REGULACION DE INTERNET

CENTRO DE INFORMTICA Y SISTEMAS

PROGRAMA DE ACREDITACIN EN COMPUTACIN

TRABAJO DE INVESTIGACIN Regulacin en Internet COMPUTACIN I GRUPO AC Todas las Escuelas

PRESENTADO POR: Cortz Cubas Karell Lizzeth Saavedra Salcedo, Pablo Maximiliano Vasquez Rojas, Eddy Yanina Barboza Miranda, Yane Centurin Piedra, Jos Luis DOCENTE:

Ing. Bruno Sarmiento Jos Manuel

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PIMENTEL, PERU 2011

INDICE
Introduccin .. 3 Internet e Historia . El Poder en Internet . 5 A. Autorregulacin 6
a. Por Organismos

Privados.. b. La Teora del

Caos.. 7 B. El Estado Universal . 9 a. El Estado Cosmopolita 10 b. La Computopa .12

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C. Alternativas Territoriales.. 14 a. Estatales .. 14

b. Regionales .. Derecho en Internet .. 24 1. Teoras Conservadoras .. 2. Teoras Liberales . 25 24 19

3. Teoras Moderadas o Eclcticas.. 28

Conclusin . Referencias Bibliogrficas . 35 30

INTRODUCCIN

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Internet es un mundo abierto donde interactan sujetos pblicos y privados, individuales y colectivos de todo el mundo, que constituyen una sociedad virtual fundada en relaciones comerciales, educativas, sociales, culturales e incluso polticas. Toda esa actividad ha generado inquietudes en diversos mbitos internacionales en lo que respecta a la regulacin en Internet sobre impuestos, jurisdiccin, tratamiento de datos, propiedad intelectual, relaciones comerciales, comercio electrnico, derechos fundamentales, jurisdiccin y otros asuntos relativos al mbito jurdico. La historia de la humanidad es descripta habitualmente en trminos de edad. En general, hoy se admite que iniciamos una nueva era, una etapa post industrial en la cual la capacidad de utilizar la informacin se torn decisiva... Esta nueva edad se denomina desde ahora edad del conocimiento. Qu es INTERNET, para qu sirve? Cmo definirla, cul es su importancia para la educacin, la ciencia o la cultura? Qu significa para las sociedades modernas? Cmo hacerla ms rentable, cmo fomentar el desarrollo de sus contenidos? Cul sera su provecho poltico? Cmo extraer la abundante informacin que en ella hay? Internet tiene futuro? Cmo surgi, cmo hacer para que pueda ser aprovechada por todos los habitantes del mundo? Tiene control? Cmo regularla? Hay que regularla? Para qu regularla? Estas son solo algunas de las cientos de preguntas que en eventos, conferencia, universidades, centros de investigacin, directorios de empresas, despachos oficiales de todo el mundo se pueden escuchar. La realidad es que INTERNET es y est. Y de lo que se est seguro de ella (hasta el momento) son sus tres componentes que la caracterizan: su autonoma, su anarqua y su crecimiento catico. Segn ha dicho Negroponte nos encontramos dentro de una nueva era, mucho ms respetuosa de los individuos, de las aspiraciones y de la identidad. Generar un nuevo paradigma de

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regulacin y de participacin, susceptible de trascender las

dificultades derivadas de las particulares tcnicas de Internet, teniendo en cuenta el carcter mismo de la red, podr hacer de este fenmeno un elemento de cambio nunca visto en nuestras vidas individuales y en la forma de relacionarnos con el conjunto.

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INTERNET E HISTORIA
Como podemos ver la arquitectura del ciberespacio hace que se dificulte la conducta reguladora, aquellos a quien se trata de controlar pueden estar localizados en cualquier lugar en la Red. Quin es quin, dnde est y si la ley se le puede aplicar all, todas stas son preguntas que el gobierno debe contestar si quiere imponer su voluntad. Pero estas preguntas se hacen difciles debido a la arquitectura del espacio al menos tal como era. Regulabilidad se refiere a la capacidad del gobierno de regular la conducta dentro del lmite apropiado. En el mbito de Internet, significa la facultad del gobierno de regular la conducta de los ciudadanos en la Red (Lessig, 1999). En esta historia se manifiesta claramente los cambios que el ciberespacio provoca en la regulabilidad. Parecera entonces que el ciberespacio es un lugar que tiene por esencia, por naturaleza, la capacidad innata de resistirse o ser arquitectnicamente resistible de regulacin. Como vemos el poder del gobierno sobre la conducta es bastante limitado y como consecuencia este parece ser un lugar de no control. Adems, el que sea un lugar en constante construccin, lo hace tambin difcil de regular, ya que esta caracterstica implica que constantemente aparezcan cosas nuevas, podemos decir que el ciberespacio va ms rpido de lo que la vista puede seguir.

EL PODER EN INTERNET
Internet est constituido por una comunidad heterognea e invisible que no est unida bajo los tradicionales cnones de territorio, poltica, religin, poblacin, lengua, etc. Por ello ha sido extremadamente complejo establecer la forma idnea de regular ciertas conductas que son una realidad dentro de las relaciones de comerciales y humanas facilitadas por este medio de comunicacin, y que algunas veces

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podras hasta constituir una vulneracin real a los derechos humanos. Tal es el caso de la pornografa infantil, la violacin de la intimidad en el tratamiento de datos personales, el fomento del terrorismo y la violacin de las comunicaciones personales, entre otras irregularidades. En doctrina hay tres propuestas principales de regulacin de Internet, que se han desarrollado en los ltimos aos. Ninguna de ellas se ha impuesto de manera uniforme y por el contrario las soluciones actuales han correspondido a la incorporacin parcial de ciertos aspectos de cada una de las propuestas, conformando una regulacin mixta que lo nico que ha generado es una discontinuidad de la legislacin, una inseguridad jurdica y la inaplicacin de muchas de las normas; ya sea por falta de jurisdiccin, de medios de coercin o de competencia de quien legisla, o bien por la existencia de los propios Internet. A. Autorregulacin: La autorregulacin est justificada por sus defensores como la alternativa ante la sociedad virtual entendida como una sociedad sin fronteras, que por ende no necesita de lmites jurdicos pues tampoco los tiene territoriales. La justificacin territorial es vlida en tanto un Estado no puede efectivamente imponer sus reglas sobre una actividad de la que se sirve la comunidad internacional, porque quebrantara los principios de la soberana del resto de las naciones y del principio de jurisdiccin; aunque no han faltado iniciativas autnomas en este sentido. medios tecnolgicos que permiten la elusin de responsabilidades y de obligaciones acordadas por la comunidad de

