DIFERENCIAS ENTRE LA SA, LA SAC, Y LA SAA I.

- INTRODUCCIN El artculo 1 de las Reglas Bsicas de la Ley General de Sociedades dispone que quienes constituyen la sociedad convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de actividades econmicas, dando base a la concepcin legal de la sociedad como un convenio o pacto, a diferencia del artculo 1 de Ttulo Preliminar de la Ley anterior, que defina a la sociedad como un contrato en virtud del cual quienes la constituyen convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de una actividad econmica, en cualquier de las formas reguladas en la ley. La sociedad se constituye para un fin lcito y en beneficio comn de los socios. Las utilidades netas, si las hubiese, se distribuyen entre todos los socios. La frmula de la Ley General de Sociedades es semejante a la de la derogada Ley 16123 (Ley de Sociedades Mercantiles de 1966) y a la del CC. De 1936 (Art. 1687), que no es de extraar si se tiene en cuenta que la Ley General de Sociedades regula tanto las sociedades comerciales como las civiles. II.- DEFINICIN DE SOCIEDAD A diferencia de la norma anterior, la nueva Ley no formula ni proporciona una caracterizacin completa de lo que es la sociedad. El artculo 1- y otros de la LGS se limita a mencionar implcitamente los elementos ms importantes para su existencia. Para algunos autores como Garrgues, la sociedad es el instrumento jurdico de conjuncin de medios econmicos que exceden la del hombre aislado. Segn Ura, la sociedad es una asociacin voluntaria de personas que crean un fondo comn para colaborar en la explotacin de una empresa, con nimo de obtener un beneficio individual, participando en el reparto de las ganancias que se obtengan. Por lo pronto definiremos a la sociedad como la manifestacin jurdica del esfuerzo organizado de una pluralidad de personas para realizar determinadas actividades econmicas. Para cumplir con esos propsitos el derecho le atribuye a esta sociedad una serie de elementos que hacen de esta institucin la formulacin jurdica ms propicia para realizar estas actividades.

III.- SOCIEDAD ANNIMA Histricamente las Sociedades annimas encuentran su origen en las compaas coloniales, la primera fue la compaa holandesa de las indias en 1602. Dichas compaas a su vez parecen proceder del condominio naval germnico y de algunos presentes italianos como la Casa de San Jorge. Esta ltima era una asociacin, de los acreedores de la Repblica genovesa, la cual para garantiza sus crditos. Haba asumido sucesivamente la gestin de un importante servicio, la exaccin de tributos, desarrollndose as una compleja actividad comercial. Sus participantes eran sin embargo, simples acreedores de la repblica genovesa y no estaban expuestos a otro riesgo que el perder su propio crdito. Este se hallaba representando por ttulos circulantes en el comercio (como son hoy los ttulos del estado), y eran, por lo mismo, continuamente diversas las personas de los participantes en la Casa de San Jorge. Este origen demuestra la importante funcin econmica que las Sociedades annimas desempean como instrumento de las grandes empresas industriales, bancarias o mercantiles, ya que las limitaciones de las responsabilidades de los socios y la representacin de sus aportaciones por medio de acciones, ttulos de crdito de circulacin, permiten grandes capitales por medio de pequeas inversiones de los ahorros de gran nmero de personas y una contribucin efectiva de la circulacin de la riqueza de pas; pero esta mismo facilidad acarrea a su vez necesidad de proteccin de estos pequeos inversionistas, para evitar que sean defraudados, y por esta razn la LGSM establece bases rigurosas en cuanto a la forma de constitucin de estas Sociedades annimas. La LGS, en su Libro Segundo, Seccin Sptima se refiere a las formas especiales de sociedades, considerando como tales a la; Sociedad Annima Cerrada y a la Sociedad Annima Abierta, aspectos no considerado en la Ley anterior N. 16123. En este sentido hay la opcin, para quien no estando obligado a hacerlo y no desee adoptar la forma de ninguna de estas dos clases de sociedades -, pueda constituirse simplemente como sociedad annima genrica u ordinaria, aplicndose las normas que seala la LGS para las sociedades annimas, excluyndose como es natural las normas particulares, propias de las Sociedades Annimas Cerradas o Abierta.

