuya Ley Aprobatoria forma parte de la legislacin interna.

Decisin 379. DECLARACION ANDINA DEL VALOR

Ha contenido esta Decisin desde su publicacin en la Gaceta de la Comunidad Andina el rgimen uniforme comunitario exigido para la presentacin de la Declaracin del Valor Aduanero. En la misma se establece al Declaracin Andina del Valor como el documento a

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Resolucin 961 Gaceta Oficial del Acuerdo de Cartagena. Lima 10 de Octubre de 2005.

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travs del cual son presentadas a la autoridad aduanera de cualquier pas miembro de la Comunidad Andina, las declaraciones relativas al Valor de la mercanca en Aduana suministrando a travs de la misma todos los elementos que configuran la transaccin y que convergen en la misma, por lo cual, no solamente se incluyen las cantidades pagadas o por pagar de las mercancas u otros elementos representativos del precio sino tambin los INCOTERMS62 , las condiciones del vendedor de las mercancas, las condiciones del comprador y/o importador, informacin relativa al nivel comercial de los mismos, las obligaciones del vendedor y el comprador respectivamente frente al precio pactado, los elementos constitutivos del precio y en general cualquier otra informacin que permita conocer todos los elementos relativos a la transaccin que puedan tener carcter relevante a fin de la determinacin del valor aduanero con base en los aspectos sealados inicialmente en la Decisin 378 de la Comunidad Andina (Decisin en materia de Valor Comunitario que precedi a la actual) y posteriormente en la Decisin 571 del Valor Aduanero Vigente a la fecha. A pesar del retiro de Venezuela de la Comunidad Andina, la Declaracin Andina del Valor sigue vigente en Venezuela y se ha seguido utilizando en todas las Aduanas del pas, sin que al igual que en los otros casos podamos sealar que su utilizacin es contraria a los principios de la legislacin nacional en materia del Valor Aduanero.

6.4.- ARANCEL

Decisin 570. ACTUALIZACION DE LA NOMENCLATURA COMUN NANDINA

A travs de esta Decisin la Comunidad Andina acord de Aprobar el Texto nico de la Nomenclatura Comn de Designacin y Codificacin de Mercancas de los Pases Miembros de la Comunidad Andina denominada NANDINA, la cual tiene como objetivo facilitar la identificacin y clasificacin de las mercancas, las estadsticas de comercio exterior y otras medidas de poltica comercial de la Comunidad Andina relacionadas con la importacin y exportacin de mercancas.

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INCOTERMS.

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A la fecha nuestro Arancel de Aduanas vigente63 conserva la nomenclatura arancelaria sobre la base de esta Decisin y de la NANDINA la cual sigue regulando las operaciones comerciales. Quedar por esperar las modificaciones que en este sentido incorpore la adhesin de Venezuela al MERCOSUR al tratarse ste de un acuerdo de carcter distinto al de la Comunidad Andina.

6.5.- SIMPLIFICACION Y ARMONIZACION DE REGIMENES ADUANEROS

Decisin 618. Incorporacin progresiva del Anexo General y referencia de los Anexos Especficos del Convenio Internacional para la Simplificacin y Armonizacin de los Regmenes Aduaneros (Convencin de Kyoto).

A travs de esta Decisin se estableci fundamentalmente que:

Los principios, normas y recomendaciones establecidos en el Anexo General del Protocolo de Enmienda del Convenio Internacional para la Simplificacin y Armonizacin de los Regmenes Aduaneros, Convenio de Kyoto, se incorporarn progresivamente en las normas comunitarias sobre armonizacin en materia aduanera, a propuesta de la Secretara General de la Comunidad Andina, previa recomendacin del Comit Andino de Asuntos Aduaneros64

Esta Decisin tiene un carcter programtico para la Comunidad Andina en tanto ordena que todas aquellas prcticas internacionales destinadas a la facilitacin del comercio y normalmente actualizadas y recogidas en el llamado Convenio de Kyoto se vayan incorporando progresivamente a la normativa andina con lo cual esa produccin normativa derivar necesariamente en una mejora en los tratamientos dados por las Administraciones Aduaneras a las operaciones vinculadas con los distintos aduaneros lo cual sin duda