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La justificacin de fondo la esgrimen quienes abogan por la proteccin de los intereses comerciales de Internet, por cuanto entienden la autorregulacin como las reglas del mercado, por ende libres y basadas en la competencia. En este sentido, la autorregulacin se manifiesta a travs de dos tendencias: a.) Por organismos privados: Es la que aboga por imponer medidas de recomendacin a partir de organizaciones privadas conformadas por cualquier prestador o grupo de prestadores de servicios o bien individuos (usuarios de Internet) que estn interesados en aportar recomendaciones vinculantes que se estudian por parte de miembros de la comunidad de Internet hasta que se logre una intersubjetividad que permita la difusin de tales medidas para su implantacin. Consiste en una jurisdiccin no localizable geogrficamente y ajena a la intervencin de cualquier Estado o comunidades regionales de orden pblico, por lo que se trata de organizaciones privadas y descentralizadas de organizacin, con sus propios mecanismos recomendaciones,

medidas y soluciones de conflictos. Se trata de organismos como el ISOC, el ICANN o el IANA con un origen comercial y generalmente con una importante incidencia estadounidense. Es claro que la autorregulacin auspiciada por esas instancias no es una actividad en la que participen todos los agentes interesados y ni siquiera los que elaboran las recomendaciones poseen algn tipo de

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legitimacin o representacin democrtica. Algunas instancias incluso estn financiadas por intereses particulares de grandes empresas con actividades monopolsticas en el mercado de la informtica (productores de software o hardware) que hacen dudar de la objetividad de las soluciones que derivan de tales rganos. Esta propuesta, pese a su apoyo a favor de la libertad del mercado, aboga por un tratamiento civilista de las actividades de Internet, por cuanto proponen la suscripcin de contratos entre proveedores y usuarios, con el fin de salvaguardar los intereses de las partes y evitar conductas ilcitas. Con ello, se procurara evitar la anarqua absoluta de las relaciones en la Red. b.)La Teora del Caos: Es la que aboga por eliminar incluso las regulaciones de la comunidad de Internet, para dejar plena libertad a los agentes que intervienen da a da en este nuevo mercado. Esta postura, por su radicalidad, consistira en respaldar una anarqua de Internet que reivindica el caos. La total libertad en el funcionamiento de la Red no se ha llevado an a la prctica, aunque existen varios defensores de ella1. Se trata de eliminar incluso las reglas de acceso que imponen servidores privados y evitar la adopcin de medidas de control privado o pblico, haciendo de Internet un espacio donde reine la anarqua y se permita todo, incluso la pornografa infantil, el tratamiento invisible de datos y otra serie de lacras que sin el afn de ser

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alarmista y bajo la conciencia de que siempre han existido en otros medios- infortunadamente tambin han aumentado con la tecnologa en las comunicaciones. Esta postura se conoce como la teora del caos, por valorar la desorganizacin como forma de desarrollo tecnolgico. George Orwell en su proftica novela 1984, presentaba las consecuencias de una sociedad bajo el imperio del mercado tecnolgico, bajo una perspectiva coincidente con la Teora del Caos, obra de referencia continua para quienes se han abocado al anlisis de este tema. En su obra Orwell daba una visin pesimista del futuro de la humanidad en donde la guerra es la paz, la libertad es la esclavitud y la ignorancia es la fuerza. En conclusin, resume los peligros de la convivencia en libertad sin lmites donde la nica direccin es el desarrollo tecnolgico sin reglas humanas que sirvan de intermediarios mnimos para el respeto de los derechos humanos. Por lo anterior, dentro de la las propuestas de tendencia autorregulacin primera

(autorregulacin por organismos privados) es la que mejor se perfila dentro de sus defensores, e incluso se han llegado a implementar ciertas proposiciones derivadas de ella, como las condiciones de acceso que ofrecen proveedores de servicios en Internet. El uso de directrices que imponen los proveedores de acceso y otras entidades han es creciente. sus Numerosas universidades establecido

propias normas respecto a la publicacin en la WWW. Tambin es cada vez ms comn que los

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proveedores de acceso establezcan sectores de servicio claramente identificables y que los que hayan suscrito el servicio e incumplan estas normas puedan ver cancelado su acceso. La adopcin de directrices por proveedores de acceso y otras regulaciones privadas son auspiciadas desde las instituciones comunitarias como un mtodo ms eficaz que la regulacin estatal para controlar la informacin. La autorregulacin, como se estipula en su primera versin, necesita y de hecho se sirve de ciertas reglas denominadas cdigos de conducta3, en virtud de los cuales es posible llevar relaciones de intercambio de bienes y servicios de forma armnica, aunque no sean homogneas en la Red. Bsicamente estn referidas a la proteccin de los derechos humanos y las libertades pblicas, la libertad de mercado bajo el respeto de la libre competencia, tales reglas. B. El Estado Universal: La segunda propuesta de regulacin de Internet consiste en la conformacin de un Estado Universal como un ente nico compuesto por instancias pblicas, internacionales, locales y privadas que adquiere cualidad estatal en virtud de sus competencias universales. Esta propuesta contiene dos soportes tericos importantes: a.) El Estado Cosmopolita la conformacin de centros de informacin virtual y una garanta de publicidad de

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Habermas propone este Estado a partir de una asociacin de naciones defendida inicialmente por Kant, pero superndola, pues el Estado Kantiano o Asociacin de Naciones (Vlkerbund) no est pensado como una unidad sino como una reunin de entidades dismiles que por ende mantendran las controversias en muchos temas. Habermas concibe la conformacin de un Estado Universal con cualidad estatal por cuanto requerira tambin de una autoridad coercitiva que hiciese eficaz la vinculacin de las partes a la decisin del rgano central. Esa nocin de obligacin jurdica que supera una vinculacin de corte moral, es la que dara un poder real a esa autoridad. Se trata pues de un Estado Cosmopolita en el cual el derecho que se violente en una parte del mundo afectar a todos por igual, haciendo con ello pblicos los derechos humanos (en una esfera pblica mundial) que se defendern bajo una nocin de consolidacin de la paz perpetua. El Estado ser por tanto una unidad que defienda la universalidad de los derechos del ser humano. El filsofo alemn insiste en la necesidad de un cambio de concepcin de los miembros que conformaran ese Estado Universal, indicando que deben superar sus motivaciones individuales para asumir motivaciones democrticas a favor de la defensa de los derechos humanos. Y dice: Si se amplan las preferencias valorativas ms all de la percepcin de los intereses nacionales a favor de la puesta en marcha de la democracia y de los derechos humanos, cambian entonces las

