CAPTULO I ASPECTOS HISTRICOS

No seria vivel o estudo dos mecanismos de resoluo de conflitos sem antes termos uma viso do quanto a humanidade j padeceu com as guerras como meio de imposio de poder e conquista de territrios.

1.1 - BREVE SNTESE ACERCA DOS CONFLITOS NA HUMANIDADE

Durante toda a histria da humanidade, os conflitos e guerras estiveram presentes como forma de conquista e imposio de poder. Por meio deles, os cls, na antiguidade, expandiam seus territrios e aniquilavam povos inimigos, impunham sua cultura e escravizavam cls derrotados em combate. Na Idade Mdia, os conflitos e guerras eram praticados pelos mesmos motivos, porm, maquilados em Guerras Santas sob a alegao de combate s heresias e imposio de convices religiosas. J na Idade Moderna, alm das inmeras guerras territoriais que se misturavam s guerras religiosas, como a sangrenta Guerra dos 30 anos, encerrada em 1648, ocorre a expanso martima colonialista europia como poltica de exerccio de controle ou autoridade sobre um territrio ocupado e administrado por um grupo de indivduos com poder militar, ou representantes do governo de um pas ao qual este territrio no pertencia, contra a vontade de seus habitantes que, muitas vezes, so desapossados de parte de seus bens (como terra arvel ou de pastagem) e de eventuais direitos polticos que detinham. 1 J na Idade Contempornea, surgiram, talvez, os que foram os dois maiores conflitos mundiais j existentes em toda a histria da humanidade, a saber: Primeira e Segunda Guerra Mundial.

http://pt.wikipedia.org/wiki/Colonialismo

1.2 - A PRIMEIRA GUERRA MUNDIAL (1914-1918)

Nos bastidores da I Guerra Mundial, tnhamos dois pases extremamente insatisfeitos com as partes que lhes restaram na diviso da frica e sia durante o perodo colonial, sendo estes pases a Itlia e a Alemanha, em razo se suas tardias unificaes, em 1864 e 1871, respectivamente, o que retardou a partida para a expanso imperialista. Alm disso, o conflito foi acirrado por uma concorrncia econmica entre as potncias europias, cujo crescimento acelerou-se em razo da chamada 2 revoluo industrial, e pela corrida armamentista, alimentados pelo nacionalismo exacerbado do pan-germanismo e pan-eslavismo e, por bvio, pela rivalidade j existente entre estas potncias europias. Tendo em vista que a humanidade j apresentava uma grande evoluo tecnolgica em relao aos perodos histricos anteriores, a I Guerra Mundial trouxe inovaes em seus mtodos de combate, tais como o emprego de avies, submarinos e tanques de guerra. Surgiu ainda a participao das mulheres na indstria operria de armamentos, fato que at ento era inconcebvel nos demais perodos histricos (a participao feminina em combates, ainda que de forma indireta). A I Guerra teve seu fim em 1918, aps a entrada dos Estados Unidos da Amrica e a derrota da Trplice Aliana (Alemanha e Imprio Austro-Hngaro), deixando como resultado cerca 10 milhes de mortos, cidades completamente destrudas e campos arrasados. A ordem mundial de ento foi articulada no Congresso de Versalhes, na Frana, tendo como importante liderana o presidente norte-americano, Wodrow Wilson, que props os 14 pontos como soluo para acabar com as guerras.

1.3 - A SEGUNDA GUERRA MUNDIAL (1939-1945)

Como se no fosse suficiente toda a destruio promovida e as milhes de vidas ceifadas durante a I Guerra Mundial, o seu fim nada mais foi do que um breve perodo de preparao para um segundo conflito ainda mais devastador , uma

vez que a ordem instaurada, sobretudo por influncia da Frana, era insustentvel em razo da pesada carga e humilhao imposta aos alemes. Estudiosos defendem o posicionamento de que um conflito to grandioso como a II Guerra Mundial, que se iniciou na Europa e se estendeu pela frica e sia, no comearia sem importantes causas, tais como:

O surgimento de governos totalitrios na Europa na dcada de 30 com fortes objetivos militaristas e expansionistas; na Alemanha surgia o nazismo, liderado por Hitler e que pretendia expandir o territrio alemo. Na Itlia, o partido fascista crescia liderado por Benito Mussolini, que se tornou o Duce da Itlia, com poderes ilimitados;

Tanto a Itlia quanto a Alemanha passavam por uma forte crise econmica na dcada de 30, tendo milhes de cidados desempregados e como forma para resoluo do problema de desemprego os governos fascistas investiram na industrializao e em especial na indstria de equipamentos e materiais blicos (avies, armamentos, navios, tanques etc.);

Na sia, o Japo tambm possua o desejo de expandir seu domnio para pases vizinhos.

Estes trs pases se uniram e formou um eixo, uma aliana com fortes caractersticas militares, tendo planos de conquistas elaborados em comum acordo. A II Guerra Mundial teve seu pontap inicial em 1939, quando a Alemanha invadiu a Polnia e de imediato a Frana e a Inglaterra declararam guerra Alemanha. O Brasil participa diretamente, enviando para a Itlia (regio de Monte Cassino) os pracinhas da FEB, Fora Expedicionria Brasileira. Os cerca de 25 mil soldados brasileiros ajudam a conquistar a regio, somando uma importante vitria ao lado dos Aliados. Este grandioso e triste conflito terminou somente no ano 1945 com a rendio da Alemanha e Itlia. O Japo, ltimo pas a assinar o tratado de rendio, ainda sofreu um duro ataque norte-americano, que despejou bombas atmicas sobre as cidades de Hiroshima e Nagazaki, numa ao desnecessria que provocou

a morte de milhares de cidados japoneses inocentes, deixando um rastro de destruio nestas cidades. Os prejuzos da Segunda Guerra foram incalculveis, cerca de 70 milhes de pessoas morreram (2% da populao mundial da poca), cidades destrudas, indstrias e zonas rurais arrasadas e dvidas incalculveis.

1.4

DOS

MECANISMOS

DE

RESOLUO

PACFICA

DE

CONFLITOS

A busca por uma forma pacfica de resoluo de conflitos no nenhuma inovao, tanto que para R. Redslob, a diplomacia to antiga como as naes e to antiga como o mundo e s desaparecer com ele, segundo Maulde La Clavire2 Os primeiros rudimentos de um jus inter gentes surgiram entre os cls de povos diferentes na antiguidade. medida que a civilizao foi se desenvolvendo, suas relaes tornaram-se cada vez mais complexas, e por isso as normas que as regulavam adquiriram tambm um maior grau de complexidade. O isolamento em que viviam os povos da antiguidade pag e os sentimentos de hostilidade existentes entre uns e outros eram pouco propcios formao e desenvolvimento de um direito destinado a reger suas relaes recprocas. O referido isolamento era rompido, em geral, por meio de guerras de agresso e de conquistas, determinadas por interesses materiais e pela conscincia da fora. De qualquer forma, na Grcia antiga, talvez devido a sua situao geogrfica e poltica, se encontram as primeiras instituies conhecidas do direito das gentes. Entre elas, ali vemos a arbitragem, como modo de resoluo de litgios; o princpio da necessidade da declarao de guerra; inviolabilidade dos arautos; o

(Manual de Direito Internacional Pblico / G.E. do Nascimento e Silva, Hidelbrando Acciolly 15. ed. rev. E atual. por Paulo Borba Casella So Paulo: Saraiva, 2002, pag. 08).