A. CONCEPTO.- Los conceptos definitorios de esta clase de sociedad, segn la ley

son que el capital de propiedad de la compaa no tiene conexin directa o indirecta con el de los socios, se divide en acciones y la responsabilidad de los socios por las deudas sociales es limitada. Segn la Ley los accionistas de las sociedades annimas no responden personalmente de las deudas sociales (Art. 51).1 La existencia del capital es requisito esencial para el nacimiento de la sociedad annima; es el nico modo de darle contenido patrimonial, pues los socios permanecen ajenos, desde el punto de vista de las obligaciones que pudieran corresponderles, a las vicisitudes de la sociedad. Aunque la diversidad de autores en el tema es bastante extensa, la propuesta presentada a continuacin, es la que desde mi muy particular punto de vista nos pareci ms completa. Es una sociedad mercantil capitalista, con denominacin y capital fundacional, representado por acciones nominativas suscritas por accionistas que responden hasta por el monto de su aportacin.2

B. Denominacin.- La ley se preocupa de que el tercero y el pblico en general

conozcan de modo inmediato el tipo de sociedad de que se trata, lo que resulta de inters para el efecto de conocer el lmite de la responsabilidad que corresponde a los socios y que puede ser determinante para el otorgamiento de crditos. Por ello obliga a que se incluya en la denominacin las palabras Sociedad Annima, o las iniciales S.A.. Si la actividad que realiza una sociedad, slo puede efectuarse, de acuerdo con la Ley, por sociedades annimas, el uso de la indicacin o de las reglas es facultativo. No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada, igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad para ello. Tampoco se puede adoptar una denominacin completa o abreviada que contenga, nombres de organismos o instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos por derechos de autor, salvo que demuestre estar legitimado para ello.
1

Artculo 51.Capital y responsabilidad de los socios En la sociedad annima el capital est representado por acciones nominativas y se integra por aportes de los accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. No se admite el aporte de servicios en la sociedad annima. 2 MAG. Mara Elizabeth Ojeda Orta, Profesora de tiempo completo de la UNIVERSIDAD AUTNOMA DE BAJA CALIFORNIA

C. Capital Inicial.- La ley trata de dar a la sociedad el sustento patrimonial necesario

desde el inicio de su existencia; por eso exige, para su constitucin, el pago de por lo menos la cuarta parte del capital y su suscripcin total. Igual regla rige para los aumentos de capital. ORGANOS DE ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA:

A. Directorio.- El directorio es un cuerpo colegiado en el que se advierte la

desvinculacin entre el capital y la gestin, siguiendo el principio de que no se necesita ser socio para desempear la funcin de director, salvo que el estatuto lo exija. La constitucin de una sociedad annima slo se inscribir en el registro si en el pacto social estn designados los miembros del directorio y el gerente general, salvo el caso de la sociedad annima cerrada que se constituya sin directorio. Teniendo en cuenta el inters de la empresa se concede al directorio cierta libertad en su actuacin, como es la de permitirle que nombre comisiones ejecutivas o delegue algunas de sus atribuciones; que sus miembros se mantenga en el ejercicio del cargo indefinidamente mediante la reeleccin. Pero al mismo tiempo se compensan esas atribuciones con las responsabilidades a que se le sujeta. La funcin principal del directorio es la gestin social con carcter permanente. En cuanto a su competencia interna, hay que deslindarla de la que corresponde a la junta general de accionistas, pero debe aceptarse como principio general que est autorizado para adoptar las decisiones sobre todos los asuntos que no estn atribuidos o reservados a la junta general o a otros rganos sociales. La existencia del directorio debe constar en la escritura de constitucin social, as como los datos ms importantes en referencia a este rgano de la sociedad. La designacin del directorio corresponde a la junta general, su nmero no debe ser menos de tres. Ni los estatutos ni la junta general pueden confiar la eleccin a ningn otro rgano social. Para la eleccin debe, adems, observarse, en su caso, lo dispuesto en la ley en cuanto a la representacin de las minoras. El nmero de directores puede ser fijado en el estatuto; si no lo fijase, o si solamente

se sealase el mximo y el mnimo, corresponde a la junta general resolver sobre este punto antes de la eleccin.

B. Gerencia.- Se acepta la existencia de uno o varios gerentes, segn lo determinen

los estatutos o lo acuerde la junta general. Si fuesen varios los gerentes, no precisa que formen un cuerpo colegiado que deba actuar conjuntamente. Lo que corresponda resultar de lo que disponga el estatuto o la junta general, en su caso. La designacin del gerente recae en el directorio, salvo que el estatuto reserve esta facultad a la junta general. Cuando se designe un solo gerente ste ser el gerente general y cuando se designe ms de un gerente, debe indicarse en cul o cules de ellos recae el ttulo de gerente general. A falta de tal indicacin se considera gerente general al designado en primer lugar. La sociedad puede contar con uno o ms gerentes generales, y en tal caso, el Reglamento del Registro de sociedades (art. 60 inc. a) en concordancia con lo sealado en el artculo 185, segundo prrafo, seala que la sociedad puede tener ms de un gerente general.