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condiciones bajo las cuales funciona el sistema de potencias. Consciente de que un rgano Cosmopolita de esta ndole puede afectar la soberana nacional de los Estados que lo compongan, e incluso consciente de que esta es una de las grandes crticas a su propuesta, Habermas seala que ser necesario institucionalizar el Estado Cosmopolita para que vincule a todos los gobiernos en una federacin con instituciones comunes que regulen el orden jurdico entre sus miembros y controlen su cumplimiento con sistemas legales y judiciales unitarios y coercitivos. Sin embargo, tambin reconoce que para ello debe variar la percepcin interna actual del mundo: La revisin de los conceptos fundamentales afecta a la soberana de los Estados y al carcter cambiante de las relaciones interestatales, a la soberana interna de los Estados y a las limitaciones normativas de la clsica poltica de expansin, as como a la estratificacin de la sociedad mundial y a una globalizacin que hacen necesaria una reconceptualizacin5 de aquello que entendemos como paz. En lugar de formar una confederacin de Estados (como la conceba Kant) se trata de formar una confederacin de ciudadanos del mundo regidos bajo las bases de los derechos humanos que les son comunes mundial, a un todos, construyendo mundial una y un justicia nuevo parlamento

Consejo de Seguridad.

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Valga citar tambin como un origen filosfico de este Estado Universal, las posturas que esgrima Kelsen en torno a la primaca del derecho internacional en la regulacin de las relaciones humanas; no entre Estados, sino tambin entre ciudadanos que superan esa nocin estadista, por cuanto al someterse a un orden universal, ste impera sobre el nacional que es solo una derivacin de aquel. En ese sentido, Kelsen sostena que el nico ordenamiento vlido era el universal, por ser el reflejo de la unidad moral humana. La concepcin de las personas como ciudadanos del mundo, se vera ajustada a las posibilidades reales de participacin individual que ofrecen las TIC, mientras que el Estado Universal contribuira a unificar en una nica legislacin y bajo un sistema jurdico (legislativo, administrativo y judicial) nico, todas las actuaciones la derivadas jurdica de de Internet; quienes procurando seguridad

participan como agentes en esa comunicacin. Sin embargo, el Estado Universal, contrarrestado con la diversidad de culturas que conforman el planeta, no es ms que una utopa que de diversas formas se ha esgrimido a lo largo de los tiempos. Es una utopa que incluso ha servido para satisfacer desde la justificacin terica de estados totalitarios hasta la nocin pacifista de igualdad universal sin fronteras. b.) La Computopa Dentro de los defensores de una idea de Estado Universal pero bajo una perspectiva ya no polticofilosfica sino tecnolgica, podemos citar tambin al

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profesor Yoneji Masuda, que es uno de los

fundadores de la sociedad informatizada japonesa a travs de sus investigaciones en el Japan Computer Usage Development Institute. Masuda propone la existencia de la Computopa, que consiste en una organizacin poltica universal donde toda la problemtica de la humanidad est globalizada y en virtud de la cual los individuos estarn organizados a partir de una democracia participativa directa con una base tecnolgica de redes de comunicacin universal. La organizacin se har por un proceso en donde la retroalimentacin (feed-back) ser la regla de convivencia. Si en el intercambio de informacin y actividades se llegan a determinar las ventajas y desventajas de las actividades que realicen los individuos, el sistema se ir ajustando mediante un equilibrio natural de intereses derivado del Feedback. Prez Luo ha estudiado sus propuestas, y resume los principios o condiciones necesarias que Masuda advierte para llevar a cabo la Computopa, indicando lo siguiente: Tales principios o condiciones se refieren a: 1) el reconocimiento del derecho de todos los ciudadanos, sin ningn tipo de discriminacin o excepciones, a participar directamente en la decisin de los asuntos que les afecten. 2) el espritu de sinergia, es decir, de

cooperacin y de sacrificio voluntario y altruista de los intereses egostas en funcin del bien comn,

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como exigencia tica que debe presidir todo el sistema social. 3) la garanta del derecho de las personas y los grupos para conocer y acceder a todas las informaciones que les conciernan. 4) la distribucin equitativa entre los ciudadanos de los beneficios y cargas que comporta la vida social. 5) bsqueda de las soluciones a travs del acuerdo participativa y de la persuasin en los distintos conflictos y tensiones que puedan plantearse; y 6) la cooperacin de los ciudadanos en la puesta en marcha de las soluciones adoptadas sin que, por tanto, sea necesario acudir a la coaccin acompaada del castigo por la fuerza de la ley, como sucede en las sociedades actuales. Tanto la propuesta del Estado Cosmopolita como la propuesta de la Computopa, sugieren la creacin de un Estado Universal como germen fundante de lo que podra ser la regulacin unitaria de Internet, como una alternativa para la regularizacin de la sociedad virtual bajo las normas de un Estado real. C. Alternativas territoriales: Finalmente la tercera propuesta parte de regular Internet a partir del juicio territorial: por Estados que emitan decisiones en virtud de su soberana, o a partir de conglomerados de Estados adscritos superiores. por convencin a jurisdicciones territoriales

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a.) Estatales Es una postura que redime la soberana de los Estados bajo las premisas de un orden jurdico como al que haca referencia Thomas Hobbes con su Leviathan. Efectivamente quienes sostienen este sistema que de arguyen forma que natural el ser humano los es por naturaleza antisocial, y de l no puede esperarse defienda derechos humanos de otros, sino que requiere de un poder que le obligue y lo sancione, que ejerza una autoridad defensores individual sobre su persona. Sus la rechazan abiertamente

autorregulacin para abogar por un Estado al que el individuo se somete. Claro est, esa soberana del rgano pblico debe ir regulada por un sistema de limitaciones y contrapesos que den garanta al administrado de que se defendern sus intereses de forma objetiva y racional (tal como lo proponan las teoras de John Locke). Estas propuestas estatales tambin rechazan la teora del Estado Universal, por cuanto consideran que su autoridad constituira una violacin a la soberana de los Estados autnomos que son los que verdaderamente estn llamados a coordinar el derecho dentro de su mbito jurisdiccional. Bajo ese fundamento terico-filosfico de un Estado que impone su fuerza jurdica a la voluntad de los ciudadanos, se propone la implementacin de normas nacionales para regular los problemas que se deriven de las relaciones de Internet. Sus defensores sostienen que como los problemas son

