EDIO ESPECIAL

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Introduo
por Cac Machado e Juliana Nolasco

Repensando a msica: um artigo embasador

The Berkman Center for Internet & Society at Harvard University

Licenciamento de direitos autorais e mdia pblica

por Jay Fialkov

Uma exceo ao direito autoral para monetizar o compartilhamento de arquivos: uma proposta para equilibrar a liberdade do usurio e a remunerao do autor na reforma da lei de direitos autorais brasileira
por Volker Grassmuck

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Repensando a msica: o futuro financeiro da msica ao vivo

por Panos Panay

Artist Revenue Streams: projeto de pesquisa multimtodo que examina as mudanas nas fontes de renda dos msicos
por Kristin Thomson e Jean Cook

Revista Auditrio

Instituto Auditrio Ibirapuera conselho diretor Giorgio Della Seta Ferrari Corbelli Greco [Presidente] Luiz de Alencar Lara [Vice Presidente] Bruno Villela Barreto Borges Csar Batista Giobbi Maria Antonia Magalhes Civita Maria Pia Chagas Marcondes Ferraz Venncio e Silva Salomo Schvartzman Wilson Quintella Zuza Homem de Mello conselho editorial revista auditrio Mario Cohen Cac Machado Pena Schmidt Juliana Nolasco Alexandre Casatti Lauro Mesquita Tiago Mesquita Joaquim Toledo Jr.

Centro de Estudos Auditrio Ibirapuera diretor Cac Machado coordenadora de estudos e cultura digital Juliana Nolasco editor de contedo Alexandre Casatti assistente de produo Fabiana Lima Nicolleti

Produo Revista Auditrio publisher Ricardo Feldman (Livre Contedo e Cultura) editor chefe Lauro Mesquita editores executivos Alexandre Casatti Joaquim Toledo Jr. Juliana Nolasco Tiago Mesquita projeto grfico e diagramao Tecnopop produo editorial Monica Andrade reviso Ana Lcia Neiva impresso Intergraf Grfica jornalista responsvel Lauro Mesquita (mtb 42722)

A Revista Auditrio uma publicao do Instituto Auditrio Ibirapuera, realizada por meio do convnio 735641/2010, PRONAC 102524. Distribuio gratuita de 2.000 exemplares. Direitos reservados proibida a reproduo total ou parcial sem prvia autorizao do Instituto Auditrio Ibirapuera. correspondncias para a revista Instituto Auditrio Ibirapuera Av. Pedro Alvares Cabral, s/n. Porto 2 Parque Ibirapuera So Paulo SP 04094-050 tiragem desta edio 2.000 exemplares

www.livreconteudo.com.br Rua Mourato Coelho, 1.223, Vila Madalena, 05417-012, So Paulo SP Tel.: (11) 3038-3939

Introduo

Em abril de 2011, o Berkman Center for Internet and Society, da Universidade de Harvard em Boston (EUA), sediou a conferncia Rethink Music como parceiro do evento realizado pelo Berklee College of Music e pelo Midem.1 A indstria da msica no mundo digital foi o grande tema do encontro. Os mais importantes pensadores e realizadores das reas do direito, economia e poltica do mundo anglo-saxo, incluindo artistas, contriburam com artigos para um livro oferecido durante a conferncia. A criatividade, o comrcio e as leis foram alguns dos assuntos abordados por pontos de vista originais e diversos em torno da criao e da distribuio da msica no mundo de hoje. A amplitude e a qualidade dessas ideias e discusses chamaram a ateno do nosso Centro de Estudos. Vimos, na realidade, uma oportunidade nica para trazer para o debate brasileiro essas importantes contribuies. Ao traduzir os textos para o portugus, esperamos qualificar e ampliar as discusses que ocorrem por aqui sobre o tema. A edio especial Repensando a Msica faz parte do primeiro nmero da nossa Revista Auditrio. Ali, apresentamos nossas linhas de pesquisa sobre msica: linguagem, economia e poltica, imagem e espao. Esta edio especial, portanto, um aprofundamento das questes na rea de economia e poltica abordadas, de modo mais
1 Ver www.rethink-music.com.

genrico, nos artigos de autores como o economista francs Jacques Atalli e do pesquisador britnico Andrew Dubber publicados no primeiro nmero da Revista Auditrio. Alm dos artigos autorais que o leitor tem agora em mos, Repensando a Msica inclui uma apresentao institucional do Berkman Center com um resumo das questes discutidas durante o curso da conferncia. Com a difuso do uso das tecnologias da informao e comunicao, novas possibilidades de acesso e produo de conhecimento passaram a existir, desafiando as leis, os modelos de negcios e as polticas pblicas tal como so apresentados hoje em dia. Nesse contexto digital, de intenso fluxo de troca de informaes e contedos, cresce a importncia de reconciliar os interesses privados do criador de uma obra intelectual com o interesse pblico de acesso cultura, ao conhecimento e informao, exigindo assim uma profunda discusso de um arcabouo institucional, legal e econmico para direitos autorais que corresponda realidade social, econmica e cultural do pas. E esse debate no fcil: encontrar a justa medida entre a proteo e a remunerao devida, por um lado, e o franco acesso ao conhecimento e cultura, por outro, implica temperar o sistema atual com uma srie de valores e transformaes significativas que, muitas vezes, desagradam a todos os lados. Alm disso, considerando-se um cenrio de grande massificao do uso da internet, as fronteiras da distribuio fsica de produtos culturais so desafiadas, mudando ainda mais a dinmica da produo e do consumo de contedo musical. Observa-se hoje em dia a descentralizao da veiculao, em que atores menores podem competir com realizadores dominantes. O resultado um espao de atuao cada vez mais fragmentado, diverso e com fronteiras menos claras. Os novos modelos econmicos que coexistem com os antigos exigem polticas que fomentem e promovam a sustentabilidade da produo cultural. Avaliando esta publicao pelo tempo necessrio para compreend-la, pode-se perceber as sutilezas dos temas tratados. Mas sua compreenso no supostamente uma questo de clareza. H nas entrelinhas mais informaes sobre a problemtica do que uma conversa puramente jurdica nos traria. Seria impossvel, numa breve

introduo, tratar de todas as questes que a esto. A riqueza de fatos e a diversidade de ideias pedem diferentes linhas de interpretao. At por isso, uma publicao como esta no deve ser vista como uma tentativa de apresentar respostas, e sim como um levantamento de novas possibilidades. Repensar a msica um ato que, deliberadamente, no se acaba. So vrios os fios desencapados e as linhas soltas, no aguardo do choque ou do arremate. Cac Machado Diretor Juliana Nolasco Coordenadora de Estudos e Cultura Digital Centro de Estudos Auditrio Ibirapuera
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Como a lei e o mercado vm sendo questionados por criadores, distribuidores e consumidores de msica. Um artigo para pensar a criao e os limites da propriedade intelectual.

Repensando a msica: um artigo embasador1

The Berkman Center for Internet & Society at Harvard University Traduo de Raquel Setz

Introduo A indstria da msica est em uma fase de transio importante h mais de uma dcada, desde que o consumo migrou para o ambiente on-line. Sob um ponto de vista, essa migrao sinaliza a derrocada da indstria fonogrfica. Fs tm pouco incentivo para comprar lbuns quando podem fazer download ilegal de msicas por redes de troca de arquivos peer-to-peer (P2P) e por outras fontes2. E a ateno dos consumidores progressivamente tirada da msica e atrada para uma enorme e crescente gama de produtos de mdia e entretenimento em constante competio. Segundo um estudo do grupo NPD3, no terceiro trimestre de 2010, apenas 16,5% dos usurios de internet americanos com mais de 13 anos compraram msica4. Quando fs compram msica, eles preferem baixar faixas individuais por 99 centavos de

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Repensando a msica: um artigo embasador est licenciado por meio da licena Creative Commons Attribution 3.0 United States, cujos termos completos esto disponveis em: http://creativecommons.org/licenses/by/3.0/us/legalcode. Ver IFPI Digital Music Report 2011: music at the touch of a button (2011), disponvel em: http://www.ifpi.org/content/library/DMR2011.pdf. Nota do Editor: empresa americana de pesquisas de mercado. IFPI Digital Music Report 2011, citado na nota 1.

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dlar a discos inteiros por dez vezes esse preo5. Como resultado de todos esses fatores e mais alguns, o valor da indstria fonogrfica global decaiu um tero desde 20046. Por outro lado, a revoluo digital traz novas oportunidades de crescimento e inovao na distribuio de msica. Hoje, h mais de 400 servios de msica digital licenciados em todo o mundo e treze milhes de faixas licenciadas para uso digital7. Desde 2004, o valor do mercado americano de msica digital cresceu mais de 1.000% para cerca de 4,6 bilhes de dlares8. Novas empresas, como Rdio e MOG, do aos consumidores uma alternativa pirataria permitindo que eles escutem suas msicas favoritas pela internet quando quiserem. Uma grande porcentagem da receita de anncios e de assinaturas desses servios vai diretamente para o bolso dos artistas, compositores, selos e editoras. Artistas pequenos, a nova classe mdia da msica, esto usando plataformas de rede social como alavanca para alcanar uma base de fs global. Por meio de ferramentas de distribuio faa-voc-mesmo, artistas podem eliminar os intermedirios e distribuir msica diretamente para os fs, ganhando mais em royalties do que ganhariam sob os tradicionais contratos assinados com gravadoras e editoras durante o auge do compact disc9. Alguns artistas at angariam fundos diretamente com os fs para bancar a produo de msica indita10. Para sobreviver transformao digital, todos os atores envolvidos na indstria musical esto repensando a msica. Selos esto repensando seus modelos de negcio. Empresas digitais esto repensando canais de distribuio. Artistas esto repensando sua relao com os fs e as fontes tradicionais de receita. E advogados, acadmicos e responsveis pelas polticas pblicas esto repensando o cenrio legal, esforando-se para atender s necessidades de criadores e consumidores na era digital.

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Ver PFANNER, Eric. Music industry counts the cost of piracy in: N.Y. Times, 21 de janeiro de 2010, disponvel em http://www.nytimes.com/2010/01/22/business/global/22music.html. Id. Id. Id. Ver BELSKY, Leah, KAHR, Byron, BERKELHAMMER, Max e BENKLER, Yochai. Everything in its right place: social cooperation and artist compensation in: 17 Mich. Telecomm Tech. L. Rev. 1, 8 (2010). Id., em 1516.

Para sobreviver, todos os atores envolvidos na indstria musical esto repensando a msica. Selos esto repensando seus modelos de negcio. Artistas esto repensando sua relao com os fs e as fontes tradicionais de receita.

Esta pea introdutria descreve brevemente os vrios modos como a indstria da msica est reagindo e repensando a msica e as leis e polticas de direitos autorais. Os artigos anexos includos nesta publicao especial refletem as vises e oferecem contexto adicional de diversos envolvidos (stakeholders) para algumas das questes legais e polticas mais urgentes atualmente. Sampling, mashups e a emergncia da cultura do remix A interseco de msica e lei comea com o prprio processo criativo. Esse processo est se tornando cada vez mais individual, particularmente quanto gravao e distribuio de msica. Hoje, possvel produzir gravaes de nvel profissional usando apenas um iPad e seu aplicativo GarageBand, em um custo total de 505 dlares11. O advento de ferramentas de gravao baratas e canais de autodistribuio levou alguns artistas a evitar produtores, estdios e selos12. Talvez haja menos profissionais de gravao, mas qualquer um pode gravar. Ainda mais: podem remixar. Uma rpida anlise da msica popular durante os ltimos 20 anos revela um crescente nmero de obras altamente populares que utilizam ou incorporam pedaos de msicas e gravaes preexistentes. O YouTube est lotado de vdeos que misturam e remixam udio e elementos visuais, dando origem a gneros completamente novos de expresso criativa. De modo crescente, nossa cultura coloca um valor esttico na arte que incorpora e construda sobre obras preexistentes. A internet possibilitou que tal cultura prosperasse, oferecendo os meios de criao, distribuio e consumo de remixes, mashups e obras baseadas em samples para uma grande variedade de artistas e consumidores interconectados. All Day, do Girl Talk, um disco de 71 minutos lanado com repercusso positiva em novembro de 2010, inteiramente feito de 373
11 12 CHEH, Brian X. Indie musicians record entire album with garageband for iPad in: Wired: Gadget Lab, 4 de abril de 2011, disponvel em http://www.wired.com/gadgetlab/2011/04/indie-band-ipad/. OLIVAREZ-GILES, Nathan. Recording studios are being left out of the mix in: Los Angeles Times, 13 de outubro de 2009, disponvel em http:// articles.latimes.com/2009/oct/13/business/fi-smallbiz-studios13

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samples sobrepostos (o lbum foi produzido em um laptop usando Adobe Audition, vendido a aproximadamente 350 dlares)13. Como pode ser deduzido pelo nome do selo do Girl Talk, Illegal Art, seu sampling ato de copiar digitalmente e reusar msicas e gravaes originais no licenciado pode constituir violao de direitos autorais. Alguns tribunais sustentaram que samplear uma pequena parte de uma cano no viola os direitos do dono da composio14. Do lado das gravadoras, o Sixth Circuit notoriamente sustentou que o dono de uma gravao sonora tem o direito exclusivo de samplear a prpria gravao, no importa a durao do trecho copiado15. Alm da simplicidade do modelo de licencie ou no sampleie defendido pelo tribunal de Bridgeport, observadores argumentaram que uma regra exigindo licenciamento economicamente eficiente: impede que o mercado seja inundado por remixes no licenciados das canes mais populares, enfraquecendo-as em uma disputa para esgot-las o mais rpido possvel16. Crticos consideram preocupante a sugesto de que o fair use oferece uma defesa para a violao dos direitos autorais no caso dos samples, j que no proporciona nenhuma receita aos titulares de direitos. Samples podem ser usados de maneira legal, licenciando as composies e gravaes sampleadas dos seus donos. Mas os sampleadores muitas vezes consideram o processo de liberao de direitos complexo e caro, atrasando e interrompendo o processo criativo17. Alguns argumentam que isso diminuiu as escolhas de samples dos artistas, levando-os a depender de samples vanilla-wrap18 dos acervos de sample em detrimento de discos antigos cuidadosamente selecionados19. De maneira mais problemtica, parece haver uma tenso implcita entre a cultura do sampling, que aprecia remixes e releituras,
13 14 15 16 17 Ver LEVINE, Mike. Girl talk talks tech in: Electronic Musician, 1 de abril de 2011, disponvel em http://emusician.com/interviews/feature/girl_talk/. Ver Newton v. Diamond, 349 F.3d 591 (9th Cir. 2003). Ver Bridgeport Music, Inc. v. Dimension Films, 410 F.3d 792, 801 (6th Cir. 2005). SZYMANSKI, Robert M. Audio Pastiche: Digital Sampling, Intermediate Copying, Fair Use, in: 3 UCLA Ent. L. Rev. 271, 322 (1996). Ver AYRE, Jim. Girl talk and the sample license clearance process in: Future of Music Coalition, 28 de agosto de 2008, disponvel em http://futureofmusic.org/ blog/2008/08/28/girl-talk-and-sample-license-clearance-process. Nota do Editor: pacote de samplers padro que vem com os aplicativos ou instrumentos musicais. NETANEl, Neil. Copyrights Paradox, 22 (2008).

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De maneira mais problemtica, parece haver uma tenso implcita entre a cultura do sampling, que aprecia remixes e releituras, e a atual lei de direitos autorais americana, que privilegia a originalidade e o autor singular.

e a atual lei de direitos autorais americana, que privilegia a originalidade e o autor singular20. Defensores de uma abordagem mais liberal em relao a sampling, remixes e mashups argumentam que os donos de direitos autorais podem reprimir a criatividade se negando a licenciar msica por no gostar do novo contedo, por puro capricho, ou por desejar extrair o mximo de receita fazendo uso da sua posio superior de barganha21. Uma soluo proposta a licena compulsria para sampling. Os defensores explicam que, assim como o congresso americano decidiu conceder taxas de licenciamento fixadas por acordo para transmisses em udio digital de gravaes sonoras (clusula do Pargrafo 114 da Lei de Direitos Autorais) e para covers de composies musicais (clusula do Pargrafo 115), ele deveria fixar taxas que permitam aos artistas samplear e remixar obras protegidas por direitos autorais22. Outros preferem um teste de fair use liberalizado que possa incentivar o sampling criativo para transformar obras23. E ainda h outros que defendem um sistema de uso livre, ao menos para certas classes de usos e usurios, como o criador amador24. Nenhuma soluo clara veio tona, mas a maioria dos envolvidos concorda que importante encontrar um equilbrio entre permitir a criatividade dos remixers e compensar os artistas originais. Artistas e selos Historicamente, artistas individuais gravaram sob relaes contratuais com gravadoras. A natureza desses acordos contratuais mudou em aspectos importantes junto com a lei em vigor e o cenrio de distribuio digital.
20 Ver AREWA, Olufunmilayo B. From F.C. Bach to Hip Hop: musical borrowing, copyright, and cultural context in: 84 N.C.L. Rev. 547, 581 (em que discute os tribunais caracterizando sampling como roubo em oposio ao hip-hop caracterizando-o como pegar emprestado). BECK, Jeremy Beck. Music composition, sound recordings and digital sampling in the 21st century: a legislative and legal framework to balance competing interests in: 13 UCLA Ent. L. Rev. 1, 19 (2005). Ver CRUM, Joshua. The day the (digital) music died: bridgeport, sampling infringement, and a proposed middle ground in: 2008 BYU L. Rev. 943 (2008). Ver MONGILLO, David. The girl talk dilemma: can copyright law accommodate new forms of sample-based music? in: 9 PGH. J. Tech. L. & Poly 1 (2009). LESSING, Lawrence, Remi x, 255 (2008).

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Cancelamento da transferncia de direitos autorais Gravadoras controlam contedo a partir dos acordos de gravao assinados nos ltimos 30 e poucos anos, um vasto e valiosssimo acervo de obras gravadas, que devem considerar as clusulas de cancelamento de direito autoral encontradas no Pargrafo 203 da Lei de Direitos Autorais25. Quando essas clusulas entrarem em vigor, em 2013, os artistas talvez forcem as gravadoras a abrir mo dos direitos autorais que possuram e exploraram nos ltimos 35 anos26. O debate em torno do Pargrafo 203 est centrado em duas questes: (1) se o Pargrafo 203 se aplica a obras criadas depois de 1 de janeiro de 1978, a data inicial do estatuto, por artistas que assinaram acordos de licena antes de 1978; e (2) se gravaes sonoras so obras sob encomenda isentas da requisio de cancelamento do Pargrafo 203. O Pargrafo 203 permite que artistas cancelem as transferncias de direito autoral executadas em ou depois de 1 de janeiro de 1978, 35 anos aps a concesso inicial. O artista ou seus herdeiros retomam o direito autoral e tm uma nova oportunidade para explor-lo, uma segunda mordida na ma27. Obras sob encomenda esto isentas dessa clusula, e a posse dos direitos autorais de todos os associados permanece com a editora ou gravadora. Ao inserir o Pargrafo 203 na Lei de Direitos Autorais, o congresso reconheceu que a dificuldade em determinar o valor econmico de uma obra a longo prazo levou muitos novos artistas a assinar contratos desvantajosos com selos e editoras estabelecidos. A inteno do congresso era que essa clusula protegesse artistas contra transferncias desvantajosas em que, devido a um poder de barganha desigual, o cessionrio colhe todos os benefcios do direito autoral28.

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Ver 17. U.S.C. 203 (2006). Id. Carta da Future of Music Coalition para Maria Pallante, Register of Copyright, Escritrio de Direitos Autorais dos EUA (24 de janeiro de 2011), disponvel em http://futureofmusic.org/sites/default/files/ FutureofMusicNoticeTerminationComments.pdf. [doravante, Future of Music Coalition Letter]. Sound recordings as works made for hire: hearing before the h. sub. comm. on courts and intellectual property in: 106th Congress (2000) (pronunciamento de Marybeth Peters, a Register of Copyrights) [doravante, Peters Sound Recordings Statement].

Artistas que executaram transferncias de suas obras em 1978 podem comear a recapturar seus direitos autorais em 2013 e a registrar avisos de cancelamento neste ano, 2011. Nem preciso dizer que os artistas e seus representantes esto empolgados com a oportunidade de reaver seus direitos autorais e explor-los no novo mercado digital29. As gravadoras, por outro lado, querem retomar o controle de gravaes protegidas por direitos autorais e esperam limitar o alcance do Pargrafo 203 o mximo possvel30. O significado do termo executado no Pargrafo 203 tem gerado controvrsias. Representando as gravadoras, a Recording Industry Association of America (RIAA) argumentou que a inteno do congresso era que executado significasse assinado31. Essa leitura limitaria a aplicao do Pargrafo 203 somente s obras de artistas que assinaram e se tornaram parte de acordos depois de 1 de janeiro de 1978. O problema de uma leitura desse tipo, segundo defensores dos artistas como a Future of Music Coalition, que muitas obras so criadas anos depois de um acordo ser assinado. Por exemplo, muitos artistas assinaram acordos antes de 1978, mas gravaram msicas depois de 1 de janeiro daquele ano. Pela interpretao da RIAA do Pargrafo 203, esses artistas no teriam o benefcio dos direitos de cancelamento para as obras gravadas de 1978 em diante. Alguns argumentam que o congresso tencionava expressamente proteger artistas dos contratos desvantajosos e no poderia ter mantido essa brecha no estatuto32. Recentemente, o Escritrio de Direitos Autorais dos EUA (United States Copyright Office) props um regulamento que permitir que artistas pegos por essa lacuna usem a data de criao como data de execuo para a finalidade de cancelar acordos de transferncia33. Fora isso, o Escritrio de Direitos Autorais no esclareceu o significado do termo executado. Isso quer dizer que artistas ps-1978 que entraram em acordos de transferncia antes de criar as obras em questo
29 30 Future of Music Coalition Letter, supra nota 27. Ver GILLILAND, Anne. Recording termination of transfer notices in gap situations in: Copyright Corner, 3 de dezembro de 2010, disponvel em http://library.osu.edu/blogs/ copyright/2010/12/03/recording-termination-of-transfer-notices-in-gap-situations. Recording Industry Association of America, Inc., Reply comments of the recording industry association of America, before the United States copyright office (2010). Future of Music Coalition Letter, supra nota 27. Id.

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podem tentar usar a data de assinatura, mais antiga, como o incio do perodo de 35 anos34. As gravadoras tambm esto tentando limitar os efeitos do Pargrafo 203, argumentando que a maioria das gravaes sonoras obra sob encomenda, que est expressamente isenta do direito de trmino. A Lei de Direitos Autorais classifica uma criao como obra sob encomenda se ela: (1) foi feita por um funcionrio no escopo ordinrio da sua atividade; ou (2) especialmente licenciada para uso em uma contribuio para um trabalho coletivo, uma parte de um filme ou outra obra audiovisual, uma traduo, uma obra auxiliar, uma compilao, um texto de instrues, um teste, material de respostas para um teste e um Atlas35. H um consenso geral de que artistas no so verdadeiros funcionrios de gravadoras e que o primeiro ponto no aplicvel, mas o segundo ponto controverso. Contratos de gravao mais tradicionais determinam que todas as gravaes feitas de acordo com eles constituem obras sob encomenda. Por lei, no entanto, uma gravao sonora s uma obra sob encomenda caso se encaixe em uma das categorias listadas acima, o que levou selos a classificarem gravaes sonoras como contribuies para trabalhos coletivos ou para compilaes36. Gravaes sonoras foram brevemente includas como uma categoria da lista aps uma emenda introduzida pelo Satellite Home Viewer Improvement Act, de 1999, atrair pouca ateno, mas desde a descoberta dessa importante mudana protestos estimularam o congresso a revogar a emenda retroativamente37. Representantes dos artistas responderam que obras coletivas e compilaes se referem somente a lbuns que contm gravaes de vrios artistas, no lbuns criados inteiramente por um artista e entregues como um todo gravadora38. O Escritrio de Direitos Autorais adotou uma posio entre os dois extremos. Segundo Marybeth Peters, ex-Register of Copyrights, a doutrina da obra sob encomenda engloba
34 35 Id. HORSNELL, Chris. Sound recordings and the termination of transfers in: Music Row Magazine, 1 de agosto de 2005, disponvel em http://www.mjhc-law.com/ articles/sound-recordings-and-the-termination-of-transfers. Peters sound recording statement, supra nota 28. Ver LAFRANCE, Mary. Authorship and termination tights in sound recordings in: 75 S. Cal. L. Rev. 375, 376 (2002). HORSNELL, supra nota 35.

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todos os envolvidos em uma gravao exceto os artistas principais, que devem conservar seus direitos de cancelamento de transferncia previstos no Pargrafo 20339. Nos prximos anos, as gravadoras recebero suas primeiras notificaes e provavelmente levaro o debate aos tribunais, ocasionando um esclarecimento final. Direitos de execuo pblica e gravaes sonoras Direitos de execuo pblica expandidos para titulares de direitos autorais de gravaes sonoras devem proporcionar outra nova fonte de receita para artistas e selos. Compositores tm direito de receber royalties cada vez que uma gravao correspondente executada publicamente por radiodifuso ou tocada em bares, lojas e outros espaos pblicos. Titulares de direitos em gravaes sonoras, incluindo os artistas e as gravadoras, so deixados de lado por enquanto. Durante o 112 Congresso, o deputado John Conyers e o senador Patrick Leahy provavelmente iro reintroduzir uma verso da Lei de Direitos de Execuo Pblica que estende os direitos de execuo pblica de gravaes sonoras para a radiodifuso40. Em 1995, o congresso votou pela extenso do direito de execuo pblica de gravaes sonoras, mas somente quando so executadas por transmisso digital de udio (por exemplo, em rdios via satlite e transmisses na internet). Em 2007-2008, o deputado Howard Berman fracassou em expandir o direito de execuo pblica de gravaes sonoras, mas, em 2009, o senador Patrick Leahy retomou esforos para criar um royalty para a msica tocada em rdios AM e FM e para cobrir os pagamentos anuais de royalties de estaes de rdio menores. Apesar de j ter passado pelos Comits Judicirios da Cmara e do Senado, a Lei no foi levada Cmara ou ao Senado completos para ser votada41. A National Association of Broadcasters (NAB)42 se ops legislao de direitos de execuo pblica expandidos para gravaes sonoras,
39 40 41 42 Peters Sound Recording Statement, supra nota 28. BOLIEK, Brooks. Performance rights act on repeat in: Politico, 10 de fevereiro de 2011, s 4h45, disponvel em http://www.politico.com/news/stories/0211/49194.html. The performance rights act puts local jobs at risk in: NAB National Association of Broadcasters, http:// www.nab.org/advocacy/issue.asp?id=1889&issueid=1002 (ltima visita em 10 de maro de 2011). Associao Americana de Emissoras.