63 Decreto No. 3.679 de fecha 30 05 2005 publicado en la G.O No. 5.774 Extraordinario de fecha 28 de Junio de 2005. 64 Art. 1 Decisin 618 de la Comunidad Andina

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redundar en el acercamiento del ordenamiento comunitario a esas mejores prcticas internacionales en la materia. En efecto, posterior a la salida de Venezuela de la Comunidad Andina fue dictada la Decisin 671 de fecha 13 de Julio del 2007 referida a Armonizacin de Regmenes Aduaneros.. Por tanto, esta Decisin 671 traza un futuro prometedor al proceso de la produccin de normas comunitarias de carcter aduanero por va de armonizacin del cual Venezuela quedar al margen por cuanto al estar desvinculada del Acuerdo la norma nueva y evolucionada no ser aplicable en nuestro pas. No obstante tambin es importante sealar que ello no obsta para que Venezuela pueda producir una adecuacin progresiva de su norma nacional con referencia a la misma Convencin de Kyoto por cuanto no existen impedimentos legales para ellos. En efecto, uno de los aspectos ms relevantes de la Ley Orgnica de Aduanas de 1998 lo constituyo la inclusin de la facilitacin del comercio como uno de los fines principales del servicio aduanero nacional lo cual abre un amplio espectro en tal sentido.65

6.6. ORIGEN.

Si bien la materia de Origen no puede considerarse exclusivamente de naturaleza aduanera, reviste gran importancia para nuestra actividad toda vez que el Certificado de Origen constituye el documento fundamental para acceder a las preferencias arancelarias que establecen los acuerdos internacionales.

Art. 1 LOA. El Artculo 1: Los derechos y obligaciones de carcter aduanero y las relaciones jurdicas derivadas de ellos, se regirn por las disposiciones de esta Ley y su Reglamento, as como por las normas de naturaleza aduanera contenidas en los Tratados y Convenios Internacionales ratificados por la Repblica, en las obligaciones comunitarias y en otros instrumentos jurdicos vigentes, relacionados con la materia. La Administracin Aduanera tendr por finalidad intervenir, facilitar y controlar la entrada, permanencia y salida del territorio nacional, de mercancas objeto de trfico internacional y de los medios de transporte que las conduzcan, con el propsito de determinar y aplicar el rgimen jurdico al cual dichas mercancas estn sometidas, as como la supervisin de bienes inmuebles cuando razones de inters y control fiscal lo justifiquen.

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Decisin 416. Normas Especiales para la Calificacin y Certificacin de Origen de las mercancas.

Esta Decisin constituye la columna vertebral reguladora del rgimen general de origen dentro de la Comunidad Andina. La misma recoge: Las distintas definiciones vinculadas con la materia de origen tales como: bienes originarios, materiales y bienes ntegramente producidos dentro de la Comunidad; las normas para la calificacin de origen de las mercancas; las Normas de Administracin dentro de las cuales se contienen la Declaracin y Certificacin, el control de certificados y las competencias de los rganos comunitarios vinculados con la materia.

Decisin 417. Criterios y Procedimientos para la fijacin de Requisitos Especficos de Origen.

Como ya ha sido indicado, la Decisin 416 establece el tratamiento general en materia de requisitos de origen dentro de la Comunidad Andina no obstante, completa el marco normativo en materia la Decisin 417 la cual establece, como su nombre lo indica los criterios y procedimientos para la fijacin de los requisitos especficos de origen.

Es entonces esta normativa la que debe ser aplicada cuando el rgimen general establecido en la Decisin 416 no resulta suficiente o termina no siendo adecuado frente a la realidad de una determinad produccin y por tanto se requiere entonces un ajuste que reconozco el nivel de desarrollo de un sector productivo o que permita incentivar innovaciones

tecnolgicas que propicien la competitividad. En todo caso, la fijacin de estos requisitos especficos deben tener como referencia o limitacin importante el hecho de que no terminen constituyendo restricciones al comercio entre los Pases Miembros.66

La materia de origen dentro el escenario de la salida de Venezuela de la CAN podramos decir que ha constituido el centro de la controversia toda vez que el argumento
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Uno de los ejemplos de productos con requisitos especficos de origen lo tenemos los productos de la cadena de oleoaginosas contenido en la Resolucin 695 de la Secretara General de la Comunidad Andina de fecha 10 02 2003.