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los mismos en el mundo digital que en el mundo analgico (y lo nico que cambia es el mbito de accin del derecho) solo deben reformarse las normas para su aplicacin en nuevos mbitos donde los derechos han adquirido una mayor vulnerabilidad. Por ello, sostienen que hay normas internas que se aplican ya a Internet y por ende cada Estado puede ejercer su soberana juzgando las actuaciones que se realicen en su jurisdiccin. Al efecto dicen: La existencia de un apreciable acervo normativo creado al margen de los ordenamientos jurdicos estatales no impide que stos ocupen el lugar ms destacado en la regulacin de las situaciones jurdicas derivadas de Internet. No slo porque es en los ordenamientos estatales (en sus normas de fuente interna e internacional) donde se localizan las disposiciones que necesariamente de los regulan muchas de esas situaciones (tutela de la propiedad intelectual, proteccin consumidores, represin de prcticas ilcitas), sino tambin porque el empleo de normas extraestatales en la regulacin del comercio electrnico encuentra su fundamento en los propios ordenamientos estatales, que tpicamente atribuyen un amplio alcance a la autonoma de las partes en la configuracin de las transacciones comerciales internacionales. No existe un vaco jurdico, sino ms bien al contrario, pues con frecuencia una pluralidad de legislaciones estatales son en principio aplicables a las actividades en Internet.

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Es claro que el problema es determinar cundo le corresponde a cada Estado la jurisdiccin dado que esa territorialidad es difcil de precisar en Internet, sobre todo cuando existen agentes que intervienen de forma invisible o cuyas actuaciones repercuten en el mbito de diversas naciones de forma simultnea; por lo que la aplicacin del derecho internacional actual resulta insuficiente. Sin embargo, regular Internet con base en leyes territoriales es tambin una alternativa que se constata ya en algunas legislaciones que empiezan a adoptarse incluso en la Unin Europea, de pases que pretenden ajustar las acciones que se realicen en Internet a travs de su normativa interna. Tal es el caso, por ejemplo de la denominada Charte de lInternet en Francia, creada el 5 de marzo de 1997 bajo el auspicio del Ministerio de Correos y Telecomunicaciones, en la que se ofrecen reglas para de actuacin que pueden este adoptar servicio. los La usuarios y los proveedores de servicios de Internet, utilizar legtimamente intencin de la Carta de Internet es tambin crear un rgano compuesto por los diferentes agentes que participan en la Red para que funcione de mecanismo regulador y conciliatorio. En el tema de la pornografa infantil, bajo la direccin e incluso el financiamiento de entidades pblicas o estatales autnomas, muchos proveedores de servicios han aunado esfuerzos para consolidar mecanismos de denuncia que sirven de control en contra de estos actos ilcitos, y para ello han puesto a disposicin de usuarios lneas de

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denuncia por Internet (pginas web o correos electrnicos). En Inglaterra, entidades pblicas han creado un cdigo de conducta denominado R3 Safety-Net que pretende precisamente la persecucin de la pornografa infantil en Internet que establece controles entre diversos proveedores, mecanismos de denuncia y determina responsabilidades sobre la manipulacin, oferta y acceso a este material. Como corolario de las normativas que reflejan la postura de la suficiencia estatal para regular Internet, se podran incluso citar algunas normas de la recientemente aprobada Ley de servicios de la sociedad amplan que se de las la informacin y del comercio electrnico espaola. En materia de competencias prerrogativas del nacionales-autnomas 4, en perjuicio derivan artculo

eventualmente de la soberana de otras naciones. La norma dice: A los servicios de la sociedad de la informacin de prestadores establecidos en pases que no sean miembros de la Unin Europea o del Espacio Econmico Europeo, les ser de aplicacin lo dispuesto en la presente Ley, siempre que no contravenga lo establecido en tratados o convenios internacionales que sean aplicables. Al obviar el valor o existencia de la ley nacional del tercer Estado, an si otorga una supremaca a los instrumentos de derecho internacional, se parte de una situacin de privilegio y supremaca de la ley espaola con respecto a la legislacin de otras

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naciones en el mbito de Internet, que en estricto sentido legal evidentemente no posee. Tambin existen empresas que han facilitado a los Estados o han implementado en sus servicios privados (en condicin de proveedores de servicios) mecanismos tecnolgicos de control (conocidas como medidas tecnolgicas con sus respectivos controles antielusin) que impiden el acceso a ciertos contenidos9, la descarga de ciertas pginas o incluso el seguimiento de visitas de un usuario. La ventaja es que es el propio usuario quien decide establecer lmites de ingreso a Internet para evitar por ejemplo que menores de edad accedan a ciertos contenidos ilcitos o nocivos. La desventaja es cuando esos mecanismos de control son impuestos por terceros que intentan ejercer un control tanto sobre la autodeterminacin informativa de los usuarios o bien sobre su intimidad en relacin no solo a datos sino a la libertad que ostentan de navegar en Internet, remitirse correos electrnicos personales y mantener comunicaciones privadas (y por ende inviolables) a travs de las nuevas tecnologas que facilita la sociedad de la informacin; o bien cuando palabras claves impiden el acceso a contenidos ilcitos pero tambin a otros webs de otra ndole que se ven afectadas por los metatags incluidos. Dentro de esta ltima inquietud, la Anti-Terrorism Act de Estados Unidos conocida como USA PATRIOT, aprobada el 26 de octubre del 2001 a raz de los atentados terroristas del 11 de setiembre en Estados Unidos es una iniciativa estatal autnoma