IV) SOCIEDAD ANNIMA CERRADA

A. Definicin.- Las sociedades annimas cerradas son aquellas que no se abren al

pblico para financiarse a travs de la emisin de accin. Son sociedades frecuentemente familiares y con muy escaso nmero de accionistas, en los que predomina el intuitus personae frente al intuitus pecuniae. Sus acciones no suelen ser libremente transmisibles. La sociedad annima cerrada se caracteriza porque limita la transmisin de las acciones, otorgndose los socios mutuamente, el derecho preferente para su adquisicin en caso de transferencia; porque limita el ejercicio del cargo de director slo para el accionista; porque no requiere la inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Valores e Intermediarios.

Es estas sociedades, la asociacin de los accionistas responde al intuitus personae, a la no cotizacin de las acciones en Bolsa y la existencia frecuente de limitaciones estatutarias a la transmisibilidad de los ttulos, permiten evitar la aparicin de nuevos accionistas. Por tanto, al no encontrarse las acciones de la sociedad diseminadas entre el pblico, se observa la presencia de un nmero reducido de empresarios interesados, es decir, en todos los socios existe un nimo empresarial, en el sentido de que, participando o no personalmente en la administracin, tienen una preocupacin continuada y activa por las incidencias de la vida social.

B. Denominacin.- La denominacin debe incluir la indicacin Sociedad Annima

Cerrada, o las siglas S.A.C.

C. Transferencia de Acciones.- El accionista que se proponga trasferir total o

parcialmente sus acciones a otro accionista o a terceros debe comunicarlo a la sociedad mediante carta dirigida al gerente general, quien lo pondr en conocimiento de los dems accionistas dentro de los diez das siguientes, para que dentro del plazo de treinta das puedan ejercer el derecho de adquisicin preferente a prorrata de su participacin en el capital. En la comunicacin el accionista deber constar el nombre del posible comprador y, si es persona jurdica, el de sus principales socios o accionistas, el nmero y clase de las acciones que desea transferir, el precio y dems condiciones de la transferencia. El precio de las acciones, la forma de pago y las dems condiciones de la operacin, sern los que le fueron comunicados a la sociedad por el accionista interesado en transferir. En caso de que la transferencia de las acciones fuera a ttulo oneroso distinto a la compraventa, o a ttulo gratuito, el precio de adquisicin ser fijado por acuerdo entre las partes o por el mecanismo de valorizacin que establezca el estatuto. En su defecto, el importe a pagar lo fija el juez por el proceso sumarsimo.

D. Auditora Externa.- El pacto social, el estatuto o el acuerdo de junta general

adoptado por el cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, puede disponer que la sociedad annima cerrada tenga auditora externa anual.

E. Representacin en la Junta General.- La representacin del socio en las

reuniones de la junta general se encuentra restringida a personas ntimamente ligadas a su persona, como pueden ser su cnyuge o ascendiente en primer grado. El estatuto puede extender la representacin a otras personas. El Reglamento del Registro de sociedades, el artculo 75 aclara que se requiere el acta o la lista de asistentes indiquen la relacin de parentesco que vincula al representante con el accionista representado. Cuando el estatuto extienda la representacin a otras personas, se indicar que el representante cumple con lo establecido en el estatuto. En defecto de dicha aclaracin, se presentar una constancia del gerente general indicando la circunstancia sealada, la que acompaar a la escritura pblica o acta, segn corresponda.

F. Derecho de Separacin.- Sin perjuicio de los dems casos de separacin que

concede la ley, tiene derecho a separarse de la sociedad annima cerrada el socio que no haya votado a favor de la modificacin del rgimen relativo a las limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o al derecho de adquisicin preferente.