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de Venezuela ha sido la imposibilidad de competir frente a pases Andinos que terminen suscribiendo Acuerdos de Libre Comercio con los Estados Unidos de Amrica. Justamente como ya lo hemos sealado constituye una de las materias fundamentales en la cual se centran las actividades del Grupo constituido entre Venezuela y los dems pases miembros de la CAN conforme a lo dispuesto en la Decisin 641 de la CAN. A la luz de estas consideraciones tenemos en consecuencia una vigencia momentnea de las Decisiones 416 y 417 las cuales perdern vigencia en cuanto sea dictada la normativa correspondiente derivada de lo dispuesto en la tantas veces citadas Decisin 641 de la CAN el cual ser el instrumento que regular la materia de origen durante el tiempo que se mantengan para Venezuela las obligaciones derivadas del Programa de Liberacin de la Comunidad Andina con posterioridad a su salida del Acuerdo.

6.7. SERVICIOS ADUANEROS

Una de las reas en las cuales la integracin de la Comunidad Andina ha mostrado importantes avances lo constituye la integracin de los servicios aduaneros y al respecto encontramos dos cuerpos normativos de gran importancia en tal sentido, los cuales entramos a analizar seguidamente:

Decisin 478. Asistencia Mutua y Cooperacin entre las Administraciones Aduaneras de los pases miembros de la Comunidad Andina.

Como una forma de combatir el Contrabando y las dems formas de ilcitos aduaneros se ha requerido el establecimiento dentro de la Comunidad de un sistema de informacin tendiente al combate de los mismos dado su alto potencial de perjuicio a los intereses econmicos, fiscales y comerciales de los pases miembros. Para ello se ha tenido en cuenta que los mecanismos ms efectivos derivan del aseguramiento de la asistencia mutua y cooperacin entre las distintas administraciones aduaneras nacionales.

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En consecuencia el objetivo de esta asistencia y cooperacin es intercambiar informacin para la correcta aplicacin de la legislacin aduanera y en particular para prevenir, investigar y combatir los ilcitos aduaneros, ya tomen estos la forma de contrabando o de infracciones aduaneras segn el caso.67

En general estos mecanismos de cooperacin tienden a derribar las barreras que tradicionalmente existen en los pases para el flujo de informacin, no obstante, en aplicacin de esta Decisin, cuando una Administracin Aduanera requerida determine que la ejecucin de un requerimiento de asistencia pueda infringir su soberana, seguridad, orden pblico u otro inters nacional sustancial, o pudiera ser incompatible con su legislacin interna, va a estar facultada para rechazar la solicitud de asistencia.68

Con vista en el espritu de esta y otras Decisiones y con el patrocinio de la Unin Europea se adelantaron dentro de la Comunidad Andina los trabajos del Proyecto Granadua uno de cuyos aspectos esenciales lo constituyo el diseo y adecuacin de las plataformas tecnolgicas de las distintas autoridades aduaneras a fin de hacer ms efectivos estos mecanismos de cooperacin.69

Evidentemente que al salir Venezuela de la Comunidad Andina estos importantes acuerdos de cooperacin dejarn de ser obligatorios para nuestro pases y se perder ese elemento esencial de la cooperacin de otras administraciones aduaneras con la Venezolana. No obstante, en la prctica se van a seguir dando estas cooperaciones entre autoridades aduaneras y acuerdos de esta naturaleza a ser desarrollados en el futuro podrn tener una base en la legislacin aduanera en la facultad que tiene el Ministro de Finanzas,

Tales categoras de ilcitos son las mismas previstas en la legislacin nacional venezolana en la cual se erige al contrabando propiamente como un delito y a las infracciones aduaneras como las dems violaciones de la normativa aduanera expresamente tipificadas las cuales son sancionadas exclusivamente en va Administrativa. A la fecha el Contrabando en todas sus formas est establecido en la legislacin venezolana fuera de la Ley Orgnica de Aduanas, regulado por una Ley especial la cual es la Ley sobre el Delito de Contrabando. . 68 Art. 9 Numeral 1 Decisin 478 de la Comunidad Andina. 69 Proyecto Granadua. Fortalecimiento de la Unin Aduanera en los pases de la Comunidad Andina. Memoria. Mayo 2000 - Mayo 2003. Consultada en www.comunidadandina.org.