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para regular desde una nica nacin, los flujos de datos y dems informacin que circula en Internet. Este documento, cuya denominacin oficial es En gran oposicin interna e internacional por las serias violaciones que podra implicar a los derechos civiles y sobre todo a la injerencia en las actividades extra-territoriales. Dentro de sus normas, la USA PATRIOT permite a los agentes del FBI y a miembros de la Fiscala vigilar -por simple sospecha de que se est ejerciendo una actividad los datos terroristapersonales las se comunicaciones compartan (como -un las entre y las transacciones financieras por Internet, permite que administraciones el uso del internas register agencias), de

permite adems aplicar la tecnologa Carnivore con pen dispositivo seguimiento electrnico que se conecta a una lnea telefnica para registrar los nmeros marcados y obtener datos sobre la direccin IP de los usuarios y dems datos de la comunicacin electrnica-. Los proveedores obligados a de servicios a de Internet quedan contribuir esta intervencin,

permitiendo a las autoridades capturar informacin de sus usuarios o facilitar la instalacin de la tecnologa Carnivore. Lo que ms preocupa a los opositores de esta ley, sobre todo en el mbito internacional, prerrogativas es de que la a partir las amplias se polica estadounidense

reconduzca el trfico de Internet hacia servidores centrales, donde autoridades de ese pas retendran los mensajes de correo electrnico para su revisin; en una actividad que atentara contra la soberana

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del resto de naciones que interactan en Internet y por supuesto, contra los derechos fundamentales de usuarios ajenos al mundo del terrorismo. El principio del tratamiento nacional de la regulacin de Internet e incluso el tratamiento nacional de la proteccin generar de la solo propiedad se intelectual, a los puede que proteja usuarios

nacionales (o autores nacionales) y queden por fuera de la proteccin el resto de agentes que interactan en la Red, o bien que las empresas nacionales se vean afectadas por trabas que no poseen parasos informticos. En el mismo sentido, genera una inseguridad jurdica en torno a cul es la legislacin aplicable y la determinacin inequvoca de las conductas ilcitas. b.) Regionales Se de trata de regular Internet a partir de las de

decisiones regionales que adopten diversos grupos naciones agrupadas por criterios territorialidad que no representan la globalidad, y que sin embargo es la alternativa que han venido asumiendo los Estados desde hace algunos aos, desde la Unin Europea, hasta los pases de tradicin anglosajona (Common Law) o sectores como el Parlamento Andino o el Parlamento Centroamericano, por citar algunos. La tendencia ha sido establecer pautas de un derecho mnimo regional para que cada Estado estipule regulaciones internas que coincidan con esa voluntad comn de una zona geogrfica a la que est polticamente adscrito.

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Tanto la Unin Europea como el Consejo de Europa han elaborado documentos que pretenden la vinculacin de sus miembros y que incluso los obligan a adaptar su normativa interna para la armonizacin de las medidas que deben regir en Internet uniformemente para todos los Estados miembros. El fin es evitar ordenamientos jurdicos fragmentados o contradictorios que dificulten las transacciones en el mercado interior europeo por lo que se aboga por la armonizacin, trmino que ya ha sido incorporado al argot normal de las regulaciones de propiedad intelectual en la regin. El Consejo Europeo en su reunin de Corf del 24 al 25 de junio de 1994, propuso la creacin de un marco jurdico comunitario para regular especficamente la sociedad de la informacin en Europa dentro de un mercado interior que genere nuevos bienes y servicios. Desde entonces, la Comunidad Europea ha emitido regulaciones que incluyen desde la proteccin de los consumidores de Internet, hasta materias sobre normalizacin de las telecomunicaciones o aspectos sobre la seguridad del uso de Internet, por citar escasos ejemplos de la multiplicidad de documentos emitidos al da de hoy. En el mbito comunitario se ha reconocido al sector de telecomunicaciones (pilar de la sociedad de la informacin) como un servicio universal y como tal, se debe permitir el acceso general de los usuarios a un conjunto de servicios que derivan de la telemtica.

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A esa resolucin se le suma otra referente a la difusin electrnica del derecho comunitario y de los derechos de acceso y consulta de legislacin por medio de mecanismos electrnicos, dando una importancia especial a las facilidades que en esta era han introducido las TIC. Otro grupo de normas pretende la normalizacin del mbito de las TIC en la regin o el establecimiento de prioridades polticas en la materia16. Este ltimo acuerdo comunitario refleja abiertamente la intencin de regular la sociedad de la informacin a partir de un sector regional cuando declaran: (se) INVITA a la Comisin y a los Estados miembros a que estudien las acciones adecuadas, incluso de acuerdo con los instrumentos existentes de la poltica regional, a fin de garantizar que las personas y las empresas puedan aprovechar las oportunidades que les ofrece la sociedad de la informacin. Otros documentos se han centrado en la regulacin comn de los contenidos ilcitos y nocivos de Internet en el mbito regional. Tal es el caso de la Decisin n 276/1999/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 25 de enero de 1999 por la que se aprueba el plan plurianual de accin comunitaria para propiciar una mayor seguridad en la utilizacin de Internet mediante la lucha contra los contenidos ilcitos y nocivos en las redes mundiales17; o bien la Resolucin del Consejo y de los representantes de los Gobiernos de los Estados Miembros reunidos en el seno del Consejo de 17 de febrero de 1997 sobre contenidos ilcitos y nocivos en Internet18. Este

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ltimo documento legal insta a nivel comunitario a que se fomente la autorregulacin, pero bajo las directrices comunitarias sobre derecho mnimo (en primera instancia) y las directrices nacionales (en segunda instancia). Especficamente declaran que: INSTAN a los Estados miembros a que pongan en marcha las siguientes medidas: Fomentar y facilitar sistemas de autorregulacin, que incluyan instancias representativas de los suministradores y usuarios de los servicios de Internet, cdigos de conducta eficaces y, eventualmente, mecanismos de informacin de emergencia accesibles al pblico; Fomentar sistemas el de suministro evaluacin; a por los usuarios de mecanismos de filtro y alentar la creacin de ejemplo, debera fomentarse la norma PICS (Plataforma de Seleccin de Contenidos de Internet) establecida por el consorcio internacional World-Wide-Web con ayuda comunitaria... Ese reconocimiento del poder que en Internet ostentan las instancias privadas (proveedores de servicios, proveedores de acceso o empresas privadas) sobre el mbito de accin individual de los Estados o regional de la comunidad, es una evidencia de que las acciones regionales, pese a su conveniencia, resultan insuficientes sin la incorporacin de los agentes que intervienen en Internet (cuyo origen no es territorial). Por su parte, dentro de esta misma inquietud sobre los contenidos ilcitos de Internet, el Consejo de Europa emiti la denominada Recomendacin del Consejo de 25 de junio de 2001 sobre puntos de