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chamando-a de imposto de execuo no rdio43. Segundo a NAB, a veiculao no rdio propaganda gratuita, e a indstria da msica obtm receitas substanciais como resultado direto dessa promoo gratuita44. A NAB tentou, sem sucesso, elaborar a prpria soluo legislativa. Pela proposta da NAB, uma emissora de rdio pagaria aos artistas e aos titulares de direitos das gravaes sonoras entre 0,25% e 1% das receitas de rede da estao. A porcentagem de royalty estaria diretamente ligada penetrao de telefones celular com rdio no mercado. Quando celulares com rdio atingissem 75% de penetrao no mercado, as emissoras pagariam o 1% de royalty de execuo. MusicFirst, uma coalizo de doze organizaes de gravaes sonoras afiliadas, rejeitou o plano da NAB45. Argumentou que as transmisses digitais so cada vez mais importantes para a promoo de msicas e o lanamento de novos artistas, fazendo com que no haja razo para um tratamento especial para emissoras de rdio, especialmente quando essas estaes tocam regularmente msicas mais velhas, que precisam de pouca promoo adicional. O Departamento de Comrcio dos EUA, entre outras determinaes, enfatizou que, das naes industrializadas, s os EUA continuam mantendo a iseno de direito de execuo pblica para gravaes sonoras. Ao no agir de acordo com os padres internacionais de direitos autorais, os EUA esto privando os artistas de uma significativa fonte de receita. Por causa da falta de reciprocidade, pases estrangeiros no vo pagar royalties de execuo pblica para artistas e selos americanos, privando os artistas de dezenas de milhes de dlares anuais46. Alguns, incluindo o deputado Conyers e o msico George Clinton, enquadram o debate como uma questo de direitos civis. Artistas mais
43 44 45 Stop the radio tax in: NAB National Association of Broadcasters, http://www. noperformancetax.org/ (ltima visita em 31 de maro de 2011). The performance rights act puts local jobs at risk, supra nota 41. OXENFORD, David. NAB radio board adopts proposal for settlement of performance tax issue where do we go from here? in: Broadcast Law Blog, 25 de outubro de 2010, disponvel em http://www.broadcastlawblog.com/2010/10/articles/broadcastperformance-royalty/nab-radioboard-adopts-proposal-for-settlement-of-performance-tax-issue-where-do-we-go-from-here. Carta de Cameron F. Kerry, conselheiro-geral do Departamento de Comrcio dos EUA, para o senador Patrick Leahy, presidente, do Comit sobre o Judicirio do Senado dos Estados Unidos (1 de abril de 2010), disponvel em http://www.scribd.com/doc/29299229/ Commerce-Department-Letter-on-Performance-Rights-Act; Public performance right for sound recordings in: Future of Music Coalition, disponvel em http://futureofmusic.org/article/ fact-sheet/public-performance-right-sound-recordings (ltima visita em 5 de abril de 2011).

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velhos e predominantemente afro-americanos cujas canes so regularmente tocadas no rdio no recebem nenhuma compensao pelo seu trabalho, enquanto emissoras ricas lucram47. Outros apoiadores da Lei de Direitos de Execuo Pblica acreditam que manter a iseno para radiodifuso entra em conflito com a lgica histrica da lei de direitos autorais americana: encorajar o esforo individual por meio de ganhos pessoais. Conforme as receitas da indstria musical diminuem na era digital, os artistas devem ser capazes de capitalizar em todas as fontes de renda disponveis a fim de receber os ganhos pessoais que motivam a criao. A iseno para radiodifuso bloqueia um incentivo importante48. A NAB responde que os selos s esto pedindo direitos de execuo pblica de gravaes sonoras porque esto perdendo receita de venda de CDs. A Lei de Execuo Pblica pune emissoras bem-sucedidas comercialmente pelos modelos de negcios falhos das gravadoras, eles argumentam. Selos indo falncia sero salvos forando emissoras locais, que oferecem notcias e divertimento ao pblico, a fechar as portas (out of the business) porque no conseguem pagar os royalties de registro fonogrfico49. Combate pirataria e cumprimento de direitos on-line Os esforos dos titulares de direitos para fazer cumprir seus direitos autorais diante da inovao tecnolgica expandiram e definiram as fronteiras da lei de direitos autorais. Desde casos seminais de responsabilidade secundria por violao de direitos autorais envolvendo donos de mercados de pulga at a investida do Supremo Tribunal no mundo do compartilhamento de arquivos em Grokster, tribunais tm se esforado para equilibrar os interesses dos donos de contedo e dos inovadores que constroem negcios que dependem desse contedo. Legisladores enfrentam essas mesmas consideraes quando elaboram solues legislativas para esses problemas complexos.
47 48 49 MYERS, Gary e HOWARD, George. The future of music: reconfiguring public performance rights in: 17 J. Intell. Prop. L. 207, 241-42 (2010). Ver id. The performance rights act puts local jobs at risk, supra nota 41.

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Viacom v. YouTube e o DMCA O Digital Millennium Copyright Act (DMCA) foi promulgado em 1998 em parte para alinhar os EUA com dois pactos negociados sob os auspcios da Organizao Mundial de Propriedade Intelectual. Isso afeta a indstria musical de trs formas importantes: (1) a DMCA criminalizou tanto a produo de tecnologia cujo propsito burlar a tecnologia de gerenciamento digital de direitos quanto o prprio ato de burlar; (2) a DMCA aumentou as penas por violao de direito autoral na internet; e (3) a DMCA criou isenes de responsabilidade para servidores de contedo confrontados com alegaes de violao de direitos autorais baseadas no contedo postado por usurios. As clusulas de iseno de responsabilidade do DMCA so, aos olhos de muitos observadores, essenciais para a ascenso e a segurana legal de servios como YouTube, que dependem muito de contedo gerado por usurios. Se um servidor cumpre com uma variedade de obrigaes previstas na lei, incluindo responder diligentemente aos avisos de remoo corretamente formulados e evitar que se repita a violao, ele no ser responsabilizado pelo contedo postado por seus usurios50. O provedor de servio pode no ter conhecimento de fato do material infringente ou no estar ciente das circunstncias que caracterizam a atividade de violao51. S que o que constitui conhecimento necessrio ou cincia, no entanto, ainda matria para debate. Em junho de 2010, em um processo movido pela Viacom, um tribunal de primeira instncia sustentou que o YouTube no era responsvel pelo contedo infringente postado por seus usurios52. Apesar de o YouTube estar ciente de que alguns contedos no seu site violavam os direitos autorais de terceiros, ele no foi obrigado a remover tal contedo sem um aviso direto de violao. Essa questo agora a matria de uma apelao perante ao tribunal de segunda instncia, e ambos os envolvidos j registraram suas consideraes iniciais53.
50 51 52 53 Ver 17 U.S.C. 512(c). Id. Viacom Intl, Inc. v. YouTube, Inc., 718 F. Supp. 2d 514 (S.D.N.Y. 2010) GARDNER, Eriq. Google answers Viacom in YouTube appeal (exclusive) in: The Hollywood Reporter, 1 de abril de 2011, disponvel em http://www.hollywoodreporter. com/thr-esq/google-answers-viacom-youtube-appeal-173922.

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A deciso dividiu analistas. Alguns acreditam que ela coloca inapropriadamente um fardo sobre os titulares de direitos ao requisitar que eles identifiquem todo e qualquer contedo infringente, permitindo que sites como YouTube lucrem em cumplicidade com violadores da lei54. Outros enxergam a deciso como um passo importante para garantir um espao para inovadores desenvolverem modelos de negcio nas novas mdias sem temer a responsabilidade secundria por violao de direitos autorais55. De qualquer forma, o veredicto e o recurso de apelao em andamento iro certamente afetar os titulares de direitos que esto fazendo negcios on-line ou procurando barrar a prtica de violao on-line. Independentemente da Viacom, muitas crticas tm sido dirigidas DMCA. O ex-presidente Bill Clinton aprovou essa lei com o propsito expresso de equilibrar a proteo de direitos e a segurana para servios on-line, mas ambos os lados dizem ter ficado na pior posio. Quando um titular de direitos quer enviar um aviso de remoo, preciso se certificar de que o aviso est sendo direcionado ao material infringente, e no, por exemplo, ao material coberto pela doutrina de fair use. Alguns crticos argumentaram que o medo de ser acusado de m-f impede que os titulares de direitos exeram as opes de aviso de remoo56. Outros argumentam o oposto: titulares de direitos superprotetores registram avisos de remoo que resultam em obras legtimas sendo removidas da internet, reprimindo assim a criatividade57. Esse tipo de processo de aviso de remoo poderia criar um sistema de censura por procurao58. Resumindo, a iseno de responsabilidade da DMCA permanece um campo de batalha para litgios de direitos autorais, estudos e potenciais reformas na lei.

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E.g., ANDREWS, Cory L. Viacom v. YouTube: the rest of the story in: Forbes, 25 de junho de 2010, s 11h38, disponvel em http://blogs.forbes.com/ docket/2010/06/25/youtube-v-viacom-the-rest-of-the-story/. E.g., POST, David. Viacom v. YouTube, and why it matters in: The Volokh Conspiracy, 9 de julho de 2010, s 11h34, disponvel em http://volokh.com/2010/07/19/viacom-v-youtube-and-why-it-matters/. Nota Lets not go crazy: why Lenz v. Universal Music Corp. undermines the notice and takedown process of the digital millennium copyright act in: 17 J. Intell. Prop. L. 147 (2009). HAZELWOOD JR., Charles W. Fair use and the takedown/put back provisions of the digital millennium copyright act in: 50 IDEA 307 (2010). SELTZER, Wendy. Free speech unmoored in copyrights safe harbor: chilling effects of the DMCA on the first amendment in: 24 Harv. J.L & Tech. 171 (2010).

Responsabilidade do investidor O investimento vital para a inovao no mundo on-line. Os investidores fornecem o capital necessrio, dando queles que desenvolvem mecanismos de distribuio de contedo on-line os recursos para fomentar e aumentar seus negcios e atender s demandas dos consumidores. Mas os investidores em servios que violam leis de direitos autorais esto recorrendo a alvos legais para os titulares de direitos que esto em busca de compensao pelo uso dos seus contedos. Litgios recentes ajudaram a definir o escopo da responsabilidade do investidor. Em 2007, a Bertelsmann AG pagou 130 milhes de dlares a editoras afiliadas a Harry Fox Agency como acordo por um processo de classe que alegava que a Bertelsmann era responsvel por violaes diretas ou secundrias de direito autoral devido ao seu investimento no Napster59. Duas decises de tribunal de primeira instncia recentes, UMG v. Veoh I60 e II61, fizeram com que ficasse mais difcil para os titulares de direitos processar investidores em empresas que facilitam violaes de direito autoral. A lei em vigor oferece duas teorias de responsabilidade do investidor por violao de direitos autorais: (1) contributory infringement; e (2) vicarious infringement. Pela primeira teoria, um investidor responsvel se (a) tem conhecimento da conduta de violao e (b) induz, causa ou contribui materialmente com a conduta de violao62. O tribunal do caso Veoh II sustentou que simplesmente financiar uma empresa no equivale a contribuir materialmente com a violao de direitos autorais praticada pelos usurios, excluindo assim o contributory infringement63. O tribunal do caso Veoh tambm no considerou convincentes os argumentos de responsabilidade por vicarious infringement dados pela UMG. Pela teoria de vicarious infringement, um investidor responsvel se (a) tiver direito ou competncia para supervisionar a atividade de
59 BUTLER, Susan. Pubs, bertie reach $130M settlement over Napster in: Billboard. biz, 31 de agosto de 2007, disponvel em http://www.billboard.biz/bbbiz/ content_display/industry/news/e3id5f1fc9043fb8e12af8d727d2a5f8c2a. Veoh Networks v. UMG Recordings, Inc. (Veoh I) in: 522 F. Supp. 2d 1265 (S.D. Cal. 2007). UMG Recordings, Inc. v. Veoh Networks, Inc. (Veoh II) in: 620 F. Supp. 2d 1081 (C.D. Cal. 2008). BRODZINSKI, Liz, UMG Recordings, Inc. v. Veoh Networks, Inc. The future of investor liability for user-generated content in: 21 DePaul J. Art, Tech. & Intell. Prop. L. 75, 76-77 (2010). Veoh II em 12-13.

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violao e (b) tiver um interesse financeiro bvio e direto em tais atividades. A UMG argumentou que os investidores tinham um interesse financeiro direto em que os usurios publicassem contedo infringente: quanto mais usurios assistissem a esse contedo, a Veoh registraria mais visualizaes de anncios e, consequentemente, obteria mais receita e lucros para seus investidores. O tribunal julgou que os investidores s colhem retorno financeiro por meio da venda de aes da Veoh, criando um interesse apenas no preo das aes, e no no lucro obtido com o nmero de visualizaes de anncio64. Isso problemtico se a indstria fonogrfica espera usar o litgio para recuperar a receita perdida, j que os investidores costumam ter mais recursos do que a startup, tipicamente pouco capitalizada. Agora ser difcil processar investidores por violaes de direito autoral sem ter evidncia do seu envolvimento nas operaes dirias da empresa65. Mesmo assim, Veoh apenas uma deciso de tribunal de primeira instncia, que outros tribunais podem achar persuasiva, mas no precisam seguir. Alguns especialistas querem uma mudana na direo oposta: dizem que as prprias leis de direitos autorais deveriam ser reformadas a fim de dar aos investidores um senso mais previsvel de potenciais responsabilidades. Caso contrrio, os investidores talvez deixem a possibilidade de litgio impedi-los de financiar as novas empresas de msica digital66. Perdas e danos e a Lei de Direitos Autorais A lei permite que donos de direitos autorais recuperem o valor exato dos danos que conseguirem provar, ou perdas e danos entre 750 e 30 mil dlares por obra violada, e de mais de 150 mil dlares por obra no caso de violao intencional67. Os donos de direitos autorais tambm podem recuperar os custos de litgio e pagamentos razoveis dos advogados68. Certamente, essa lei de perdas e danos cria o potencial

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Id. Ver BRODZINSKI, supra nota 62, em 100. Id. 17 U.S.C. 504(c)(1-2). 17 U.S.C. 505.

de custos altos para os rus, sendo assim uma ferramenta importante para titulares de direitos autorais fazerem cumprir seus direitos. Alguns tribunais e crticos, no entanto, acreditam que elas so muito altas. Por exemplo, em maro um tribunal rejeitou uma teoria de perdas e danos que tornaria a Limewire responsvel por mais de 1 bilho de dlares em perdas e danos, uma recompensa que mais dinheiro do que toda a indstria fonogrfica ganhou desde que Edison inventou o fongrafo em 187769. Da mesma forma, um recurso de apelao em andamento procura mudar o modo como os jris avaliam perdas e danos em processos contra usurios individuais de servios de compartilhamento de arquivos peer-to-peer70. Alm disso, muitos observadores argumentam que o risco de indenizaes to altas pode desencorajar a expresso71, at mesmo a expresso de oradores bem-intencionados que, caso contrrio, estariam protegidos pela alegao de fair use.
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O papel dos provedores de internet em fazer cumprir direitos A indstria fonogrfica est, cada vez mais, pressionando os provedores de internet a adotarem programas de resposta gradual para ajudar no combate violao de direitos autorais que acontece em suas redes. Sob esse programa, os titulares de direitos identificam para os provedores os endereos de IP de usurios que cometeram violao e do aos provedores provas da violao. Os provedores ento tomam uma srie de medidas graduais, comeando geralmente com avisos. Se o endereo de IP de um usurio marcado uma segunda vez, os provedores reduzem a largura da banda do usurio. A terceira transgresso pode levar ao cancelamento do acesso do usurio72.
69 70 Arista Records LLC v. Lime Group LLC, n. 06 CV 5936 (KMW), 2011 WL 832172, at *3 (S.D.N.Y. 10 de maro de 2011) (citando Def. Mem. em 2-3). SEILER, Joey. Nesson, students file appeal in file-sharing case in: Harvard Law Record, 31 de janeiro de 2011, s 11h01, disponvel em http://www.hlrecord.org/ news/nesson-students-file-appeal-in-file-sharing-case-1.1949907. BAMBAUER, Derek E. Faulty math: the economics of legalizing the grey album in: 59 Ala. L. Rev. 345, 350 (2008). Ver SOOKMAN, Barry e GLOVER, Dan. Graduated response and copyright: an idea that is right for the times in: The Lawyers Weekly, 20 de janeiro de 2010.

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Apoiadores dos programas de resposta gradual elogiam sua eficincia73. Como intermedirio do acesso internet, os provedores podem facilmente reprimir usurios que cometem violaes persistentes diminuindo a velocidade ou cancelando seu acesso. Em contraste, fazer cumprir direitos via processos judiciais custoso e no consegue evitar que as violaes aconteam. Titulares de direitos no tm recursos para processar todos os que cometem violaes, ento muitos usurios de internet no temem ser pegos e vo continuar a praticar violao74. Alguns governos exigem que os provedores adotem programas de resposta gradual. Em 2007, a Frana criou uma agncia independente, Hadopi, responsvel por implementar um programa de resposta gradual de trs estgios. Cada vez que um titular de direito registra uma queixa de violao de direitos autorais, o provedor de internet em questo deve lhe entregar o endereo de IP do usurio que cometeu a violao e enviar um e-mail de alerta a esse usurio. Se houver uma nova violao menos de seis meses depois do primeiro aviso, o provedor deve enviar uma carta de alerta certificada casa do usurio. Depois da terceira violao, o provedor deve cortar a conexo de internet do usurio por um perodo de dois meses a um ano. Em 2009, o tribunal de apelao francs derrubou o terceiro passo da lei por violar o direito civil bsico de acesso internet. O terceiro passo modificado agora exige uma anlise judicial antes do cancelamento do acesso internet75. Em contraste, a Digital Economy Act do Reino Unido, promulgada em abril de 2010, impe menos responsabilidade e custos aos provedores. Os titulares de direitos rastreiam os endereos de IP dos usurios que cometeram violao e entregam-nos para os provedores, que so responsveis por enviar alertas a esses usurios. Os provedores devem dar aos titulares de direitos uma lista de usurios que atingiram certo nmero de violaes. Os titulares de direitos tm ento a opo de abrir processos contra eles. Os provedores vo absorver apenas 25%
73 Ver WAN, Charn Wing. Three strikes law: a least cost solution to rampant online piracy in: 5 J. Intell. Prop. L. & Prac. 232-244 (2010); BOMSEL, Olivier e RANAIVOSON, Heritana Decreasing copyright enforcement costs: the scope of a graduated response in: 6 Rev. Econ. Res. Copyright Issues 13-29 (2009). Ver SOOKMAN e GLOVER, supra nota 72. NAOUM, Chris. A bat for three strikes in: Future of Music Coalition, 12 de novembro de 2010, s 14h03, disponvel em http://futureofmusic.org/blog/2010/11/12/bat-three-strikes.

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do custo do processo; os titulares de direitos vo absorver os outros 75%. Se esse programa no conseguir reduzir o nmero total de violaes de direitos autorais no Reino Unido em 70% ou mais, no entanto, os provedores talvez tenham de implementar solues tcnicas para limitar as violaes frequentes de certos usurios76. Nos Estados Unidos, gravadoras esto fazendo lobby por programas semelhantes de resposta gradual. Atualmente, alguns provedores esto cooperando com titulares de direitos em programas de aviso em que os provedores enviam alertas aos usurios que cometerem violaes. Mas os provedores resistiram a adotar um regulamento mais severo, como a lei de trs estgios francesa. No de interesse dos provedores cancelar as contas de clientes pagantes.77 O Anti-Counterfeiting Trade Agreement (ACTA)78 acordo internacional e multilateral sobre o comrcio de propriedade intelectual talvez exija que os Estados Unidos adotem regulamentos de resposta gradual. As primeiras verses que vazaram geraram crticas por exigi-los explicitamente. Ainda que a verso final de outubro de 2010 no mencione explicitamente a resposta gradual , ela contm terminologia vaga encorajando os provedores a usarem solues justas e proporcionais para fazer cumprir as leis de direito autoral. Algumas organizaes argumentam que essa terminologia implica uma demanda por resposta gradual79. Muitos crticos focaram seus ataques nos programas de trs estgios que cancelam o acesso internet dos usurios que cometerem violaes persistentemente, como a lei Hadopi francesa, por impor uma punio desproporcional ao crime de violao, j que o acesso internet cada vez mais importante para atividades econmicas e sociais bsicas. Alm disso, o cancelamento vai longe demais como punio, afetando todos os moradores de uma casa e no apenas os indivduos que cometeram a violao. Outros crticos se preocupam com o fato de esses programas colocarem muito poder policial nas

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Id. Ver SEIDENBER, Steven. The record business blues in: 96-JUN A.B.A. J. 54, 55-56 (2010). Nota do Editor: Acordo Internacional AntiFraude. Ver, e.g. HORTEN, Monica. Final ACTA puts Europe under more pressure for graduated response in: Iptegrity.com, 6 de outubro de 2010, s 22h23, disponvel em http://www. iptegrity.com/index.php?option=com_content&task=view&id=569&Itemid=9.

mos dos provedores, e prefeririam um sistema que desse recurso aos consumidores que se sentissem acusados injustamente80. Alguns detratores atacam a eficincia econmica de programas de resposta gradual. Eles argumentam que os provedores iro transferir para os consumidores os custos de enviar avisos e de garantir que eles sejam recebidos, dificultando o acesso internet para famlias de baixa renda81. Medidas para o cumprimento de direitos sancionadas pelo governo Os senadores dos EUA prometeram introduzir legislao que tem como alvo os sites desonestos que facilitam o compartilhamento ilegal de arquivos e outros mtodos de violaes de direitos autorais, semelhante ao malsucedido Combating Online Infringement and Counterfeits Act (Coica) do ano passado82. A administrao Obama tambm est elaborando novas propostas para combater a pirataria digital83. O Coica toma medidas severas contra sites estrangeiros que lidam com propriedade intelectual americana roubada ou fraudada. O documento autoriza o procurador-geral dos EUA a apontar qualquer domnio na internet que seja originalmente criado para violar direitos autorais e que no sirva a nenhum outro propsito comercial importante84 e a exigir que o proprietrio suspenda suas operaes. O documento tambm demanda que o Departamento de Justia componha e distribua uma lista negra de nomes de domnio dedicados a atividades de violao. O Departamento de Justia poderia, ento, emitir ordens judiciais exigindo que provedores, ferramentas de busca, sistema de pagamento e redes de anunciantes on-line parem de prestar servios a esses sites desonestos.
80 81 82 Ver SEIDENBERG, supra nota 66, em 77. Ver id. em 59. GROSS, Grant. Senators explore website seizure options in: Computerword. com, 16 de fevereiro de 2011, s 15h28, disponvel em http://www.computerworld. com/s/article/9209864/Senators_explore_Web_site_seizure_options. MCCULLAGH, Declan. White House will propose new digital copyright laws in: news.cnet.com, 7 de fevereiro de 2011, s 22h1, disponvel em http://news.cnet.com/8301-31921_3-20030956-281.html. IP enforcement and the state of the net in: Future of Music Coalition, 18 de janeiro de 2011, s 17h37, disponvel em http://futureofmusic.org/blog/2011/01/18/ip-enforcement-and-state-net

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Crticos do Coica so contra o documento porque este autoriza a censura na internet, criando uma lista negra sem acusao judicial e minando potencialmente a liberdade de expresso, j que os domnios apontados contm blogs e quadros de discusso. Tambm existe a preocupao de que o Coica prejudique a credibilidade dos EUA na poltica externa ao fazer com que o pas parea hipcrita por criticar a censura na internet enquanto eles prprios bloqueiam nomes de domnio estrangeiros. Outros pases podem se sentir mais justificados e incentivados a bloquear sites se virem os EUA fazendo o mesmo85. Os provedores de internet tambm argumentam que o Coica muito amplo e colocaria um fardo muito grande sobre eles86. As grandes gravadoras se juntaram a membros das indstrias do cinema, da televiso, da moda e de softwares no apoio ao Coica. Eles afirmam que ser impossvel frear os sites desonestos se empresas de busca ou anncio como o Google e sistemas de pagamento como a Visa puderem continuar a fazer negcios com eles e a fornecer-lhes ferramentas para prosperar financeiramente87. Lei, poltica e distribuio de msica digital Talvez nenhum aspecto da indstria da msica tenha mudado to radicalmente ou to rapidamente durante a ltima dcada quanto os meios de distribuir msica aos consumidores. Grandes cadeias de lojas de discos, como a Tower Records, fecharam suas portas; lojas de aparelhos eletrnicos e megastores esto diminuindo o espao de prateleira dos CDs; e distribuidores de msica em todos os nveis re-equiparam radicalmente suas cadeias de manufatura e fornecimento para distribuir

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Ver NAGESH, Gautham. Advocacy group slams online-piracy bill as censorship in: The Hill, 22 de setembro de 2010, s 9h30, disponvel em http://thehill.com/blogs/ hillicon-valley/technology/120211-eff-slams-online-piracy-bill-as-censorship. Ver GROSS, supra nota 82. Ver Carta da EMI, Sony Music Entertainment, Universal Music Group, Warner Music Group etc. para Patrick Leahy, presidente do Comit sobre o Judicirio, Senado dos Estados Unidos (21 de outubro de 2010), disponvel em http://image.exct.net/lib/fee913797d6303/m/1/101021_ MultiIndustry_S3804_CombatingOnlineInfringementandCounterfeitsAct_Leahy.pdf.

Talvez nenhum aspecto da indstria da msica tenha mudado to radicalmente ou to rapidamente durante a ltima dcada quanto os meios de distribuir msica aos consumidores.

para uma variedade crescente de servios digitais88. Enquanto isso, o modo de consumir mudou, aumentando a demanda por singles e abandonando a posse de discos fsicos (ou mesmo digitais) em favor de servios de assinatura e rdio via internet. Essas transformaes estimulam a reavaliao e a reconsiderao de aspectos fundamentais das nossas leis de direitos autorais. Msica na nuvem Conforme redes de telefonia celular de banda larga e alta velocidade proliferam, consumidores esto cada vez mais recorrendo nuvem de dados para armazenar e tocar suas msicas em casa ou em dispositivos mveis. H rumores de que a Apple e o Google esto entrando nos espaos de armazenamento de msica em nuvem e seguindo vrios jovens participantes. Menos de um ms atrs, a Amazon entrou na corrida pela nuvem com seus servios Cloud Drive e Cloud Player89. O objetivo um sistema de acesso a qualquer hora e em qualquer lugar msica armazenada no no aparelho do usurio, mas nos servidores de terceiros. Um sistema desse tipo permite mais controle sobre a distribuio de contedo, assim como, idealmente, o acesso dos consumidores a uma grande variedade de msicas. Desde o comeo dos anos 2000, no entanto, questes legais vieram tona, jogando luz sobre desafios, envolvendo direitos de propriedade intelectual em sistemas de armazenamento e distribuio baseados em nuvens de dados. Em janeiro de 2000, a MP3.com lanou My.MP3.com, que permitia aos usurios registrar seus CDs pessoais ou em seus computadores pessoais ou adquirir por meio de lojas de varejo afiliadas, e ento transmitir os discos a partir de um website. A MP3.com se defendia que, por agir como um armrio personalizado de msicas, permitindo aos usurios
88 Best Buy, por exemplo, anunciou em 2010 seu Q3 Ganhos de Chamada que iria diminuir o espao de prateleira para CDs a fim de abrir espao para produtos com margem de lucro maior, como jogos e e-readers. OSORIO, Alexandra. Best buy shrinking holiday shelf space for CDs in: Digital Music News, 16 de setembro de 2010, disponvel em http://www.digitalmusicnews.com/stories/091610bestbuy. Press Release, Amazon.com, Inc., Introducing Amazon Cloud Drive, Amazon Cloud Player for Web, and Amazon Cloud Player for Android (Mar. 29, 2011), disponvel em http://phx. corporate-ir.net/phoenix.zhtml?c=176060&p=irol-newsArticle&ID=1543596&highlight=.