G. Convocatoria a Junta de Accionistas.- La junta de accionistas es convocada por

el directorio o por el gerente general en caso de que la sociedad no cuente con directorio, segn sea el caso, mediante aviso que debe ser publicado con una anticipacin no menor de diez das al de fecha fijada para su celebracin, a travs de esquelas con cargo de recepcin, facsmile, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el accionista a este efecto, con una anticipacin no menor a diez das al de la fecha fijada para su celebracin, en los casos de la convocatoria a Junta General Obligatoria anual y para aquellas otras juntas expresamente fijadas en el estatuto; en los dems casos, salvo aquellos en que la Ley o el estatuto fijen plazos mayores, la anticipacin de la publicacin ser no menor de tres das. No es requisito la publicacin de avisos de convocatoria, lo cual indica pues la necesidad de precisar fehacientemente el domicilio de cada uno de los socios antes la sociedad a efecto de no incurrir en actos viciados en las citaciones. La publicacin no es sustitutoria de la citacin y convocatoria, de all que, el artculo 76 del RRS dispone que el presidente del directorio, quien haga sus veces o el gerente general, dejar constancia en el acta o en documento aparte que la convocatoria se ha efectuado cumpliendo los requisitos del artculo

245 de la Ley y del estatuto y que el medio utilizado ha permitido obtener los cargos de recepcin respectivos.

H. Juntas No Presenciales.- La Ley permite la posibilidad de que existan juntas no

presenciales, con tal que se acredite por cualquier medio sea escrito, electrnico o de otra naturaleza que permita la comunicacin y garantice su autenticidad. Ser obligatoria la sesin de la Junta de Accionistas cuando soliciten su realizacin accionistas que representen el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. Los acuerdos debern constar en acta redactada y suscrita por quienes actuaron como presidente y secretario de la sesin, o por quienes fueran expresamente designados para tal efecto, y se dejar constancia del lugar, fecha y hora en que se realiz la junta no presencial; el o los medios utilizados para su realizacin, la lista de los accionistas participantes o de sus representantes, el nmero y clase de acciones de las que son titulares; los votos emitidos; los acuerdos adoptados y los dems requisitos establecidos en al Ley.

I. Directorio Facultativo.- En el pacto social o en el estatuto de la sociedad se

podr establecer que la sociedad no tiene directorio. Cuando se determine la no existencia del directorio todas las funciones establecidas en la Ley para este rgano societario sern ejercitadas por el gerente general.

J. Adaptacin a la forma de Sociedad Annima Cerrada.- Cuando una sociedad

annima rena los requisitos para ser considerada una sociedad annima cerrada se le podr adaptar a esta forma societaria mediante la modificacin, en lo que fuere necesario, del pacto social y del estatuto. La sociedad annima cerrada que deje de reunir los requisitos que establece la Ley para ser considerada como tal debe adaptarse a la forma de sociedad annima que le corresponda. A tal efecto se proceder a la modificacin pertinente de su pacto social y estatuto.

V) SOCIEDAD ANNIMA ABIERTA

A. Definicin.- En trminos generales se puede afirmar que la sociedad annima

abierta se identifique con la gran sociedad annima que es promovida por uso

pocos pero que necesita del capital de muchos y, por tanto, recurre al ahorro pblico. Este tipo de sociedad ha de apelar, para su financiacin, al mercado de capitales y busca inscribir sus acciones en el Registro Pblico de Valores a fin de cotizar en bolsa las acciones, o en su defecto, mantener no inscribir sus acciones en bolsa, pero reguladas por su condicin de tales por las normas que regulan el Mercado de Valores. Al querer concentrar un gran capital, encontramos que las acciones se encuentran difundidas entre miles de accionistas y que se transmite frecuentemente. La caracterstica de este tipo de sociedad es la de la heterogeneidad de la composicin de su accionario, que no puede dejar de influir en el funcionamiento de estas sociedades y que se deriva del hecho de recurrir a amplias masas de capital en mano de un gran pblico indefinido. As encontramos un grupo o grupos de accionistas que controlan la sociedad frente a otro grupo que se desentiende de la marcha de la misma, renunciando a ejercitar su derecho de voto. Cada grupo tiene interese distintos. La sociedad annima es abierta, segn el artculo 249, cuando se cumpla una a ms de las siguientes condiciones: Ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones; Tiene ms de setecientos cincuenta accionistas; Ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento setenta y cinco o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital; Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptacin a dicho rgimen. La sociedad annima abierta se rige en forma supletoria por sociedad annima, en cuanto le sean aplicables. las normas de la

B. Denominacin.- Sin perjuicio de aplicar las normas generales relativas a la

denominacin de la sociedad, la denominacin debe incluir la indicacin Sociedad Annima Abierta o las siglas S.A.A..