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contacto accesibles de manera ininterrumpida para la lucha contra la delincuencia de alta tecnologa, en el cual se pretende la centralizacin del control en la regin bajo las directrices del G8. Es importante destacar la Resolucin del Consejo del 3 de octubre de 2000 sobre la organizacin y gestin de Internet20, como normativa que conmina a los Estados a fomentar polticas regionales para la administracin de Internet pues se encarga a una Comisin para que: 1) fomente la coordinacin para la gestin de Internet, 2) establezca acuerdos entre los Estados para una internacionalizacin de la gestin de Internet respetando polticas pblicas y acuerdos internacionales y 3) constituya una red europea de competencias cientficas, tcnicas y jurdicas para la gestin de nombres de dominio, direcciones y protocolos de Internet entre los Estados miembros.

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DERECHO EN INTERNET Con el nuevo mbito de aplicacin que han adquirido los derechos en Internet, y vistas las propuestas desde las cuales puede existir una jurisdiccin en la red, es necesario indicar que en doctrina ya se empiezan a esgrimir las teoras en torno al alcances que debe tener el derecho una vez determinada la jurisdiccin a la que le compete aplicar ese derecho. As, se han ido definiendo tres teoras doctrinales que procedo a describir: 1. Teoras conservadoras: Quienes esgrimen esta teora consideran que el derecho actual es completamente aplicable a la era digital y por ende no se requieren nuevas interpretaciones sobre nuevos derechos, sino concreciones en el mbito digital con respecto a derechos ya existentes. Se trata por tanto no slo de aplicar los derechos tradicionales en el mbito informtico, sino de ampliarlos y reformarlos. Las posturas ms radicales tienden a diabolizar la era informtica como una amenaza a todo derecho que ostente la persona desde el derecho de autor hasta el derecho a la intimidad y la libertad humana. Dentro de esta postura, encontramos a grupos que abogan principalmente por un inters econmico potencial ante la expansin del derecho en todos los mbitos de la Re que tienen a proponer mecanismos de control excesivos para el usuario, prohibiciones explcitas o servicios prepago. Estos autores ven Internet como una forma ms de comercio por la cual se debe establecer un mecanismo normal de mercado en donde se ofrezca un producto a un precio determinado y con las ventajas del formato digital y el usuario accede a dicho bien compensando el servicio que recibe o ms

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bien que adquiere o compra, en un mundo virtual que se rige por la competencia. Las posturas conservadoras moderadas si bien respaldan las fuerzas propias del mercado, propio de los neoclsicos, tambin defienden como punto de equilibrio la intermediacin de las entidades de gestin colectiva de derechos o entidades de control privado que puedan ponderar el derecho de los usuarios de Internet por cuanto reconocen la necesidad de imponer lmites y controles justo a la autonoma de la voluntad de las partes. 2. Teoras liberales (minimalistas, pro-informticas, de autorregulacin o doctrina del Fair Use): Las posturas liberales consideran que cualquier imposicin o aplicacin de las normas tradicionales del derecho en el mbito de Internet, implica un menoscabo en la libertad informtica entendida como un derecho de los usuarios a la libre circulacin y acceso en la Red. Ignacio Garrote las denomina como teoras neoclsicas, minimalistas y eclcticas, para lo cual recomiendo la consulta de su obra: Ignacio Garrote Fernndez-Dez. El Derecho de Autor en Internet. La directiva sobre derechos de autor y derechos afines en la sociedad de la informacin. Editorial Comares, Granada, 2001, p.67 y ss. Consideran que la regulacin jurdica pertenece al mundo analgico pero no al mundo digital, por cuanto en Internet impera el derecho e inters del usuario. Sostienen que si las normas tradicionales se aplican en Internet, se restringe tanto el acceso a obras literarias, artsticas o cientficas, como la limitacin real de derechos como el de acceso a la cultura, a la educacin y al derecho a la libertad de informacin, adems se

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obstaculizaran transacciones comerciales y el libre flujo de datos que impidan monopolizar el conocimiento. Uno de los ms reconocidos Negroponte, defensores profesor y de esta postura del es Nicholas de actual director Instituto

Tecnologa de Masachusets (MIT), quien asegura que Internet debe subsistir al margen de cualquier regulacin jurdica. Consideran que el derecho no puede adaptarse a la dinmica de Internet por cuanto no pueden existir controles sobre el uso, destino y comunicacin de las comunicaciones, ni imponer responsabilidades que son imposibles de identificar en el ciberespacio. Por ello, dentro de estas teoras se ubican los que defienden la autorregulacin de la Red, que explica Asensio de la siguiente forma: En efecto, con base tambin en la pretendida incapacidad (e incluso falta de legitimacin) de los ordenamientos jurdicos estatales (de base territorial) para regular y controlar los flujos transfronterizos de informacin por Internet y para dar respuesta a los conflictos de intereses planteados en la Red, que producira situaciones hasta ahora desconocidas (en particular, como consecuencia del carcter digital e inmaterial del nuevo contexto), se ha propuesto un modelo de reglamentacin descentralizado, basado en la creacin al margen de los legisladores estatales de normas propias para regular Internet y sus relaciones, en gran medida por parte de los actores de la Red. Se ha llegado a proponer la consideracin del ciberespacio como una jurisdiccin independiente, diferenciada de las estatales, con mecanismos propios de produccin de normas y rganos especficos de solucin de controversias.