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ouvir apenas as msicas que registraram, ele estava apenas armazenando os CDs90. Gravadoras moveram um processo, argumentando que a MP3.com criou cpias no licenciadas dos CDs91. O tribunal concordou, sustentando que uma assim chamada mudana de espao (por exemplo, permitindo aos ouvintes acessar suas msicas de qualquer lugar conectado internet) no qualificaria a MP3.com para uma defesa de fair use do mesmo modo como as capacidades de mudana de tempo do videocassete qualificaram a Sony92. O MP3Tunes, lanado em 2006 pelo fundador do MP3.com, Michael Robertson, permite aos usurios fazer upload de msicas dos seus computadores ou sideload de msica da rede. A EMI e outras gravadoras esto processando os criadores por violao, mas o Google entrou na briga para renovar o argumento de que mudana de espao um fair use legtimo93. Esse argumento recebeu apoio extra na forma do novo servio de nuvem da Amazon, que foi lanado sem a autorizao das grandes gravadoras. Em vez disso, a empresa afirmou que o seu servio como qualquer outro aplicativo de gerenciamento de mdia existente. Ns no precisamos de uma licena para disponibilizar o Cloud Player94. A validade legal desse argumento ainda precisa ser verificada. Em 2008, a Second Circuit sustentou que cpias produzidas em e transmitidas por um sistema de gravao de vdeo digital eram feitas legalmente pelos clientes, e cpias temporrias (1-2 segundos) feitas para buffering95 no eram cpias infringentes96. Do mesmo modo,
90 91 92 93 UMG Recordings v. Mp3.com, Inc., 92 F. Supp. 2d 349, 350 (S.D.N.Y. 2000). Id. Ver id. em 351. Brief for Google Inc. as Amicus Curiae Supporting Defendants, Capitol Records et al. v. MP3Tunes, LLC, et al., No. 07 Civ. 9931 (S.D.N.Y 3 de janeiro de 2011), disponvel em http://www.scribd.com/doc/46686475/Google-Amicus-Brief. CHENG, Jacqui. Amazon on cloud player: we dont need no stinkin licenses in: Ars Technica, 30 de maro de 2011, disponvel em http://arstechnica.com/media/ news/2011/03/amazon-on-cloud-player-we-dont-need-no-stinkin-licenses.ars. Nota do Editor: carregamento de dados em que memria temporria do HD utilizada para escrita e leitura de dados. Os dados podem ser originados de dispositivos externos como quando um vdeo do YouTube carregado para uma mquina ou internos ao sistema quando o computador recupera um arquivo supostamente perdido de um computador que trava. Os buffers normalmente so utilizados quando existe uma diferena entre a taxa em que os dados so recebidos e a taxa em que eles podem ser processados. Cartoon Network LP, LLLP v. CSC Holdings, Inc., 536 F.3d 121 (2d Cir. 2008)

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tocar de novo os vdeos no violava os direitos que o dono dos direitos autorais tinha de executar suas obras publicamente. As opinies sobre essa deciso so variadas. Alguns observadores a enxergam como uma manobra ao redor da responsabilidade pelo direito autoral97. Outros, como o Google, a enxergam como preparando o terreno para transmisses pessoais armazenadas na nuvem, algo conceitualmente igual ao que os usurios fazem quando armazenam msicas adquiridas em CDs nos discos rgidos dos seus computadores pessoais, em seus iPods ou em outros aparelhos que tocam msica digital98. A lei nessa rea est longe de ser estabelecida. A Suprema Corte dos EUA negou certiorari, em parte porque a ento advogada-geral Elena Kagan argumentou que o caso do Second Circuit era o primeiro entre muitos potenciais casos similares em uma tecnologia em evoluo. Ela selecionou especificamente que armazenamento de msica e o desenvolvimento geral da computao em nuvem podem gerar casos semelhantes99. A hoje juza Kagan pode, no final das contas, ser obrigada a revisitar o assunto100. Rdio via internet e valores de licenas definidos por lei Enquanto servios de armazenamento guardam e transmitem as msicas dos usurios, outros servios simplesmente transmitem msica, de graa ou por sistema de assinatura, para usurios independentemente de uma compra inicial a la carte. Esses servios incluem Rhapsody (que licenciou um grande nmero de obras para transmisso conforme os assinantes as escolhem), Pandora (que funciona como uma estao de rdio gratuita que transmite obras licenciadas, de acordo com os prprios algoritmos) e Hype Machine (que agrega msica de blogs postados no mundo todo). Todos so frequentemente chamados
Comentrio Cartoon Network LP, LLLP v. CSC Holdings, Inc., 54 N.Y.L. Sch. L. Rev. 585, 587 (2010). Google Amicus Brief, supra nota 93, at 13. Brief for the United States as Amicus Curiae, Cable News Network, Inc., et al., v. CSC Holdings, Inc., et al., No. 08-448, n. 3 (2d Cir. 2008), disponvel em http:// latimesblogs.latimes.com/files/cablevision-09-05-29osg-brief.pdf. 100 Para um panorama geral de questes legais na computao em nuvem, ver PINGUELO, Fernando M. e MULLER, Bradford W. Avoid the rainy day: survey of U.S. cloud vomputing caselaw in: 2011 B.C. Intell. Prop. & Tech. F. 11101 (2011). 97 98 99

de rdio via internet ou servios de streaming de msica. Para fins da lei, no entanto, eles devem ser divididos entre servios interativos e no interativos. Para oferecer os primeiros, os provedores devem negociar licenas individuais com os titulares de direitos das gravaes sonoras. Servios no interativos, por outro lado, exigem apenas que os provedores paguem taxas de licena compulsrias para SoundExchange a um valor (e de acordo com os termos de licena) estabelecido por estatuto101. Muitos observadores acreditam que taxas de licena compulsrias so muito altas para as emissoras via web, especialmente se comparadas s taxas desproporcionalmente baixas cobradas das emissoras via satlite (e a absoluta iseno para emissoras de radiodifuso)102. Titulares de direitos respondem que taxas de licena definidas por lei so razoveis para compensar os envolvidos na criao de gravaes sonoras e administrar o regime de licenciamento previsto em lei103.
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Reforma do Pargrafo 115 Servios de msica digital esforam-se para oferecer catlogos musicais grandes o bastante para atrair consumidores. Um obstculo central no processo de liberao de msica o Pargrafo 115 da Lei de Direitos Autorais, que regulamenta o licenciamento compulsrio dos direitos de composio de obras musicais que no sejam parte de pera ou de peas de teatro musicais. O Pargrafo 115 contm exigncias de

101 Em linhas gerais, um servio interativo permite que usurios peam msicas especficas ou um programa especialmente criado. 17 USCS 114( j)(7). No entanto, as definies so vagas. Ver Artista Records, LLC v. Launch Media, Inc., 578 F.3d 148 (2d Cir. 2009) (sustentando que o servio Yahoos LAUNCHcast era no interativo, porque suas playlists, embora passveis de serem customizadas, no criavam programas previsveis para os ouvintes). 102 BAGDANOV, Jessica L. Internet radio disparity: the need for greater equity in the copyright royalty payment structure in: 14 Chap. L. Rev. 135, 154 (2010). A autora tambm oferece um excelente panorama das diferentes taxas cobradas de webcasters de tamanhos diferentes. 103 Ver Digital performance right in sound recordings and ephemeral recordings in: 37 C.F.R. 380 (2010), disponvel em http://federalregister.gov/a/2010-23264.

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procedimento bizantinas, exigindo documentao extensa para cada msica individual que um servio quiser distribuir104. Crticos do Pargrafo 115 argumentam que esses altos custos de transao desencorajam investimento em novos servios de msica digital105. Os servios tambm reclamam que localizar os titulares de direitos que eles tm de notificar pode ser uma tortura106. Alm disso, os defensores da reforma esperam que uma nova verso da lei esclarea ambiguidades que afetam os servios digitais, como se buffers incidentais ou cpias de cache armazenadas em um servidor durante as transmisses requerem uma licena separada prevista no Pargrafo 115, alm da licena de execuo pblica107. Selos, editoras e representantes dos compositores tambm apoiam a reforma do Pargrafo 115, criticando a clusula de licena compulsria por no mais cumprir com sua finalidade de tornar composies musicais disponveis rapidamente108. Em 2006, uma tentativa de reforma fracassou, no entanto, em parte por causa de desentendimento entre representantes da indstria musical e defensores da msica digital em relao insistncia da indstria em licenciar incidentais cpias de buffer das msicas. Alguns, como a Electronic Frontier Foundation and Public Knowledge, argumentam que cpias desse tipo constituem fair use. Se servios de msica digital pagarem um royalty adicional por essas cpias, eles teriam de lutar para sobreviver ou passar os custos extras para os consumidores. Nos dois casos, consumidores em busca de novas formas de ouvir msica on-line legalmente iriam sofrer109. Do outro lado, representantes de compositores e de

104 Ver BROUSSARD, Whitney. The promise and peril of collective licensing in: 17 Journal of Intellectual Property Law 1, 24 (2009). 105 Id. 106 Ver Music licensing reform: hearing before the h. sub. comm. on courts, the internet and intellectual property in: 109th Congress (2005) (pronunciamento de Marybeth Peters, Register of Copyrights). 107 Id. 108 Id. 109 SOHN, Gigi. Now the fun starts: music licensing, orphan works, and the copyright modernization act of 2006 in: Public Knowledge, 11 de setembro de 2006, s 12h56, disponvel em http://www. publicknowledge.org/node/622; VON LOHMANN, Fred. Season of bad laws, part 4: music services sell out fair use in: Electronic Frontier Foundation, 6 de junho de 2006,disponvel em https:// www.eff.org/deeplinks/2006/06/season-bad-laws-part-4-music-services-sell-out-fair-use.

editoras argumentam que cpias de buffer possuem um valor econmico intrnseco110. No licenciadas, elas valorizam servios de msica digital sem oferecer nenhum benefcio correspondente aos donos de direitos autorais. Sem essa fonte de renda, compositores continuaro a ter dificuldades para bancar sua arte111. Licenciamento coletivo e compensao alternativa Com novos participantes ansiosos por achar novas maneiras de usar msica em um cenrio de direitos complexo, e com titulares abertos a uma crescente quantidade de modelos de negcio, modos no tradicionais de compensao devem se tornar vitais. Alguns argumentam que os titulares de direitos deveriam estar abertos a regimes de licena coletiva voluntria que atravessam a complexidade das negociaes de licena, oferecendo aos usurios acesso a uma ampla gama de contedo a taxas preestabelecidas. Outros vo alm, argumentando que uma poltica mais radical, que se afaste do sistema de direitos autorais que permite licenciamento nico, fragmentado, por meio de mecanismos controlados por titulares de direitos, em direo a um sistema que permite uma ampla gama de usos de contedo bancados por impostos, atingir o equilbrio entre compensar criadores e promover inovao na distribuio de msica. Licena coletiva voluntria Regimes de licena coletiva voluntria geralmente operam dentro dos limites das leis atuais de direitos autorais e mantm os titulares de direitos no controle. A Electronic Frontier Foundation defende uma assinatura all-you-can-eat (sistema em que o consumidor paga uma taxa fixa e pode consumir quanto quiser) para usurios licenciados voluntariamente
110 Ver The Section 115 reform act of 2006: hearing before the h. sub. comm. on courts, the internet and intellectual property in: 109th Congress (2005) (pronunciamento de Rick Carnes, presidente do Songwriters Guild of America). 111 Id.

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pelas sociedades de arrecadao da indstria da msica112. A diferena em relao ao plano baseado em impostos descrito anteriormente que os artistas escolhem entrar na sociedade e podem optar por licenciar algumas obras individualmente, e os ouvintes escolhem pagar ou no a taxa negociada coletivamente. Desse modo, segundo a EFF, o projeto bastante semelhante radiodifuso tradicional113. Uma soluo desse tipo ir necessariamente envolver pequenos grupos formados pelos interessados no processo, organizando licenciamento e fixando preos e, assim, pode entrar em conflito com leis antitruste. Apesar da falta de controle governamental ser uma grande vantagem alegada pelos defensores do licenciamento coletivo, alguma regulamentao ser necessria para prevenir abusos. Atualmente, existem trs grandes organizaes de direitos de execuo pblica no lado das composies (Ascap, BMI e Sesac) e uma grande organizao de direitos de execuo pblica no lado dos registros fonogrficos (SoundExchange) nos EUA. Alguns consideram esse fato suficiente para determinar competio. Outros veem potencial para uma exceo lei antitruste ou uma regulamentao antitruste114. Independentemente, alguns observadores apontam para uma situao instvel que partiria dos esquemas de licenciamento voluntrio em direo interveno governamental e a regimes obrigatrios115. Por exemplo, se um provedor de internet tentar adquirir direitos em favor de todos os seus clientes, criando um coletivo para barganhar de cada lado, a falta de competio entre provedores, em muitas reas, pode tornar a participao obrigatria: se uma pessoa quiser acesso internet, ela tambm precisa comprar toda a msica que o provedor acha que ela quer116. Um arranjo assim provavelmente levaria a, no mnimo, um exame detalhado por parte do governo.

112 Ver VON LOHMANN, Fred. A better way forward: voluntary collective licensing of music file sharing in: Electronic Frontier Foundation, 30 de abril de 2008, disponvel em https:// www.eff.org/wp/better-way-forward-voluntary-collectivelicensing-music-file-sharing. 113 Id. 114 Id. 115 FELTEM, Ed. The slippery slope from voluntary to mandatory in: Center for Information Technology Policy, Princeton University, 9 de abril de 2008, s 11h12, disponvel em http://citp.princeton.edu/symposium/?p=31. 116 Id.

Modelos de compensao alternativa e taxao Os prprios governos podem fornecer bens pblicos, pagar atores privados para produzir esses bens, emitir recompensas post-hoc para incentivar essa produo, proteger esses produtores da competio, ou ajudar indivduos particulares a criar tecnologia que ajuda a tornar seus bens mais exclusivos. A lei de direitos autorais toma a quarta faixa impedindo que terceiros copiem ou executem as obras dos artistas. O professor William Fisher argumenta em seu livro, Promises to Keep, que uma nova abordagem por meio de msica bancada por impostos promoveria melhor os interesses de uma ampla gama de envolvidos117. Alm de oferecer compensao segura para os artistas em um ambiente normalmente suscetvel a roubo e pirataria, um esquema de compensao alternativa baseado em impostos reduziria os custos para os consumidores de msica; achataria os custos para acessar obras, o que poderia levar a uma maior variedade de consumo; diminuiria os custos de litgio; e, talvez o mais importante, promoveria um ambiente diferente da nossa realidade atual, em que grande parte do pblico de um artista formada por criminosos envolvidos com pirataria118. O professor Neal Netanel oferece uma proposta similar, limitada a um tributo de uso no comercial sobre bens e servios peer-to-peer, em vez dos impostos mais generalizados de Fisher119. A resistncia a uma indstria de msica bancada por impostos surgiu de todos os lados120. Alguns temem um mundo onde o governo subsidia e registra a arte. Crticos tambm sugeriram que promover uma fonte e um nvel de renda estveis pode reprimir a inovao121 e

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117 FISHER III, William W. Promises to keep: technology, law, and the future of entertainment (2004). 118 FISHER III, William W. et al., Copyright & privacy through the wideangle lens, in: 4 J. Marshall Rev. Intell. Prop. L. 285, 290 (2005). 119 NETANEL, Neal. Impose a noncommercial use levy to allow free peer-to-peer file sharing in: 17 Harv. J.L & Tech 1 (2003). 120 Ver ARRINGTON, Michael. The music industrys new extortion scheme in: TechCrunch, 27 de maro de 2008, disponvel em http://techcrunch. com/2008/03/27/the-music-industrys-new-extortion-scheme/. 121 ARRINGTON, Michael. The music industrys last stand will be a music tax in: TechCrunch, 10 de janeiro de 2008, disponvel em http://techcrunch. com/2008/01/10/the-music-industrys-last-stand-will-be-a-music-tax/.

que qualquer organizador teria de superar desafios tcnicos e globais de abuso122 e cumprir com sistemas de direitos existentes123. Ao menos um pas est dando um passo adiante com um esquema de compensao alternativa. Como foi descrito pelo artigo de Volker Grassmuck, no Brasil, o Ministrio da Cultura est preparado para introduzir uma Licena de Compartilhamento pela Internet que daria aos usurios brasileiros de provedores de internet a liberdade de compartilhar obras publicadas em troca de uma quota arrecadada. Neutralidade da rede Muitos artistas e provedores de msica digital defendem vigorosamente a adoo de regras de neutralidade da rede que impediriam que provedores e companhias de telecomunicao bloqueassem seu acesso a ouvintes on-line124. Apesar de a Comisso Federal de Comunicaes ter proposto a implementao de novas regras de neutralidade da rede, muitos esto insatisfeitos com os seus esforos125. Neutralidade da rede a ideia de que a internet deveria tratar igualmente toda informao e contedo distribudos por meio dela126. Por exemplo, um usurio deveria poder acessar um blog musical de nicho como o Pitchfork.com e uma grande loja de msica como iTunes com a mesma velocidade de banda. Do outro lado, defensores da neutralidade da rede argumentam que um provedor, como Comcast, no deveria ter permisso para fazer um acordo de distribuio exclusiva com um grande conglomerado de rdios on-line como Clear Channel

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122 PALFREY, John. Alternative Compensation Systems for Digital Media in: John Palfrey, from the Berkman Center at Harvard Law School, disponvel em http://blogs.law. harvard.edu/palfrey/alternative-compensation-systems-for-digital-media/. 123 Ver GRASSMUCK, Volker. The world is going flat (-rate) in: Intellectual Property Watch, 11 de maio de 2009, disponvel em http://www.ip-watch.org/ weblog/2009/05/11/the-world-is-going-flat-rate/#study (em que sugere que sistemas baseados em impostos na Europa devem obedecer lei existente). 124 Ver WAGMAN, Shane. I want my MP3: legal and policy barriers to a legitimate digital music marketplace in: 17 J. Intell. Prop. L. 95, 111 (2009). 125 Ver HOUGHTON, Bruce. FCC net neutrality rules could deliver major blow to music tech & new music industry in: Hypebot.com, 2 de dezembro de 2010. 126 WU, Tim. Network Neutrality FAQ, disponvel em http://www.timwu.org/network_neutrality.html.

e impedir que seus assinantes, que dependem da Comcast como seu meio exclusivo de acessar a internet, acessem o Pandora127. Muitos artistas e empresas de msica digital acreditam que as regras da FCC codificando os princpios de neutralidade da rede so vitais para que a criao dos artistas prospere. A internet permite que artistas pulem os intermedirios e alcancem diretamente os fs. Aficionados por msica podem encontrar e explorar novas categorias de msica com mais facilidade. Isso significa que artistas menores e regionais ou msicos de nicho (digamos, um acordeonista de zydeco) podem criar bases de fs globais e distribudas, o que resultar em mais oportunidades de receita. Da mesma forma, muitas empresas como Pandora ou Rhapsody usaram a internet como alavanca para criar novos modelos de consumo de msica. Mas, para que artistas pequenos e empresas digitais inovadoras prosperem, essencial que os ouvintes on-line tenham igual acesso. Esses artistas menores e iniciantes carentes de dinheiro provavelmente no conseguiriam pagar os provedores para ter acesso prioritrio, enquanto os grandes selos poderiam absorver os gastos como parte da promoo. Consequentemente, o pblico no conseguiria encontrar Davi com Golias no meio do caminho128. Muitos grandes titulares de direitos como selos, editoras e organizaes de direitos de execuo pblica tambm apoiam a neutralidade da rede desde que seus princpios no se apliquem pirataria digital129. Essas organizaes acreditam que os provedores de internet deveriam ter permisso para obstruir ou proibir o acesso a servios de compartilhamento de arquivo ou sites originalmente criados para violar direitos autorais. Oponentes da neutralidade da rede afirmam que essa regulamentao vai reduzir a flexibilidade dos provedores em adotar estratgias de trfego prioritrio necessrias para administrar suas redes e garantir aos seus clientes um servio que funciona. Alguns temem que, no

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127 Id. 128 Ver WAGMAN, Shane. I want my MP3: legal and policy barriers to a legitimate digital music marketplace in: 17 J. Intell. Prop. L. 95, 111 (2009). 129 The Google-Verizon internet pact in: Music Notes Blog, 11 de agosto de 2010), disponvel em http://www.riaa.com/blog.php?content_selector=Internet_Pact.

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fim das contas, os consumidores sofram, j que os provedores exigiro que eles paguem por redes mais rpidas ou uso de banda larga130. Em 21 de dezembro, a FCC promulgou regras de internet aberta, codificando os princpios de transparncia, no bloqueio, antidiscriminao e gerenciamento razovel de rede. As regras se aplicam somente a contedo legal, ento os provedores poderiam continuar a bloquear a pirataria digital como discutido anteriormente131. Essas regras, no entanto, colocam dois problemas para a msica digital. Primeiro, as regras completas no se aplicam internet wireless132. No caso da msica digital, isso significa que portadores como Verizon ou AT&T podem oferecer acesso prioritrio a provedores de contedo musical selecionados e bloquear acesso a outros servios de msica. Isso especialmente problemtico para a indstria de msica digital, em que muitos consumidores acessam servios principalmente por dispositivos mveis. Sem regras de neutralidade da rede aplicadas para internet mvel, novos servios como as pastas de msica baseadas em nuvens (cloud-based music lockers) discutidos anteriormente talvez sofram para decolar. Segundo, as regras de neutralidade da rede permitem que provedores ofeream contedo neutro e uso livre de discriminao. Isso quer dizer que eles podem oferecer aos assinantes planos e distribuies de banda com preos diferenciados133. Esses planos podem no discriminar diretamente provedores de contedo, mas alguns defensores da neutralidade na rede temem que usurios se autodiscriminem. Para evitar ultrapassar suas distribuies de banda, usurios provavelmente vo deixar de tentar servios de transmisso de msica novos e pesados. Sem usurios, esses servios no conseguem sobreviver, e novos modelos de negcio criativos para a indstria da msica podem ser mortos na infncia pelas polticas dos provedores.

130 FRIED, Faith. FCCs net neutrality stance draws praise, criticism in: Center for Strategic and International Studies, disponvel em http://csis.org/blog/fcc%E2%80%99s-net-neutralitystance-draws-praise-criticism (ltima visita em 4 de abril de 2010). Rethinking music: a framing paper in: The Berkman Center for Internet & Society at Harvard University 26. 131 BYLIN, Kyle. Overview: newly adopted FCC net neutrality rules in: Hypebot.com, 21 de dezembro de 2010. 132 Ver Rock the net: the future of the open internet in: Future of Music Coalition, disponvel em http://futureofmusic.org/issues/campaigns/rock-net. 133 Ver id.

A tecnologia e os novos modelos de negcio que a acompanham vo continuar a evoluir mais rpido do que a lei esse estado de transformao constante veio para ficar.

Concluso Essa rpida observao em algumas das questes que esto diante dos criadores, distribuidores e consumidores de msica tem a inteno de servir como um panorama das questes polticas-chave da atualidade. Muitos outros sero explorados ao longo da Conferncia Repensando a Msica. No corao de muitas das controvrsias apontadas neste artigo embasador e, alis, em todos os textos submetidos para este guia encontra-se a mesma tenso entre equilibrar os interesses e direitos daqueles envolvidos na criao de msica e estimular inovao e progresso nos meios e mdias de distribuio e consumo de msica. Um fato importante para pensar que a lei e a poltica envolvendo a criao, distribuio e consumo de msica esto em constante transformao medida que os envolvidos repensam como proteger os direitos autorais e ao mesmo tempo inovar nos modelos para distribuir e vivenciar msica. Porque a tecnologia e os novos modelos de negcio que a acompanham vo continuar a evoluir mais rpido do que a lei esse estado de transformao constante veio para ficar. Nesse sentido, artistas, selos, empreendedores, advogados e polticos estaro sempre repensando a msica.

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Como viabilizar a produo de emissoras pblicas e solucionar o seu dilema com os direitos autorais? Fialkov sugere acordos de licenciamento coletivo e mudanas na lei.

Licenciamento de direitos autorais e mdia pblica1

Jay Fialkov Traduo de Raquel Setz

Este artigo uma sntese dos escritos no publicados do autor e de palestras sobre o assunto. Ele no existiria se no fosse pelo esforo altrusta de Cristina Fernandez, estudante da Harvard Law Schools Cyberlaw Clinic, sediada no Berkman Center for Internet & Society. I. Introduo Nos ltimos anos, tecnologias inovadoras geraram novos mtodos para a distribuio de produtos criativos. Com o advento da distribuio digital, o pblico de hoje exige acesso imediato a contedo em qualquer lugar, a qualquer hora, de qualquer maneira. Nesse cenrio miditico transformado, as emissoras pblicas devem agir mais amplamente como mdia pblica a fim de realizar seu propsito de servio para a populao. Ao mesmo tempo em que as rdios e TVs pblicas continuam a evoluir de emissoras para multiplataformas, vrios obstculos ao licenciamento de direitos frustram seus esforos para satisfazer as
1 Music Rights Clearance and Public Media, de Jay Fialkov, est licenciado sob a licena Creative Commons Attribution 3.0 dos EUA, cujos termos completos esto disponveis em http://creativecommons.org/licenses/by/3.0/us/legalcode.

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necessidades de seus pblicos em constante transformao e cumprir sua misso cultural e educacional. Este artigo ir explorar os problemas de liberao de direitos encontrados pelos produtores da mdia pblica, quando precisam de licenciamento para usar contedo musical, e ir propor algumas solues possveis que tambm se aplicam aos produtores da mdia comercial. II. Obstculos no licenciamento de direitos A lei de direitos autorais nos Estados Unidos geralmente requer que emissoras pblicas e outros produtores de mdia adquiram todos os direitos de distribuio necessrios para os diversos elementos criativos, incluindo msica (composies e gravaes), obras visuais (como fotografias, quadros e filmes), obras literrias e todas as criaes nos programas de rdio e televiso, no contedo on-line etc. O congresso americano j reconheceu h tempos o valor cvico, a importante misso educacional e os recursos limitados das emissoras pblicas, e a Lei de Direitos Autorais de 1976 inclui diversas clusulas criadas para beneficiar as emissoras pblicas e suas audincias, inclusive algumas que tratam especificamente do uso de msica2. Mas essas clusulas foram promulgadas em uma poca em que a distribuio de contedo de mdia pblica quase sempre significava a transmisso de programas inteiros pela TV aberta e, como resultado, elas tm aplicao limitada s novas tecnologias e formatos de distribuio que as emissoras pblicas devem fazer uso para satisfazer as demandas dos financiadores e completar sua misso de servio pblico3. Apesar da inteno original
2 Por exemplo: o pargrafo 114 (b) isenta as emissoras pblicas de ter de obter licena para usar gravaes sonoras em programas educacionais, e o pargrafo 118 (d) determina um esquema de licenciamento compulsrio para composies musicais que no fazem parte de peras ou peas musicais para circo e vaudeville, displays esportivos e ocasies cerimoniais no teatrais. Os pargrafos 114 (b) e 118 (d) impem limites distribuio, pelas emissoras pblicas, de programas produzidos com base em seus termos, incluindo proibio de distribuio de cpias de programas por meios como DVD ou downloads digitais. Apesar de o pargrafo 114 (b) tratar de streamming de programas, no trata com clareza todos os outros usos de gravaes sonoras nos websites das emissoras pblicas, que continuam a exercer uma finalidade educacional valiosa que beneficia o pblico muito depois da transmisso original pela televiso. O pargrafo 118 (d) trata apenas de transmisso feita por estao educativa no comercial e assim exclui a distribuio de cpias de programas para escolas ou a transmisso de programas por sites de terceiros, como o YouTube.

