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RECURSO ESPECIAL N 909.446 - RN (2006/0269878-5) RELATOR RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO : : : : MINISTRO LUIZ FUX FRANCISCO CARLOS DE OLIVEIRA E OUTROS FRANCISCO CARLOS DE OLIVEIRA SOBRINHO MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE EMENTA
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. LEI 8.429/92. RESSARCIMENTO DE DANO ERRIO. IMPRESCRITIBILIDADE. CONTRATAO DE SERVIDORES SEM CONCURSO PBLICO. AUSNCIA DE DANO AO ERRIO E DE M-F (DOLO). APLICAO DAS PENALIDADES. PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. DIVERGNCIA INDEMONSTRADA. 1. O carter sancionador da Lei 8.429/92 aplicvel aos agentes pblicos que, por ao ou omisso, violem os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, lealdade s instituies e notadamente: a) importem em enriquecimento ilcito (art. 9); b) causem prejuzo ao errio pblico (art. 10); c) atentem contra os princpios da Administrao Pblica (art. 11) compreendida nesse tpico a leso moralidade administrativa. 2. A exegese das regras insertas no art. 11 da Lei 8.429/92, considerada a gravidade das sanes e restries impostas ao agente pblico, deve se realizada cum granu salis, mxime porque uma interpretao ampliativa poder acoimar de mprobas condutas meramente irregulares, suscetveis de correo administrativa, posto ausente a m-f do administrador pblico, preservada a moralidade administrativa e, a fortiori, ir alm de que o legislador pretendeu. 3. A m-f, consoante cedio, premissa do ato ilegal e mprobo e a ilegalidade s adquire o status de improbidade quando a conduta antijurdica fere os princpios constitucionais da Administrao Pblica coadjuvados pela m-inteno do administrador. 4. luz de abalizada doutrina: "A probidade administrativa uma forma de moralidade administrativa que mereceu considerao especial da Constituio, que pune o mprobo com a suspenso de direitos polticos (art. 37, 4). A probidade administrativa consiste no dever de o "funcionrio servir a Administrao com honestidade, procedendo no exerccio das suas funes, sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito pessoal ou de outrem a quem queira favorecer". O desrespeito a esse dever que caracteriza a improbidade administrativa. Cuida-se de uma imoralidade administrativa qualificada. A improbidade administrativa uma imoralidade qualificada pelo dano ao errio e correspondente vantagem ao mprobo ou a outrem(...)." in Jos Afonso da Silva, Curso de Direito Constitucional Positivo, 24 ed., So Paulo, Malheiros Editores, 2005, p-669. 5. O elemento subjetivo essencial caracterizao da improbidade administrativa, in casu, inexistente, por isso que a ausncia de dano ao patrimnio pblico e de enriquecimento ilcito dos demandados, tendo em vista a efetiva prestao dos servios, consoante assentado pelo Tribunal local luz do contexto ftico encartado nos autos, revelam a desproporcionalidade da sano imposta parte, ora recorrente, mxime porque no restou assentada a m-f do agente pblico, ora Recorrente, consoante se conclui do voto condutor do acrdo recorrido: "Baliza-se o presente recurso no exame da condenao do Apelante em primeiro grau por ato de improbidade, em razo da contrao de servidores sem a realizao de concurso pblico. Com efeito, a tese do Apelante est adstrita ao fato de que
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10. O exame dos autos revela que o trmino do mandato do agente pblico, ora Recorrente, ocorreu em 31 de dezembro de 1998 e o Ministrio Pblico ajuizou a ao de improbidade administrativa (15 de junho de 1999), portanto, muito antes do prazo limite estabelecido pelo art. 23 da Lei 8.429/92, que de cinco anos. 1. Ademais, a adoo do novel entendimento desta Corte, no sentido da imprescritibilidade da pretenso de ressarcimento ao errio, conduz ao desprovimento da pretenso recursal quanto ocorrncia da prescrio para a propositura da ao ab origine.