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Los liberales sealan que aplicar los principios del derecho analgico a Internet, afectara sobre todo a pases en vas de desarrollo a quienes se les coartara el acceso a bibliotecas virtuales, centros de archivo y documentacin y dems recursos culturales, informativos y artsticos en lnea; a los cuales no pueden acceder desde su situacin geogrfica tradicional. Internet, para ellos, se hizo para romper fronteras, por lo que el derecho no puede venir a imponerlas nuevamente, pues se estara legitimando un retroceso en los beneficios que trajo el desarrollo tecnolgico de la era digital. Dentro del grupo de minimalistas moderados, se incluyen quienes abogan por la doctrina del Fair Use, propia del sistema de Copyright. La doctrina del Fair Use, que se asemeja de manera muy elocuente a la naturaleza de las limitaciones al derecho de autor, puede ser un mecanismo eficaz para lograr que el ciudadano tenga un acceso real a la educacin y a la cultura, en ejercicio de los derechos constitucionales que lo amparan. En la declaracin de la asociacin de bibliotecas con respecto a la propiedad intelectual, denominada "Fair Use in the Electronic Age: Serving the Public Interest", se discuti que la doctrina del Fair Use en concordancia con la ley The Copyright Act estadounidense y la DMCA, permiten la reproduccin y otras disposiciones de los trabajos protegidos por el derecho de autor bajo ciertas condiciones de uso con propsitos crticos, de comentario, noticiosos, educativos (incluyendo mltiples copias para el uso en clase), escolares o de investigacin.24 El Fair Use tambin permite ciertos usos abiertos realizados por agentes participantes de la educacin superior y por las bibliotecas, lo que asegura la libre circulacin de la informacin y el desarrollo de una estructura informativa de inters pblico.

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Para muchos autores, el Fair Use es la doctrina que establece el balance entre los derechos de la propiedad intelectual y los derechos de la sociedad. Los usos libres que permiten incluyen desde la crtica, la investigacin, la educacin, enseanza, comentarios, reportajes periodsticos y uso privado para esos mismos fines. 3. Teoras moderadas o eclcticas: Quienes esgrimen la teora moderada, abogan por buscar un equilibrio entre el inters de los titulares de los derechos que circulan en la red, los usuarios, los proveedores de servicios de Internet y los proveedores de contenido. Para ello, reconocen la necesidad de adaptar el derecho a las exigencias de las TIC, con el fin de lograr esa armonizacin de intereses de todas las partes. Garrote define esta postura como de sntesis de las anteriores y en virtud de la cual permite ponderar los derechos de los agentes intervinientes en Internet. Se trata de crear un nuevo derecho aplicable a las TC que permita un equilibrio de intereses entre las partes para armonizar su situacin de proteccin y minimizar el riesgo sobre sus derechos. Estas teoras, sin embargo, deben partir de una definicin previa del poder que rige en la Red, pues toda aplicacin jurdica, depender de la jurisdiccin que se decidas imponer en la Red. En este sentido, consideran que el sujeto pasivo de Internet no puede ser considerado siempre bajo el sentido iusprivatista de un consumidor, pues no se trata de un mercado econmico sino de un campus virtual que define a un sujeto que ostenta por lo general un inters no lucrativo sobre la informacin a la que tiene posibilidad de acceder. Considerar al usuario como un consumidor, sera equiparar su condicin a las consideraciones

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que haran los defensores de la naturaleza de Internet como un mercado global, no como una instancia de comunicacin universal que por ende facilita el acceso a bienes culturales, artsticos, cientficos, educativos y que conllevan implcito un fin social que en principio debera ser gratuito. As se explica en el siguiente cuadro: APRECIACIN DEL SUJETO PASIVO

REGULACION DE INTERNET CONCLUSIN

Los procesos actuales de cambio a nivel internacional y un evidente crecimiento en la calidad de la informacin (que supera la mera disposicin cuantitativa de la misma), apuntan a la conformacin de una sociedad del conocimiento que poco a poco supera la etapa de la sociedad de la informacin. La acelerada dinmica de desarrollo del conocimiento est reconfigurando las estructuras productivas y las formas de relacin social. En ese contexto, se requieren de entidades gestoras del conocimiento a travs de las cuales se pueda mejorar la calidad de la informacin, la enseanza y la investigacin disponible para el usuario. De ah la necesidad de generar la creacin de entidades con amplia participacin, en un nuevo modelo democrtico aplicado al mundo virtual, que permita tanto la presencia de intereses particulares y gremiales como de intereses polticos constantes en la representacin de diversas jurisdicciones. En el espacio virtual se llevan a cabo negocios y transacciones diarias de diversa ndole, se trafican bienes y servicios, bancos de datos personales, obras sujetas a la propiedad intelectual, opiniones, noticias y una diversidad amplsima de informacin que es filtrada a travs de entidades de muy variada ndole que muchas veces no asumen responsabilidades ante los usuarios.

La aplicacin del derecho a Internet se fundamenta en el debate entre la defensa de la autonoma, privacidad y anonimato del usuario individual y por otra parte la preocupacin por el derecho de empresa a la libre actuacin en Internet y a la defensa de la seguridad colectiva an si sta implica un menoscabo de la seguridad individual.

Pero ms all de regular situaciones especficas que solo aplican a determinadas circunstancias de espacio, tiempo y sujetos concretos, debe valorarse en un debate internacional

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cul es la intencin social, poltica y econmica de aplicar un rgimen jurdico al mundo virtual. Si la pretensin es tener Internet como un mecanismo de comunicacin global y de integracin supranacional, se deben descartar aquellas propuestas que partan de la supremaca de ciertas instancias autnomas de ndole pblico o privado que nicamente han demostrado poner en jaque principios como el de jurisdiccin, soberana o el de non bis in idem. Por el contrario, si la pretensin es asumir reglas de convivencia y determinar responsabilidades que protejan a los usuarios y a la vez a los agentes privados que facilitan la comunicacin global as como indicar las conductas lesivas a los derechos humanos y condenarlas dentro de un marco de derecho internacional pblico; pues debemos entonces establecer las reglas a seguir con la anuencia y participacin de todos. Definir los niveles administrativos, arbitrales, de mediacin o conciliatorios, es una necesidad bsica que asegura adems la resolucin de conflictos en una alternativa supranacional que tambin debe estar orientada a definir la jurisdiccin competente en caso de infracciones de las normas de convivencia. Si van a establecerse entidades de gobierno a nivel mundial (que obvien la participacin de Estados particulares), esas entidades deben tener en consideracin los intereses de todas las partes involucradas, incluyendo los de los pases en vas de desarrollo y que an deben superar la brecha digital. No se trata de globalizar el derecho, sino de convocar a la conformacin de un rgimen jurdico flexible, que se ajuste a la dinmica propia del mundo digital y que coadyuve a su desarrollo y no a su estancamiento; en defensa de los derechos individuales y colectivos, que sern siempre el norte de un rgimen especial para la sociedad de la informacin. Los enormes e importantsimos avances tecnolgicos

producidos en los ltimos aos, en especial desde la segunda mitad del siglo XX, sumados a los cambios sociales ocurridos en esa poca, produjeron grandes modificaciones tanto en la relacin entre los distintos pases y en la forma de analizar los