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dessas clusulas da lei de direitos autorais, continua extremamente difcil, e muitas vezes caro demais, para as emissoras pblicas adquirirem todos os direitos necessrios para incorporar msica ao contedo destinado s plataformas multimdia modernas. Um obstculo que as emissoras pblicas continuam a enfrentar quando negociam termos de licena e taxas a ineficincia transacional de negociar uma licena separada para cada elemento protegido pela lei de direitos autorais contido em um programa4. Frequentemente, os titulares de direitos so receptivos aos pedidos das emissoras pblicas e concordam com taxas justas e amplos pacotes de direitos que atendam s suas necessidades, mas s vezes os titulares dos direitos so menos sensveis e receptivos s suas ofertas, ocasionalmente porque as emissoras pblicas so incapazes de oferecer as mesmas taxas pagas por produtores comerciais. Especialmente nos ltimos anos, quando a consolidao e a reduo de pessoal nas grandes gravadoras resultaram em equipes menores gerenciando catlogos maiores, ficou ainda mais difcil obter licenas em tempo hbil. Como resultado desses desafios, produtores de mdia pblica s vezes abrem mo de usar obras consideradas muito difceis ou caras para obter licena, sacrificando a qualidade e o impacto do programa, e reduzindo a receita do titular de direitos. Outro desafio colocado pelo sistema de licenciamento atual que a maioria dos titulares de direitos pratica uma abordagem de licenciamento focada na mdia. Tipicamente, as licenas definem direitos com referncia s plataformas tcnicas usadas para veicular contedo. Quando os produtores no precisam ou no podem pagar pela distribuio em todas as mdias, eles devem negociar uma taxa separada para o uso em cada plataforma de mdia desejada. Na nova era digital de convergncia, quando programas passam de uma plataforma para outra,
4 O problema especialmente importuno para produtores de documentrios histricos, que geralmente esto cheios de uma variedade de obras preexistentes protegidas por direitos autorais: msica popular (canes e gravaes) para a trilha sonora, pedaos de noticirios, clipes de filmes, fotografias e outras imagens, entre outros. Para um documentrio tpico de uma hora de durao, talvez seja necessrio negociar e assinar 50 ou mais acordos de licena com titulares de direitos autorais do mundo todo. Considere o nmero de documentrios produzidos por ou para emissoras pblicas, levando em conta as muitas centenas de licenas necessrias dentro de oramentos e prazos de produo s vezes apertados, e fica claro que se incorre em custos transacionais substanciais tanto para produtores quanto para os titulares de direitos para produzir e distribuir esse tipo de contedo.

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em um ambiente de formatos de mdia em constante transformao, essa abordagem de licenciamento levou a definies inconsistentes de direitos e a prticas de negcio ineficientes. III. Solues Um sistema que facilite o processo de licenciamento por meio do uso de acordos de blanket licenses5 e de definies de direitos-padro reduziria o custo das transaes, promoveria acesso aos produtores de mdia e aumentaria a receita dos titulares de direitos. possvel conseguir acordos de licena coletiva melhorados por meio de solues de mercado, reformas previstas por lei ou de uma combinao das duas abordagens. Os resultados mutuamente benficos nas prticas de licenciamento entre produtores de mdia pblicos e comerciais e titulares de direitos podem ser alcanados, por exemplo, sob o atual sistema de opt-in6, buscando acordos voluntrios de licena coletiva (blanket licenses) entre os produtores e os titulares de direitos. Alm disso, faria sentido para produtores e titulares de direitos estabelecerem um conjunto comum e consistente de definies de direitos que no esteja ligado a um formato tecnolgico em particular para usar quando negociam termos de licena e as taxas. Essas definies poderiam ser estabelecidas e apoiadas por entidades como as organizaes de direito coletivo. Para lidar com prticas de licenciamento ineficientes e custosas, tambm seria possvel alterar a Lei de Direitos Autorais, atualizando as clusulas referentes s emissoras pblicas ou estabelecendo um

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Nota do Editor: modelo de licena coletiva de direitos autorais que possibilita que estaes de rdio e televiso, DJs, msicos e empresas possam reproduzir msicas sem ter de pagar pelos direitos autorais delas toda vez que eles as tocam ou as executam. como se o interessado pela msica pagasse por um pacote que desse direito de reproduzir a obra por quanto tempo lhe for interessante. N. do E.: mecanismos de adeso em que o interessado deve mostrar que est de acordo com os termos do contrato com algum tipo de resposta positiva. Sob esse sistema, os termos do contrato s esto vigentes depois dos interessados darem a sua autorizao expressa.

sistema de opt-out7 para uso de contedo criativo que sirva a fins reconhecidos de poltica pblica. A. Solues de mercado 1. Acordos de licena coletiva (blanket licenses) Prticas de licenciamento ineficientes e custosas comprometem a capacidade das emissoras pblicas de ter acesso a obras musicais valorosas e de maximizar a distribuio de contedo financiado com dinheiro pblico. Quando um produtor deixa de usar uma obra por ser muito difcil ou cara, os titulares de direitos perdem um rendimento potencial. O uso ampliado de acordos negociados como as blanket licenses, que incluem modelos de preo justos e previsveis, beneficiaria os produtores, aumentando o ganho das gravadoras e editoras de msica e reduzindo os custos para todos os envolvidos. Acordos voluntrios de licena coletiva entre titulares de direitos e emissoras pblicas poderiam ter a forma de acordos comuns em toda a indstria, acordos empresa a empresa ou vlidos para um projeto, ou acordos administrados por meio de organizaes de direito coletivo. Sob um acordo industrial, todos os titulares de direitos poderiam optar por um contrato que garantiria s emissoras pblicas alguns direitos no exclusivos sobre as obras. Se esse documento tentasse estabelecer taxas, provavelmente geraria preocupaes antitruste. Para ser vivel, um modelo que abarcasse toda a indstria teria de se privar de fixar taxas ou ento assegurar alguma regulao ou consentimento antitruste. Uma estrutura de acordo empresa a empresa, segundo a qual cada editora e gravadora garantiria, separadamente, s

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Modelo de adeso comum na internet (como em sites como YouTube e sistemas de e-mail marketing) em que os interessados tm a opo de tirar um contedo do ar depois que ele j est pronto. Sob esse sistema, o uso da propriedade intelectual (ou o envio de uma mensagem) utilizado at que os titulares peam para ele ser removido (se os direitos forem infringidos). Um sistema semelhante, conhecido como consentimento passivo, permite que os comerciantes adicionem consumidores s suas listas de marketing at que eles cliquem em uma caixa de seleo ou em uma pgina web, a fim de evitar o recebimento de e-mail comercial. A justia de tais sistemas tem se tornado um assunto de debate em alguns crculos, com o argumento de que a necessidade de um interessado ter de opt-out coloca um encargo indevido aos consumidores que podem rotineiramente visitar vrios sites comerciais, por exemplo.

Prticas de licenciamento ineficientes e custosas comprometem a capacidade das emissoras pblicas de ter acesso a obras musicais valorosas e de maximizar a distribuio de contedo financiado com dinheiro pblico.

emissoras pblicas alguns direitos sobre seu repertrio para uso em geral ou em projetos particulares, evitaria preocupaes antitruste. Organizaes de direito coletivo podem desempenhar um papel proveitoso na administrao de acordos voluntrios de blanket licensing8. Por exemplo, organizaes de direito coletivo poderiam negociar e aprovar um acordo coletivo, e ento notificar os titulares de direitos afiliados a respeito de oportunidades de licenciamento em potencial e permitir que eles entrem (por meio do modelo opt-in) no acordo proposto. Com o tempo, os acordos tambm podem ser usados com titulares de direitos no afiliados s organizaes de direito coletivo9. necessrio lidar com vrias questes quando se negocia licenas coletivas voluntrias que permitem o uso de um catlogo de composies ou gravaes para uma finalidade pr-aprovada. Dever ser especialmente difcil estabelecer modelos de preos fixos, visto que a prtica comum entre editoras de msica e gravadoras negociar taxas baseando-se no suposto valor singular de certas obras. Uma soluo para essa questo seria estabelecer uma estrutura simples de escalas de taxa sob a qual, por exemplo, obras famosas teriam um preo premium e outras obras estariam sujeitas a um preo mais baixo. Contratos de licena abrangentes tambm precisam lidar com os direitos de aprovao contratuais de alguns autores e artistas, talvez identificando previamente essas obras em um catlogo para o qual no preciso aprovao do autor/artista, ou ento providenciando uma aprovao prvia para certos tipos de uso, como projetos financiados com dinheiro pblico e criados para servir a uma finalidade educativa no comercial. Em um ambiente on-line no qual donos de direitos autorais j cederam de fato parte do controle sobre suas obras para pblicos que demandam cada vez mais o direito de interagir com o contedo que consomem, de se esperar que, com o tempo, autores e artistas
8 Por exemplo, a British Broadcasting Corporation (BBC) tem acordos voluntrios de licena coletiva (blanket licenses) com organizaes coletivas que representam titulares de direitos autorais de msicas: PRS for Music (PRS) para direitos sobre as composies musicais, e Phonographic Performance Limited (PPL) e Video Performance Limited (VPL) para direitos sobre gravaes. Uma alternativa ao acordo tradicional de licena coletiva a licena coletiva extendida (extended collective license [ECL]). As ECLs funcionam como um hbrido entre licenas compulsrias e acordos coletivos tradicionais, e so usados em vrios pases nrdicos. Esses acordos permitem que organizaes de direito coletivo que representem um nmero substancial de titulares de direitos incorporem, aos seus acordos de licena, obras que no so representadas pela organizao, mas que so da mesma natureza daquelas representadas.

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(e seus advogados) estejam mais favorveis a ceder um grau de controle sobre seus contedos a fim de aumentar sua renda. 2. Definies de direitos-padro Hoje em dia, a maioria dos titulares, incluindo editoras de msica, gravadoras e arquivos visuais, baseia seu licenciamento nas plataformas tecnolgicas em constante transformao usadas para distribuir contedo aos espectadores: TV aberta e a cabo, internet, dispositivos mveis, DVDs etc. Isso resultou em definies inconsistentes de direitos e em prticas comerciais ineficientes entre produtores e titulares de direitos. Alm disso, licenas que limitam os direitos garantidos ao uso em plataformas de distribuio especficas ignoram a rpida convergncia entre vrias formas de mdia, melhor ilustrada pela prtica cada vez mais comum de assistir a programas de televiso pela internet ou por dispositivos mveis como iPads. Para superar os problemas colocados por licenas baseadas na plataforma, produtores comerciais de contedo muitas vezes pedem direitos de distribuio ilimitada pagos antecipadamente para as obras incorporadas em seus programas. Essa abordagem, no entanto, s vezes inacessvel para emissoras pblicas, que no podem bancar licenas ilimitadas que permitem o uso em todas as mdias. Para situaes em que os pacotes com todos os direitos so inacessveis ou muito caros, seria til estabelecer um conjunto consistente e compartilhado de definies de direitos. A confiana em uma linguagem comum para negociar termos de licena e taxas, tanto em licenas individuais como em coletivas, simplificaria as transaes e reduziria os custos administrativos para quem concedeu os direitos e para quem os direitos foram concedidos. Critrios atualizados para definir direitos e determinar taxas talvez baseados na natureza da finalidade e no na plataforma de distribuio particular provavelmente serviro melhor s realidades do mundo digital10.

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A Association of Commercial Stock Image Licensors (ACSIL), uma organizao sem fins lucrativos que inclui muitos dos principais acervos audiovisuais, desenvolveu uma tabela de licenciamento que substitui o antigo sistema de licenciamento baseado na plataforma por uma estrutura flexvel que leva em conta vrios fatores relevantes, incluindo o pblico-alvo do projeto, visibilidade no mercado, custos de financiamento e produo e fontes potenciais de receita.

O uso expandido de acordos voluntrios de licena coletiva que evitam definies de direitos baseadas na plataforma utilizada poderia resultar em taxas justas e previsveis que levam em conta a misso especial e a economia das emissoras pblicas e, ao mesmo tempo, reduzir os custos e aumentar os ganhos das editoras de msica e gravadoras. B. Solues legislativas Leis de direitos autorais datadas e as prticas correntes de licenciamento fazem com que seja difcil para as emissoras pblicas produzir programao da mais alta qualidade e distribuir seus contedos novos ou do acervo por todos os meios para a maior audincia possvel. Ainda que pratiquem solues de mercado para problemas complicados de licenciamento de direitos, preciso levar em considerao uma variedade de mudanas previstas na lei, que vo desde pequenas atualizaes das clusulas que tratam das emissoras pblicas at reformas mais substanciais. Melhorias recentes, incluindo a atividade legislativa referente ao uso de obras rfs, para as quais nenhum dono de direito autoral foi achado, e o acordo rejeitado no caso da ao coletiva de violao de direitos autorais interposto contra o Google pelo American Authors Guild e pela Association of American Publishers (o chamado Google Books Settlement), sugerem um afastamento do tradicional sistema de licenciamento opt-in em direo a uma abordagem opt-out que cria uma premissa em favor de certos usos de contedo criativo para finalidades de proveito pblico11. O Google Books Settlement teria alcanado diversos objetivos que espelham os propostos neste artigo (por exemplo: tornar contedo protegido pela lei de direitos autorais acessvel ao pblico com mais rapidez, evitando incontveis negociaes de acordos de licena
11 Amparadas por sua misso educativa no comercial, as emissoras pblicas produzem muitos tipos de materiais, que incorporam obras preexistentes protegidas por direitos autorais, alm dos programas tradicionais. Por exemplo, os servios educativos no transmitidos (non-broadcast) da WGBH incluem Teachers Domain, a primeira biblioteca digital on-line que adapta segmentos de programas da emissora nacional para uso escolar em sala de aula, e Open Vault, um acervo on-line de contedo importante produzido pela WGBH (trechos de vdeos, entrevistas completas, pesquisa de transcries e ferramentas para gerenciar recursos) projetado para aprendizado individual ou em sala de aula.

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individual, aumentar o ganho dos donos de direitos). Se a recente rejeio judicial ao Google Books Settlement levar a uma resposta legislativa, esta tambm poderia lidar com questes relacionadas mdia pblica e ao licenciamento de direitos. Em uma poca em que o financiamento estatal das emissoras pblicas incerto, importante considerar novas maneiras de apoiar sua misso educacional. Dada a dificuldade de modificar a Lei de Direitos Autorais, solues de mercado voltadas para o desenvolvimento de acordos de licenciamento eficientes e abrangentes parecem ser mais prticas, ao menos em curto prazo. IV. Aplicaes comerciais Produtores comerciais tambm enfrentam algumas das ineficincias transacionais, custos e atrasos que as emissoras pblicas encontram no processo para obter licenas individuais para obras sob um sistema opt-in. Eles tambm se deparam com problemas colocados por definies inconsistentes de direitos quando redues de oramento limitam sua capacidade ou desejo de obter direitos de distribuio em todas as mdias. Assim, algumas das solues exploradas nesse artigo, incluindo modelos de licena coletiva voluntria e definies de direitos-padro, tambm poderiam ser adaptadas para o uso em um contexto comercial. A adoo de amplos acordos voluntrios de licena coletiva (blanket licenses) usando definies de direitos-padro reduzir os custos transacionais encontrados por todos os envolvidos e aumentaro os ganhos dos titulares de direitos. V. Concluso As emissoras pblicas trabalham para produzir programao da mais alta qualidade e completar sua misso de servio pblico. Os programas que produzem frequentemente incluem diversos elementos criativos preexistentes como composies musicais e gravaes e, por isso, apresentam problemas complexos em relao ao licenciamento de direitos. Clusulas de direitos autorais datadas, com aplicao apenas limitada para as novas tecnologias e formatos de distribuio,

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Prticas ineficientes de licenciamento de direitos resultaram em custos substanciais nas transaes tanto para produtores quanto para detentores de direitos, e limitaram o valor e alcance do contedo financiado com dinheiro pblico.

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comprometem a capacidade das emissoras pblicas de maximizar a distribuio de contedo por meio de plataformas mltiplas, incluindo mdias novas e emergentes. Prticas ineficientes de licenciamento de direitos resultaram em custos substanciais nas transaes tanto para produtores quanto para detentores de direitos, e limitaram o valor e alcance do contedo financiado com dinheiro pblico. Existe uma necessidade de um marco legal e de um sistema de licenas coletivas aprimorado que facilitem o uso de msica e de outros elementos criativos preexistentes pela mdia pblica incluindo programas de notcias e assuntos pblicos, documentrios e apresentaes artsticas e possibilitem que esse contedo tenha a distribuio mais ampla possvel para o benefcio do pblico. Um uso expandido de acordos de licena coletiva poderia resultar em taxas justas e previsveis que levem em conta a misso especial e a economia das emissoras pblicas, e ao mesmo tempo aprimore as eficincias transacionais, reduza os custos e at aumente os ganhos das editoras de msica e gravadoras, que por sua vez iro beneficiar compositores e artistas. Jay Fialkov vice-conselheiro geral da WGBH Educational Foundation e professor da Berklee College of Music.

O autor apresenta estratgias para pagar os direitos de autores e artistas na realidade de compartilhamento de arquivos da internet e meios de regularizar esses sistemas.

Uma exceo ao direito autoral para monetizar o compartilhamento de arquivos: uma proposta para equilibrar a liberdade do usurio e a remunerao do autor na reforma da lei de direitos autorais brasileira1
Volker Grassmuck Traduo de Raquel Setz

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I. Um novo contrato social A disseminao de msica gratuita no rdio e na TV regularizada, eles [a indstria] recebem por isso, mas ningum na mdia est alegando que a msica est sendo dada de graa ao consumidor. Pedro Alexandre Sanches Eles se negaram a entender a internet como um meio de comunicao. Eles se negaram a sentar mesa e propor, discutir e arrecadar dinheiro por meio do Ecad. Eles negaram o direito do Ecad de arrecadar dinheiro

A copyright exception for monetizing file-sharing: a proposal for balancing user freedom and author remuneration in the brazilian copyright law reform, de Volker Ralf Grassmuck, est licenciado sob Creative Commons Attribution Share Alike 3.0 Brazil License, http://creativecommons.org/licenses/by-sa/3.0/br/.

na internet. Se existe algum, so poucos, quando na verdade eles deveriam ter se unido e forado o Ecad a se tornar um distribuidor. Pena Schmidt2 A lei de direito autoral foi o elemento central no contrato social entre autores e pblico negociado nos sculos 18 e 19. Funcionou bem para regularizar a relao entre as partes comerciais na indstria cultural. A revoluo digital mudou fundamentalmente a mdia a base tecnolgica da produo, distribuio e consumo de bens culturais. Pessoas, cujas aes estavam, at recentemente, fora do escopo da lei de direito autoral, agora podem ser produtores e distribuidores globais de obras criativas. Consequentemente, um novo contrato social relativo cultura tem de ser negociado. Os objetivos gerais desse contrato permanecem os mesmos: garantir que todos os cidados acessem e participem da sociedade do conhecimento, e tenham liberdade de expresso, que garanta que autores e artistas criem e recebam uma remunerao justa pelo uso de suas obras, e que os usurios de tecnologia possam inovar, a partir da liberdade e da riqueza que a internet nos trouxe, em novas formas de comunicar, colaborar e fazer negcios. Tambm dois elementos desse contrato permanecem: a disposio de autores e artistas para criar obras e a disposio do pblico para pag-los por isso. Esse pagamento continuar de vrias formas, desde transaes de mercado, doaes e patrocnio corporativo at formas de redistribuio coletiva, como financiamento pblico e gesto coletiva de direitos. Para um grande nmero de usos de uma diversidade de obras por indivduos, a resposta convencional da lei de direito autoral a gesto coletiva. Quando, no sculo 19, compositores no conseguiam arrecadar individualmente uma remunerao de cada estabelecimento que tocava suas msicas, eles se uniram e formaram as primeiras sociedades de arrecadao, que desde ento arrecadam coletivamente o dinheiro para a comunidade de autores de msica. Quando, nos anos 1950, gravadores de fita se tornaram acessveis para uso privado, permitindo
2 SANCHES, Pedro Alexandre. pau, pedra, pena, Entrevista com Pena Schmidt, Pedro Alexandre Sanches (20 de maro de 2009), http:// pedroalexandresanches.blogspot.com/2009/03/e-pau-e-pedra-e-pena.html.

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s pessoas fazer reprodues no comerciais em suas casas, como resposta, a exceo para cpia privada foi inventada em 1965. Nem a tecnologia nem o seu uso para fazer reprodues podiam ser proibidas, assim como os autores ou mesmo suas associaes coletivas no podiam ir atrs de cada dono de gravador de fita para arrecadar sua remunerao justa. Por isso, a legislatura alem decidiu permitir a cpia privada e exigiu que produtores e importadores de gravadores de fita adicionassem uma taxa de direito autoral ao preo dos seus aparelhos. A sociedade de arrecadao de direitos autorais de msica coleta essa taxa e redistribui aos seus membros. Essa exceo para cpia privada foi rapidamente adotada pela Europa e por outros pases droit dateur3. Depois, a taxa foi estendida a outros aparelhos de gravao, como mquinas fotocopiadoras e gravadores de vdeo, e a mdias gravveis. Desse modo, associaes de gesto coletiva de direitos (AGCs) se desenvolveram como instituies cruciais no contrato social entre autores e pblico, garantindo aos autores uma remunerao justa por massivos usos secundrios e tercirios de suas obras4, e garantindo ao pblico a liberdade de informao da cpia privada. Devido ao seu status especial, AGCs esto sujeitas regulamentao legal e aprovao e superviso pblicas. Internamente, elas so organizaes que tomam decises de maneira democrtica. Atualmente na Alemanha, h 13 AGCs para diferentes categorias de obras (obras musicais, gravaes musicais, obras textuais, imagens, filmes e outras obras audiovisuais). O compartilhamento de arquivos peer-to-peer (P2P) um fenmeno de massa comparado cpia privada, praticado por cerca de metade da

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Ver HUGENHOLTZ, Bernt, GUIBAULT, Lucie e VAN GEFFEN, Sjoerd. The future of levies in a digital environment 11-12 in: Institute for Information Law, University Amsterdam 2003, disponvel em http://www.ivir.nl/publications/other/DRM&levies-report.pdf. O uso primrio a venda de uma obra pelo seu autor para uma editora ou a venda de um disco por uma banda para uma gravadora. Um uso secundrio a transmisso de uma gravao musical por uma estao de rdio ou a cpia privada de uma gravao em uma fita de udio. Um uso tercirio a gravao em fita de udio de uma transmisso de rdio de uma gravao.

populao da internet5. A resposta adequada novamente uma exceo ao direito autoral remunerado coletivamente. II. Represso no funciona Hoje h uma discrepncia entre a lei de direito autoral e a prtica amplamente difundida do compartilhamento de arquivos. At agora, tentativas de resolver essa discrepncia eram dirigidas a medidas repressoras, a fim de fazer prticas culturais estarem de acordo com a lei: na forma de tecnologia (Digital Restrictions Management DRM), campanhas dissuasivas la piratas so criminosos (pirates are criminals)6 e aes legais civis e criminais em massa. Nenhuma delas teve algum efeito mensurvel no compartilhamento de arquivos. Mas, em vez de reconhecer o fracasso e mudar a abordagem, a mesma lgica est fazendo surgir formas de represso cada vez mais extremistas. A excluso da internet por at um ano de cidados que violarem a lei foi iniciada na Frana e agora est sendo exigida pelas indstrias culturais de muitos pases, incluindo o Brasil. O secretamente negociado e multilateral Anti-Counterfeiting Trade Agreement (ACTA) pretende introduzir globalmente essa sentena de morte

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E.g., em um estudo do Reino Unido da primavera de 2008, encomendado pela associao industrial British Music Rights (BMR), 63% dos entrevistados admitiram baixar msica de redes de compartilhamento de arquivos P2P. What does the MySpace generation really want? in: Press Release, University of Hertfordshire, 17 de junho de 2008, disponvel em http://www.herts. ac.uk/news-and-events/latest-news/MySpace-Generation.cfm. No Brasil, segundo o Nielsen (IBOPE) NetRating de maro de 2008, 41,4% de todos os usurios residenciais de internet do pas usavam P2P e sites de hospedagem de arquivos para baixar msica, filmes e sries de TV. FELITTI, Guilherme. P2P: 9,4 mi de brasileiros baixam contedo pela internet, diz Ibope in: IDG Now!, 5 de maio de 2008, disponvel em http://idgnow.uol.com.br/internet/2008/05/05/ p2p-9-4-mi-de-brasileiros-baixam-conteudopela-internet-diz-ibope/. De acordo com a medio do Ipoque, a Amrica do Sul est em terceiro lugar entre as regies estudadas, atrs apenas do Leste Europeu e do Sul da frica, com 65% do seu trfego de internet gerado por P2P. SCHULZE, Hendrik e MOCHALSKI, Klaus. Internet Study 2008/2009 5 in: Ipoque (2009), disponvel em http://www.ipoque.de/userfiles/file/ipoque-internet-Study-08-09.pdf. Raubkopierer sind Verbrecher uma campanha contnua feita pela empresa de marketing da indstria de filmes alem. Disponvel em http://www.hartabergerecht.de/.

Hoje h uma discrepncia entre a lei de direito autoral e a prtica amplamente difundida do compartilhamento de arquivos.

digital. A Deep Packet Inspection (DPI)7, para eliminar da internet o compartilhamento de arquivos, est sendo testada pelo provedor de internet do Reino Unido Virgin Media8 e outros. Tudo isso feito sob a suposio no provada de que a represso ir melhorar as oportunidades de venda para produtos protegidos por direito autoral, e com a proclamada porm igualmente no provada inteno de aumentar os rendimentos de autores e artistas. Um resultado muito mais provvel e, alis, visvel, da represso no a diminuio do compartilhamento de arquivos, mas um aumento de redes de P2P no rastreveis9, de compartilhamento de arquivos P2P encriptados e annimos10, de rastreadores fechados11, de hospedagem de arquivos compartilhados na Usenet, de hospedagem offshore12 e de cpias de disco rgido. A represso previsivelmente convoca uma nova rodada da corrida armamentista tecnolgica. Como o acadmico americano Lawrence Lessig explica, a criminalizao de toda a gerao dos
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7 Em contraste com a shallow packet inspection, que apenas olha para informaes de cabealho, dispositivos DPI inspecionam o contedo efetivo dos internet data packets e permite que seus usurios relatem, redirecionem, limitem e bloqueiem qualquer contedo que se encaixe em categorias pr-definidas. DPI usado por provedores de acesso internet, empresas e governos para uma variedade de finalidades, incluindo a deteco de spam, vrus e outras formas de ataque, investigaes criminais, priorizar certos aplicativos como Voiceover-IP ao mesmo tempo em que torna lento ou bloqueia o trfego peer-to-peer, injeo de anncios personalizados, vigilncia, censura e cumprimento de direitos autorais. WILLIAMS, Chris. Virgin Media to trial file-sharing monitoring system in: The Register, 26 de novembro de 2009, disponvel em http://www.theregister.co.uk/2009/11/26/virgin_media_detica/. Uma tcnica conhecida como distributed hash tables (DHT) possibilita localizar arquivos by querying other peers in the BitTorrent swarm, removing the need for centralized trackers. Ver ANDERSON, Nate. Pirate bay moves to decentralized DHT protocol, kills tracker in: Ars Technica, 17 de novembro de 2009, disponvel em http://arstechnica.com/tech-policy/ news/2009/11/piratebay-kills-its-own-bittorrent-tracker.ars. The Pirate Bay passou para essa arquitetura de prxima gerao. Para um usurio, o index do The Pirate Bay (http:// thepiratebay.org/) parece o mesmo de antes, mas agora ele no hospeda mais arquivos torrent, apenas magnet links. The Pirate Bay , assim, nada mais que uma ferramenta de busca para arquivos .torrent, como o Google ver http://www.google.com/search?q=filetype%3Atorrent. Por exemplo, OneSwarm (http://oneswarm.cs.washington.edu/) uma rede friend-tofriend (F2F) que preserva a privacidade, desenvolvida no Computer Science Department of Washington University com um auxlio do US National Science Foundation (NSF). OneSwarm usa chaves pblico-privadas para encriptar os endereos de IP dos participantes, administralos em um distributed hash table (DHT), e encriptar as trocas de arquivo com SSL. FRUCCI, Adam. The secret world of private bittorrent trackers, in: Gizmodo, 19 de fevereiro de 2010, disponvel em http://gizmodo.com/5475006/the-secret-world-of-private-bittorrent-trackers. JOHNSON, Bobbie. Internet pirates find bulletproof havens for illegal file sharing, in: The Guardian, 5 de janeiro de 2010, disponvel em http://www. guardian.co.uk/technology/2010/jan/05/internet-piracy-bulletproof.