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RELATRIO
EXMO. SR. MINISTRO LUIZ FUX(Relator): Trata-se de Recurso Especial interposto por FRANCISCO CARLOS DE OLIVEIRA E OUTROS (fls. 136/167), com fulcro no art. 105, inciso III, alneas "a" e "c", da Constituio Federal, contra acrdo prolatado pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Norte, assim ementado: "PROCESSUAL CIVIL E CONSTITUCIONAL. PRELIMINARES DE NULIDADE DA SENTENA E DE PRESCRIO INTERCORRENTE. REJEIO. MRITO. SERVIDORES PBLICOS. CONTRATAO SEM CONCURSO. ATO DE IMPROBIDADE. VIOLAO AO PRINCPIO DA MORALIDADE ADMINISTRATIVA. CARACTERIZAO. AUSNCIA DE ENRIQUECIMENTO ILCITO OU DANO AO ERRIO. IRRELEVNCIA PARA CONFIGURAO DO ATO MPROBO. AUSNCIA DE DOLO OU CULPA GRAVE DO GESTOR. ELEMENTOS QUE NO AFASTAM A OBRIGATORIEDADE DE OBSERVNCIA DOS PRECEITOS CONSTITUCIONAIS. IMPOSIO DE MULTA. IMPOSSIBILIDADE. AUSNCIA DE DANO AO PATRIMNIO PBLICO. POSSIBILIDADE DE APLICAO NO CUMULADA DAS SANES DESCRITAS NO ART. 12 DA LEI DE IMPROBIDADE. PRECEDENTE DA CMARA. PROVIMENTO PARCIAL DO APELO. Versam os autos, originariamente, Ao Civil Pblica, por ato de improbidade administrativa, ajuizada pelo MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE em face (1) FRANCISCO CARLOS DE OLIVEIRA SOBRINHO, ex- Prefeito do Municpio de Governador Dix-Sept Rosado; (2) ANTNIA ALVANIR BEZERRA; e (3) VALMIR NATANAEL DE OLIVEIRA, objetivando a condenao do agente pblico, primeiro demandado, e dos dois beneficirios, segundo e terceiro demandados, nas sanes do art. 12, inciso III, da Lei 8429/92, aplicando-se, ainda, ao primeiro agente pblico as sanes do art. 12, inciso II, da Lei 8429/92, em razo da contratao, sem concurso pblico, de dois servidores (uma merendeira e um fiscal de servios). O Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Governador Dix- Sept
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10. O exame dos autos revela que o trmino do mandato do agente pblico, ora Recorrente, ocorreu em 31 de dezembro de 1998 e o Ministrio Pblico ajuizou a ao de improbidade administrativa (15 de junho de 1999), portanto, muito antes do prazo limite estabelecido pelo art. 23 da Lei 8.429/92, que de cinco anos. 1. Ademais, a adoo do novel entendimento desta Corte, no sentido da imprescritibilidade da pretenso de ressarcimento ao errio, conduz ao desprovimento da pretenso recursal quanto ocorrncia da prescrio para a propositura da ao ab origine. 12. A admisso do Recurso Especial pela alnea "c" exige a comprovao do dissdio na forma prevista pelo RISTJ, com a demonstrao das circunstncias que assemelham os casos confrontados, no bastando, para tanto, a simples transcrio das ementas dos paradigmas.Precedente desta Corte: AgRg nos EREsp 554.402/RS, CORTE ESPECIAL, DJ 01.08.2006. 13. Recurso Especial provido. VOTO EXMO. SR. MINISTRO LUIZ FUX(Relator): Ab initio, o recurso no rene condies de admissibilidade, com base na alnea "c", ante a ausncia de cumprimento dos requisitos insertos no art. 255, do RISTJ. Isso porque, admisso do Recurso Especial pela alnea "c" exige a comprovao do dissdio na forma prevista pelo RISTJ, com a demonstrao das circunstncias que assemelham os casos confrontados, no bastando, para tanto, a simples transcrio das ementas dos paradigmas. Sob esse enfoque manifestou-se a Corte Especial, verbis:
"PROCESSUAL CIVIL. RESP. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. AGRAVO REGIMENTAL.DISSDIO JURISPRUDENCIAL NO DEMONSTRADO. AUSNCIA DE SIMILITUDE FTICA.
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Nada obstante, o recurso rene condies de admissibilidade pela alnea "a", do permissivo constitucional, uma vez que os dispositivos legais resultaram efetivamente prequestionados PRESCRIO - ART. 21, DA LEI 4.717/65 Ab initio, exsurge a questo relativa prescrio da Ao Civil Pblica de reparao de danos ao errio. O Tribunal local, ao analisar o prazo prescricional para o ajuizamento da ao civil pblica in foco, assentou: "Como bem demonstrou o Ministrio Pblico, a prescrio intercorrente, que no meu ver no se aplica ao caso, s corre quando o processo permanece parado por desdia do autor. Esta no , em absoluto, a hiptese dos autos, uma vez que logo aps o trmino do mandato do Apelante, ocorrido em 31 de dezembro de 1998, o Ministrio Pblico ajuizou a ao de improbidade administrativa (15 de junho de 1999), qual seja, muito antes do prazo limite estabelecido pelo art. 23 da Lei 8.429/92, que de cinco anos." De fato, a despeito do entendimento desta relator no sentido da aplicao do prazo prescricional de 05 (cinco) anos para o ajuizamento de Ao Civil Pblica, objetivado o ressarcimento ao errio, mxime porque, no af de dirimir dvidas sobre o tema, foi editada em 24/08/2001 a Medida Provisria 2.180-35, que introduziu o art. 1- C na Lei n 9.494/97 (que alterou a Lei 7.347/85), estabelecendo o prazo prescricional de cinco anos para aes que visam a obter indenizao por danos causados por agentes de pessoas jurdicas de direito pblico e privado prestadores de servio pblico. Curvo-me ao posicionamento majoritrio desta Corte no sentido de que a aplicao das sanes previstas no art. 12 e incisos da