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66

previa aprobacin del Presidente de la Repblica para suscribir, convenios, modus vivendi o acuerdos entre Venezuela y otros pases, que afecten las operaciones aduaneras.
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De la

misma manera el Superintendente Nacional Aduanero y Tributario, en su carcter de Jefe de la Administracin Aduanera71 est tambin facultado para solicitar en forma directa a los funcionarios de la Repblica acreditados en el exterior la informacin que requiera la Administracin Aduanera.72 En todo caso reiteramos la celebracin de estos eventuales acuerdos y el ejercicio de estas competencias no sern en modo alguno un sustituto idneo frente a la perdida del mecanismo de asistencia y cooperacin comunitario contenido en esta Decisin 478.

Decisin 574. Control Aduanero en la Comunidad Andina.

A travs de la Decisin 574 se dict el Rgimen Andino sobre Control Aduanero el cual obedece a la necesidad de adecuar estos mecanismos a la consecucin de una Unin Aduanera previa al establecimiento del Mercado Comn Andino lo cual de suyo demanda la armonizacin de normas de control aduanero comunes, en los cinco Pases Miembros de la Comunidad Andina;

En tal sentido era requerido un instrumento que permitiera, la definicin de conceptos uniformes y competencias comunes a todas las autoridades aduaneras de los Pases Miembros, para aplicar el conjunto de medidas que involucra el control aduanero tomando como premisa fundamental el hecho de que el territorio fsico de los pases de la Comunidad Andina constituye un nico territorio aduanero.

Esta decisin 574 tiene por objeto establecer las normas que las Administraciones Aduaneras de los Pases Miembros de la Comunidad Andina debern aplicar para el control de las operaciones de comercio exterior.73

70 71

Art. 4 Numeral 13 de la Ley Orgnica de Aduanas. Art. Ley del SENIAT 72 Art. 5 Numeral 5 de la Ley Orgnica de Aduanas vigente. 73 Artculo 2 Decisin 574.

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Este cuerpo normativo comprende a grandes rasgos los siguientes aspectos: 1. Definiciones: Entra a definir, entre otras, lo que se entiende a los fines de control aduanero por: control aduanero74; autoridad aduanera; autoridad aduanera en los pases miembros; tributos aduaneros dentro los cuales incluye el IVA o similares cuando son cobrados con ocasin de la operacin de comercio exterior75 y territorio aduanero comunitario al cual define como el territorio aduanero que comprende los territorios aduaneros nacionales de los pases miembros de la Comunidad Andina.76 2.- Los objetos del control: Dentro de los cuales se encuentran las mercancas, las unidades de carga y medios de transporte as como las personas. 3.- Las fases del Control Aduanero: Identifica tres grandes fases: El control anterior, control durante el despacho y control posterior. De la misma manera define para cada una de ellas a su vez las clases, los sujetos pasivos, las acciones, las competencias de los

rganos correspondientes y el valor de las pruebas obtenidas, entre otras.

En general podemos sealar que los aspectos ms resaltantes de esta normativa terminan siendo los siguientes: 1.- La extensin del Control Aduanero al Tributo del IVA cuando deriva de operaciones aduaneras. 2.- La ampliacin de facultades para investigar aun operaciones cambiarias cuanto estn vinculadas con el comercio exterior, competencias no definidas hasta ahora en algunos de los pases. 3.- La definicin de competencias a las Administraciones Aduaneras para las actividades de control posterior. 4.- La consagracin legal del concepto Territorio Aduanero Comunitario. 5.- El pleno valor probatorio de las actuaciones en todos los pases en procedimientos administrativos y judiciales.77
En tal sentido, se entender por control aduanero, el conjunto de medidas adoptadas por la administracin aduanera con el objeto de asegurar el cumplimiento de la legislacin aduanera o de cualesquiera otras disposiciones cuya aplicacin o ejecucin es de competencia o responsabilidad de las aduanas (Art. 2 Decisin 574). 75 Art. 1 Decisin 574. 76 Art. 1 Decisin 574. 77 Las pruebas obtenidas en un Pas Miembro de la Comunidad Andina, en desarrollo de la cooperacin administrativa entre autoridades aduaneras, prevista en esta Decisin, tendrn validez probatoria en los
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6.- La practica de acciones conjuntas de control posterior por parte de las autoridades correspondientes de los Pases Miembros78