direito de asilo; a neutralizao de alguns lugares; a prtica do resgate ou da troca de prisioneiros de guerra etc. Foi somente com o cristianismo que se iniciou uma tentativa mais firme de restabelecer no mundo a ordem e a civilizao, isso porque, com ele, surgiram as doutrinas de igualdade e fraternidade entre os homens, e a lei da fora, predominante na antiguidade, comeou a ser condenada e determinadas limitaes e regras em relao guerra comearam a ser adotadas. O papel da Igreja, em todo caso, foi preponderante durante esse perodo que se estendeu at o final da Idade Mdia ou comeos da Idade Moderna. O desenvolvimento do comrcio martimo era outro elemento que concorria ento para a formao de novas regras de direito internacional, que se inscreveram em certas colees de leis ou costumes martimos. Todavia, o que mais importa neste estudo que nesse perodo ocorreu o que se nominou Guerra dos Trinta Anos, nome genrico de uma srie de guerras que diversas naes europias travaram entre si a partir de 1618, especialmente entre o Imprio Austro-Hngaro e principados situados no territrio da atual Alemanha, com a entrada posterior da Frana, por motivos variados, que iam desde rivalidades religiosas at territoriais e comerciais. Este conflito findou-se atravs do tratado A Paz de Vesteflia, resultante de uma negociao de trs anos entre representantes dos catlicos e protestantes. Tal tratado significou a dissoluo da antiga ordem imperial e permitiu o crescimento de novas potncias em suas partes componentes. Dava-se, a partir dali, o incio da hegemonia e da soberba francesa na Europa, sob a conduo inicial do Cardeal de Richilieu. J no final do sculo XV, ocorreu o descobrimento da Amrica, que teve inegvel importncia na evoluo do Direito Internacional, uma vez que se iniciaria ali o perodo colonial, regulado pelo denominado pacto colonial, segundo o qual a colnia s poderia manter relaes comerciais com sua matriz, iniciando ainda um processo de povoamento e explorao das terras descobertas. Aps a Revoluo Francesa, iniciada em 1789, e a conseqente expanso militar pela Europa, a Frana fora derrotada em vrias batalhas na Europa, sob o comando de Napoleo Bonaparte, em busca de fortalecimento de seu

poder e domnio e conquista de territrio. Com a derrota e enfraquecimento da Frana encadeou-se o Congresso de Viena, uma conferncia entre embaixadores das grandes potncias europias (de 1 de Outubro de 1814 e 09 de Junho de 1815), cuja inteno era redesenhar o mapa poltico do continente europeu e iniciar a recolonizao. Os termos de paz foram estabelecidos com a assinatura do Tratado de Paris (30 de Maio de 1814), no qual se estabeleciam as indenizaes a pagar pela Frana aos pases vencedores. A Europa viveu, ento, um perodo de quase um sculo de relativa paz, tendo em vista que os conflitos armados ento ocorridos, se limitaram a poucos pases e no foram duradouros. Esse perodo foi brutalmente interrompido pela Primeira Guerra Mundial, analisada anteriormente. Adentramos agora no perodo posterior I Guerra Mundial, em cujo final surge a Liga das Naes ou Sociedade das Naes como resultado do Tratado de Versalhes, um ineficaz tratado de paz. A Sociedade das Naes nascia com o objetivo de estabelecer a paz mundial, criando uma organizao internacional baseada na proposta de paz conhecida como Quatorze Pontos, feita pelo presidente norte-americano Woodrow Wilson em mensagem enviada ao Congresso dos Estados Unidos em 08 de Janeiro de 1918. Ironicamente o Congresso norte americano recusou a ratificao do tratado de Versalhes. Moldado pela ideologia de igualdade entre os pases membros, a Liga das Naes no logrou xito em seu objetivo de estabelecer a paz, alguns juristas internacionais atribuem ao fracasso o fato do excesso de igualdades onde todos detinham o mesmo poder de voto e de decises. Com surgimento da II Guerra Mundial extinguiu-se de vez Sociedade das Naes e tornou-se claro o fracasso de todo o projeto de paz do Tratado de Versalhes. O conflito perdura por cerca de 6 anos. Existem rumores de que a gurra teve seu fim adiado, e que os pases vencedores j poderiam ter encerrado a mesma com pelo menos 2 anos de antecedncia, mas que por motivos de reorganizao da Europa no ps-guerra, o final do conflito fora adiado.

Aps trs reunies dos representantes dos Estados Unidos da Amrica (Franklin D. Roosevelt), Reino Unido (Winston Churchill) e Unio Sovitica (Joseph Stalin), surge uma nova ideia de organizao mundial para promoo da paz e coibio da guerra. Em 25 de Abril de 1945 celebrou-se a conferncia de So Francisco (EUA) resultando dali a Carta de So Francisco, da qual nascia a Organizao das Naes Unidas (ONU) com o objetivo de cooperao entre as naes, evitar a guerra e promover a paz mundial. Tem como principal rgo o Conselho de Segurana, sendo os pases vencedores da II Guerra Mundial os cinco membros permanentes com o poder de veto sobre as decises dos demais pases (dez rotativos). O trabalho realizado pela ONU perdura at os dias atuais sendo que hoje possui 192 pases membros. Embora haja duras crticas s suas aes, uma vez que cinco pases detm o verdadeiro poder de deciso, o organismo tem alcanado em termos seus objetivos, uma vez que no tivemos ainda um novo conflito mundial, em contraste com a Liga das Naes. Esgotados em breve histrico os principais conflitos e mecanismos para composio dos mesmos, finalizo este captulo com a observao de que se talvez a Liga das Naes estivesse adotado o mesmo padro do poder de decises da ONU talvez no teramos uma II Guerra Mundial, uma vez que a idia de igualdade entre os Estados membros pouco contribuiu para o estabelecimento da paz.

CAPTULO II SOLUO PACFICA DE CONTROVRSIAS INTERNACIONAIS

2.1 - CONTROVRSIAS INTERNACIONAIS

Conforme exposio do captulo anterior, assim como em todos os mbitos da vida humana, tambm h conflitos de interesses dentro da sociedade internacional. Para Paulo Henrique Gonalves Portela, a controvrsia internacional nada mais que o litgio em que envolve Estados e organizaes internacionais que pode se revestir de qualquer natureza (poltica, econmica, jurdica e de qualquer gravidade)3. Porm, a forma de resoluo de um litgio internacional no pode, via de regra, ser conduzida da mesma maneira que nas demais searas do direito, fundamentalmente em razo da forma pela qual a sociedade internacional est organizada do ponto de vista jurdico. Cabe ressaltar que, em oposio ao sistema poltico interno dos Estados, o sistema internacional no possui um poder central mundial, ou seja, um governo que sempre possa fazer valer suas deliberaes para os Estados soberanos. Por conseguinte, o direito internacional, ao contrrio do direito interno, tampouco pode respaldar-se em um poder de polcia que torne exigvel seu cumprimento. O princpio da igualdade soberana entre os entes estatais, aliado ao princpio da no interveno e da no ingerncia em assuntos internos, todos consagrados na Carta de So Francisco, impede que um poder acima dos mesmos tenha a capacidade de impor seus ditames. Face a todos estes motivos expostos, surge a necessidade de conceber meios de soluo de controvrsias internacionais que levem em conta as particularidades da sociedade internacional.
3

(Direito Internacional Pblico e Privado / Paulo Henrique Gonalves Portela 2. ed. rev. ampl. e atualizada So Paulo: JusPODIVM, 2010, pag. 467).

2.2

CARACTERSTICAS

DOS

MEIOS

DE

SOLUO

DE

CONTROVRSIAS INTERNACIONAIS

Os meios de soluo de controvrsias internacionais so os instrumentos voltados a promover a composio dos litgios na sociedade internacional de forma pacfica. Em primeiro instante importante salientar que tais meios so caracterizados pelo voluntarismo que marca o Direito Internacional, e nesse sentido s podem ser acionados com o consentimento dos sujeitos envolvidos na controvrsia a ser examinada. Como sabido, muitos fatores conduzem a dinmica das relaes internacionais, a maioria dos quais alheios ao universo do direito, como a economia e a poltica. Nesse aspecto, o Direito Internacional admite a possibilidade de que os mecanismos de soluo de controvrsias internacionais considerem alternativas de soluo de litgios que no recorram ao universo jurdico, como os meios diplomticos, desde que no violem princpios bsicos do Direito das Gentes. Ainda que muitos fatores possam conduzir as relaes internacionais, como por exemplo o poderio militar, os meios de resoluo de conflitos internacionais devem ser pacficos, luz de que no permitido o uso da fora, e do fato de que a composio pacfica de conflitos um dos objetivos dos Estadosmembros das Naes Unidas, conforme exposto no captulo 6 da Carta . Segundo Soares, sempre que possvel, os mecanismos de soluo de conflitos internacionais devero atuar de forma preventiva, para quem tais meios so instrumentos elaborados pelos Estados e regulados pelo Direito Internacional Pblico, para colocar fim a uma situao de conflito de interesses e at mesmo com a finalidade de previnir a ecloso de uma situao que possa degenerar numa oposio definida e formalizada em plos opostos. 4 Para resolver seus diferendos, os Estados e os organismos internacionais podero agir de ofcio ou por impulso de outras entidades, como o Conselho de Segurana
4

SOARES, Guido Fernando Silva. Curso de Direito Internacional Pblico, p. 163.

da ONU, que poder convidar as partes para solucion-la, com o emprego dos meios elencados no art. 33 da Carta das Naes Unidas.