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acontecimientos sucedidos en distintas partes del planeta, como en las costumbres y formas de vida de la poblacin. A pesar de que la inmensa mayora de la poblacin mundial no tiene acceso alguno a gran parte de la tecnologa, los referidos cambios, en alguna medida tambin los afectan. Sin ninguna duda, Internet ha ampliado enormemente la posibilidad que tienen las personas de comunicarse entre s en forma inmediata y sin importar la distancia fsica real que las separe. Este nuevo medio permite el acceso a una increble cantidad de informacin de todo tipo, disponible para cualquier persona que quiera tomar contacto con la misma. Sin embargo, es importante tener en cuenta que el acceso a esta informacin es slo para algunos, ya que no todos cuentan con las herramientas necesarias para poder utilizarla. Es por eso que todava se considera a Internet una herramienta de lites. Podemos asegurar que la Internet es un medio de

comunicacin, que como hemos visto en el anlisis, posee caractersticas que la hacen nica, como ser: 1
Descentralizada:

fue

diseada

para

ser

un

sistema

descentralizado, que trabaja sin vigilancia y que puede crear mltiples puntos de acceso. La ausencia del control que s est presente en los medios de difusin, la televisin por cable, o las transmisiones va satlite, la disponibilidad de numerosos servidores de informacin, y la nula importancia de la situacin geogrfica hacen que la informacin disponible en Internet pueda publicarse fuera del control de gobiernos, monopolios y oligopolios.
Abierta: tiene escasas barreras de acceso. Puede ofrecer

servicios a un precio econmico. Los costos de creacin y difusin de informacin son extremadamente bajos. Gracias a

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Internet, cualquier persona con una computadora y un mdem puede ser un editor.
Controlada por el usuario: permite a los usuarios elegir

mucho ms que incluso la televisin por cable o la radio de onda corta. El usuario puede pasar de un servidor a otro sin ningn control por parte de los proveedores de acceso o de informacin. Internet es genricamente libre, y nadie, al menos hasta el momento, gobierna el mundo virtual. La actividad e interrelacin en este medio repercute, cada vez ms, en el mundo real globalizado. Estas caractersticas nos han llevado a realizar este trabajo de investigacin, ya que a la hora de discutir la posibilidad de regular contenidos en Internet, estas particularidades marcan una diferencia en cuanto a las posibilidades de regulacin o control del medio. Adems, son esas mismas caractersticas las que generan nuevos retos en el mbito jurdico. Al respecto, los grandes problemas a tener en cuenta son: 1 La gran distancia que existe entre los diferentes pases con respecto a su postura sobre la libertad de expresin. Las discrepancias entre las jurisdicciones nacionales plantean problemas muy serios. La imposibilidad, debido a las caractersticas del medio, de hallar la fuente que viola estos derechos o deberes.

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De esta ltima se desprende que quizs el problema est en el acceso y no en el contenido. Hasta ahora y como hemos analizado, se realizaron algunas acciones para proteger y garantizar los derechos fundamentales del hombre en el ejercicio de la Libertad de Expresin, mostrando pros y contras que alientan o desmotivan su aplicacin, tal como ha quedado expuesto en las pginas anteriores. Sostenemos que la libertad de expresin, como todo derecho, debe ser ejercido dentro del lmite que es necesario obedecer para respetar y garantizar otros derechos igualmente importantes. De ah que el ejercicio de la libertad de expresin genere la responsabilidad civil y penal de aquel que se vale de ella excedindose en los lmites que jurdicamente son necesarios para proteger otros derechos fundamentales. En tal sentido, no debe ejercitarse para promover la propaganda de guerra, ideologas antidemocrticas, mensajes discriminatorios, o aquellos que promuevan la intolerancia religiosa o que tengan por objeto denigrar la dignidad de las personas. Por otra parte tambin es importante tener en cuenta la participacin que deber tener el Estado como figura guardiana del correcto uso de la Libertad de Expresin en un medio de comunicacin de naturaleza tcnica tan complicada como lo es Internet. Entendemos que no podemos situar al Estado como lo han pretendido ciertos grupos y movimientos80 en un rol pasivo

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frente a esta situacin. Pero tampoco compartimos la idea de un Estado opresor que se subrogue los derechos subjetivos que a los usuarios le corresponden como emisores y receptores de informacin. El Estado debera ser un promotor sano de la idea de la Libertad de la Expresin en Internet. El legislador del futuro estar obligado a saber conciliar los nuevos conocimientos e instrumentos tecnolgicos con los propsitos de su misin, combinando as ciencia y derecho para conducir hacia un desarrollo armnico y sustancial de Internet a escala mundial, siendo que ella se perfila desde ya como el medio de comunicacin global por excelencia.
En conclusin, si bien creemos no poder soslayar el modo o la

forma en que se enfocar la regulacin de este medio, consideramos que hay ciertos puntos que no estn siendo tenidos en cuenta y que dificultan la resolucin de esta cuestin. Queda claro, tambin, que los software de proteccin no son una solucin suficiente para este problema, y que quizs, llegado al punto en el que se encuentra hoy la discusin, el foco de la misma debiera centrarse no tanto en la libertad de expresin sino en la estructura tcnica de este nuevo medio, que entre otras cosas, motiva la imposibilidad de rastrear las fuentes de los contenidos, accin sin la cual no ser posible sancionar la conducta de los emisores de mensajes considerados ilcitos o nocivos.

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REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
Proyecto de Ley N 14700, Ley para el acceso y universalizacin de Internet Visible en http://www.racsa.co.cr/asamblea/proyecto/buscar/14700.doc Working Document 1/18/95, http://arl.cni.org/scomm/copyright/uses.html visible en

Altmark, Daniel (2001): Informtica y derecho: aportes de doctrina nacional, Editorial Depalma, Buenos Aires. Villate, Javier (2001): Revista Electrnica de Derecho Informtico (REDI),Censura privatizada: Quines son los editores en Internet? www.publicaciones.derecho.org/redi www.cibersociedad.rediris.es www.acceso.or.cr

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www.unesco.org

www.tolerancia.org www.democraciadigital.org