Evidentemente que con la salida de Venezuela de la Comunidad Andina todas estas fortalezas de la Decisin 574 se perdern por lo cual la actuacin de las autoridades nacionales en materia de control aduanero quedar restringida estrictamente al territorio nacional y a las facultades exclusivas de los rganos nacionales en materia de control aduanero del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria.

procedimientos administrativos y judiciales que se realicen en cualquier Pas Miembro sin necesidad de ningn trmite consular, notarial, homologacin o exequtur. (Art. 27 Decisin 574).
78

Art. 18 Ord. J Decisin 574.

69

IV.V EL NUEVO DERECHO ADUANERO COMUNITARIO

Dados los avances del proceso de integracin en el marco de la Comunidad Andina sustentando en una gran produccin de normativa aduanera y el avance fundamental de las negociaciones para el perfeccionamiento del arancel externo comn y el perfeccionamiento de la Unin Aduanera en los prximos aos y fundamentalmente los que restan para llegar al 2005, el derecho aduanero de fuente comunitaria va a experimentar una evolucin constante cuyos rasgos caractersticos son entre otros:

1.- TENDENCIA HACIA LA CODIFICACION

Con el perfeccionamiento del Mercado Comn Andino, previsto para el ao 2005, la Comunidad Andina espera contar con un Cdigo Aduanero Comunitario a semejanza de la regulacin comunitaria de la materia aduanera presente desde hace ya mucho tiempo en la Unin Europea con lo cual los cuerpos normativos nacionales similares a nuestra Ley Orgnica de Aduanas y el Estatuto Aduanero en el caso de Colombia, cedern su espacio al instrumento comunitario y en el mejor de los casos mantendrn su nivel de regulacin slo en aquellos espacios en los cuales el legislador comunitario les permita mantenerla o en las materias sobre las cuales aquel no contenga regulaciones especiales y particulares. A diferencia de otros ensayos latinoamericanos como el Cdigo Aduanero del Mercado Comn Centro Americano o el Cdigo Aduanero del MERCOSUR el avanzado desarrollo de normativa supranacional permitir que el nuevo Cdigo contenga un alto grado de regulacin comunitaria de las mayoras de las materias directamente vinculadas con la actividad aduanera. La aproximacin de la Comunidad Andina a otras formas de integracin latinoamericana principalmente los trabajos en el Grupo de Acceso a Mercados en la Constitucin del rea de Libre Comercio de las Amricas (ALCA) y aun con la

Comunidad Europea, va a determinar en este nuevo Cdigo Aduanero un alto nivel de aproximacin a la normativa de legislaciones ms avanzadas como el caso de Chile, Mxico, Argentina, Nueva Zelandia, Estados Unidos, Canad y la Comunidad 70

Europea entre otras, recogiendo en un alto grado las recomendaciones de la Convencin de Kyoto en sus ltimas revisiones, Convenio de Estambul, Convenio de Nairobi, Declaracin de Arucha, de manera de garantizar que esa nueva legislacin comunitaria se encuentre a tono con las exigencias de las venideras realidades de intercambio comercial con estos pases. La existencia entre nosotros de legislaciones avanzadas y en sintona con la nueva realidad internacional como son los casos exitosos de la legislacin Colombiana y la Peruana constituyen un antecedente que sin duda propiciar el marco para el desarrollo de la codificacin comunitaria en materia aduanera.

Por otra parte y como una muestra clara de la voluntad de los pases de la Comunidad Andina de avanzar en este proceso codificador el 13 de Julio del 2007 fue publicada la Decisin No. 671 Armonizacin de Regimenes Aduaneros la cual constituye un principio de Cdigo Aduanero Comunitario en el cual se regulan la totalidad de los regmenes aduaneros tanto las ordinarios como los extraordinarios si bien de su anlisis detallado puede inferirse que todava quedan importantes figuras de remisin a legislacin nacional que dejaran mbitos importantes de la legislacin aduanera fuera la obligatoriedad del marco comunitario, pero, eso s, no queda duda que constituye un avance importante frente a un futuro Cdigo Aduanero en la Comunidad Andina.