2.3 - O ART. 33 DA CARTA DA ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS

O art. 33 da carta da ONU o primeiro artigo constante do Captulo VI cujo titulo : Soluo Pacfica de Controvrsias; traduzido nos seguintes dizeres: este artigo facilmente

ARTIGO 33 - 1. As partes em uma controvrsia, que possa vir a constituir uma ameaa paz e segurana internacionais, procuraro, antes de tudo, chegar a uma soluo por negociao, inqurito, mediao, conciliao, arbitragem, soluo judicial, recurso a entidades ou acordos regionais, ou a qualquer outro meio pacfico sua escolha. 2. O Conselho de Segurana convidar, quando julgar necessrio, as referidas partes a resolver, por tais meios, suas controvrsias 5.

Todavia importante suscitar que o rol de mecanismos contido neste artigo no exaustivo, podendo ser utilizados outros meios de resoluo de controvrsias desde que pacficos. Por exemplo, a OEA inclui nestes mecanismos os Bons Ofcios e os Especialmente Combinados, em qualquer momento pelas partes6. Entre os mecanismos elencados no art. 33 da Carta da ONU no h hierarquia a ser seguida, de forma que os pases conflitantes podero escolher de forma livre ou que entendam ser mais eficaz para a resoluo de sua lide, podendo indic-los dentro de tratados que prevejam o procedimento para regular a composio de eventuais litgios entre as partes ou defini-los aps a ecloso de um conflito.

http://www.dhnet.org.br/direitos/sip/onu/doc/cartonu.htm Carta da OEA, Arts. 25 e 26

Paulo Henrique Gonalves Portela cita em sua obra que os meios de soluo pacfica de controvrsias podem ser classificados de duas maneiras: quanto compulsoriedade das decises e em relao fundamentao da deciso. No primeiro caso, podem ser facultativos ou obrigatrios; no segundo, entre aqueles que oferecem o fim do litgio, podem ser diplomticos, polticos ou jurdicos7. Partindo destas classificaes, temos que os mecanismos facultativos so aqueles incapazes de vincular juridicamente as partes envolvidas, ao passo que os obrigatrios geram deliberaes a serem observadas pelos envolvidos no conflito. Deste modo, tem-se como exemplo de facultativos: as negociaes diplomticas, os bons ofcios a mediao, a conciliao, as consultas e o inqurito. E, como exemplos de mecanismos obrigatrios tm a arbitragem e os meios judiciais8. Os meios polticos e diplomticos no necessariamente exigem a aplicao de norma jurdica e abrangem os mecanismos facultativos supracitados. J os mecanismos jurdicos, por sua vez, envolvem a aplicao do Direito ao caso concreto e esto insertos aos meios obrigatrios. Uma grande parte dos doutrinadores dividem ainda os mecanismos jurdicos em semi-judiciais (arbitragem) e judiciais (cortes e tribunais internacionais).

2.4 - MEIOS DIPLOMTICOS E POLTICOS

So tambm conhecidos como meios no-jurisdicionais, sobretudo pelo fato de que nem sempre a soluo que se busca atravs deles se fundamentam no Direito. Os meios diplomticos se caracterizam pela realizao de um dilogo entre as partes conflitantes, com o intuito de dirimir seus conflitos com a convergncia de idias que permitam a satisfao mtua de interesses entre os entes envolvidos na contenda.
7

(Direito Internacional Pblico e Privado / Paulo Henrique Gonalves Portela 2. ed. rev. ampl. e atualizada So Paulo: JusPODIVM, 2010, pag. 469).
8

Segue este mesmo entendimento: SOARES, Guido Fernando Silva, Curso de Direito Internacional Pblico, p. 164.

Os meios polticos so, praticamente, idnticos aos diplomticos, de modo que diferenciam-se destes apenas pelo fato de que as negociaes entre as partes se desenvolvem no seio das organizaes internacionais e de seus rgos, como por exemplo a Assemblia-Geral e o Conselho de Segurana da ONU. Existem seis meios diplomticos e polticos: negociao, bons ofcios, consultas, mediao, conciliao e inqurito. Bregalda inclui tambm os servios amistosos, pelo qual o Estado indica um diplomata para negociar a soluo de uma controvrsia, sem maior aspecto oficial9.

2.5 - NEGOCIAO

A negociao meio pelo qual os Estados estabelecem entendimentos diretos por meio de contatos, na forma oral ou escrita, que podem incluir a exposio e defesa de posicionamentos sobre os conflitos existentes e eventuais concesses mtuas, com vistas a obter uma soluo satisfatria para todos os envolvidos10. As negocies podem ser bilaterais ou multilaterais, dependendo do nmero de Estados envolvidos, e podem ocorrer dentro ou fora de organizaes internacionais ou de grandes reunies. De uma forma geral, elas antecedem o emprego de outros mecanismos de resoluo de conflitos, porm, nada obsta que ela ocorra em momento diverso. Geralmente, so conduzidas por funcionrios especializados em matria internacional, os diplomatas, bem como outros funcionrios pblicos e, eventualmente podem ser exercidas por representantes de entes privados, desde que o tema em negociao seja de seu interesse. As negociaes no so revestidas de maiores formalidades, no seguindo assim uma processualstica estabelecida para cada caso. Todavia, Amaral Jnior lembra que j existem tratados que regulam o funcionamento das negociaes internacionais, prevendo prazos para sua concluso e consequncias para o comportamento das partes11. como ocorre dentro das negociaes da
9

BREGALDA, Gustavo. Direito Internacional Pblico e Direito Internacional Privado, p.101.

10

(Direito Internacional Pblico e Privado / Paulo Henrique Gonalves Portela 2. ed. rev. ampl. e atualizada So Paulo: JusPODIVM, 2010, pag. 470).
11

AMARAL JUNIOR, Alberto do. Manual do Candidato: Direito Internacional, p. 300.

OMC, que possuem

prazos determinados para finalizarem, e onde a parte

reclamante poder requerer a instalao de um painel (panel), com vistas a resolver o conflito, caso as negociao no alcance resultados dentro do perodo determinado. A soluo atingida pela negociao poder resultar de transao (concesses recprocas), da renncia (abdicao de interesses), e do reconhecimento (admisso da procedncia da pretenso da outra parte).

2.6 - INQURITO

O inqurito, que tambm conhecido como investigao, no necessariamente um meio de soluo de conflitos internacionais. Consiste, de fato, em esclarecer fatos conflituosos, preparando o terreno para o estabelecimento de um eventual meio de soluo pacfica de controvrsias, e, em alguns casos, sugerindo condutas a serem seguidas. Conclue-se, ento, que o inqurito possui carter investigativo e preliminar a outro mecanismo de resoluo internacional de conflito, sendo somente aplicado quando houver uma situao pendente de esclarecimentos, embora seja de emprego facultativo. Os inquritos podem ser conduzidos por um nico investigador ou por uma comisso de investigadores, que geralmente so especialistas tcnicos em determinada matria, todavia a estes no lhe so exigidos a imparcialidade. Quando so emanados de dentro das organizaes internacionais normalmente obedecem o que est disposto a respeito nos tratados que regulam a atividade da entidade. Podem tambm ser exigidos pelos prprios acordos cujas normas sejam objetos do inqurito.