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nossos filhos no conseguir impedir essas atividades, s far com que aconteam s escondidas. Ele aponta um efeito dramtico que isso tem: a eroso da confiana no sistema legal13. Se a realidade cultural no pode ser criada para se adequar lei de direito autoral, ento a lei de direito autoral tem de ser adaptada realidade, legalizando o que no pode ser impedido de qualquer maneira e, ao mesmo tempo, garantindo uma remunerao justa aos autores. III. A exceo para compartilhamento de arquivo O modelo foi discutido sob diferentes nomes: sistema alternativo de compensao (William Fisher14), taxa de uso no comercial (Neil Netanel15), licena global (Alliance Public Artistes16), taxa fixa da cultura (privatekopie.net e FairSharing.de), contribuio criativa (Philippe Aigrain17). Variaes de detalhes esto, claro, sendo discutidas, mas os contornos do modelo geral j surgiram. Seguindo o precedente da exceo para cpia privada, o objetivo : uma permisso legal para o compartilhamento on-line privado de obras j publicadas protegidas por direitos autorais para fins no comerciais e sujeito a uma taxa administrada coletivamente. A permisso se refere a pessoas fsicas, excluindo assim empresas e outras instituies jurdicas. Ela se refere a obras j publicadas, garantindo o direito da primeira publicao ao autor. Usos secundrios e tercirios j so administrados coletivamente, segundo as regras estipuladas. Ela se refere a usos no comerciais: qualquer um que esteja ganhando dinheiro usando obras alheias continuar tendo de obter
13 Ver, e.g., LESSIG, Lawrence. Address at re:publica 09 (2 de maro de 2009), citado em: Volker Grassmuck, The world is going flat(-rate) in: IP Watch, 11 de maio de 2009, disponvel em http://www.ip-watch.org/weblog/2009/05/11/the-world-is-going-flat-rate/. FISHER III, William W. Promi ses to Keep, in: Stanford University Press 2004. NETANEL, Neil. Impose a noncommercial use levy to allow free peer-topeer file sharing in: 17 Harvard J.L. & Tech. 1 (2003), disponvel em http:// jolt.law.harvard.edu/articles/pdf/v17/17HarvJLTech001.pdf. http://www.lalliance.org/. AIGRAIN, Philippe. Internet & cration, Editions InLibroVeritas 2008, disponvel em http://www.ilv-edition.com/pdf_ebook_gratuit/internet_et_creation.pdf; ver tambm ZELNIK, Patrick. Rponse de lUFC que choisir (2009), disponvel em http://www.creationpublicinternet.fr/blog/public/mission_C_I_reponse_UFC-Que_Choisir.pdf.

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uma licena. Compartilhamento se refere tanto a upload quanto a download. Apesar do download j ser coberto pela exceo para cpia privada em alguns pases18, permitir uploads requer uma exceo ao direito exclusivo de disponibilizao. On-line se refere a redes que usam o protocolo da internet, tanto com fio quanto wireless. A taxa se refere a um valor fixo a ser pago pelos beneficirios da permisso e distribuda pelas AGCs aos autores baseando-se na popularidade medida das suas obras. Por fim, a permisso deve ser implementada na lei de direito autoral, a fim de alcanar garantia legal para autores, executantes, exploradores e usurios de internet igualmente. A. Taxa fixa de cultura na lei de direito autoral Foram sugeridos trs modelos para implementao de tal permisso para compartilhamento de arquivos na lei de direito autoral.
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Gesto coletiva obrigatria do direito exclusivo de disponibilizao Esse foi o primeiro dispositivo implementado pela Hungria. Silke von Lewinski, do Instituto Max Planck para Propriedade Intelectual, em Munique, analisou a clusula hngara e reconheceu que ela est de acordo com a lei de direito autoral internacional e europeia19. A French Alliance Public-Artistes encomendou um estudo legal do acadmico em direito autoral mais renomado da Frana, Andr Lucas, que tambm reconheceu que a gesto coletiva obrigatria obedece lei francesa, europeia e internacional20. Esse modelo foi apoiado por membros do parlamento francs tanto do partido socialista como do conservador,
18 Por exemplo, Sua e Holanda. RINGNALDA, S. Allard, ELFERINK, Mirjam e BUNING, Madeleine deCock. Auteursrechtinbreuk door P2P filesharing, Regelgeving in Duitsland in: Frankrijk en Engeland nader onderzocht 20 (WODC 2009), disponvel em http://www2.law.uu.nl/priv/cier/ Documenten/PDFned/RAPPORT%20Filesharing%20 WODC%20DEF%2090902.pdf. VON LEWINSKI, Silke. Mandatory collective administration of exclusive rights a case study on its compatibility with international and EC copyright law, in: Unesco e.Copyright Bulletin, n. 1, janeiro- maro de 2004, disponvel em http:// portal.unesco.org/culture/en/files/19552/11515904771svl_e.pdf/svl_e.pdf. BERNAULT, Carinee LEBOIS, Audrey. Peer-to-peer et proprit littraire et artistique. Etude de faisabilit sur un systme de compensation pour lchange des oeuvres sur internet in: Institut de Recherche en Droit Priv de lUniversit de Nantes, junho de 2005, disponvel em http://alliance. bugiweb.com/usr/Documents/RapportUniversiteNantes-juin2005.pdf; Traduzido em ingls, maro de 2006, disponvel em http://privatkopie.net/files/Feasibility-Study-p2p-acs_Nantes.pdf.

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que o tornaram lei em dezembro de 2005. Infelizmente, a deciso foi revogada pouco depois. Licenciamento coletivo estendido Esse instrumento tem sido muito utilizado em pases nrdicos desde o comeo dos anos 1960 para radiodifuso e retransmisso por cabo, e recentemente foi aplicado reproduo de obras para fins educativos e digitalizao de obras em bibliotecas, museus e arquivos21. Ele estende uma licena acordada entre uma AGC e um grupo de usurios de certos direitos a autores, executantes e exploradores que no so membros da AGC. Esses no membros usualmente tm o direito de opt-out de um acordo assim. Em relao ao compartilhamento de arquivos, esse modelo tem sido discutido especialmente na Itlia22, resultando em dois projetos de lei apresentados ao parlamento em julho de 2007 e em abril de 2008.
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Exceo ao direito autoral Uma terceira opo moldar uma exceo para compartilhamento de arquivos com base na exceo para cpia privada, que provou ser eficaz ao longo do tempo. Essa foi testada por Alexander Ronagel e sua equipe do Institute of European Media Law (EML) por encomenda do partido verde no parlamento alemo e europeu23. Seu estudo mostrou que uma exceo desse tipo praticvel dentro da estrutura das leis alem e europeia atuais, embora exija mudanas em ambas. Eles concluem que a introduo, por lei, de uma taxa fixa de cultura exigiria, consequentemente, reformas na lei nacional e europeia, mas continua

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http://www.kopinor.org/layout/set/print/content/view/full/2090. Promovidos pelos pesquisadores na Nexa: Centro para Internet e Sociedade do Politecnico di Torino; Nexa position paper su file sharing e licenze collettive estese, NEXA: Center for Internet and Society at Politecnico di Torino, disponvel em http://nexa.polito.it/licenzecollettive (ltima visita em 9 de abril de 2011). RONAGEL, Alexander, JANDT, Silke, SCHNABEL, Christoph e YLINIVA-HOFFMAN, Anne. The admissibility of a culture flat-rate under national and european law in: Institute of European Media Law, 13 de maro de 2009, disponvel em http://www2.malte-spitz.de/uploads/ emr_study_culture_flat_rate.pdf; a verso original em alemo est disponvel em http://www. gruene-bundestag.de/cms/netzpolitik/dokbin/278/278059.kurzgutachten_zur_kulturflatrate.pdf.

a ser nada menos que a consequncia lgica da revoluo tecnolgica prenunciada pela internet. Parece que, por sujeitar o escopo total do direito de disponibilizao gesto coletiva obrigatria, o primeiro modelo vai longe demais, enquanto o segundo modelo no vai longe o necessrio. Permitir excees exceo ainda exigiria o policiamento da fronteira entre obras licenciadas e aquelas que foram opted-out do acordo. Por isso, uma exceo ao direito autoral claramente definida a melhor opo para alcanar garantia legal para todas as partes envolvidas. B. Quais obras incluir? Pesquisas empricas mostram que quase todas as categorias de obras protegidas por direitos autorais esto sendo compartilhadas em graus variados, dependendo das caractersticas dos diferentes protocolos P2P24. Portanto, a permisso deveria se estender por todas as categorias que tambm esto cobertas pela exceo para cpia privada. Se softwares de computador e jogos que foram excludos da permisso para cpia privada e, assim, do recebimento de parte da taxa, devem ser includos, est aberto discusso com as respectivas indstrias25. C. Quem deve pagar? Os beneficirios da permisso, como os usurios individuais e privados de internet, tm uma dvida com os criadores das obras que compartilham. Provedores de acesso internet no baixam msica ou filmes, assim como os fabricantes e operadores de mquinas fotocopiadoras, gravadores de udio e MP3 players no copiam. O argumento da contributory liability (responsabilidade contributiva) no convincente: tambm os provedores de eletricidade, mecanismos de busca, monitores de computador, cadeiras etc. contribuiriam com o compartilhamento
24 No eDonkey a maior categoria msica. BitTorrent suporta arquivos maiores, ento as maiores categorias so obras audiovisuais e softwares, incluindo jogos. Ver, e.g., SCHULZE, Hendrik e MOCHALSKI, Klaus. Internet study 2008/2009 in: Ipoque (2009), disponvel em http://www.ipoque.com/userfiles/file/ipoque-Internet-Study-08-09.pdf. A associao alem de desenvolvedores de jogos, Game, apoia tanto a exceo para compartilhamento de arquivos quanto a incluso de jogos. Ver entrevista de VRG com Malte Behrmann, diretor-executivo, Game (19 de junho de 2009).

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de arquivos. Por outro lado, nenhum usurio de internet cancelaria sua assinatura de banda larga caso o P2P desaparecesse. No entanto, por razes prticas, no d para esperar que os consumidores que adquirem esses equipamentos, mdias e servios paguem a taxa de direito autoral em uma transao separada. Por isso, as legislaturas de muitos pases incumbiram os produtores e importadores de aparelhos e mdias da tarefa de arrecadar a taxa de direito autoral privada. Por razes de transparncia e equidade, a lei de direito autoral alem, desde sua reforma em 2008, exige que as contas dos consumidores finais indiquem separadamente a taxa de direito autoral includa no preo desses produtos26. Do mesmo modo, provedores de internet e empresas de telefonia celular que fornecem acesso internet para residncias so as partes lgicas para adicionar a taxa de compartilhamento de arquivo nas contas mensais dos consumidores e transferir o dinheiro s AGCs. As lan houses fornecem acesso internet para um grande nmero de brasileiros que no conseguem pagar por banda larga em casa. Supondo que seus clientes realmente usem aplicativos de compartilhamento de arquivo para fazer upload e download de obras protegidas por direitos autorais (isso precisa ser avaliado empiricamente), as lan houses, assim como provedores de internet, devem adicionar uma taxa de direito autoral ao preo que cobram. A tarifa, no entanto, no pode ser to cara a ponto de excluir inteiramente do acesso internet uma poro significativa da populao. Simultaneamente aos planos atuais para estabelecer um servio nacional de banda larga, a poltica pblica deve equilibrar o interesse da sociedade em incluir todos os cidados nas oportunidades da era digital com os interesses de autores e editoras, assim como dos provedores de internet e lan houses. D. Eles esto dispostos a pagar? A sociedade sueca de arrecadao de direito autoral de msicas Stim, em uma pesquisa publicada em fevereiro de 2009, constatou que 86,2% dos usurios de internet que responderam esto dispostos a pagar uma taxa mensal de direito autoral que os autorize a compartilhar
26 Pela mesma razo de transparncia, alguns cinemas brasileiros indicam no ingresso a taxa de direito autoral paga ao Ecad para a msica tocada no filme.

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arquivos27. Essa disposio tambm foi mostrada quando bandas como Nine Inch Nails e Radiohead lanaram lbuns para download gratuito e receberam dos fs um montante significativo de pagamento voluntrio. O selo on-line independente Magnatune.com lana todos os seus lbuns sob uma licena Creative Commons que permite expressamente o compartilhamento de arquivos, o que torna o pagamento efetivamente voluntrio. Magnatune tambm permite que os consumidores paguem o preo que quiserem em uma escala de 4 a 14 euros. Em vez de pagar o preo mais baixo possvel, o pagamento mdio est entre 8 e 9 euros, indicando claramente que ouvintes esto dispostos a pagar aos criadores um preo que consideram justo. A mesma disposio foi mostrada para jogos de computador quando, em outubro de 2009, o desenvolvedor 2DBoy ofereceu seu jogo World of Goo em um esquema pague-o-que-quiser. Notavelmente, os usurios de GNU/Linux pagaram um preo mdio mais alto do que os usurios de Windows, e, mapeando o pagamento mdio por pas sobre PIB per capita, verificou que o fator generosidade especialmente alto no Brasil28. Exatamente o oposto das alegaes da indstria de que o que gratuito considerado sem valor, pode-se concluir que pessoas criadas em uma cultura livre e que compartilha esto mais cientes do fato de que criadores precisam ser remunerados e mais dispostas a se comportar de acordo. E. Mas eu no compartilho A taxa de direito autoral deveria ser obrigatria para todos os usurios de internet. Assim como permitir opt-out para obras individuais, fazer com que o pagamento seja opcional exigiria policiamento da fronteira entre aqueles que pagam e aqueles que no pagam, o que frustraria a finalidade de poltica pblica da exceo para compartilhamento de arquivos. Uma objeo frequentemente feita a uma taxa obrigatria para todos os usurios de internet : Eu no compartilho arquivos. Por que
27 28 Music users willing to pay for legal file sharing in: Press release Stim, 20 de abril de 2009, disponvel em http://www.cisionwire.com/stim/music-users-willing-to-pay-for-legal-file-sharing. Pay-what-you-want birthday sale wrap-up in: 2D Boy, 26 de outubro de 2009, s 9h47, disponvel em http://2dboy.com/2009/10/26/paywhat-you-want-birthday-sale-wrap-up/.

devo pagar? Isso deveria ser aliviado diferenciando a tarifa por velocidade de acesso. O acesso somente a e-mails por internet discada deveria ser isento. Dado que metade de todos os usurios de internet j compartilha arquivos e quase 90% deles esto prontos para pagar pelo P2P legalizado, pode-se esperar que o nmero de pessoas a quem essa objeo se aplica diminua ainda mais assim que uma exceo para compartilhamento de arquivo for introduzida. Pessoas que no compartilham tambm se beneficiam com a descriminalizao e o acesso mais amplo por ganhar uma esfera cultural mais rica. Subsdios cruzados j so comuns em muitos casos. Impostos de cidados que no tm filhos so usados para financiar escolas. Quem compra um detergente no supermercado paga pelo filme financiado por comerciais da Free TV, a qual no assiste. A taxa de cpia privada em um DVD gravvel obrigatria mesmo se o comprador use para uma cpia back-up dos prprios dados. Por fim, se 86,2% da populao da internet est disposta a pagar pelo direito de compartilhar arquivos, os outros 13,8% devem impedir? Ento, pela mesma lgica no teramos radiodifuso pblica, pera, sistema de sade, polcia ou defesa nacional. F. Quanto? Objetivamente, impossvel determinar o impacto positivo devido ao seu efeito de descoberta versus o dano do compartilhamento de arquivos que uma taxa poderia compensar29. Subjetivamente, os modelos de pague-o-quanto-quiser indicam quanto certas obras valem para certas pessoas. Na verdade, estabelecer uma tarifa em gesto coletiva um procedimento muito difcil. No caso da taxa de cpia privada, as tarifas so negociadas entre as AGCs e as associaes de produtores de aparelhos e de mdias. Para a taxa de compartilhamento de arquivos, as negociaes incluiriam no s os provedores de acesso internet, mas tambm artistas e usurios de internet que esto pagando no fim. A mediao pblica
29 Estudos mostraram consistentemente que aqueles que fizeram downloads por redes P2P esto significativamente mais inclinados a comprar um CD ou jogo, ir a um show e assistir a um filme no cinema do que usurios de internet que no compartilham arquivos. Ver, e.g., Dutch ministry for economic affairs, ups and downs. Economic and cultural effects of file sharing on music, film and games (2009), disponvel em http:// www.ivir.nl/publicaties/vaneijk/Ups_And_Downs_authorised_translation.pdf.

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pelo recentemente proposto Instituto Brasileiro de Direito Autoral (IBDA) tambm seria til, se no essencial, para fechar com sucesso um acordo em benefcio pblico. Desde ento, Fisher calculou que a quantia justa aproximadamente 5 dlares por ms30. Cinco tem sido o nmero mgico no debate, variando entre dlares, libras, euros, reais etc. Para um domiclio brasileiro que consegue pagar por acesso de banda larga internet, 5 reais por ms no uma quantia proibitiva. Supondo que haja, no Brasil, 6,6 milhes de domiclios com acesso de banda larga internet31, 5 reais por ms resultam em uma quantia anual de 396 milhes de reais. Segundo as notcias, receitas de CDs de msica e DVDs caram 31,2% ou 141,7 milhes de reais para 312,5 milhes de reais em 200732, enquanto em 2009 o Ecad (Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio33) conseguiu distribuir 17,06% (ou 46,34 milhes de reais), mais receitas de gesto coletiva de direitos autorais de msicas para seus membros do que no ano anterior34. Filmes geraram receitas de bilheteria de 966 milhes reais em 2008, um aumento de 25% em relao ao ano anterior35. Os DVDs tiveram uma queda de 10,83%, de 27,2 milhes de unidades vendidas em 2007 para 24,7 milhes de 200836.
30 31 FISHER III, William W. Chapter 6: an alternative compensation system in: Promises to keep 21, disponvel em http://cyber.law.harvard.edu/people/tfisher/PTKChapter6.pdf. Comit Gestor da Internet no Brasil in: Pesquisa sobre o uso das tecnologias da informao e da comunicao no Brasil TIC Domiclios e TIC Empresas 2008, So Paulo 2009, disponvel em http://www.cetic.br/tic/2008/index.htm. Associao Brasileira dos Produtores de Discos (ABPD), Estatsticas e Dados de Mercado (2006), disponvel em http://www.abpd.org.br/estatisticas_mercado_brasil.asp. http://www.ecad.org.br/. Nmeros do Ecad apontam recorde: valor distribudo aos artistas em 2009 foi 17,06% maior do que no ano anterior in: O Estado de S.Paaulo, 6 de maro de 2010, s 12h00. Pblico de cinema cresce mais de 25% no pas em 2009 in: A Tarde, 13 de janeiro de 2010, disponvel em http://www.atarde.com.br/cultura/noticia.jsf?id=1337032. Fonte: Ancine e Unio Brasileira de Vdeo. A maior parte dessa queda atribuda ao processo de concentrao no setor de locao que aconteceu quando as Lojas Americanas compraram a Blockbuster em 2007, levando a uma queda acentuada no nmero de locadoras de vdeo e uma queda correspondente na venda de DVDs para essas empresas. Vendas para consumidores finais caram da mais alta da histria, 21,5 milhes de unidades, em 2007, para 20,1 milhes em 2008. O fim da novidade do DVD e da bolha de vendas que criou outro fator na complexa dinmica do mercado, resultando na queda do preo de varejo. Competio com internet, jogos de computador e outras formas de diverso domstica que tomam cada vez mais o tempo dos consumidores um outro elemento. Pirataria apenas um fator marginal, conclui Sousa em sua anlise. Ver SOUSA, Ana Paula; Efeito domin como a queda do mercado de DVDs no Brasil pode afetar o cinema in: Revista Filme B, maio de 2009), disponvel em http://www.filmeb.com.br/portal/html/materia10.php.

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Numa suposio conservadora, com o preo de venda a 40 reais, isso equivale a uma diminuio de 120 milhes de reais. O mercado de livros brasileiro tambm mostrou um leve aumento anual, de 6,03% para 2,286 bilhes de reais em 200737. Aconteceram aumentos nas receitas de cinema e livros, apesar do difundido compartilhamento de arquivos, e h razes para admitir que tambm a queda nas gravaes musicais e DVDs de filme no tem relao com isso38. Mas, mesmo que se tome por certo que o compartilhamento de arquivos a nica causa para o declnio do mercado de discos de msica e de filme (aproximadamente 261,7 milhes de reais) e que a taxa deve compens-lo, os 396 milhes de reais provenientes da taxa seriam mais do que suficientes para faz-lo. Uma abordagem realista, claro, no pode partir de uma suposio to simplista e falha. Tem de levar em conta as dinmicas complexas em cada um dos setores e incluir toda a gama de canais de receita para obras criativas, como apresentaes ao vivo, exibio de filmes no cinema, obras encomendadas, merchandising etc., que mostraram ser positivamente afetadas pelo compartilhamento de arquivos. Foi mostrado para a indstria da msica que as receitas de 2000 at 2008 permaneceram estveis, com uma queda na venda de fonogramas compensada pelo aumento na receita de msica ao vivo e gesto coletiva39. As vendas de gravaes musicais esto mudando rapidamente dos CDs para a distribuio digital. Servios de download comerciais, ao garantir qualidade, velocidade e a no existncia de malware, estaro aptos a competir com P2P legalizados, que, por serem redes abertas, continuaram a sofrer com essas trs questes. Afinal, o iTunes se estabeleceu em uma poca em que o uso de P2P j estava difundido. Especialmente novos modelos de negcio baseados em equidade, compartilhamento de benefcios e transparncia, como Magnatune e aqueles promovidos pela Fair Music Initiative40, vo cada vez mais atrair artistas e pblicos
37 38 39 Cmara Brasileira do Livro Sindicato Nacional de Editores de Livros, Produo e Vendas do Setor Editorial Brasileiro, Relatrio, So Paulo (7 de agosto de 2008). Ver OBERHOLZER-GEE,Felix e STRUMPF, Koleman. File-Sharing and Copyright in: Harvard Bus. Sch. Working Paper, n. 09132, 2009, disponvel em http://www.hbs.edu/research/pdf/09-132.pdf. Ver, e.g., JOHANSSON, Daniel e LARSSON, Markus. The Swedi sh Music Industry in Graphs: Economic Development Report 2000-2008, 6 (2009). A dinmica em outros pases pode ser comparada com a da Sucia, como o vindouro relatrio de pesquisa do Gopai mostrar para a indstria da msica brasileira. http://fairmusic.net/manifest/lang-pref/en/.

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pagantes. Segundo o relatrio anual de 2010 da International Federation of the Phonographic Industrys (IFPI), downloads de lbuns aumentaram globalmente estimados 20% em 2009, com downloads e streaming pela internet e para dispositivos mveis, respondendo por mais de um quarto das receitas de gravaes musicais em todo o mundo41. Um importante objetivo de poltica pblica a diversidade cultural. Desde 2000, o lanamento anual de novos discos de msica, no mundo todo, mais que dobrou42. Assim, o ambiente digital est claramente promovendo a diversidade. O aumento se deve s atividades de selos independentes e, como ocorreu durante a poca de ascenso do compartilhamento de arquivos, pode-se concluir que o compartilhamento de arquivos est mais ajudando do que impedindo a diversidade cultural. Por ltimo, mas no menos importante, uma abordagem realista deve comear reconhecendo o fato de que os nveis de renda atuais dos autores esto bem abaixo da renda mdia nacional em todas as profisses, que umas poucas estrelas ganham porcentagens desproporcionais das receitas, que autoras ganham significativamente menos que seus colegas homens, e que a renda tpica dos autores vem caindo desde 200043. Esses fatos so inaceitveis para uma sociedade que define as indstrias cultural e criativa como sua dinmica central. Na verdade, o pblico est ciente da situao intolervel dos autores e artistas, o que resulta em pagamentos voluntrios que so, na mdia, mais altos que os pagamentos obrigatrios em servios como iTunes44. Portanto, no improvvel que negociaes sobre taxas justas para a taxa de compartilhamento de arquivos que primeiramente envolvam artistas e pblico resultem em taxas mais altas do que seriam se as sociedades de arrecadao e associaes da indstria conduzissem as negociaes sozinhas.
41 42 43 IFPI, Digital Music Report 2010 (2010), disponvel em http:// www.ifpi.org/content/library/DMR2010.pdf. OBERHOLZER-GEE e STRUMPF, supra nota 38, em 1. KRETSCHMER, Martin e HARDWICK, Philip. Authors earnings from copyright and noncopyright sources: a survey of 25,000 british and german writers in: CIPPM/ALCS, 2007, disponvel em http://www.cippm.org.uk/alcs_study.html. Esse estudo o maior do gnero e um dos primeiros a colocar sistematicamente a renda dos autores em um contexto de dados de receita disponveis para outras profisses e em outros pases. Tambm o primeiro estudo capaz de controlar os resultados frente aos pagamentos de sociedades de arrecadao, assim como imposto, seguro e dados da fora de trabalho mantidos pelas estatsticas oficiais do governo. BELSKY, Leah, KAHR, Byron, BERKELHAMMER, Max e BENKLER, Yochai.Everything in its right place: social cooperation and artist compensation in: 17 Mich. Telecomm. Tech. L. Rev. 1 (2010).