2.- ACERCAMIENTO DE LAS LEGISLACIONES NACIONALES A PARTIR DE LOS PRINCIPIOS DE LA MEJOR PRCTICA Y ESTANDAR MINIMO.

Uno de los elementos fundamentales para asegurar la competitividad de los pases lo constituye sin duda el funcionamiento de sus servicios aduaneros toda vez que de la gestin positiva o negativa de los mismos derivarn condiciones mas o menos favorables segn el caso para el estimulo y diversificacin de las exportaciones y la atraccin de nuevas inversiones. En el marco de la Unin Aduanera y con la creacin del territorio aduanero comunitario la tendencia al aplanamiento del tratamiento tributario desplazar las inversiones hacia los pases que demuestren ser ms competitivos con lo cual el proceso de adopcin permanente de las mejores prcticas en la legislacin es no slo un deseo sino una

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necesidad imperiosa. Por tal razn la tendencia del derecho comunitario ser la de garantizar siempre un estndar mnimo sobre las mejores prcticas con lo cual se lograr progresivamente el acercamiento de las legislaciones nacionales al cual nos hemos referido sobre la base de los principios fundamentales de buena fe79, la transparencia, el control posterior, la administracin al servicio de los ciudadanos.80, entre otros.

Los proyectos de armonizacin en materia de tratamiento de Regmenes Aduaneros Especiales81 directamente vinculados con las exportaciones y de algunos mecanismos de la tributacin interna constituyen muestra inequvoca del principio de la mejor prctica y de estndar mnimo que rige a nuestro derecho aduanero comunitario.

Sobre este particular y por ltimo es importante sealar la influencia que en el Derecho Aduanero Comunitario va a tener la suscripcin de Acuerdos de Libre Comercio tanto con los Estados Unidos como con la Unin Europea los cuales forzarn la adecuacin de este derecho comunitario andino a las prcticas aduaneras de dichos territorios.

3.- EL FORTALECIMIENTO DE LOS SERVICIOS ADUANEROS Y EL ESTABLECIMIENTO DE MECANISMOS DE COLABORACION Y DE

CONTROL FISCAL COMUNITARIOS.

El proyecto GRANADUA llevado adelante por la Comunidad Andina con el soporte de la Unin Europea en virtud del cual a travs de la asistencia tcnica se busca establecer la base firme de servicios aduaneros dentro de la comunidad dotados del mayor conocimiento tcnico y la plataforma tecnolgica ms idnea va a establecer la capacidad de que el nuevo derecho aduanero comunitario tenga un alto grado de regulacin y aplicacin directa en lo que atae al funcionamiento propiamente dicho de los servicios

Incluso recogido en algunos pases como Colombia con rango constitucional. Entre nosotros recogido a travs de la Ley de Simplificacin de Trmites Administrativos. 80 Recogido en nuestra legislacin a travs de la Ley de Simplificacin de Trmites Administrativos. 81 Otra denominacin dada por nuestras legislaciones a algunos regmenes aduaneros extraordinarios de la Convencin de Kyoto.

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72

aduaneros nacionales referido no solo a la prestacin del servicio sino al ejercicio de las competencias en materia de control aduanero y lucha contra el fraude.

Por otra parte, si bien ser mas lento el proceso de armonizacin en el tratamiento de los tipos penales y del ilcito aduanero, los mecanismos de colaboracin entre las autoridades aduaneras si van a tener un espacio normativo importante dentro de esa nueva concepcin del derecho aduanero comunitario. Un adelanto importante de esa tendencia sin duda lo constituye la Decisin Andina que consagra la Asistencia Mutua y Cooperacin entre las Administraciones Aduaneras de los pases miembros de la Comunidad Andina y la reciente del Rgimen Andino sobre el Control Aduanero.82

82

Decisiones 478 y 574, respectivamente de la Comunidad Andina.

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CONCLUSIONES

A partir de las consideraciones contenidas en el presente trabajo podemos establecer entre otras las siguientes conclusiones.