2.7 - CONSULTAS

As consultas tambm no so necessariamente um meio de resoluo de controvrsias. Na verdade, nada mais so do que mecanismo pelo qual os Estados e organizaes internacionais mantm contatos preliminares entre si, com o objetivo de identificar e a estabelecer, com uma maior preciso, os temas controversos do relacionamento e a prapar o terreno para uma futura negociao.

2.8 - BONS OFCIOS

Os bons ofcios consistem na oferta espontnea de um terceiro, normalmente chamado moderador, para ajudar na resoluo da controvrsia. Este terceiro pode ser um Estado, um organismo internacional ou uma autoridade, que se limita a aproximar pacificamente os litigantes e a oferecer lugar neutro para negociao. Para tanto este terceiro no pode manifestar qualquer interesse na questo, tampouco poder se intrometer nas tratativas, sendo proibido a sua manifestao sobre seu posicionamento a respeito da lide ou de propostas para a soluo do conflito. O moderador poder atuar a partir do pedido das prprias partes em conflito ou pode oferecer-se para tal, devendo ser neste caso aceito pelos contendores.

2.9 - MEDIAO

A mediao um mecanismo que conta com o envolvimento de um terceiro, mas ao contrrio do que ocorre com os bons ofcios, no somente aproxima as partes, mas prope uma soluo pacfica para o conflito, tomando, portanto, parte ativa nas tratativas e tentando influenciar as partes no esforo de resolver o problema. O mediador pode ser um organismo internacional, um Estado ou uma pessoa natural, escolhido ou aceito pelos envolvidos na controvrsia com

fundamento em compromisso anterior (tratado) ou a partir da vontade dos litigantes, expressa dentro de um conlito j existente. A mediao poder ser facultativa, como no caso de aceitao pelos litigantes para a mediao de um conflito em andamento, ou, quando prevista em tratado, ser obrigatria. Pode tambm ser oferecida ou solicitada e, ainda, ser individual ou coletiva, dependendo do nmero de mediadores12. Por fim, o mediador poder ser recusado pelas partes ou recusar o encargo. A mediao finda quando suas atividades chegam a bom termo, encerrando o conflito, ou quando, por bvio, as partes recusam as propostas do mediador. O mediador ao contrrio do rbitro, cujas decises so obrigatrias para as partes, pode ou no ter suas concluses aceitas pelos litigantes, sem que isso traga-lhes consequncias jurdicas.

2.10 - CONCILIAO

A conciliao em muitos aspectos se assemelha mediao. Difere-se no entanto pela existncia no de um mediador, mas de um rgo de mediao, normalmente chamado de comisso de conciliao, com um nmero mpar de membros e em geral, formado por representantes das partes em conflitos ou por pessoas neutras. A comisso atua da seguinte forma: examina o litgio e, ao final, emite parecer ou relatrio, propondo os termos da soluo da contenda, que os litigantes podero aceitar ou rejeitar. Portanto, a proposta dos conciliadores no tem fora vinculante.

2.11 - MEIOS JUDICIAIS

12

BREGALDA, Gustavo. Direito Internacional Pblico e Direito Internacional Privado, p. 102.

Os meios judiciais de soluo de conflito so aqueles que funcionam por meio de rgos jurisdicionais em regra pr-existentes e permanentes, cuja principal expresso concreta so as cortes e os tribunais internacionais, que atuam em moldes semelhantes a seus congneres nacionais. Sob linhas gerais, as concepes antigas de soberania, ciosas da garantia da no interveno externa nos assuntos dos Estados, constituem bice para tornar viveis as iniciativas voltadas a criar rgos jurisdicionais internacionais com competncia efetiva para influenciar as relaes internacionais. Isto posto, a prtica tem revelado a existncia de muito poucas cortes internacionais, as quais contam com uma limitao ainda maior da possibilidade de execuo de suas decises em detrimento da soberania nacional dos Estados. Em qualquer caso, as cortes internacionais s podem atuar em um conflito com a autorizao expressa dos Estados envolvidos atravs da ratificao de tratados que possibilitem tal atuao, e permita que estes sujeitos internacionais (Estados) sejam passveis de sanes proferidas por tais cortes, o que ainda no garante a aplicabilidade de suas decises em razo da soberania. Os meios jurisdicionais internacionais, portanto, diferenciam-se dos juzes e tribunais nacionais de um determinado Estado, pelo fato de que as decises tomadas por estes juzes e tribunais vinculam os cidados e entes governamentais desta pases, mesmo contra a vontade destes indivduos, uma vez que se tem um corpo de normas ao qual todos obrigatriamente se submetem, at mesmo contra sua prpria vontade, o que no ocorre nos tribunais internacionais. Os tribunais internacionais so, portanto, criados por tratados qua limitam sua atuao e regulam seu funcionamento.

2.12 - CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA

A Corte Internacional de Justia (CIJ) foi criada em 1945 e sucedeu a Corte Permanente de Justia Internacional (CPJI). sediada em Haia na Holanda e regida pelo Estatuto da Corte Internacional de Justia, que uma mera adaptao do Estatuto da CPIJ e do qual devem fazer parte todos os Estados-membros da CIJ.

A CIJ o principal rgo jurisdicional na ONU, sendo formada por 15 (quinze) juzes, eleitos pela Assemblia-Geral e pelo Conselho de Segurana da ONU, em votao em que no pode haver veto, para mandatos de 9 (nove) anos, com direito a reeleio. Os magistrados no so escolhidos de acordo com um critrio geogrfico ou de nacionalidade, mas sim de representatividade dos principais sistemas jurdicos mundiais. No pode, porm, haver mais de um juiz da mesma nacionalidade. Os Estados envolvidos em processos na Corte tm direito a indicar um magistrado ad hoc de sua nacionalidade para atuar no feito quando no houver um juiz que seja seu nacional. Para ser um magistrado da Corte Internacional de Justia o juiz deve gozar de alta considerao moral e ter um notrio saber jurdico tendo ocupado a mais alta funo do Judicirio de seu Estado, alm de possui ainda notria competncia em Direito Internacional. Os magistrados da CIJ devem ser independentes, no atuando como representantes de qualquer ente estatal e, nesse sentido, para qua possam exercer livremente suas funes, gozam de imunidades diplomticas e so inamovveis, s podendo ser destitudos de suas funes por ato da prpria Corte. A CIJ possui competncia contenciosa e consultiva. No exerccio de sua funo contenciosa, julga os litgios entre Estados, examinando processos que resultam em uma sentena, atuando assim de forma similar aos rgos jurisdicionais internos. Na competncia consultiva, a CIJ emite pareceres, que de acordo com o art. 96 da Carta da ONU e do art. 65 do Estatuto CIJ, s podem ser solicitados pela Assemblia Geral e pelo Conselho de Segurana da ONU, bem como por outros rgaos da Naes Unidas e entidades especializadas, que forem em qualquer poca devidamente autorizados pela Assemblia Geral da entidade. Tais pareceres, em princpio, no so vinculantes, embora possam vir a s-lo, caso as partes que o solicitem assim o convencionem. Mantendo a regra geral referente aos rgos jurisdicionais internacionais, a CIJ somente apreciar a lide de Estados que a reconheam como competente para a resoluo de seus conflitos, este reconhecimento poder ocorrer de quatro

maneiras: previso em tratado de submisso de um conflito CIJ; deciso voluntria das partes envolvidas em um litgio de submet-lo Corte, por meio de um acordo denominado compromisso; aceitao de jurisdio da CIJ em processo proposto por outro Estado; e declarao de submisso competncia contenciosa da Corte, pela qual o Estado fica, a partir deste ato, sujeito a ser ru em processo nesse rgo independentemente de novo consentimento posterior. Tal declarao, chamada de clusula facultativa de jurisdio obrigatria, pode ser feita a qualquer tempo. O processo pblico, exceto que as partes requeiram que o mesmo seja apreciado em segredo de justia, e poder incluir medidas cautelares. A sentena prolatada com base na maioria de votos dos magistrados, admitindo-se opinies dissidentes, no todo ou em parte. A sentena definitiva e obrigatria e deve ser cumprida de boa-f. Seu descumprimento caracteriza a responsabilidade internacional do violador e a possibilidade de ao do prprio Conselho de Segurana da ONU, para garantir dua execuo, seja por recomendaes ou por outras medidas. No cabe apelao das decises prolatadas pela CIJ, contudo admitido pedidos de esclarecimentos. possvel, tambm, a reviso da sentena, mas apenas depois de dez anos e diante de fato novo. Cumpre ainda lembrar que os pareceres somente vinculam as partes se estas assim os estabelerem.