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Assim, mais do que compensaes por alegados danos, o sistema deve se esforar para criar recursos sustentveis para atividades criativas na era digital, que garantam que essa criatividade possa prosperar e crescer45. A aparentemente simples questo Quanto? leva, na verdade, ao mago do contrato social entre artistas e pblico que est sendo negociado atualmente. G. Quem deve receber os pagamentos? A taxa devida queles que criam as obras que so compartilhadas sob a nova exceo, ou seja, autores e artistas que fazem shows, assim como os provedores de servios auxiliares no processo criativo, como o professor de direito alemo Thomas Hoeren habilmente chama os exploradores. Autores (compositores e letristas, autores literrios, produtores de filmes, fotgrafos etc.) e editoras, assim como msicos e gravadoras, esto unidos em suas respectivas AGCs. Dessa forma, o conjunto de pagamentos feitos por usurios de internet deve ser distribudo primeiro para as AGCs por diferentes categorias de obra (msica, obras audiovisuais, textos, imagens etc.), baseando-se na proporo medida dessas categorias de obra em redes de compartilhamento de arquivo, e, depois, as AGCs devem distribuir para seus membros individuais, baseando-se na real popularidade das obras. Na Alemanha, as 13 AGCs existentes pagam ao menos 50% e perto de 100% de seus rendimentos para os autores, enquanto o restante vai para os exploradores (editoras e gravadoras)46. No caso do Ecad, a situao mais confusa, pois seus membros no so diretamente autores,
45 AIGRAIN, Philippe e AIGRAIN, Suzanne. Sharing and the creative economy: culture in the internet age 23, 29 de janeiro de 2010, disponvel em http://paigrain.debatpublic.net/?page_id=171&lp_lang_view=en. Gesellschaft fr musikalische Auffhrungs und mechanische Vervielfltigungsrechte (Gema), a AGC alem para obras musicais, paga aproximadamente dois teros para autores, ou seja, compositores e letristas, e um tero para editoras. Gema in: Gema, Jahrbuch 2009/2010, 279 (2010), disponvel em bignmusic.com/Services/Docs/GEMA_Jahrb_09_10.pdf. Gesellschaft zur Verwertung von Leistungsschutzrechten mbH (GVL), a AGC alem para gravaes musicais paga 50% para os executantes e 50% para as gravadoras por transmisso e aluguel, e 64:36 em favor dos msicos para execues pblicas. GVL, GVL in: Verteilungsplne 2008, 2 (2008), https://www.gvl.de/pdf/verteilungsplaene-2008.pdf. Verwertungsgesellschaft Wort (VG Wort), a AGC alem para obras textuais, paga 70% para autores e 30% para editoras; receitas de clipagem vo 100% para os autores. VG Wort in: Verteilungsplan der Verwertungsgesellschaft Wort 2009, 1 (2009), http://www.vgwort.de/files/verteilungsplan_vgwort_2009.pdf.

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A aparentemente simples questo Quanto? leva, na verdade, ao mago do contrato social entre artistas e pblico que est sendo negociado atualmente.

msicos e exploradores, mas 10 associaes desses grupos47. Essa estrutura de dois nveis cria um obscurecimento adicional em relao ao fluxo de dinheiro e resulta em custos administrativos totais de aproximadamente 30%, que est entre os mais altos do mundo48. Enquanto difcil de entender, no mundo analgico, como autores e msicos esto dispostos a aceitar um sistema em que quase um tero do dinheiro devido a eles pelo uso de suas obras vai para o mecanismo de arrecadao, est claro que, no reino digital on-line, a administrao de direitos coletivos ser automatizada ao mximo, garantindo que a maior quantia possvel chegue queles que realmente criam os bens culturais. No entanto, os nmeros mais recentes sobre a porcentagem dos rendimentos que o Ecad e suas associaes-membro realmente distriburam em 200549 indicam tambm que, no Brasil, mais de dois teros do dinheiro para pagar direitos autorais vo para os autores, e mais da metade do dinheiro para pagar direitos conexos vai para os msicos. Para contrabalanar o efeito estrela de pouqussimos artistas recebendo a maior parte, e para fomentar a diversidade cultural, a comunidade de criadores, organizada na AGC, deve decidir tornar a porcentagem de pagamento regressiva, ou seja, a porcentagem por

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Ver Associaes Integrantes in: Ecad.org, disponvel em http://www.ecad.org.br/ ViewController/Publico/conteudo.aspx?codigo=21 (ltima visita em 8 de abril de 2011) (listando as seis associaes membro efetivas e as quatro administrativas). As duas associaes que recebem, de longe, a maior parte das distribuies do Ecad so Unio Brasileira de Compositores (UBC) e Associao Brasileira de Msica e Artes (Abramus). Nem o Ecad nem suas associaes-membro publicam relatrios anuais. O Ecad afirma em seu website que, do total dos rendimentos, 17% direcionado ao Ecad e 7,5% para suas associaesmembro para cobrir despesas administrativas. Os 75,5% restantes so pagos aos titulares de direito autoral afiliados. Distribuio in: Ecad.org, disponvel em http://www.ecad.org.br/ViewController/ publico/conteudo.aspx?codigo=25 (ltima visita em 8 de abril de 2011). Isso produz despesas gerais administrativas de 24,5%. Calculando as diferenas entre a arrecadao e a distribuio anuais de 2004 a 2008, os custos administrativos efetivos deduzidos pelo Ecad variam de 23,4% em 2006 a 16,44% em 2005. Resultados in: Ecad.org, disponvel em http://www.ecad.org.br/ ViewController/publico/conteudo.aspx?codigo=52 (ltima visita em 8 de abril de 2011). A quantia total distribuda para as associaes-membro entre 2003 e 2005 mostra que as despesas gerais administrativas das associaes-membro cresceu de 7,83% em 2003 para 12,75% em 2005, resultando em um custo administrativo total entre 31,07% em 2003 e 26,29% em 2004. Ver Percentuais sobre o valor total distribudo autoral e conexo in: Abramus.org (2003, 2004 e 2005), disponvel em http://www.abramus.org.br/arquivos/2003.pdf, http://www.abramus.org.br/arquivos/2004. pdf, e http://www.abramus.org.br/arquivos/2005.pdf (ltima visita em 8 de abril de 2011). Percentuais sobre o valor total distribudo autoral e conexo in: Abramus.org (2005), disponvel em http://www.abramus.org.br/arquivos/2005.pdf (ltima visita em 8 de abril de 2011).

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unidade diminuiria conforme a popularidade aumenta50. Alm da remunerao para criadores, uma parte dos fundos coletivos usada para propsitos culturais, educativos ou sociais: para apoiar artistas jovens, a produo de novas obras e o prprio ambiente de criao e disseminao51. Gravadoras e editoras no se opem taxa fixa por licenciamento, como podemos ver no crescente nmero de contratos com empresas de telecomunicao como a Nokia (Comes with Music), provedores de internet como Neuf Cegetel, na Frana, e TDC, na Dinamarca, e com provedores de servio como Spotify, no qual catlogos completos de msica esto licenciados por uma taxa fixa paga pelos usurios ou incorporada invisivelmente no preo de outros produtos e servios (como os telefones celular da Nokia ou o produto anunciado para pagar os servios de streamming. Essas taxas fixas business-to-business (B2B) so expressamente colocadas como alternativas legais ao compartilhamento de arquivo P2P. Na verdade, elas no tm nada a ver com a prtica cultural do compartilhamento. Se usurios podem fazer downloads de msica de qualquer modo, essas esto geralmente envoltas em terminator DRM: se eles abandonarem o provedor de internet, sua licena expira e eles perdem todas as msicas que coletaram usando o servio52. Para autores e msicos, essas tarifas nicas B2B tornam as remuneraes no transparentes, j que os contratos esto obscurecidos por acordos fechados. Sigilo e controle sobre autores e consumidores disso que as indstrias gostam nessas taxas fixas B2B, e por isso que elas no gostam de uma taxa fixa para compartilhamento de arquivos baseada na lei de direitos autorais que gerida coletivamente e supervisionada publicamente, e que garante aos autores ao menos 50% das suas receitas.

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assim que GVL, a AGC alem para gravaes musicais, paga seus artistas membro. Baseando-se na renda declarada vinda da explorao primria das suas obras, msicos e vocalistas que ganham at 50 mil euros por ano ficam com 100%, artistas com renda entre 150 mil e 200 mil euros recebem apenas 25%, e artistas com rendas maiores que isso recebem apenas 10%. GVL in GVL Verteilungsplne 2008, 1 (2008), disponvel em https://www.gvl.de/pdf/verteilungsplaene-2008.pdf. Como exigido pela lei, AGCs alems separam entre 10 e 25% dos fundos comuns para tais finalidades; Aigrain prope usar 50%. AIGRAIN, supra nota 17. Isso cria um forte efeito lock-in. Quando um cliente no est satisfeito com seu provedor de acesso internet atual ou consegue um melhor custo-benefcio de um competidor, ele pensar duas vezes antes de mudar se o preo for a perda de grande parte de sua coleo musical. Essas polticas terminator DRM demandam um exame minucioso como atividades no competitivas.

H. Medio Para repartir imparcialmente a taxa entre os autores, executantes e editoras, o nmero de download de suas obras deve ser medido com a maior exatido possvel. AGCs j esto distribuindo parte de seu rendimento baseando-se em dados efetivos de uso. Organizadores de shows e DJs, por exemplo, devem produzir playlists para que os artistas cujas obras so executadas possam ser pagos. Mas direitos de execuo pblica no rdio e na TV so, muitas vezes, incluindo no caso do Ecad, sujeitos distribuio indireta, baseada em uma amostra das emissoras e uma amostra das msicas frequentemente mais tocadas. No caso da msica tocada em estabelecimentos comerciais, como restaurantes e lojas, e no caso da taxa de cpia privada, a distribuio mais imprecisa, baseada em hipteses formuladas a partir das vendas e da transmisso por radiodifuso. Os dois ltimos mtodos levam a distores sistemticas que favorecem os artistas mais populares em detrimento dos artistas de gravadoras independentes. No ambiente da internet, medies empricas podem ser muito mais precisas, abrangentes e justas, evitando as distores do assim chamado dinheiro de caixa-preta da era analgica, garantindo pagamentos para artistas nas profundezas da cauda longa e, assim, apoiando a diversidade cultural. Um nmero de mtodos foram sugeridos e testados para esse propsito. Pesquisadores de mercado P2P como Big Champagne53 e investigadores de violao como Logistep54 monitoram o P2P de dentro, criando relatrios detalhados dos seus clientes. O CEO do Big Champagne, Eric Garland, no deixa dvidas de que a internet mais apropriada empiricamente para medies precisas do que qualquer outro meio55. Uma vez que o P2P for legalizado, a cooperao dos prprios compartilhadores de arquivos tambm pode ser recrutada. Eles instalariam um mdulo que se conecta ao Vuze, BitTorrent,
53 54 55 BigChampagne: Media Measurement, disponvel em http://bigchampagne.com/ (ltima visita em 9 de abril de 2011). Logistep: Antipiracy Solutions, disponvel em http://www.logistepag.com/ (ltima visita em 9 de abril de 2011). Ver entrevista de Music Ally com Eric Garland, Chief Operating Office in: BigChampagne.com, 12 de janeiro de 2010, Music Ally, http://musically.com/blog/2010/01/12/metrics-eric-garland-bigchampagne/ (ltima visita em 9 de abril de 2011).

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Miro, Ares, Mozilla Firefox e outros aplicativos usados para fazer download. Esse mdulo registra os metadados de cada obra56 que o usurio baixa da internet e envia um relatrio mensal annimo para um site administrativo, que ento calcula o nmero total de downloads em um dado territrio. Audioscrobbler um exemplo desse tipo de agente de relatrio voluntrio usado pela Last.fm57. Noank, um prottipo de sistema de taxa fixa por compartilhamento de arquivos desenvolvido por Fisher e testado em Hong Kong, tambm inclui um mdulo de deteco e relatrio que se conecta a qualquer player de mdia do usurio, incluindo iTunes e Windows Media Player58. Ambos registram apenas as msicas que os usurios escutam em vez das msicas que o usurio baixa da internet. Se execues ou downloads devem ser a medida de popularidade na qual basear os pagamentos, est aberto a debate. No entanto, com qual frequncia um DVD assistido ou um CD ouvido na esfera privada , hoje, irrelevante tanto para a lei de direito autoral quanto para a remunerao. Mudar do nmero de reprodues para o nmero de plays precisaria de uma justificativa slida. Um terceiro mtodo sugerido, entre outros, pelo economista francs Philippe Aigrain, tambm usa plug-ins, mas baseado no na participao aberta, mas em uma amostra representativa de residncias que se ofereceriam como voluntrias para ter seu uso de mdia monitorado59. Aigrain argumenta que tentativas de fraude, que esse sistema certamente atrairia, podem ser combatidas usando os dados
56 E.g. Baseado em pegadas de udio e vdeo, ou seja, sumrios digitais de obras que permitem sua identificao sem a necessidade de embed identificadores, como marcas dgua digitais, nos arquivos. Compare Audible Magic, http://www.audiblemagic.com (ltima visita em 9 de abril de 2011) (detalhando um servio P2P comercial) com MusicBrainz, http://musicbrainz.org/doc/AudioFingerprint (ltima visita em 9 de abril de 2011) (descrevendo a implementao de um software livre P2P). Last.fm: audioscrobbler plugin, Wikipedi a: The Free Encyclopedia, http://en.wikipedia.org/ wiki/Last.fm#Audioscrobbler_plugin (ltima visita em 9 de abril de 2011) (Last.fm can optionally build a profile directly from a users music played on their personal computer. Users must download and install a plugin for their music player, which will automatically submit the artist and title of the song after either half the song or the first four minutes have played, whichever comes first. When the track is shorter than 30 seconds (31 seconds in iTunes) or the track lacks metadata (ID3, CDDB, etc.), the track is not submitted. To accommodate dial-up users, caching of the data and submitting it in bulk is also possible.). See generally how it works, in: Noank media, disponvel em http://www. noankmedia.com/howitworks.html (ltima visita em 9 de abril de 2011) (explicando como o sistema Koank funciona tecnologicamente). AIGRAIN, supra note 16, em 93.

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de apenas 5% dos membros do painel, escolhidos randomicamente. Conluios de larga escala ou gerao automtica de dados fraudulentos so bem fceis de detectar e sero sujeitos a sanes dissuasivas. Ele ento calcula um tamanho de amostras factvel que, mesmo se 95% dos dados forem descartados, ainda seria capaz de detectar obras que so baixadas apenas algumas milhares de vezes por ano, e assim garantiria um impacto positivo na diversidade cultural60. Durante a introduo da taxa de compartilhamento de arquivos, esses e possivelmente outros mtodos de medio sero usados concorrentemente a fim de comparar um resultado com outro e otimizar a metodologia para garantir preveno de fraude, remunerao para a maior diversidade possvel de expresses culturais e eficincia de custo. I. Gesto coletiva de direitos evidente que a importncia da gesto coletiva de direitos est aumentando muito na era digital. Quando Wipo estabeleceu sua Copyright Collective Management Division (CCMD), em 1999, explicou seus princpios assim: A experincia dos ltimos anos confirmou cada vez mais que o exerccio individual de direitos no prtico; gesto coletiva uma ferramenta essencial para o exerccio eficiente de direitos; sociedades de gesto coletiva, portanto, desempenham um papel importante e muito til, tanto para autores/criadores quanto para usurios. por essa causa, definitivamente, que elas esto experimentando um desenvolvimento considervel em paralelo ao maior uso de obras possibilitado por novas tecnologias61. Um relatrio recente de uma comisso do governo da Frana estimula a expanso dos j existentes e a criao de novos acordos de gesto coletiva a fim de simplificar o licenciamento on-line, incluindo a proposta de sujeitar o

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Id. World intellectual property organization, permanent committee on cooperation for development related to intellectual property: promotion and development of collective management of copyright and related rights, 3 (31 de maio a 4 de junho de 1999), disponvel em http://www.wipo.int/edocs/mdocs/mdocs/en/pcipd_1/pcipd_1_7.doc (ltima visita em 9 de abril de 2011).

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direito de disponibilizao gesto coletiva obrigatria62. O Ministrio da Cultura brasileiro (MinC) tambm deixou claro em seu texto de apresentao para a atual reforma da lei de direitos autorais63 que est a favor da extenso da gesto coletiva. Prope expandir o escopo da exceo para cpia privada e introduzir nela uma taxa administrada coletivamente. Tambm encoraja a formao de uma AGC para direitos de execuo pblica de obras audiovisuais, uma para direitos de reprografia na esperana de finalmente resolver o conflito entre os donos de obras literrias e os professores e estudantes de instituies educacionais e AGCs adicionais para outras categorias de obras. Ao mesmo tempo, esto aumentando as crticas feitas s AGCs, especialmente as de msica, pelos seus membros e usurios. Na Alemanha, a organizadora de shows Monika Bestle iniciou, em 2009, uma petio pblica exortando o Bundestag a inspecionar a conduta da AGC de msica Gema e comear uma reforma abrangente daquela organizao64. A petio recebeu mais de 100 mil assinaturas65. Resultou em uma audincia pblica no primeiro trimestre de 2010. Como muitas outras AGCs de msica do mundo, o Ecad criticado pela falta de transparncia, de democracia interna e de equidade na distribuio de rendimentos aos seus membros. Sua conduta deu origem a uma srie de investigaes parlamentares. A mais recente, feita pela Assembleia Legislativa de So Paulo em abril de 2009 e conduzida pelo deputado Bruno Covas, concluiu que a gesto coletiva de direitos

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See generally ZELNIK, Patrick, TOUBON, Jacques e CERUTTI, Guillaume. Creation et internet, rapport au ministre de la culture et de la communication, janeiro de 2010, disponvel em http://www.culture.gouv.fr/mcc/Espace-Presse/Dossiers-depresse/ Rapport-Creation-et-Internet (ltima visita em 9 de abril de 2011). Diagnstico das discusses do Frum Nacional de Direito Autoral e subsdios para o debate. Documento apresentado no III Congresso sobre Direito de Autor e Interesse, 10 de novembro de 2009. Deutscher Bundestag, Petio: Lei Civil Sociedade para Execuo Musical e Reproduo Fonomecnica, https://epetitionen.bundestag.de/index.php?action=petition; sa=details;petition=4517 (ltima visita em 9 de abril de 2011) (Der Deutsche Bundestag mge beschlieen dass das Handeln der GEMA auf ihre Vereinbarkeit. mit dem Grundgesetz, Vereinsgesetz und Urheberrecht berprft wird und eine umfassende Reformierung der GEMA in Hinblick auf die Berechnungsgrundlagen fr Kleinveranstalter, die Tantiemenberechung fr die GEMA-Mitglieder, Vereinfachung der Geschftsbedingungen, Transparenz und nderung der Inkasso-Modalitten vorgenommen wird.). Id. (lista de 9 de abril de 2011, 107.816 assinaturas).

autorais de msica est em um estado de anarquia institucional66. O relatrio final afirma que essa anarquia permite que o Ecad exceda suas obrigaes financeiras, legais e previstas em lei, gerando irregularidades e evidncia de crimes como falsificao, sonegao de imposto, desfalque, enriquecimento ilcito, conspirao, formao de cartel e abuso de poder econmico67. Para tratar dessa questo, o MinC props criar o Instituto Brasileiro de Direito Autoral (IBDA), sob o Ministrio da Cultura. Ela iria supervisionar, regulamentar e promover a administrao coletiva de direitos, oferecer mediao de disputas administrativas e organizar o registro das obras. Este ltimo seria de grande ajuda para a identificao de obras na medio de downloads e na distribuio da quota da taxa aos seus beneficirios. Se a gesto coletiva crucial para o futuro da criatividade na era digital, ento uma estrutura institucional que garanta democracia interna, representao justa, transparncia na distribuio de fundos e superviso pblica crucial para o futuro da gesto coletiva. O IBDA promete ser um instrumento-chave para alcanar esse objetivo. IV. Concluses As propostas do MinC para reformar a lei de direito autoral brasileira constituem uma estrutura importante para o novo contrato social entre autores e pblico que est emergindo. No entanto, o MinC evitou tratar a questo urgente de usurios fazendo distribuio em massa de obras protegidas por direitos autorais. Este artigo tem como inteno encorajar o MinC e outros envolvidos no debate sobre a lei de direito autoral a considerar uma exceo para compartilhamento de arquivos gerida coletivamente como modelo para atingir equilbrio entre os direitos dos autores e os direitos dos usurios em relao a esse importante desafio digital. O debate sobre esse modelo foi iniciado h 10 anos por acadmicos da lei de direitos autorais e logo membros da comunidade musical e de outros setores criativos, membros de AGCs, associaes de consumidores e usurios de internet,
66 67 COVAS, Bruno. CPI do Ecad chega ao fim, disponvel em http://brunocovas.com.br /CPI-do-Ecad-chega-ao-fim/ (ltima visita em 9 de abril de 2011). Id.

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economistas, tecnlogos e por fim partidos polticos tambm se tornaram parte. Hoje, debates abertos em larga escala acontecem em um novo contrato social a respeito da criatividade: na ampla aliana de artistas, consumidores e a comunidade da internet Cration Public internet, na Frana68; no esforo contnuo para negociar um acordo entre comunidades criativas e o pblico que procura melhorar o acesso e a renda para bens do conhecimento (access to and income for knowledge goods) sob o nome The Paris Accord69; e no frum Artists-to-fansto-artists iniciado pelo msico Billy Bragg70. Membros do parlamento em pases como Frana e Itlia esto colocando na pauta projetos de lei para implementar a permisso para compartilhamento de arquivos na lei de direito autoral. A Ilha de Man est para comear um teste sobre isso71. No Brasil, o processo de reforma das excees lei de direito autoral e do sistema de gesto coletiva est bem encaminhado. O pas deveria aproveitar a oportunidade, adotar um modelo de acordo com nossa poca e mostrar o caminho em direo a um futuro igualitrio que combine a liberdade de criar e a liberdade de compartilhar. A questo decisiva como ns, enquanto cidados da sociedade do conhecimento, queremos nos ver: preferimos nos ver como consumidores com as opes de produtos e servios que o mercado oferece, e como objetos de pesquisas de mercado, anncios, vigilncia, restries tecnolgicas, campanhas dissuasivas e represso judicial? Ou nos vemos como parceiros em um acordo no qual todos fornecemos aos artistas criativos, cujas obras apreciamos e compartilhamos entre ns, condies decentes de trabalho e de vida para que possam cri-las?

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Cration public internet, disponvel em http://creationpublicinternet.fr/ (ltima visita em 9 de abril de 2011). See generally Paris Accord Discussion Draft (20 de outubro de 2009), disponvel em http://www.tacd-ip.org/files2/paris_accord_2009_oct20.pdf (ltima visita em 9 de abril de 2011), e Working Discussion Draft For: The Paris Accord (17 de junho de 2006), http://www.tacd-ip.org/files2/ParisAccord-june17draft.pdf (ltima visita em 9 de abril de 2011). a2f2a, http://a2f2a.com (last visited April 9, 2011); DITCHBURN, Jennifer. Billy Bragg, canadian songwriters push for new approach to downloading, in: The Starr 20 de novembro de 2009, disponvel em http://www.thestar.com/news/canada/article/728763--billy-bragg-canadiansongwriters-push-for-new-approach-to-downloading (ltima visita em 9 de abril de 2011). Ver TIMMER, John. Inside the isle of mans 1/month unlimited music plan, 25 de fevereiro de 2009, disponvel em http://arstechnica.com/media/news/2009/02/inside-the-isleof-mans-1month-unlimited-music-plan.ars (ltima visita em 9 de abril de 2011).

Volker Ralf Grassmuck um socilogo que estuda a mdia especializado na revoluo digital e nas consequentes mudanas nas prticas culturais. Ele conduziu pesquisa sobre a ordem do conhecimento das mdias digitais, sobre direito autoral e os conhecimentos comuns na Universidade Livre de Berlim, na Universidade de Tquio e na Universidade Humboldt de Berlim. atualmente professor visitante do Grupo de Pesquisa em Polticas Pblicas para o Acesso Informao (Gpopai) na Escola de Artes, Cincias e Humanidades (Each) da Universidade de So Paulo (USP). Ele pode ser contatado pelo e-mail ralf.grassmuck@usp.br. O autor gostaria de agradecer aos membros do Gpopai por insights inestimveis e grandes discusses, especialmente Maria Carlotto, Pablo Ortellado, Felipe Sentelhas e Jorge Machado. Um agradecimento muito especial a Brulio Arajo, que traduziu o texto para o portugus. Esta pea baseada em Request for Comments Draft, de 18 de maro de 2010, que aparece em http://www.vgrass.de/?p=193.
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Panos Panay, fundador do Sonicbids, mostra que o mercado de shows mudou radicalmente e que as oportunidades esto nos nichos e na regionalizao.

Repensando a msica: o futuro financeiro da msica ao vivo1

Panos Panay

I. Introduo Se levar a srio o que a imprensa vem escrevendo sobre o mercado de msica dos ltimos 10 anos, voc pode concluir rapidamente que no resta muita esperana para os artistas do sculo 21. A indstria fonogrfica est em queda livre, com as vendas e as receitas de licenciamento caindo pela metade na ltima dcada nos EUA2. Pirataria desenfreada e um pblico desinteressado e desleal destruram os ganhos financeiros garantidos das vendas de discos. Os consumidores jovens esto supostamente virando as costas para artistas emergentes, preferindo roubar msica em vez de pagar por ela (de acordo com uma pesquisa recente da Universidade de Herffordshire, 61% dos consumidores com idade entre 14 e 24 anos admitem fazer download ilegal de msica3). O Radiohead est dando
1 PANAY, Panos. Rethinking Music: the future of making money as a performing musician est licenciado sob a licena Creative Commons Attribution 3.0 dos EUA, cujos termos completos esto disponveis em http://creativecommons.org/licenses/by/3.0/us/legalcode. GOLDMAN, David. Musics lost decade: sales cut in half in: CN Money.com, 3 de fevereiro de 2010, disponvel em http://money.cnn.com/2010/02/02/news/companies/napster_music_industry/. What does the MySpace Generation really want? in: Press Release, University of Hertfordshire, 17 de junho de 2008, disponvel em http://www.herts.ac.uk/news-and-events/latest-news/MySpaceGeneration.cfm.