1) El Derecho Aduanero en general tiene como contenido esencial dos aspectos fundamentales: la regulacin de la Aduana en cuanto a potestades, ejercicios y competencias as como intervenir en el trfico de mercancas objeto de operaciones de comercio internacional si bien el control se extiende a la totalidad de ellas, con la finalidad de asegurar la proteccin a la sociedad del inters pblico y de los bienes jurdicos que pudieran verse comprometidos con la realizacin de esta actividad; as como la regulacin del servicio aduanero nacional.

2) Es clara y evidente la existencia en Venezuela de un derecho aduanero de produccin interna el cual adems contiene una estructura propia de fuentes del derecho la cual otorga la primaca como cuerpo fundamental despus de la Constitucin de la Repblica a la Ley Orgnica de Aduanas si bien otras leyes nacionales tienen campo de regulacin con ocasin de la actividad aduanera. Igualmente durante el tiempo en el cual Venezuela perteneci a la Comunidad Andina y produciendo sta normas supranacionales de aplicacin directa y preferente al derecho interno, las normas contenidas fundamentalmente en Decisiones de la Comisin y Resoluciones de la Secretaria formaron jurdico. parte de nuestro ordenamiento

3) Podemos concluir que en lneas generales Venezuela se mantuvo en cumplimiento de la norma comunitaria. No obstante y como ha sido desarrollado en esta tesis, en algunos 74

casos puntuales y especficos

Venezuela ha sido objeto de dictmenes y sentencias de

incumplimiento que dado su carcter aislado no nos permiten asumir que el pas mantuvo durante el proceso una conducta permanente de desconocimiento de la norma comunitaria.

4.- En la opinin de distintos especialistas los efectos jurdicos de la salida de Venezuela de la Comunidad Andina vinculados con el problema de la vigencia de la norma comunitaria estn por ser definidos por el Tribunal Supremo de Justicia el cual a la fecha de esta tesis, tiene decisiones pendientes frente a recursos de interpretacin interpuestos sobre esta materia, no obstante por va de prctica administrativa y en ausencia de norma nacional que supla la comunitaria, a la fecha, aun despus de la salida de Venezuela de la Comunidad Andina, muchas de las normas de ese derecho comunitario siguen siendo aplicadas por la Administracin Aduanera Venezolana en el entendido de que en cualquier caso no son contrarias en su mayora a nuestra legislacin aduanera nacional.

5.- Concluimos tambin que derecho aduanero venezolano ha evolucionado y seguir evolucionando para definir cada vez mas su propio espacio normativo a travs del establecimiento de fuentes propias, del acercamiento permanente al derecho aduanero comunitario andino y a otros derechos aduaneros, ahora por la va de la mejor prctica , la tendencia hacia la Codificacin, la evolucin de la Aduana de poder a la Aduana de servicio con la aplicacin de principios de buena fe y transparencia entre otros y su correspondiente equilibrio a travs del fortalecimiento del control posterior y la lucha contra el fraude. 6. De la misma manera se concluye que derecho aduanero comunitario tambin est experimentando una tendencia hacia la Codificacin, al acercamiento de las legislaciones nacionales a partir de la mejor prctica y el estndar mnimo as como la colaboracin y cooperacin entre los servicios aduaneros de los pases miembros. En este sentido a la fecha tenemos un proceso caracterizado por la incursin cada vez ms creciente de la norma comunitaria con tendencia al establecimiento de un Cdigo Aduanero de la Comunidad Andina. Con la publicacin de la Decisin 671 de fecha 13 de Julio del 2007

75

en materia de Armonizacin de Regmenes Aduaneros, ya se ha dado un paso muy importante en esa lnea.

7.- Por ltimo y tambin como conclusin, las reflexiones contenidas en el presente trabajo nos permiten hablar de una visin del nuevo derecho aduanero venezolano y comunitario teniendo como punto de referencia la necesidad de contar con un marco jurdico aduanero capaz de conciliar en las actividades aduaneras la plena vigencia de los principios de buena fe y de control posterior como medio para proveer una plataforma normativa de garantas que permita y facilite la actividad del comercio internacional a la vez que garantiza a la nacin la proteccin de todos los bienes jurdicos cuya tutela corresponde a la norma aduanera.

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