2.13 - DEMAIS TRIBUNAIS INTERNACIONAIS

Existem ainda outras importantes cortes ora em funcionamento, como por exemplo:

O Tribunal Penal Internacional (TPI), criado em 1998 pelo Tratado de Roma e comeou a funcionar em 2003. competente para julgar indivduos envolvidos em atos cujo combate prioritrio para a comunidade internacional, como os crimes de guerra, de genocdio e de agresso, bem como os chamados crimes contra a humanidade.

A Corte Europia de Direitos Humanos (CEDH), competente para velar pela observncia dos direitos fundamentais dos cidados europeus, garantidos pela Conveno Europia de Direitos Humanos e por atos correlatos. Foi criada em 1959, tem sede em Estrasburgo (Frana)e um rgo do Conselho da Europa, no da Unio Europia.

A Corte Interamericana de Direito Humanos (CIDH), um dos principais rgos do Sistema Interamericano de Direitos Humandos.

Na Unio europia h o Tribunal de Justia, ao passo que no MERCOSUL encontramos o Tribunal Permanente de Reviso.

2.14 - MEIOS SEMI JUDICIAIS

Entedende-se por meios semi judiciais os mecanismos que mesmo no sendo um rgo jurisdicional permante, conhecem o litgio e prolatam uma deciso fundamentada no Direito e juridicamente vincula as partes a esta deciso. At o momento, o nico meio semi jurdico existente a arbitragem, mecanismo este que abordarei com mais cautela no captulo seguinte deste trabalho acadmico. Em relao aos meios diplomticos e polticos, os meios semi judiciais se distinguem daqueles, principalmente, pelas decises que produzem, sendo que tais so obrigatrias para as partes e fundamentadas em norma jurdica. No que tange a sua diferena em relao aos meios judiciais, cabe lembrar que que os meios semi judiciais apresentam solues ad hoc que emanam de rgos no permanetes. Conforme supracitado, abordarei em captulo especfico a arbitragem, tema central deste trabalho.

2.15 - MEIOS COERCITIVOS

Aps a tentativa de de uma composio de litgio por meios polticos ou diplomticos, por meio da qual no se atinge o objetivo, fracassando estes, utilizamse os meios coercitivos como forma de presso s partes para resoluo da lide. Todavia, o que se v na prtica que quase nunca espera-se o fracasso dos meios diplomticos ou polticos para que se empreguem os meios coercitivos. Os meios coercitivos mais comuns na resoluo de conflitos

internacionais so: a retorso; as represlias; o embargo; o boicote; o rompimento de relaes diplomticas e as operaes militares de organismos internacionais autorizados para tal.

2.16 - A RETORSO

Consiste na reao de um Estado equiparado ao ato ou ameaa de outro ente estatal. Embora seja um ato pouco amisto, a retorso admitida pelo Direito Internacional. Um exemplo de retorso citado por Paulo Henrique Gonalves Portela, seria, por exemplo, que o Brasil passasse a exigir o visto de cidados de Estado que comeou a demandar visto de brasileiros13.

2.17 - AS REPRESLIAS

Consitem em atos ilcitos que um Estado possa praticar contra um outro ente estatal, como forma de resposta e imposio de respeito ao Direito por um ato ilcito praticado primeiramente por este ente.

13

Direito Internacional Pblico e Privado / Paulo Henrique Gonalves Portela 2. ed. rev. ampl. e atualizada So Paulo: JusPODIVM, 2010, pag. 478.

As

represlias

no

so

permitidas

pelo

Direito

Internacional

normalmente ocorrem de duas formas: armadas e desarmadas14. Entende-se por represlias armadas por exemplo o bloqueio pacfico, no qual visa-se interromper a comunicaco com os portos ou as costas de um pas, ou ainda o impedimento de entrada ou sada de navios de qualquer nacionalidade. O bloqueio pacfico foi intensamente utilizado no sculo XIX. J a represlia no armada consite numa srie de medidas, como por exemplo os embargos, os confiscos, etc.

2.17.1 - O EMBARGO

O embargo, como j citado, uma forma de represlia, portanto no adimitido pelo Direito Internacional. o ato pelo qual, na concepo de Paulo Henrique Gonalves Portela, um Estado sequestra navios de um outro Estado que encontram-se em seus portos ou guas territoriais.

2.17.2 - O BLOQUEIO
Trata-se de ato pelo qual um Estado, empregando o uso de suas foras armadas, impede que um determinado este estatal estabelaa relaes comerciais com terceiros. Tambm entendido com represlia, no permitido pelo Direito Internacional, sobretudo pelo fato de que este pode causar danos graves a dignidade das pessoas.

2.17.3 O BOICOTE

Trata-se da interrupo de relaes, sobretudo econmico-comercial, de um Estado para com outro. Pode ocorrer pela inobservncia de normas do Direito
14

http://www.conpedi.org/manaus/arquivos/Anais/Milene%20Dantas%20Cavalcante.pdf

das Gentes mas, na prtica, costuma-se empreg-lo independentemente de que caraterizem tais inobservncias, funcionando basicamente como um meio poltico.

2.18 - OS ARTIGOS 41 E 42 DA CARTA DA ONU

Alm dos mecanismos pacficos de resoluo de conflitos citados nos incisos anteriores, a Carta da ONU prev, como possibilidades adicionais de soluo coercitiva de conflitos internacionais, a interrupoo parcial ou total das relaes econmicas e das operaes dos meios de comunicao e de transportes e o emprego de foras militares, medidas estas que somente podero ser aplicadas pelo Conselho de Segurana, conforme transcrio dos arts. 41 e 42 da Carta da ONU abaixo:

ARTIGO 41 - O Conselho de Segurana decidir sobre as medidas que, sem envolver o emprego de foras armadas, devero ser tomadas para tornar efetivas suas decises e poder convidar os Membros das Naes Unidas a aplicarem tais medidas. Estas podero incluir a interrupo completa ou parcial das relaes econmicas, dos meios de comunicao ferrovirios, martimos, areos, postais, telegrficos, radiofnicos, ou de outra qualquer espcie e o rompimento das relaes diplomticas.

ARTIGO 42 - No caso de o Conselho de Segurana considerar que as medidas previstas no Artigo 41 seriam ou demonstraram que so inadequadas, poder levar e efeito, por meio de foras areas, navais ou terrestres, a ao que julgar necessria para manter ou restabelecer a paz e a segurana internacionais. Tal ao poder compreender demonstraes, bloqueios e outras operaes, por parte das foras areas, navais ou terrestres dos Membros das Naes Unidas 15.

15

http://www.dhnet.org.br/direitos/sip/onu/doc/cartonu.htm

 notrio que, mesmo com uso de mecanismos pacficos de resoluo de conflitos internacionais, ainda necessrio se valer da fora e violncia como forma de imposio de respeito s normas do Direito Internacional, sobretudo pelo fato de que um conceito arcaico de soberania estatal no permita a ingerncia de decises de um ente ou rgo internacional a um Estado. De fato, aps tanto tempo de evoluo do Direito das Gentes, lamentvel que no prprio corpo de normas que deu origem ONU, cujo objetivo principal manter a paz, seja necessrio existir dispositivos que prevejam ou uso da fora como meio de se fazer respeitar as normas de relaes internacionais e que ainda dependemos de uma paz que se arma para guerra.