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Nada obstante, ressalvo meu entendimento no sentido de que: (2.1) A Ao Civil Pblica e a Ao Popular veiculam pretenses relevantes para a coletividade. (2.2) Destarte, hodiernamente ambas as aes fazem parte de um microssistema de tutela dos direitos difusos onde se encartam a moralidade administrativa sob seus vrios ngulos e facetas. Assim, mngua de previso do prazo prescricional para a propositura da Ao Civil Pblica, inafastvel a incidncia da analogia legis, recomendando o prazo quinquenal para a prescrio das Aes Civis Pblicas, tal como ocorre com a prescritibilidade da Ao Popular, porquanto ubi eadem ratio ibi eadem legis dispositio. Precedentes do STJ: REsp 801.846/AM, Rel. Ministra Denise Arruda, Primeira Turma, DJ de 12/02/2009; REsp
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O Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Governador Dix- Sept Rosado-RN julgou parcialmente procedente o pedido para condenar FRANCISCO CARLOS DE OLIVEIRA SOBRINHO nas seguintes sanes: suspenso dos direitos polticos por 3 (trs) anos e pagamento de multa no valor de 3 (trs) vezes a remunerao percebida pelo agente poca dos fatos (1993), condenando, ainda, ANTNIA ALVANIR BEZERRA e VALMIR NATANAEL DE OLIVEIRA na sano de suspenso dos direitos polticos pelo prazo de 03 (trs) anos, consoante se infere da sentena de fls. 1079/1089. O Tribunal local, revisitando os fatos que nortearam o ato acoimado de improbidade, deu parcial provimento ao recurso de apelao, apenas, para afastar a multa imposta ao apelante, ora Recorrente, mantendo a suspenso dos direitos polticos, consoante se infere do voto condutor (fls. 122/134), verbis:
"Baliza-se o presente recurso no exame da condenao do Apelante em primeiro grau por ato de improbidade, em razo da contrao de servidores sem a realizao de concurso pblico. Com efeito, a tese do Apelante est adstrita ao fato de que os atos praticados no o foram com dolo ou culpa grave, mas apenas decorreram da inabilidade do mesmo, alm de no terem causado prejuzo ao errio. Sabe-se que a Administrao Pblica est umbilicalmente vinculada aos princpios constitucionais, deles no podendo desviar-se a nenhum pretexto, sob pena de nulidade de seus atos e imposio de sanes aos seus agentes. Da estabelecer a Carta Magna a punio daqueles que praticarem atos de improbidade administrativa da seguinte forma, verbis: Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e na gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel" (artigo 37, 4) A responsabilizao civil por ato de improbidade administrativa advm da prpria Lei n. 8.429/92, que estabelece no artigo 5 que, "ocorrendo leso ao patrimnio pblico por ao ou omisso, dolosa ou culposa, do agente ou de terceiro, dar-se- o integral ressarcimento do dano".
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Deveras, in casu, a ausncia de dano ao patrimnio pblico e de enriquecimento ilcito dos demandados, tendo em vista a efetiva prestao dos servios, consoante assentado pelo Tribunal local luz do contexto ftico encartado nos autos, revelam a desproporcionalidade da sano imposta parte, ora recorrente, mxime porque no restou assentada a m-f do agente pblico, ora Recorrente. Sob esse enfoque confiram-se, guisa de exemplo, julgados desta Corte em hipteses anlogas, verbis :
"ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. PREQUESTIONAMENTO. SMULAS 282 E 356/STF. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. LESO A PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS. AUSNCIA DE DANO AO ERRIO. 1. Mostra-se ausente o prequestionamento no tocante suposta contrariedade aos arts. 84 da Lei n 10.628/02; 2, 81, 128, 131 e 230 todos do CPC e 1 da Lei n 9.637/98. Incidncia das Smulas 282 e 356 do STF. 2. A leso a princpios administrativos contida no art. 11 da Lei n 8.429/92 no exige dolo ou culpa na conduta do agente, nem prova da leso ao errio pblico. Basta a simples ilicitude ou
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REsp 909446 / RN
JULGADO: 06/04/2010
Relator Exmo. Sr. Ministro LUIZ FUX Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro BENEDITO GONALVES Subprocuradora-Geral da Repblica Exma. Sra. Dra. RAQUEL ELIAS FERREIRA DODGE Secretria Bela. BRBARA AMORIM SOUSA CAMUA AUTUAO
RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO : FRANCISCO CARLOS DE OLIVEIRA E OUTROS : FRANCISCO CARLOS DE OLIVEIRA SOBRINHO : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE
ASSUNTO: DIREITO ADMINISTRATIVO E OUTRAS MATRIAS DE DIREITO PBLICO - Atos Administrativos - Improbidade Administrativa
CERTIDO Certifico que a egrgia PRIMEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Teori Albino Zavascki, Benedito Gonalves (Presidente) e Hamilton Carvalhido votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia, 06 de abril de 2010
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