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seus lbuns, antigos sucessos de vendas como Bruce Springsteen e U2 chegaram ao mximo comercialmente e, pela primeira vez desde que a era SoundScan comeou em 1991, o disco nmero 1 em vendas no Top 200 da Billboard vendeu apenas 40 mil unidades (Amos Lee, com Mission bell; em contraste, no seu apogeu em 2000, o N Sync vendeu mais de 2,4 milhes de unidades com No strings attached). primeira vista, as coisas no parecem muito melhores para o lado da msica ao vivo. A maior promotora de shows do mundo, a Live Nation, est perdendo dinheiro e informou que a renda do quarto trimestre de 2010 decaiu 2%; a venda de ingressos diminuiu 10%; o fluxo de caixa caiu 15% e os prejuzos trimestrais mais que duplicaram para 86 milhes de dlares4. Mais de 40% do seu estoque de ingressos no foi vendido no vero passado5. E, se voc der uma rpida olhada na mdia de idade dos artistas fazendo turn com exceo da Lady Gaga , est perdoado se pensou que o mercado de shows j teve dias melhores. Essa a lista das 10 turns que mais faturaram nos ltimos 10 anos: Rolling Stones, U2, AC/DC, Madonna, U2 (de novo), The Police, Celine Dion, Cher, Bruce Springsteen, Bon Jovi6 (no, a ltima turn de shows no aconteceu em 1986). E o rdio? Nem pergunte. Apesar de 2010 ter apresentado uma inesperada ponta de esperana com um discreto aumento de receita, o nmero de ouvintes est diminuindo, os pblicos esto cada vez mais fragmentados, consequentemente est mais difcil atrair anunciantes. Se perguntarmos para a maioria dos ouvintes, descobriremos que o rdio deixou de ser a fonte primria para a descoberta de msica e sua relevncia na cultura pop est rapidamente evaporando. Um olhar mais prximo, no entanto, revela que o mercado de msica no est implodindo, e sim como qualquer outra indstria que existe por mais de uma dzia de anos evoluindo. O gosto dos consumidores est mudando, e as gravadoras e o rdio no so mais
4 SISARIO, Ben. Weak ticket sales contribute to large loss for live nation in: N.Y. Times, 28 de fevereiro de 2011, na pgina B8, disponvel em http://www.nytimes.com/2011/03/01/business/media/01live.html. WADDELL, Ray. Live nation drops service fees for june in: Billboard.biz, 1 de junho de 2010, disponvel em http://www.billboard.biz/bbbiz/content_display/ industry/news/e3i9a9ec43069ab4f97ca78c8fe0f683797. List of highest-grossing concert tours in: Wikipedia, 4 de abril de 2011), disponvel em http://en.wikipedia.org/wiki/List_of_highest-grossing_concert_tours.

os rbitros culturais que j foram. Ouvintes de msica esto deixando os hbitos de consumo de msica massificada da grande mdia em direo s experincias feitas sob medida e personalizadas da era das mdias sociais. igualmente importante o fato de que artistas esto migrando do modelo de rendimento do mercado de massa da era da TV e do rdio para o modelo de massa de nichos da era da internet. Eles no esto antagonizando os consumidores (como as gravadoras fizeram com seus processos) e sim colaborando e dialogando com eles de maneiras novas e, s vezes, surpreendentes. Como fundador do Sonicbids, o principal site de relacionamentos para bandas e pessoas que contratam ou licenciam msica, com um quadro de associados com 300 mil bandas e 25 mil promotores de msica, tenho acompanhado todas essas mudanas e trocas de um local privilegiado. H uns 10 anos, eu lancei o site ainda no meu apartamento com a misso expressa de fortalecer uma nova classe de artistas (que ns chamamos de Classe Mdia Artstica), ajudando toda banda a conseguir um show e dando aos artistas as ferramentas de que eles precisam para formar um pblico sustentvel. Talvez o mais incrvel seja a maneira como a comunidade de msicos que tocam ao vivo se ajustou a todas essas mudanas, aproveitando oportunidades que no existiam h alguns anos e se adaptando nova paisagem da indstria e adotando e co-optando ideias lucrativas de outras indstrias e aplicando-as ao seu negcio. Longe de morrer, o mercado da msica est vivo e ainda mais rpido para achar novas maneiras de ganhar dinheiro e evoluir. II. O novo mercado da msica ao vivo (receita de shows) Sim, o mercado tradicional de shows est tendo dificuldade para se ajustar s novas realidades de menos renda de bilheteria disponvel, financiamento menor (ou inexistente) de turns por parte das gravadoras, falta de novos megastars sustentveis e o envelhecimento dos artistas que so sucesso de vendas. Mas msica ao vivo no apenas o que apresentado em estdios e arenas e nem sempre acarreta em um show para o qual o consumidor tem de comprar um ingresso. Ano passado no Sonicbids, quase 80 mil shows foram agendados entre artistas e promotores que tradicionalmente no apareceriam

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Longe de morrer, o mercado da msica est vivo e ainda mais rpido para achar novas maneiras de ganhar dinheiro e evoluir.

no radar (estimativas internas colocam que o nmero total de shows nos EUA chega perto de 8 milhes). Essa uma lista vibrante e em expanso de pessoas que esto aproveitando novas ferramentas como o Sonicbids para levar msica ao vivo para seus consumidores e muitas vezes no como produto final, mas como meio para outra experincia. Isso inclui bares, cafs, galerias de arte, navios de cruzeiro, adegas, parques de diverso, cervejarias, restaurantes, lobbies de cinema, resorts de esqui, eventos corporativos, museus, faculdades, feiras de rua e muitos outros. um mercado de quase 10 bilhes de dlares que est se expandindo a uma taxa de 11% ao ano7. S que voc no vai ler sobre ele na grande imprensa. De acordo com a National Association of Campus Activities, faculdades americanas dispostas a entreter seu corpo discente com msica ao vivo gastam quase 250 milhes de dlares por ano. A maior parte do dinheiro vai para artistas que geralmente ganham menos de 3 mil dlares por show (leia-se: membros da classe mdia)8. A UK Performing Rights Society (PRS) publicou recentemente um estudo que mostra que o setor de festivais de msica o que mais cresce no mercado da msica. Isso tambm fica evidente pelo fato de que, mesmo na pior recesso em uma gerao, festivais como Coachella, South by Southwest e Bonnaroo repetidamente tm os ingressos esgotados. O mercado das frequentemente ridicularizadas bandas de baile cresceu. Quase 83% das bandas do Sonicbids apontam que ao menos parte do rendimento anual vem de shows em eventos privados, como casamentos, e que cada vez mais elas tocam msicas prprias em vez de covers (nesses eventos). O mercado de msica ao vivo no est morto. Est simplesmente se fragmentando, evoluindo, tornando-se mais orgnico, menos massificado e mais regionalizado.

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Pesquisa interna da Sonicbids Corporation compilada de nmeros de fontes incluindo o Censo dos EUA, a American Federation of Musicians, The PRS, National Association of Campus Activies, entre outras. NACA Self Study in: National Association of Campus Activities, 7 de janeiro de 2011.

III. Marcas: os novos patronos das artes (patrocnio e receita de marketing) Desde que a arte existe, patronos abastados patrocinam artistas. Muitos dos mestres clssicos do mundo nunca teriam produzido suas obras se no houvesse uma famlia rica financiando sua criatividade. Van Gogh, Mozart, Da Vinci todos tiveram apoiadores endinheirados. No mercado moderno de msica, esses patronos um dia foram as grandes gravadoras, que tiravam artistas da obscuridade e os tornavam megastars consumidos pela massa. Os selos financiavam o perodo que os artistas passavam em estdio (produo), pagavam para distribuir seus discos em lojas de varejo (distribuio), pagavam pela promoo no rdio e na TV (promoo) e contratavam empresrios, agentes e editoras para ajudar a maximizar o potencial de renda de cada artista (conexes profissionais). Em troca, eles ficavam com a maior parte da receita gerada por cada artista e tinham as chaves do reino chamado carreira musical vivel. Com o advento da internet e o gosto do consumidor passando da massa para o nicho, as gravadoras tm experimentado uma eroso contnua nas suas receitas nos ltimos oito anos. Consequentemente, elas deixaram de fazer o tradicional papel de patrono para msicos em ascenso. No lugar delas como patronos e curadores do gosto popular marcas grandes (ou de nicho) entraram em cena e perceberam que a msica pode ajud-las a vender qualquer produto que produzem (caf, aparelhos eletrnicos, bebidas gasosas, roupas, videogames, sacolas, servios financeiros, seguro etc.). S na Amrica do Norte, o gasto total das marcas com patrocnio para programas de marketing desse tipo foi projetado para exceder 1 bilho de dlares em 2010, quase o dobro do que era seis anos atrs9. At mais promissor para artistas emergentes, nos ltimos anos o dinheiro de patrocnio vem sendo direcionado para mais artistas de nicho, que no tm uma imagem pblica estabelecida como, digamos, Taylor Swift ou Lady Gaga. Por qu? Porque mais e mais
9 KULASH JR., Damian. The new rock-star paradigm in: The Wall Street Journal, 17 de dezembro de 2010, pgina D1, disponvel em http://online.wsj.com/ article/SB10001424052748703727804576017592259031536.html.

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companhias esto percebendo que os cobiados jovens consumidores que esto chegando maturidade hoje exigem autenticidade das marcas que vo apoiar uma caracterstica mais associada com artistas independentes, de fora das grandes gravadoras. vantagem o fato de esses artistas serem geralmente mais baratos e carregarem menos riscos de relaes pblicas do que artistas muito expostos ao pblico. Dado que as mdias sociais so o ambiente em que a maioria dos jovens consumidores passa seu tempo, marqueteiros esto vidos por cativar clientes nesse terreno, e ningum conhece melhor o marketing em mdias sociais do que artistas emergentes suas carreiras literalmente dependem disso. Nos dois ltimos anos, grandes marcas que vo desde Diesel, Converse, Gap, Ford e Levis at outras mais de nicho, como Midas, Zippo, Jagermeister e JanSport, gastaram milhes criando programas que usam a msica emergente como o meio de marketing primrio para mdias sociais. Igualmente importante o fato de que artistas vm mostrando maior interesse em trabalhar com essas marcas a fim de levar sua msica ao pblico um claro contraste aos gritos de vendido que acompanhavam esse tipo de ao nos anos 1970, 1980 e at dos 1990. Seria possvel que essas marcas, com todo seu poder de marketing e financiamento, se tornem as novas gravadoras? Eu acredito que sim. IV. F como colaborador (receita de fs e de merchandising) Recentemente, estava conversando com um amigo meu da MTV e falvamos sobre a MTV ter deixado de passar vdeos de msica. Ele disse uma coisa que nunca tinha me ocorrido: Ningum que assiste MTV hoje reclama sobre vdeos de msica porque ningum com menos de 30 anos sequer lembra da MTV passando vdeos de msica. As pessoas, hoje, ligam na MTV para assistir a Jersey Shore, Skins e 16 & Pregnant, e descobrem msicas novas por esses programas. A MTV no envelhece com seu pblico, ela se adapta ao seu pblico, que sempre os jovens. Eu penso da mesma forma sobre pirataria musical. A indstria da msica est tentando manter os valores de seu pblico original, quando o paradigma deveria mudar para as maneiras como o novo pblico prefere se envolver com msica.

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A indstria tem feito muito estardalhao sobre o novo f de msica. O adolescente de 16 anos que se nega a pagar pela msica, que repetidamente faz download de gigabytes de msica ilegal, que passa horas e horas em sites de bit torrent o ladro de msica, o pirata, aquele que, se voc no conseguir educar por meio de avisos, voc persegue com o martelo da lei e o aniquila com um processo. Mas o f de msica que a maioria dos artistas emergentes v no um antagonista. um colaborador. Ao longo dos dois ltimos anos, mais e mais artistas como Amanda Palmer, Kristin Herch e Kat Parsons esto usando sites financiados por fs para bancar seus discos, turns e outras atividades de mercado. Mesmo em 2001, os roqueiros oitentistas do Marillion financiaram o lbum Anoraknophobia com 12,674 pr-pedidos de fs10. Mais recentemente, Jill Sobule levantou uns 80 mil dlares de cerca de 500 fs para gravar o lbum California years.11 Sites como Pledge Music e Kickstarter e at sites de merchandise sob encomenda como Zazzle e Caf Press esto ajudando artistas a angariar fundos no em forma de doaes, mas por meio da venda de crditos do lbum, experincias singulares, ingressos para shows exclusivos, merchandise exclusivo e mais. No so aes de caridade, mas de colaborao, cocriao e codesenvolvimento. Da mesma forma como consumidores jovens e urbanos esto se voltando para programas de agricultura familiar, os jovens fs de msica esto apoiando seus artistas favoritos no necessariamente por meio da compra de discos e do download de msica legal, mas contribuindo com esses artistas de muitas maneiras diferentes. A relao do novo consumidor com a msica no est em declnio. Est mudando. E selos espertos esto tirando vantagem e mostrando o caminho para achar novas formas de ganhar dinheiro com isso.

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Anoraknaphobia in: Marillion.com, disponvel em http://marillion.com/ music/albums/anorak.htm, ltima visita em 6 de abril de 2011. REED, James. Lighters down, checkbooks up in: The Boston Globe, 12 de abril de 2010, na Living Arts 1, disponvel em http://www.boston.com/ae/ music/articles/2009/04/12/lighters_down_checkbooks_up.

V. Licenciamento de msica para todos (receita de licenciamento e de direitos de execuo) A cada ano, a MTV contribui com o mercado para artistas emergentes integrando-os sua programao. Verdade, a MTV paga pouco por esse contedo, mas ter sua msica veiculada em um programa como Jersey Shore, que chega a mais de 8 milhes de espectadores por semana, pode resultar em todo tipo de benefcios sem mencionar a receita lucrativa vinda de direitos de execuo. S a Ascap distribuiu mais de 2,5 bilhes de dlares de receita de direitos de execuo para seus membros nos ltimos trs anos12. No Sonicbids, ano passado, identificamos mais de 4 milhes em royalties no reclamados, que distribumos para cerca de 10 mil membros artistas atravs da SoundExchange, a agncia sem fins lucrativos de coleta de royalties de execuo. Mais encorajados, at grandes anunciantes como Coca-Cola, Dell, JCPenney e Chevrolet esto se voltando para os novos artistas para encontrar e licenciar msica para seus comerciais (a msica Sweet disposition, do artista The Temper Trap, da Sonicbids, est no comercial de Diet Coke que foi ao ar durante a transmisso do Oscar). E isso no se limita propaganda. Recentemente, artistas em ascenso e sem afiliao com grandes gravadoras tiveram suas msicas tambm licenciadas por fabricantes de videogame como a Electronic Arts e a Activision; fabricantes de brinquedos como Fisher-Price e Mattel; empresas especializadas em difuso de msica como Cinema Sounds, que difunde msica em 15 mil lobbies de cinema nos EUA; linhas areas como Delta Airlines e Virgin, que esto procurando contedo exclusivo para os canais de TV dos seus avies; e estdios de cinema como Paramount e Universal. O consumo de msica no est reduzido. Est mudando de lugar, saindo da loja de discos e indo para a sua televiso ou sua prxima viagem de elevador.

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Ascap 2010 financial results reflect the challenging music licensing environment in: Press Release, American Society of Composers, Authors, and Publishers, 31 de maro de 2011, disponvel em http://www.ascap.com/press/2011/0331_Financial_Results.aspx.

VI. Os novos empreendedores (receita de anncios e de assinaturas) Nos dois ltimos anos, empresas como Pandora, Spotify, Rdio, MOG e muitas outras levantaram mais de 200 milhes de dlares com investidores em troca de receita de anncios e de assinaturas, com a promessa de gerar dinheiro, essencialmente, oferecendo msica para ouvir de graa13. Os nmeros iniciais so encorajadores: de acordo com o Digital Music News, o Spotify possui mais de 650 mil assinantes pagantes, aproximadamente 4% da sua base total de ouvintes14. Pandora tem mais de 80 milhes de ouvintes e acabou de registrar sua primeira oferta pblica de aes, esperando levantar cerca de 100 milhes de dlares15. E mesmo empresas como Shazam possuem uma base de usurios de mais de 100 milhes16. Claro que esse s o comeo, e ainda incerto quanto dessa receita vai retornar para o artista e que forma essa receita ir ter (a legislao regional que trata dessa questo ainda est evoluindo e varia muito conforme o continente e o pas). Uma coisa inevitvel: qualquer indstria que atraia dinheiro e talento (infelizmente, no mais o caso do mercado de discos), inevitavelmente vai ser bem-sucedida.

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O Spotify recentemente levantou 100 milhes de dlares. ARRINGTON, Michael. DST about to lead huge spotify funding in: TechCrunch, 20 de fevereiro de 2011, disponvel em http://techcrunch.com/2011/02/20/dst-about-to-lead-huge-spotify-funding/. Em junho de 2010, Pandora levantou uma quinta rodada no especificada de fundos alm dos j existentes 56,3 milhes de dlares. KAPLAN, David. Pandora raises its fifth funding round in: paidContent. org, 2 de junho de 2010, disponvel em http://paidcontent.org/article/419-pandora-raisesitsfifth-funding-round-/. Rdio recentemente levantou 17,5 milhes de dlares. WAUTERS, Robin. Exclusive: social music startup Rdio raises $17.5 million, adds Rob Cavallo to board in: TechCrunch, 3 de fevereiro de 2011, disponvel em http://techcrunch.com/2011/02/03/ exclusivesocial-music-startup-rdio-raises-17-5-million-adds-rob-cavallo-to-board/. Ano passado, MOG elevou seu financiamento em mais de 21 milhes de dlares. BONANOS, Paul. MOG takes in $9.5 M more in advance of mobile launch in: GigaOM, 25 de fevereiro de 2010, disponvel em http://gigaom.com/2010/02/25/mog-takes-9-5-million-more-in-advance-of-mobile-launch/. OSORIO, Alexandra. Spotifys paying subscribers up 160% this year in: Digital Music News,19 de novembro de 2010, disponvel em http://www.digitalmusicnews.com/stories/111910spotify160. KIM, Ryan. Pandora files for IPO to keep the music playing, in: GigaOM, 11 de fevereiro de 2011, disponvel em http://gigaom.com/2011/02/11/pandora-files-for-ipo-to-keep-the-music-playing/. Shazam, Shazam surpasses 100 million users and becomes one of worlds leading discovery services in: Shazam.com, 6 de dezembro de 2010, disponvel em http://www.shazam.com/music/web/newsdetail.html?nid=NEWS20101206124027.

Na maioria das indstrias, raro uma forma de inovao e gerao de renda suplantar completamente as atuais. O mesmo se mantm na indstria do entretenimento, com teatro, rdio, filme, TV e agora a internet convergindo.

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E h muito dinheiro e muitas pessoas apostando que o modelo de rdio on-line sustentada por anncios ser um sucesso. Eu no me oporia. No meio de tanto barulho, costumamos esquecer que o mercado moderno de msica existe apenas h menos de 60 anos, impulsionado primeiro por Frank Sinatra, levado a um novo patamar por Elvis Presley e depois The Beatles, e culminando nas megaturns em estdio dos anos 1970-80 e nos grandes sucessos de vendas dos anos 1990. Na maioria das indstrias, raro uma forma de inovao e gerao de renda suplantar completamente as atuais. No ramo dos transportes, por exemplo, navios, ferrovias, automveis e linhas areas coexistem alegremente. O mesmo se mantm na indstria do entretenimento, com teatro, rdio, filme, TV e agora a internet convergindo. Em cada um desses exemplos houve perdedores evidentes (o cavalo e a carroa, por exemplo, ou o videocassete e em breve o DVD player), mas a necessidade bsica e fundamental por, respectivamente, movimento e entretenimento sinaliza as inovaes feitas por uma nova classe de empreendedores, que levou criao de novas subindstrias e, muito importante, de novos modos de fazer dinheiro. O mercado de msica est em um momento parecido e tem oportunidades semelhantes para se reinventar. Nascido no Chipre, Panos Panay fundador e CEO do Sonicbids, uma companhia que comeou com apenas 50 mil dlares de capital inicial em 2000. Desde ento, o Sonicbids cresceu at se tornar o principal site de relacionamentos (matchmaking site) para bandas emergentes e pessoas que contratam ou licenciam msica, possuindo um quadro de associados de mais de 300 mil bandas e 25 mil promotores de mais de 100 pases diferentes. Antes da Sonicbids, Panos foi agente de talentos internacional de muitos artistas famosos e hoje considerado um dos verdadeiros lderes intelectuais da nova indstria da msica. Palestrante e debatedor frequente em vrios eventos industriais proeminentes e em campus de universidades, recebeu o Prmio de Aluno Ilustre da Berklee College of Music. Em 2008, Panos foi escolhido pelo prefeito de Boston, Thomas Menino, para atuar como membro do quadro fundador do Boston World Partnerships, junto de muitos outros proeminentes CEOs da cidade.

A Future of Music Coalition conduz uma srie de levantamentos empricos para saber de fato quais so as fontes de renda dos msicos nos EUA hoje.

Artist Revenue Streams: projeto de pesquisa multimtodo que examina as mudanas nas fontes de renda dos msicos1
Kristin Thomson e Jean Cook Traduo de Raquel Setz

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A importncia de medir as fontes de renda dos msicos Transformaes metericas na criao e distribuio de msica ao longo dos ltimos 10 anos mudaram drasticamente o cenrio para os msicos. Novas tecnologias, como estdios de gravao digital, agregadores digitais, lojas de msica on-line, servios de streaming, estaes de rdio via internet ou satlite, reduziram muito as barreiras de custo na criao, produo, distribuio e venda de msica, e uma vasta quantidade de novas plataformas e tecnologias do MySpace aos blogs e aos posts no Twitter agora ajuda os msicos a se conectarem com os fs.

Artist Revenue Streams: A Multi-Method Research Project Examining Changes in Musicians Sources of Income, de Kristin Thomson e Jean Cook, est licenciado sob a licena Creative Commons Attribution 3.0 dos EUA, cujos termos completos esto disponveis em http://creativecommons.org/licenses/by/3.0/us/legalcode

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Muitos observadores rapidamente categorizam essas mudanas estruturais como desenvolvimento positivo para msicos, especialmente quando comparadas indstria da msica do passado. verdade que o acesso dos msicos ao mercado melhorou muito, mas como essas mudanas afetaram a capacidade dos msicos em gerar renda por meio do seu trabalho criativo? Quase todas as anlises dos efeitos dessas mudanas baseiam-se somente em suposies de que elas melhoraram as receitas finais dos msicos. Desde o comeo, em 2000, a Future of Music Coalition esfora-se para fornecer a artistas de todos os backgrounds e gneros informaes importantes sobre questes que afetam sua capacidade de se sustentar. Logo, essas questes sobre a capacidade dos msicos de ganhar a vida com sua msica no sculo 21 so crticas. Por isso, a FMC lanou Artist Revenue Streams projeto de pesquisa multiestgios para avaliar se e como as fontes de renda dos msicos esto mudando nesse novo cenrio musical. Este artigo explica o projeto de pesquisa e descreve alguns temas que vieram tona nos oito primeiros meses de trabalho. Questes de pesquisa A pesquisa est coletando informaes de um conjunto diverso de msicos que vive nos EUA2 sobre as maneiras como ele est ganhando dinheiro com suas composies ou apresentaes ao vivo, e se isso mudou ao longo dos ltimos 10 anos. Ns procuramos descobrir: que porcentagem da renda dos msicos vem de cada possvel fonte de renda? Qual a proporo entre diferentes fontes, sejam elas royalties, dinheiro de shows, venda de camisetas, ou qualquer outra das 29 fontes de renda relevantes3 que a FMC identificou? A proporo mudou ao longo do tempo e, se mudou, quais so os fatores que condicionaram essas mudanas? Finalmente, as propores entre fontes de receita so diferentes para artistas trabalhando em diferentes gneros e em diferentes estgios da carreira?

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Neste artigo, usamos o termo msico como um guarda-chuva que inclui msicos que tocam ao vivo, artistas de estdio e compositores. Post no blog sobre as 29 fontes, disponvel em http://futureofmusic.org/blog/2009/10/14/29-streams

Hiptese Dado o trabalho da FMC na interseco de msica, lei, tecnologia e polticas e nossa posio como criadores, msicos e donos de selos independentes , ns temos algum conhecimento de primeira mo sobre as mudanas que os msicos de hoje esto experimentando. Assim, propomos as hipteses abaixo. 1. Msicos esto dependendo da receita de uma variedade de fontes. At recentemente, a grande maioria da renda dos msicos podia vir de quatro fontes: apresentaes ao vivo, vendas de disco, royalties de execuo pblica e/ou licenciamento, e merchandise. Em alguns casos, havia ainda menos. Por exemplo, um compositor que no faz shows dependia, tipicamente, apenas da renda associada distribuio, com royalties de reproduo fonomecnica de vendas de disco e de execuo pblica sendo as fontes mais comuns de renda, seguidas pelo licenciamento e licenciamento de sincronizao. Apesar dessas categorias de receita ainda serem relevantes, a FMC suspeita que os msicos de hoje estejam participando em mais fontes, porque hoje h mais fontes disponveis algumas delas no existiam at 10 anos atrs4 e porque as fontes tradicionais como venda de disco no varejo esto em srio declnio. As maiores questes so: de quantas fontes de renda os artistas de hoje dependem? Esse nmero de fontes mudou ao longo dos ltimos 10 anos? Artistas de diferentes gneros ou em diferentes estgios da carreira participam do mesmo nmero de fontes? 2. A renda global de cada artista est menor, mas mais artistas tm acesso receita. At cerca de 10 anos atrs, havia geralmente uma diviso mais distinta na indstria da msica: existiam artistas com contratos assinados com grandes gravadoras que tinham acesso a adiantamentos para gravao, apoio para turn e alto investimento em promoo. Os independentes
4 Royalties de execuo pblica eram pagos somente a compositores/editoras at 2001, quando o SoundExchange comeou as primeiras distribuies para artistas de estdio e gravadoras baseado no royalty de execuo digital para gravaes sonoras.

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Artistas independentes de hoje podem vender sua msica nas mesmas plataformas digitais que qualquer artista de grandes selos. E h uma exploso de lojas multimdia e servios de rede social com nfimas barreiras de entrada para os msicos.

e sem contrato ficavam de fora das emissoras de rdio e TV comerciais (e, consequentemente, dos royalties de execuo pblica gerados pela transmisso de msica no rdio e na TV) e tinham recursos escassos para promover vendas de disco. Mas, por causa da internet, muitos canais de promoo e distribuio so bem mais acessveis para todos os artistas. Os artistas independentes de hoje podem vender sua msica nas mesmas plataformas digitais que qualquer artista de grandes selos, ininterruptamente, por um custo marginal. E tem havido uma exploso de lojas multimdia e de servios de rede social com nfimas barreiras de entrada para os artistas: rdio via satlite, estaes especializadas via internet, sites de descoberta de msica como Pandora e Last.fm, e servios de streaming como Rhapsody e Napster. Embora parea que a tecnologia democratizou o processo e facilitou a criao de uma classe mdia de msicos, o bolo que cresceu foi repartido igualmente? Existe hoje um maior nmero de msicos ganhando dinheiro do que h 10 anos? A FMC procura descobrir se h, de fato, mais msicos profissionais e se as mudanas na distribuio de renda foram modestas ou acentuadas. 3. Para msicos que tocam ao vivo, a maior poro da receita vem do dinheiro de turns ou de shows. Mesmo com os altos custos com combustvel e porcentagens pagas a promotores de show e empresrios, dados existentes e questionrios respondidos por msicos indicam que shows ao vivo so onde artistas conseguem maior lucro lquido. No entanto, isso verdadeiro para todos os gneros ou s para artistas de rock, pop e country, dos quais j se espera que faam turns? E isso verdadeiro tanto para artistas emergentes quanto para artistas j estabelecidos? 4. Compositores esto observando uma diminuio na renda gerada pela venda de discos. Estatsticas da indstria da msica apontam para uma contnua e prolongada reduo das vendas no varejo. Alm disso, as msicas so, com mais frequncia, adquiridas individualmente em vez de empacotadas em um lbum, o que significa que album cuts tm menos probabilidade de ganhar royalties de reproduo fonomecnica. Para compositores,

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Mesmo com os altos custos, dados existentes e questionrios respondidos por msicos indicam que shows ao vivo so onde artistas conseguem maior lucro lquido.

essas condies correspondem a uma reduo nos royalties de reproduo fonomecnica. Artistas de jazz e msica clssica que esto de certa forma isolados do ambiente comercial esto passando por algo diferente? E mais: o cenrio musical atual apresenta muitas novas possibilidades para renda advinda da composio, incluindo toques de celular, mais oportunidades de licena de sincronizao, partituras digitais e royalties de distribuio de vendas digitais. Essas novas fontes de renda baseadas no licenciamento de composies esto compensando as redues significativas nos royalties de reproduo fonomecnica tradicionais? 5. A localizao no mais to importante quanto costumava ser. H cidades musicais tradicionais nos EUA como Los Angeles, Nova York, Nashville, Austin e Chicago , onde msicos e a indstria da msica se congregaram. Mas agora que a internet removeu muitas das barreiras regionais, especialmente para a promoo e distribuio de msica, quais so os efeitos da localizao de um artista na sua capacidade de ganhar a vida? Suspeitamos que iremos descobrir que um nmero de artistas est ganhando a vida fora das tradicionais estruturas da indstria da msica regional, dependendo mais das conexes da internet e de redes virtuais para manter suas carreiras. Mas a localizao foi completamente removida dos fatores que influenciam a carreira de um artista? O gnero e o tipo de arte influenciam a localizao? Msicos clssicos precisam de uma cidade com certo tamanho para capitalizar sobre o trabalho orquestral? Compositores profissionais se do melhor em Nashville ou em Los Angeles? Componentes da pesquisa A FMC est empregando um processo de pesquisa de trs passos: entrevistas presenciais com um pequeno porm diverso grupo de msicos entre 2010 e 2012; anlise dos registros financeiros de alguns msicos; e pesquisa on-line que ser amplamente distribuda neste segundo semestre de 2011. Acreditamos que essa abordagem multimtodo nos ajudar a conseguir o melhor retrato das fontes de renda de diferentes msicos e criar um relatrio mais slido e significativo.