CAPTULO III - ARBITRAGEM INTERNACIONAL

3.1 - Evoluo Histrica

O primeiro relato que se tem sobre a resoluo de um litgio internacional por meio da arbitragem como meio pacfico de resoluo de conflito retroage ao terceiro milnio antes de Cristo, quando o rei Mesilim, de Kish, resolveu uma

controvrsia fronteiria, na regio da Mesopotmia, entre as tribos de Umma e Lagash16. A busca por um meio pacfico de composio de controvrsias tambm era encontrado na Grcia na forma da arbitragem, onde os Conselhos dos Anfitries, eram rbitros supremos das controvrsias entre as cidades helnicas. Na idade Mdia, o Papa solucionava os litgios entre os Estados da Cristandade. Durante o feudalismo era muito comum os soberanos receberem o encargo de rbitro de seus vassalos. Durante o surgimento dos Estados modernos, o instituto da arbitragem fora, de certa forma, colocada em segundo plano, pelo fato de que agora os Estados passaram a deter um maior zelo com o seu conceito de soberania, no mais permitindo a ingerncia e submisso a uma deciso proferida por terceiros. A arbitragem veio a renascer no cenrio internacional to somente a partir do sculo XVIII. Porm, o fato de que a mesma tenha sido colocada em segundo plano durante o nascimento dos Estados modernos, no implica concluso de que a mesma no tenha sido empregada neste perdo, mas sua aplicao se resumiu nas questes de menor envergadura entre os Estados. Em 19 de Novembro de 1794, ocorreu o marco histrico de retorno da arbitragem internacional como mecanismo de resoluo pacfico de conflitos, graas ao advento do Tratado de Jay. Tal tratado preconizava que todos os litgios existentes entre os Estados Unidos da Amrica e o Reino Unido deveriam ser submetidos a anlise de uma comisso arbitral mista17, dotada de competncia para adotar decises obrigatrias a serem cumpridas pelas partes. No ano de 1872, quando a questo do Alabama foi resolvida por rbitros, dentre eles estava o brasileiro Baro de Itajub, a arbitragem se consolidou como um instituto moderno para a composio de litgio internacionais. No caso em estudo, os Estados Unidos reclamaram a falta do cumprimento do dever de neutralidade em ao promovida pelo Reino Unido, que reequipou e abasteceu um
16

Arbitragem Internacional: Mecanismos de soluo de conflitos entre Estados/ Antonio Marcos Nohmi Belo Horizonte: Del Rey, FCH-FUMEC, 2005, pg. 73.
17

Tal comisso funcionou at 1831, obtendo resultados extremamente satisfatrios.

dos navios pertencentes aos rebeldes sulistas, quando da Guerra de Sucesso americana. A questo do Alabama somente foi possvel de ser conhecida por um tribunal arbitral pelo fato de que tal controvrsia foi submetida arbitragem pelo Tratado de Washington de 1871, que trazia como novidade o seguinte:

O tribunal arbitral seria composto de 05 (cinco) rbitros, dos quais 03 (trs) deveriam ter nacionalidade diversa dos Estados envolvidos no conflito;

O objeto da controvrsia deveria ser julgado e analisado to somente com base nas fontes do Direito Internacional.

No ano de 1880, surgiu o primeiro tratado internacional de arbitragem permanente, tal feito foi realizado entre os Estados da So Salvador e Colmbia, seguindo-se outros, com as Repblicas da Amrica Central em 1883. Em seguida, na 1 Conferncia da Paz de Haia, j no ano de 1899, nascia a Conveno para soluo pacfica de conflitos internacionais, que na ocasio tambm deu ensejo criao da Corte Permanente de Arbitragem de Haia. A Conveno, aps oito anos de seu surgimento, recebeu algumas melhorias em face da 2 Conferncia da Paz, ocorrida em 1907. O Brasil teve vrias participaes como rbitro em vrias arbitragens internacionais, bem como, por diversas vezes, se submeteu ao procedimento arbitral como parte. A Sociedade das Naes (ou Liga das Naes), no ano de 1928, adotou o Ato Geral de Arbitragem, tendo o mesmo sido revisto posteriormente pela Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas. Em 1955, a Comisso de Direito Internacional da ONU apresentou um projeto de codificao do direito de arbitragem internacional18. Todavia, ao contrrio
183

Projeto idealizado pelo ento jurista G. Scelle

do que se esperava a Assemblia Geral refutou a idia de que fosse necessrio a celebrao de uma nova conveno sobre a matria, promovendo somente um comunicado aos Estados, no ano de 1958, no sentido de dar publicidade ao novo modelo de regras acerca do procedimento arbitral. Atualmente a arbitragem internacional possui um grande campo de atuao nas relaes privadas entre os entes estatais, sobretudo, na esfera dos espaos de integrao, tem se mostrado como principal instrumento na resoluo de conflitos entre os Estados-membros dos mais diversos blocos.

Enfim, mister enfatizar que, no captulo das integraes regionais, as arbitragens entre Estados ganham vida nova, em particular nos modelos menos supranacionais que as reas de mercado comum, como a Comunidade Europia, caracterizadas pela existncia de um tribunal judicirio regional. No caso das reas de livre comrcio, como o Nafta, e das reas de unio alfandegria, como no MERCOSUL, a arbitragem tem importncia fundamental.19

3.2 - CONCEITO DE ARBITRAGEM

Segundo Antnio Marcos Nohmi, arbitragem o mecanismo de soluo pacfica de conflitos pelo qual as partes envolvidas numa disputa qualquer, escolhem, de comum acordo, um ou mais rbitros, para conhecer das razes controverdidas e lhes atribuir uma deciso 20. A arbitragem segundo Rezek, "uma via jurisdicional, porm nojudiciria, de soluo pacfica de litgios internacionais, em que as partes devem

19

SOARES. Curso de Direito Internacional Pblico, p. 172. Arbitragem Internacional: Mecanismos de soluo de conflitos entre Estados/ Antonio Marcos

20

Nohmi Belo Horizonte: Del Rey, FCH-FUMEC, 2005, pg. 76.

escolher um rbitro, descrever a questo do conflito e a delimitao do direito aplicvel.21 Para Guido Soares a arbitragem o procedimento de soluo de litgios entre Estados, no qual os litigantes devem eleger um rbitro ou um tribunal especializado, dotado das qualidade da neutralidade e imparcialidade , para resolver a lide mais ou menos delimitada, atravs de procedimentos igualmente estabelecidos diretamente por eles ou fixados pelos rbitros22.

3.3 - FORMAS E CARACTERSTICAS DA ARBITRAGEM

De acordo com a obra de Antnio Marcos Nohmi, a arbitragem poder ser obrigatria ou facultativa. Ser obrigatria quando as partes estipularem previamente em tratado internacional, seja bilateral ou multilateral, a obrigao de resolverem todas suas futuras controvrsias por arbitragem. Tal obrigao reconhecida por conveno geral de arbitragem. J no caso da arbitragem facultativa, expe o autor que, uma vez j existente a controvrsia, as partes podero, livremente e de comum acordo, pactuar o uso da arbitragem como meio de resoluo deste diferendo. Tal acordo resultaria da celebrao de ato internacional que se conhece como compromisso arbitral. Tem-se ainda que a arbitragem poder ser de direito ou de eqidade. Na arbitragem de direito, a sentena arbitral dever estar totalmente fundamentada em direito determinado pelas partes. J na arbitragem por eqidade, o tribunal decidir o litgio de acordo com o seu leal saber, tendo assim uma maior
21

REZEK, J. F. Direito Internacional Pblico. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 1991. SOARES. Curso de Direito Internacional Pblico, p. 170/171.

22

margem de discricionariedade, mas no podendo fugir do que rege o devido processo legal. Como principais caractersticas da arbitragem internacional temos:

O acordo de vontade das partes para a fixao do objeto do litgio e o pedido de sua soluo a um ou mais rbitros; A livre escolha destes rbitros; A obrigatoriedade da deciso.

Portanto, no compromisso arbitral celebrado entre os entes estatais ser indispensvel que os mesmos estabeleam a matria objeto da controvrsia, o direito aplicvel, os rbitros e seus poderes, e pricipalmente a promessa formal de aceitao e respeito a sentena, e por bvio a sua execuo, devendo ainda estabelecerem todas as regras procedimentais a serem seguidas.

3.4 - RBITROS E TRIBUNAIS ARBITRAIS

As partes possuem a total liberdade para escolherem o(s) rbitro(s), que conhecero a controvrsia por elas delimitada. Nos primrdios da arbitragem a escolha dos rbitros geralmente recaam sobre as altas autoridades da sociedade. Atualmente, tal escolha tem sido pautada em critrios puramente tcnicos. Em sua obra, Husek expe que ao longo da histria tornaram-se conhecidas trs tipos de arbitragem: a realizada por um s rbitro e que, em geral, era realizada pelos chefes de Estado; a realizada por comisses mistas; e a realizada por tribunal especfico.

Sendo assim, temos que a estruturao mais antiga de arbitragem era exercida por um s rbitro. J as comisses mistas eram formadas, classicamente, por membros indicados pelas prprias partes envolvidas no conflito, de maneira paritria. E por ltimo, na instituio de um tribunal especfico, a forma mais comum de arbitragem da atualidade, as partes indicam membros exclusivamente neutros ou tomam formao na qual o presidente do tribunal arbitral elemento neutro e os demais membros so nacionais das partes. Os poderes conferidos aos rbitros ficam completamente restritos e limitados aos estipulados pelo tratado ou ato internacional que convencione a vontade das partes em ver suas controvrsias sendo resolvidas pelo meio arbitral. Assim sendo as partes, como j dito, devero fixar a extenso de sua competncia, o direito material aplicvel, bem como eventuais poderes especiais que lhes possam ser conferidos. Desta forma, defeso aos rbitros extrapolarem os poderes a eles conferidos pelo compromisso arbitral. Antnio Marcos Nohmi ressalta a tendncia de criao de tribunais arbitrais como forma de institucionalizar a arbitragem, todavia atribui a crtica a qual entendo ser completamente cabvel que, caso ocorresse tal institucionalizao, desvirtuaria o esprito da arbitragem: a vontade das partes em resolver de forma gil, satisfatria e dotada de alto grau de capacitao tcnica do julgador.

3.5 - DO PROCEDIMENTO ARBITRAL E DA SENTENA

No momento em que se celebra o compromisso arbitral dever ser estipulado o procedimento da arbitragem. Enquanto isso no acontecer, caber aos rbitros regular a matria. Portanto, no compromisso arbitral dever estar contido todas as normas que iro reger o funcionamento da arbitragem, tais como:

O nome dos rbitros, seus substitutos e suas imunidades; O objeto da controvrsia; O direito aplicvel; A indicao de advogados e peritos; Prazos diversos e meios de produo de provas; Local de funcionamento do tribunal arbitral; Idiomas; Mecanismos de execuo da sentena arbitral e; Recursos cabveis.

Ao que tange aos princpios gerais que dever ser respeitados no procedimento arbitral, deve-se mencionar o princpio do contraditrio, da igualdade das partes, da imparcialidade e livre convencimento do rbitro. No procedimento arbitral temos, de modo geral, uma parte escrita e outra oral. Os debates orais podero ser pblicos, caso as partes assim decidam em comum acordo. As deliberaes sero tomadas sigilosamente e por maioria de votos. Em casos de controvrsias menos graves ou de natureza eminentemente tcnica, o procedimento sumrio e no envolve debates orais. Ao optarem pelo uso da arbitragem para resoluo de um conflito, as partes, assumem o nus de acolher e cumprir a deciso advinda da sentena arbitral, que por sua vez irrecorrvel. Caso qualquer das partes no se submeta a esta sentena arbitral, estar incorrendo na prtica de ilcito internacional. A deciso proferida dotada de efeito inter partes. A sua natureza jurisdicional de cunho obrigatrio, pois os Estados em conflito a ela se submetem, no momento em que firmam o compromisso arbitral, ajustamento este, pautado no princpio do pacta sunt servanda.

A sentena arbitral obrigatria para as partes litigantes, uma vez que estas, pelo compromisso arbitral, se obrigam a acatar o laudo; conter uma exposio de motivos e uma parte dispositiva, e dever ser dada por maioria de votos; ser escrita e proferida em audincia pblica.23

Todavia, caso as partes verifiquem a existncia de alguma omisso, obscuridade ou contradio na sentena proferida, podero requerer que tal falaha seja sanada por intermdio do chamado pedido de esclarecimentos. Caso as partes identifiquem qualquer vcio na sentena, podero argir a nulidade desta sentena, todavia oportuno ressaltar que at o presente momento no existe um tribunal internacional que possa julgar esse recurso de anulao. Os vcios podero ser os de corrupo, de dolo e o do abuso ou desvio de poder. Um exemplo de recusa de cumprimento de sentena em razo de abuso e desvio de poder ocorreu em 22 de abril de 1977, no Caso do Canal do Beagle, onde a Argentina se recusou a cumprir a sentena prolatada, alegando o abuso e desvio de poder do rbitro. Foi necessria a mediao da Santa S para que a Argentina acabasse por se submeter deciso (Tratado da Paz e Amizade, Vaticano, 1984). A sentena arbitral, por via de regra, no exeqvel, sendo seu cumprimento vinculado ao princpio da boa-f, pois no h mecanismos materiais que possam forar os Estados envolvidos no conflito a cumpri-la.

3.6

PREVISO

DA

ARBITRAGEM

COMO

FORMA

DE

RESOLUO DE CONFLITOS NO MERCOSUL

23

SILVA. Direito Internacional Pblico, p. 409.

Em dezembro de 1991, os Estados-Membros do MERCOSUL, por deciso do Conselho Mercado Comum, adotaram um protocolo de soluo de controvrsias, conhecido como Protocolo de Braslia. Este instrumento reconhecia a importncia da adoo de mecanismo pacfico de resoluo de conflitos, mesmo que provisrio, como forma de assegurar que as relaes entre os Estados-membros se enveredassem pelos princpios justos e de igualdade. Tal protocolo, convencionou que as controvrsias seriam resolvidas em trs etapas, de forma sucessiva e obrigatria: por negociaes diretas, pela interveno do Grupo Mercado Comum ou por Arbitragem. Estebeleceram ainda o mbito de atuao do Protocolo, limitando-o a controvrsias que versassem da aplicao ou do no cumprimento das disposies contidas no Tratado de Assuno, ainda que estas reclamaes fossem realizadas por particulares24, bem como das decises do Conselho Mercado Comum, das resolues do Grupo Mercado Comume das diretrizes da Comisso de Comrcio do MERCOSUL.

3.7 - NEGOCIAES DIRETAS

De acordo com o Protocolo de Braslia, as negociaes diretas a primeira etapa estabelecida como formas de soluo pacfica de litgios entre nos Estados-membros do MERCOSUL. Nesta etapa as partes envolvidas, antes do acionamento de qualquer rgo ou instituio, atravs de ao direta de seu corpo diplomtico e tcnico, estabeleceriam linhas de conexo intergovernamentais visando solucionar pelo dilogo, no necessariamente formal, suas contendas.

24

Pessoas fsicas ou jurdicas.

Uma vez iniciado as negociaes diretas, os Estados envolvidos deveriam manter informado o Grupo Mercado Comum, atravs da Secretaria Administrativa, sobre o andamento das negociaes e seus respectivos resultados. O prazo de durao das negociaes diretas de, no mximo, quinze dias a contar da data em que um dos Estados-membros levantar o litgio, excetuando-se se outro for acordado.

3.8 - INTERVENO DO GRUPO MERCADO COMUM

Uma vez em que as negociaes diretas no obtiverem xito na soluo da controvrsia, ou ainda que seja solucionada em parte, qualquer dos Estados envolvidos poderia levar a divergncia considerao do Grupo Mercado Comum. Este avaliaria a questo, aps ouvidas as partes litigantes, e poderia requisitar o assessoramento de especialistas, caso entendesse necessrio, sendo que as despesas, como custeio de tais tcnicos, seriam sucumbidas em partes iguais ou nos termos da determinao do Grupo Mercado Comum. Findado o procedimento ao Grupo Mercado Comum caberia formular recomendaes que pudessem pr fim controvrsia. O prazo mximo para todo esse procedimento no poderia se estender por mais de trinta dias, a contar da data na qual a controvrsia fora submetida considerao do Grupo Mercado Comum.