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Entrevistas com artistas No passo um, a FMC est entrevistando a base menor e representativa de msicos (ou, em alguns casos, seus empresrios e contadores) para buscar informaes diretas sobre suas fontes de renda, e como estas mudaram nos ltimo 10 anos. A FMC identificou cerca de 25 tipos de msico que esperamos ter diferentes receitas musicais, e para cada um deles procuramos candidatos entrevista. Por exemplo, sabemos que a verba disponvel para um compositor que no toca ao vivo diferente dos valores para um membro de uma banda de rock que faz turns, de um msico de orquestra que toca em musicais, peras e bals, de um compositor de trilhas para filmes e TV, de um msico de jazz que toca standards ao vivo, de uma orquestra clssica ou de um artista de hip hop famoso. A FMC est usando redes de comunicao e indicaes para identificar indivduos que se encaixam nesses tipos musicais, e ento usando uma amostragem bola de neve (snowball sampling)5 para achar colegas que tambm se enquadram nessas caractersticas. Dados financeiros No passo dois, a FMC tambm est analisando dados financeiros individuais de alguns dos msicos entrevistados, entendendo que qualquer informao financeira annima e no pode ser identificada com nenhum artista, banda ou selo em particular. Dados financeiros reais podem nos ajudar a medir a quantia de receita gerada em categorias diferentes e as mudanas de ano a ano. Esses dados esto sendo apresentados como estudos de caso com uma narrativa/anlise individualizada que foca nas razes para as flutuaes ou mudanas nas receitas de ano a ano. Os dados de renda dos artistas sero mostrados em vrios grficos de pizza que sero comparados a dados coletados durante a pesquisa e de outras fontes. A FMC tambm planeja fazer grficos interativos/dinmicos para anlise em nosso website.

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Snowball sampling uma tcnica em que os atuais participantes de uma pesquisa recrutam futuros participantes entre seus conhecidos. A metodologia do projeto melhor descrita em um protocolo, disponvel com a equipe de pesquisa.

Pesquisa on-line Para o passo trs, a FMC est criando uma pesquisa on-line que ir apresentar questes relevantes sobre fontes de renda para msicos que vivem nos EUA. O levantamento utilizar a metodologia da skip logic6 para criar uma experincia que se encaixa no perfil da pessoa (compositor, msico que toca ao vivo) e que reconhece as diferenas em como comunidades diversas operam e como criadores so compensados. O questionrio ser colocado em campo no segundo semestre de 2011 para capturar informao sobre as fontes de renda dos msicos em 2010 e em anos anteriores. Iremos ento analisar os resultados no apenas no nvel macro, mas tambm por gnero, por tempo gasto/ renda gerada e outras medidas de tabulao cruzada. Objetivos e resultados
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Embora no possamos prever os resultados reais do trabalho, a FMC v ao menos cinco usos dos dados de pesquisa. Primeiro, os resultados poderiam oferecer aos msicos, mdia e comunidade musical em geral uma anlise abrangente de como os msicos de vrios gneros diferentes esto sendo remunerados na era digital. Esses dados poderiam servir como um ponto de referncia vital para entender as fontes de renda em constante mudana nesse setor da economia7. Segundo, os dados poderiam ajudar organizaes e grupos de defesa a entender como podem servir melhor seus membros. Dar aos sindicatos e instituies dados que capturam as experincias de outros msicos, o que poderia ajud-los a identificar tendncias, mapear os objetivos das polticas e recrutar mais membros.
6 Nota do Editor: modelo de questionrio que permite que o entrevistador direcione a entrevista com base no perfil de cada entrevistado. Em uma pesquisa em que a questo do gnero importante, por exemplo, possvel criar algumas regras para pular questes e ter uma pgina de perguntas dirigidas aos entrevistados do sexo masculino e uma pgina de perguntas dirigidas aos do sexo feminino. Assim o entrevistado encaminhado ao formulrio que se encaixa em seu padro, e as outras perguntas so ocultadas dos outros com base em sua resposta pergunta inicial. Infelizmente, no temos dados comparativos sobre as fontes de receita dos msicos anteriores s mudanas fundamentais que comearam no fim dos anos 1990. No entanto, esperamos que este trabalho possa servir como ponto de referncia para ser replicado em estatsticas futuras.

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Terceiro, tambm pode auxiliar msicos, advogados e a mdia a informarem melhor o pblico em geral sobre as realidades complexas da profisso de msico no cenrio atual. Por exemplo, muitos fs de msica presumem que todos os artistas ganham dinheiro com turns ou todos os artistas so ricos, ento eles no se sentem culpados quando baixam msicas de graa. Talvez se o pblico entendesse melhor a natureza complexa da receita dos msicos (e os nmeros relativamente pequenos de que estamos falando), poderamos enriquecer o dilogo pblico. Quarto, essa pesquisa poderia servir, para os msicos, como uma anlise externa da importncia das novas tecnologias e servios disponveis para msicos e fs. Muitos novos modelos de negcio foram lanados nos ltimos 10 anos usando msica para atrair usurios. Embora muitos deles incluam um componente de receita para titulares de direitos, no houve nenhum esforo sistemtico para examinar se, ou como, os msicos como um todo se beneficiaram participando desses novos modelos. Quinto, os resultados dessas pesquisas poderiam ter implicaes polticas. Nossa pesquisa pode jogar luz sobre como essas decises afetam a renda dos artistas e servem como meio para alavancar mudanas. Tambm precisamos entender que, apesar do progresso tecnolgico que esses novos modelos de negcio representam, a grande maioria dos msicos vive de trabalho em trabalho e luta com questes da classe mdia como hipotecas, preo do combustvel e encontrar planos de sade a preos acessveis. Independentemente do resultado, a FMC reconhece a imensa importncia de empreender esse trabalho como uma parte fundamental no entendimento da capacidade de ganho dos msicos, agora e no futuro. Populao de estudo Um dos desafios na realizao desse trabalho estimar o tamanho da nossa populao. No h definio para msico nem certificaes ou testes de qualificao. Alm disso, no existe uma organizao que represente a maioria dos msicos. A FMC estabeleceu alguns parmetros para definir nossa populao de estudo. Acima de tudo, esse estudo limitado a msicos

que vivem nos EUA. Esse um reflexo da nossa capacidade e um reconhecimento de que muitas fontes de renda dependem muito da lei de direitos autorais nacional. Uma comparao internacional, pas a pas, seria incrivelmente valiosa, mas est fora do escopo do projeto. Para garantir que estamos focando em msicos que tm algum crdito na comunidade musical, todos os participantes da pesquisa devem se encaixar nos seguintes critrios: ser cidado dos EUA ou residente permanente; ter 18 anos ou mais; ter crdito criativo ou tcnico em ao menos seis faixas lanadas comercialmente em formato fsico ou digital. As faixas qualificativas podem estar em um lbum ou em uma combinao de lbuns. Crdito em seis faixas lanadas comercialmente o padro que a Recording Academy usa para seus membros. Na prtica, isso significa que o msico lanou algo comercialmente, mas o critrio no to rigoroso a ponto de s qualificar msicos de carreira para participao na pesquisa Alm disso, perguntaremos aos participantes: se eles so membros de ao menos uma das seguintes organizaes: Ascap, BMI, Sesac, SoundExchange, AFM, Aftra, Agma, SAG, Recording Academy, Songwriters Guild, Nashville, Songwriters Association International, American Composers Forum, American Music Center, Meet the Composer, Chamber Music America, Americana Music Association, Folk Alliance, Just Plain Folks, Gospel Music Association, Blues Music Association, Country Music Association, International Bluegrass Music Association, ou Fractured Atlas; quanto do tempo eles passam sendo msicos; quanto de sua renda anual pessoal derivada de ser msico. Apesar de respostas especficas s trs ltimas questes no eliminarem nenhum participante em particular, isolaramos quaisquer respostas de indivduos que:
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 no so membros de nenhuma organizao profissional; passam menos de 10% do seu tempo e ganham menos de 10% do seu dinheiro sendo msicos. Essas definies no apenas ajudam a determinar os tipos de msicos participando da nossa pesquisa, mas elas tambm auxiliam a colocar alguns parmetros para nossa populao de estudo8. Parcerias e apoio O valor final desse trabalho depende muito do nvel de participao que podemos atingir entre os msicos, mas tambm sabemos que msicos so uma populao difcil de contar e medir. No h definio clara do que um msico, nem uma associao ou organizao que represente seus interesses coletivos. Por causa da disperso, para alcanar esses vrios grupos ser preciso passar por dezenas de ligaes diferentes: empresrios musicais, promotores de show, gravadoras, organizaes de direitos de execuo pblica, sindicatos, empresas de tecnologia, sites de rede social, organizaes de apoio e escolas de msica conexes que a FMC vem desenvolvendo constantemente nos ltimos 10 anos por meio de nossa programao de eventos, colaborao em campanhas de polticas pblicas, esforos educacionais e outros valores compartilhados. A FMC ir procurar o apoio colaborativo de dezenas de membros de associaes e instituies que, por sua vez, iro incentivar seus membros a participar do projeto. A FMC tambm est procurando doaes institucionais, organizacionais, privadas e baseadas em financiadores para bancar esse trabalho crtico. Por meio do apoio da Doris Duke Charitable Foundation e do YouTube, a FMC j assegurou cerca de 50% da verba para o projeto em dezembro de 2010 e ir seguir como planejado.

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Detalhes sobre a populao de estudo, e seus relativos riscos e limitaes, esto descritos no protocolo de pesquisa disponvel com a equipe de pesquisa.

Temas emergentes Desde julho de 2010, a FMC entrevistou 21 artistas, empresrios, advogados e outros que trabalham com artistas para avaliar sua percepo sobre como suas fontes de renda mudaram durante os ltimos 10 anos. Esse grupo inicial inclua quem trabalha com msica clssica, jazz, indie rock e R&B/rap/dance music. Tambm entrevistamos um compositor de trilha sonora para filmes. Todos os entrevistados passam entre 90% e 100% do seu tempo e vivem da msica. Todos esto ativos durante os ltimos 10 anos ou mais, e todos, com exceo do compositor de trilha para filmes, lanam discos e fazem turns regularmente. As respostas dos entrevistados esto baseadas em suas experincias especficas, que so, cada uma delas, singulares. No pudemos identificar tendncias em alta ou em queda entre uma populao de entrevistados to pequena e diversa. Experincias globais como a crise econmica e a fora demolidora da tecnologia sobre o mercado so extremamente difceis de serem extradas dentro do contexto de curvas de carreira individuais especialmente do ponto de vista do entrevistado, que tem de estar focado em preocupaes mais imediatas no seu trabalho do dia a dia. No geral, nossas conversas eram mais informativas quando focadas em mapear as vrias fontes de renda do que em observar a renda aumentando ou diminuindo ao longo do tempo. Quando discutiam sobre o impacto de tendncias mais amplas como a economia ou a tecnologia, as respostas tendiam a ser menos sobre se as fontes de renda estavam sendo afetadas positivamente ou negativamente, mas como as oportunidades para os artistas pareciam estar mudando. Dito isso, pudemos identificar dois grandes temas: 1. a tecnologia coloca uma faca de dois gumes Desenvolvimentos em websites, ferramentas, servios on-line, uso de banda larga, tecnologias wi-fi e portteis certamente tiveram um impacto sobre a capacidade dos msicos em atingir um pblico e administrar seus negcios, mas a tecnologia tambm aumenta a competio e o barulho no mercado.

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2. flexibilidade vital Alguns msicos se encontraram em curvas de carreira diferentes daquela para a qual foram treinados ou pela qual esperavam. Enquanto isso, outros grupos se beneficiaram pensando alm das fronteiras presumidas do seu gnero, experimentando novas colaboraes, mtodos de distribuio e fontes de financiamento. Os prximos relatrios e apresentaes iro articular esses temas com muito mais detalhes, mas aqui esto algumas aspas selecionadas entre entrevistados em relao capacidade de se sustentar. Conforme alguns artistas progridem em suas carreiras, eles fazem escolhas mais ativas sobre o que querem fazer. s vezes, isso significa que eles fazem menos trabalhos, porm mais lucrativos. Sou do tipo que pode sobreviver com 30 mil dlares por ano, ento, se eu consigo ganhar isso tipo timo, agora estou ganhando o suficiente para poder pegar menos trabalhos daquele tipo ou Agora estou ganhando o suficiente para poder pegar menos trabalhos das 9 s 18 horas. Ento eu acredito que a porcentagem de projetos puramente musicais vem crescendo, mas minha renda global tem permanecido mais ou menos a mesma. Compositor e lder de banda de jazz. s vezes isso significa que eles buscam trabalhos menos lucrativos, porm mais gratificantes artisticamente. Quando eu estava menos envolvido com a essncia da questo e o processo criativo da msica que eu fazia, quando eu era um mero peo, eu ganhava muito mais dinheiro e trabalhava mais e por trabalhar mais eu no quero dizer que trabalhava mais intensamente, e sim que trabalhava mais horas tocando ao vivo. Estou nessa posio agora, parcialmente devido s circunstncias, mas tambm pela prpria vontade, em que estou fazendo uma transio para uma situao no qual estou mais envolvido criativamente com o que est acontecendo na msica com a qual venho trabalhando. Nesse momento de virada na minha carreira, eu tenho trabalhado muito, intensamente, mas a renda bem menor. No acho que seja sustentvel,

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claro, mas sinto que estou fazendo uma transio muito importante e tambm excitante. Msico clssico freelancer. Por outro lado, alguns artistas continuam a fazer mais trabalhos menos lucrativos para continuar em uma posio mais vantajosa financeiramente. O que frustrante neste ano que eu ganho mais dinheiro fazendo produo de vdeo, mas eu lucro mais quando componho. A coisa menos lucrativa que fao gravar em estdio. Se eu cobro 40 dlares a hora [no estdio] uma hora em que eu estou realmente trabalhando, e no estou ganhando os 60 ou 80 dlares a hora que ganharia dando aula, e no estou ganhando os 75 a hora que ganharia editando vdeo, e no estou ganhando e a faixa de preo , s vezes, 125 ou 200 dlares a hora se estou compondo. Mas o trabalho que est ao meu alcance agora e s vezes o estdio. A coisa mais lucrativa composio, e a maior parte da minha renda vem de uma combinao [dessas coisas]. Compositor de trilha de filme. Dependendo do gnero, os artistas tm diferentes pontos fortes e vantagens disponveis para tirar seu sustento. s vezes, isso significa que artistas vo pegar bicos ou dar aula para complementar sua renda. muito importante que as orquestras tambm tenham programas de ensino, porque o dinheiro que ganham com concertos, mesmo as de nvel mais alto, raramente suficiente para viver bem. Ento todas as nossas orquestras tm programas de ensino ou algum outro tipo de trabalho para complementar o que os msicos fazem para ganhar dinheiro. Empresrio de msica clssica Ou, em gneros mais populares, eles vo alavancar sua marca. As pessoas do rap tm um apelo comercial tremendo que se traduz, muito natural e facilmente, em mltiplas fontes de renda. No vi esse mesmo nvel de sucesso, baseado na minha experincia, com nenhum outro gnero musical. Por exemplo, se voc vir o Dr. Dre em um comercial da HP ou com os novos fones de ouvido, isso muito natural. Acredito que o que est acontecendo que a Amrica corporativa entende a

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influncia do rap e est usando isso para ajudar a promover seus produtos. Ento obviamente eles ganham dinheiro ampliando sua marca, e essas personalidades esto realmente ganhando dinheiro por causa da sua celebridade. Eles no esto escrevendo msicas para o comercial, eles esto de fato aparecendo no comercial, esto promovendo o produto. Advogado de R&B/rap/dance music. Alguns dos meus clientes se aventuraram na indstria de roupas e tm contratos e oportunidades de branding e acordos de branding. Ento eles ganharam uma renda decente nessas reas. Hoje um pouco mais difundido do que costumava ser, e eles certamente esto procurando mais oportunidades alm da msica para ganhar sua renda. Advogado de R&B/rap/dance music. Gneros de nicho esto cientes de que o uso que fazem de algumas das ferramentas disponveis como Twitter e Facebook provavelmente no alcanar os mesmos resultados quando usadas por nomes do mainstream. Estamos muito cientes de que existimos em um nicho. E acredito que, em vez de presumir que poderamos ter tantos seguidores no Twitter quanto a Lady Gaga ou a mesma renda dela, temos de ser realistas sobre o nicho em que estamos e as razes de fazermos msica, e o fato de que o mundo todo simplesmente no est to interessado em ns. O que temos de fazer trazer as pessoas para o nicho, aprofundar nossa relao com elas em vez de nos lanarmos em todo lugar. Grupo coral de cmara. Por enquanto, a convergncia de tecnologia, economia, cultura de mdia de massa e competio pela ateno dos consumidores teve um efeito nas escolhas feitas por representantes e selos. Antes de 2000, eu diria, eventos em universidades e apresentaes ao vivo apresentavam mais msica clssica. Um evento de universidade no qual estou pensando, em Iowa, costumava ter cinco concertos clssicos, e hoje acho que eles devem ter um concerto clssico, e eles tambm tm teatro e talvez uma pera ou espetculo de dana ou world music

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ou alguma outra coisa. Ento no estou dizendo que um conjunto pior de artistas, provavelmente uma tima seleo e talvez eles atinjam mais pessoas, mas, no que diz respeito msica clssica, eu [antes] podia contar com eles contratando um dos nossos quartetos de cordas todo ano; hoje, tenho sorte se eles contratarem um a cada cinco anos. Ao mesmo tempo, h muito mais quartetos de cordas fazendo turns do que antes. Um empresrio artstico amigo nosso fez uma pesquisa, acho que ele pegou um diretrio da Musical America de 20 anos atrs e contou os quartetos de cordas, e ento ele contou h 10 anos e hoje. A lista de quartetos de cordas que esto fazendo turns est [aumentando dramaticamente]. Acho que est muito mais difcil para um artista jovem despontar quando h tanta competio. Empresrio de msica clssica. Tambm h grandes disparidades de renda e definies muito diferentes de sucesso.
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Para a maioria dos discos de msica clssica, 5 mil unidades considerado que o disco fez dinheiro, no muito, mas fez dinheiro, ningum perdeu. Ento, quando voc olha para esses tipos de nmeros, mesmo com os royalties sendo pagos na alta, voc ainda no est falando de muito dinheiro, ao contrrio de um concerto ao vivo de 10 mil dlares. Empresrio de msica clssica. Se eles estiverem vendendo ao menos 700 mil discos, ento eles ainda esto obtendo uma quantia decente de renda com venda de discos, e muitos deles esto. Advogado de R&B/rap/dance music. Lembrando que essas so aspas selecionadas entre nosso primeiro conjunto de entrevistados, e ainda temos muitas entrevistas para completar. Para sermos breves, inclumos apenas um aspecto da fala deles. Artigos e apresentaes futuros iro examinar a percepo dos entrevistados em relao a tpicos como os efeitos da mdia social, o significado da localizao, o valor da transmisso no rdio, relaes com selos, tendncias na venda de discos e as habilidades necessrias para se adaptar nesse novo cenrio.

Retratos de dados financeiros Desde julho de 2010, a FMC analisou os dados financeiros relativos msica de trs msicos diferentes: um compositor-instrumentista-lder de banda de jazz, um instrumentista-compositor-sideman de indie rock e uma orquestra de cmara. Em cada caso, pedimos quantos anos de dados financeiros eles estivessem dispostos a nos dar. De alguns artistas, temos mais de cinco anos. De outros, temos apenas dois. Em todos os casos, os dados financeiros fornecem um retrato concreto da capacidade de se sustentar dos msicos. Esses dados sero publicados como estudos de caso nos prximos meses, mas, para os propsitos deste artigo, inclumos alguns exemplos de como esses dados esto sendo apresentados. Renda bruta por ano
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Em todos os casos, estamos apresentando a renda bruta por ano. A renda repartida de acordo com a fonte de receita. Da maioria dos artistas, temos grficos de pizza de vrios anos.

Prmios e bolsas 11%

Comisses 9%

Shows 60%

Adiantamento de gravadoras 9% Royalty de gravao 6% Trabalho como msico contratado 2% Aulas Mecnica Venda de CD em shows Recolhimento de direitos em show Venda de partitura Digital SR Performance Royalties

Renda bruta ao longo dos anos Tambm ilustramos a renda bruta em um grfico temporal usando colunas para mostrar as diferentes fontes de renda. Note que no h valores no eixo Y, a fim de proteger o anonimato do artista que nos forneceu os dados.

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2006

2007

2008

2009

Digital SR Performance Royalties Venda de partitura Consultoria Palestras Produtor Mecnica Royalty por show Venda de discos em shows Aulas Royalty por gravao Trabalho como msico contratado Comisso por composio Adiantamento da gravadora Prmios e bolsas Shows

Renda versus gastos Em alguns casos, tambm tivemos acesso aos gastos. Isso til para entender o lucro de um artista em particular ou de uma orquestra.

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2002

2003

2004

2005

2006

2007

2008

2009

Turn Gravao Produo Despesas gerais Royalty por gravao Trabalho como msico contratado Venda de CDs em shows Shows

Desagregaes por regio e detalhes sobre rendimentos especficos Para alguns artistas, os detalhes sobre sua receita segundo um subconjunto de critrios enriquece o quadro geral.

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2006

2007

2008

2009

Reino Unido Amrica do Sul Canad Unio Europeia Estados Unidos

Ao longo de 2011 e 2012, a FMC continuar a reunir e analisar informaes financeiras de um conjunto de artistas pequeno porm diverso. Os dados j serviram como base para nosso processo de entrevistas, assim como para o desenvolvimento de questes da pesquisa. Nos prximos meses, vamos publicar os estudos de caso junto com uma verso on-line interativa.

Msicos como pioneiros Os msicos de hoje esto experimentando mudanas to profundas quanto nenhuma outra desde a inveno da gravao de som em 1880. Estamos vivendo em uma era de oportunidades inditas possibilitadas pela tecnologia, em que um msico individual pode facilmente gravar uma msica, coloc-la em um servidor, distribu-la por muitas plataformas e arrecadar a receita. tambm um tempo de entusiasmo intoxicante entre especialistas em tecnologia, que usaram msica como a chama para atrair milhes de usurios para servios como YouTube e MySpace, para hardwares desenvolvidos por empresas como a Apple, e para promover a adoo de servios de banda larga para distribuio de contedo mais veloz. Ainda assim, essas mesmas condies criam uma sensao de agouro e preocupao entre muitos envolvidos na indstria da msica que testemunharam uma queda dramtica nas gravaes em formato fsico. A tecnologia melhorou muito o acesso dos msicos ao mercado, mas, at agora, medidas sobre os efeitos dessas mudanas ssmicas na capacidade dos msicos de se sustentarem foram baseadas em rumores ou especulaes. At os livros mais conceituados sobre direito autoral na era digital so amplamente baseados em teoria e carecem de dados qualitativos. A FMC acredita que essa pesquisa multimtodo, hbrida e focada nos msicos essencial para entender como as mudanas na tecnologia e no cenrio musical realmente afetaram os msicos dos EUA. Esperamos no somente educar o pblico sobre msicos enquanto criadores, mas tambm inspirar o desenvolvimento de modelos bem-sucedidos de economia criativa no futuro. Kristin Thomson uma organizadora comunitria, pesquisadora de polticas sociais, empreendedora e musicista. Atualmente, ela consultora da organizao sem fins lucrativos Future of Music Coalition e codiretora do projeto Artist Revenue Streams, um exame multimtodo das fontes de renda dos msicos. Kristin est com a FMC desde 2001 e supervisionou gerenciamento de projeto, pesquisa e programao de eventos, incluindo Future of Music Policy Summits de 2002 a 2007. Ela scia da Simple Machines, gravadora independente que j lanou mais de 70 discos e CDs de 1991 a 1998. Tambm

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tocou guitarra na banda Tsunami, que lanou quatro lbuns entre 1991 e 1997 e fez muitas turns. Hoje em dia, vive perto da Filadlfia com o filho e o marido, Bryan Dilworth, promotor de shows, e ainda toca guitarra na banda feminina Ken. Jean Cook musicista, produtora e diretora de programas da Future of Music Coalition. Ela fundadora do Anti-Social Music, um coletivo de msica nova sediado em Nova York. Atualmente, grava e faz turns com Ida/Elizabeth Mitchell, Jon Langford e Beauty Pill. A bagagem administrativa de Jean inclui trabalho como relaes pblicas e curadora da Washington Performing Arts Society, produo e apresentao de programas de rdio da 89.9 WKCR-FM, de Nova York, e produo de dezenas de projetos de apresentao de msica nova. Para FMC, ela atualmente planeja iniciativas diretas para ordenar metadados de msica clssica e jazz e entender como os direitos autorais afetam artistas indgenas. Ela tambm codirige o projeto de pesquisa Artist Revenue Streams, da FMC, uma anlise abrangente sobre como os msicos esto sendo compensados na era digital. O grupo sem fins lucrativos Future of Music Coalition lanou o projeto Artist Revenue Streams, uma iniciativa de pesquisa multimtodo para avaliar se e como as fontes de renda dos msicos esto mudando no novo cenrio musical. O projeto coleta informao de um conjunto diverso de msicos que vivem nos EUA sobre as maneiras como eles esto, atualmente, gerando renda por meio de discos, composies e apresentaes, e se isso mudou nos ltimos dez anos. O projeto emprega trs metodologias: entrevistas em profundidade com mais de 25 tipos diferentes de msicos de msicos ao vivo de jazz at instrumentistas de msica clssica, compositores de trilha para filmes e TV, compositores de Nashville, roqueiros e artistas de hip hop; exemplos financeiros que iro mostrar as receitas individuais dos artistas a cada ano; e uma ampla pesquisa on-line que espera envolver milhares de msicos ao longo do segundo semestre de 2011. Este artigo esboa objetivos, hipteses, metodologias e resultados antecipados do projeto.

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