3.9 - RECLAMAO DE PARTICULARES

O Protocolo de Braslia trouxe, como pricipal inovao, a participao dos particulares no procedimento de resoluo de controvrsias no MERCOSUL, ainda que de forma muito acanhada, vide art. 25 do Protocolo de Braslia:
Art. 25 O procedimento estabelecido no presente captulo aplicarse- s reclamaes efetuadas por particulares (pessoas fsicas ou jurdicas) em razo da sano ou aplicao, por qualquer dos Estados Partes, de medidas legais ou administrativas de efeito restritivo, discriminatrias ou de concorrncia desleal, em violao do Tratado de Assuno, dos acordos celebrados no mbito do mesmo, das decises do Conselho do Mercado Comum ou das Resolues do Grupo Mercado Comum 25.

Desta forma, qualquer particular, pessoa fsica ou jurdica, que venha sofrer, por qualquer dos Estados-membros, sano ou aplicao de medidas legais ou administrativas de efeito restritivo, discriminatrio ou de concorrncia desleal, em violao ao Tratado de Assuno, dos acordos celebrados no mbito do mesmo, das decises do Conselho Mercado, resolues do Grupo Mercado Comum ou das diretrizes da Comisso de Comrcio do MERCOSUL. Conforme exposio do texto dedicado Reclamao de Particulares do Protocolo de Braslia, os particulares devero ingressar suas reclamaes na Seo Nacional do Grupo Comum, levando todos os elementos capazes de comprovar a veracidade de suas alegaes. Uma vez formalizada a reclamao caber Seo Nacional do Grupo Mercado Comum receb-la ou no, devendo fundamentar sua deciso. Caso a reclamao seja recebida, a Seo Nacional do Grupo Mercado Comum poder, com a cincia e anuncia do particular, enviar diretamente a questo para exame do Grupo Mercado Comum ou, mediante consulta, contatar a Seo Nacional do Grupo Nacional do Grupo Mercado Comum do Estado-membro reclamado, buscando que a questo seja resolvida no prazo de quinze dias. Caso este prazo seja violado, o particular poder requerer que a questo seja enviada, no estado em que se encontra, ao Grupo Mercado Comum.
25

http://www.sice.oas.org/trade/mrcsr/brasilia/pbrasilia_p.asp

Uma vez remetida, a reclamao, ao Grupo Mercado Comum, este, em sua primeira reunio, ir apreciar os fundamentos nos quais se baseou a Seo Nacional para o seu acolhimento, podendo receb-la ou no. Recusada a reclamao, esta ser arquivada. Todavia o particular poder interpor o recurso de pedido de esclarecimento. Caso a Seo Nacional do Grupo Comum rejeite a reclamao, a particular poder, tambm, se valer do recurso de pedido de esclarecimento. Supondo que o Grupo Mercado Comum acolha a reclamao, aquele poder convocar um grupo de especialistas que devero emitir parecer, no prazo mximo de trinta dias, a contar da data de sua designao sobre a procedncia ou no do pedido. Apresentado o parecer e verificada a procedncia da reclamao, qualquer Estado-membro poder requerer a adoo de medidas corretivas ou a anulao das medidas questionadas. Todavia, se ficar verificada a improcedncia, este ser arquivado. No entendimento de Antnio Marcos Nohmi caberia, nesta hiptese, a possibilidade da questo ser rediscutida, por iniciativa de qualquer dos Estados, caso entendessem que existiu clara violao a qualquer fonte jurdica obrigatria do MERCOSUL26. O custo referente interveno dos especialistas ser arcado de acordo com determinao do Grupo Mercado Comum ou, caso no haja consenso, em propores iguais pelas partes diretamente envolvidas27.

3.10 - PROTOCOLO DE OLIVOS

Cientes da necessidade de melhoras e aperfeioamentos no sistema de resoluo pacfica de controvrsias, os Estados-membros do MERCOSUL
26

Arbitragem Internacional: Mecanismos de soluo de conflitos entre Estados/ Antonio Marcos Nohmi Belo Horizonte: Del Rey, FCH-FUMEC, 2005, pg. 88.
27

Art. 34 do Protocolo de Braslia.

entabularam, em 18 de fevereiro de 2002, um novo acordo internacional, conhecido como Protocolo de Olivos. Todavia, cumpre salientar que se trata de uma nova etapa no sistema de resoluo de litgios e no um modelo definitivo para a questo. O Protocolo de Olivos trouxe como principais novidades: a criao de um Tribunal Permanente de Reviso (TRP), com competncia para analisar em grau de recurso, os laudos pelos tribunais ad hoc; a adoo de regras procedimentais mais precisas; a faculdade na adoo de medidas de carter excepcional e de urgncia pelo Conselho Mercado Comum; a adoo do princpio da proporcionalidade quando da aplicao de medidas compensatrias; a faculdade de o Estado-membro escolher o sistema de controvrsia de outro foro competente para dirimir controvrsias entre as partes envolvidas; a criao, pelo Conselho Mercado Comum, de mecanismo para resolver divergncias entre Estados-membros sobre aspectos tcnicos regulados em instrumentos de polticas comerciais comuns e, por fim, a possibilidade de o Tribunal Permanente de Reviso emitir opinies consultivas acerca do direito da integrao. Ao que tange as negociaes diretas o Protocolo de Olivos nada inovou, limitando-se a reproduzir os mesmos termos do Captulo II do Protocolo de Braslia28. J no que se refere Interveno do Grupo Mercado Comum, diferentemente do que previa o Protocolo de Braslia, agora, no Protocolo de Olivos, no mais procedimento obrigatrio para a soluo de controvrsias entre os Estados-membros, ficando facultado s partes o ingresso, no caso do insucesso do procedimento inicial (negociaes diretas), a apreciao da lide ao Grupo Mercado Comum. Porm, se as partes ingressarem a lide ao Grupo Mercado Comum os procedimentos permanecem os mesmos previstos no Protocolo de Braslia. Cumpre ainda informar que nada se alterou ao que se refere Reclamao de Particulares, no sendo retirada qualquer disposio anteriormente prevista pelo Protocolo de Braslia. Manteve-se o mesmo mbito de aplicao do Protocolo, explicitando-se as Diretrizes da Comisso de Comrcio do MERCOSUL,
28

Captulo IV do Protocolo de Olivos.

como fonte jurdica formal do MERCOSUL, conforme anlise do art. 25 do Protocolo de Braslia c/c art. 39 do Protocolo de Olivos.

CONCLUSO

Aps o estudo dos mecanismos de resoluo pacfica de conflitos internacionais, fica clara a importncia do recurso a esses meios para a sociedade internacional, no somente para se evitar a guerra, mas como forma de respeito mtuo e cooperao entre os Estados envolvidos. Contudo, importante salientar que a aplicabilidade dos mesmos no uma garantia de que uma guerra no existir, haja vista que no h como um Estado, ou at mesmo uma organizao internacional, como a ONU, impor a outro a obrigatoriedade de cumprimento de acordo feito por ambos, principalmente se um Estado com poucos recursos de poder (econmicos, militares, polticos) desejar faz-lo em relao a um hegemnico regional ou mundialmente. Porm, ainda que existam essas limitaes, a utilizao dos meios pacficos tem alcanado excelentes resultados na manuteno da paz mundial. No que tange a Arbitragem Internacional, este mecanismo tem se mostrado como carro-chefe na composio de litgios, vez que os Estados envolvidos podem, conforme suas vontades, elegerem um rbitro neutro para decidir sobre a matria, respeitando-se assim o arbtrio dos entes envolvidos. Por fim, cumpre ressaltar que, na medida em que as relaes entre os Estados se tornarem cada vez mais complexas, a arbitragem, bem como os demais

mecanismos, tendem a se tornar obsoletos na manuteno da paz, vez que ainda h o conceito muito forte de soberania nos Estados, o que tende ao desrespeito de decises proferidas pelos Tribunais Arbitrais ou Tribunais Internacionais, o no cumprimento de dever alcanado pelas diplomacias e etc. Portanto, para que os mecanismos de resoluo pacfica de conflitos possam alcanar o resultado almejado necessrio, primeiramente, que o orgulho soberano dos Estados deixe margem ao respeito s decises e acordos internacionais, do contrrio sempre haver as guerras como forma de sano pelo desrespeito aos acordos entre os litigantes ou por simples forma de demonstrao de poder soberano.