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Roj: STS 7501/2010 Id Cendoj: 28079140012010100854 rgano: Tribunal Supremo. Sala de lo Social Sede: Madrid Seccin: 1 N de Recurso: 3325/2009 N de Resolucin: Procedimiento: SOCIAL Ponente: JESUS SOUTO PRIETO Tipo de Resolucin: Sentencia

SENTENCIA En la Villa de Madrid, a veinticinco de Octubre de dos mil diez. Vistos los presentes autos pendientes ante esta Sala en virtud de recurso de casacin para la unificacin de doctrina interpuesto por el letrado D. Jose Manuel Snchez-Cervera, en nombre y representacin de D. Vidal , D Palmira y D. Alexis , frente a la sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid, de fecha 29 de junio de 2009 dictada en el recurso de suplicacin nmero 2565/2009 , formulado por MICHAEL PAGE INTERNATIONAL ESPAA, S.A. contra la sentencia del Juzgado de lo Social nmero 8 de Madrid de fecha 2 de febrero de 2009 , dictada en virtud de demanda formulada por MICHAEL PAGE INTERNATIONAL ESPAA, S.A., frente a D. Vidal , DA. Palmira y D. Alexis , en reclamacin de cantidad por vulneracin del pacto de no competencia postcontractual. Ha comparecido ante esta Sala en concepto de recurrida la empresa MICHAEL PAGE INTERNATIONAL ESPAA, S.A. representada por el letrado D. Carlos Gil Iglesias. Es Magistrado Ponente el Excmo. Sr. D. Jesus Souto Prieto,

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Con fecha 2 de febrero de 2009, el Juzgado de lo Social nmero 8 de Madrid, dict sentencia en la que consta la siguiente parte dispositiva: "Que desestimando la demanda formulada por Michael Page International Espaa, S.A. en materia de reclamacin de cantidad contra D. Vidal , D Palmira y D. Alexis DEBO DE ABSOLVER Y ABSUELVO a los referidos demandados de los pedimentos en su contra deducidos". SEGUNDO.- En la citada sentencia se han declarado probados los siguientes hechos: "PRIMERO: Los tres trabajadores demandados han prestado servicios para Michael Page International Espaa, SA como consultores en virtud de oferta de trabajo y posterior contrato de trabajo, que al obrar a los folios, 105, 113, 114, 123 y 124 de autos se dan por reproducidos. SEGUNDO: D. Vidal , D Palmira y D. Alexis iniciaron su relacin laboral con Michael Page International Espaa, SA en fecha 3 de enero de 2005, 8 de noviembre de 2004 y 6 de marzo de 2006 respectivamente y suscribieron en la clusula adicional octava de sus respectivos contratos de trabajo un pacto de no competencia postcontractual en virtud del cual: CONTENIDO DEL PACTO DE NO COMPETENCIA POSTCONTRACTUAL: Vidal , Palmira y Alexis iniciaron su relacin laboral con MICHAEL PAGE INTERNATIONAL ESPAA,S.A. en fecha 3 de enero de 2005, 8 de noviembre de 2004 y 6 de marzo de 2006, respectivamente. Los tres trabajadores suscribieron en la clusula adicional octava de sus respectivos contratos de trabajo un pacto de no competencia post contractual, en virtud del cual y como consecuencia del inters industrial de MICHAEL PAGE INTERNATIONAL ESPAA, S.A., se comprometieron durante los 12 meses siguientes a la finalizacin de su relacin laboral, a no prestar sus servicios, ya fuese directa o indirectamente, por si mismos o por persona interpuesta, para su beneficio o para el de cualquier otra persona, en empresas que realizasen una actividad igual o similar a la desempeada por MICHAEL PAGE INTERNATIONAL ESPAA, S.A., dentro del mbito geogrfico de la Comunidad de Madrid, los trabajadores demandados se comprometieron, ya fuese directa o indirectamente, a no: - Abordar, ofrecer sus servicios, negociar con, o aceptar negocios de ninguna persona, firma, socidad u organizacin que hubiese sido clientes de MICHAEL PAGE INTERNATIONAL ESPAA, SA. en los dos aos anteriroes de la ruptura del contrato de trabajo. - Contratar, ofrecer contrato, procurar contratar o prucurar que sea contratada, mediante relacin laboral o autnoma, cualquier candidato que figure en la base de datos de la Compaa. - Ofrecer la salida de la empresa al personal de la misma. Respecto al mbito geogrfico de la restriccin de la no competencia

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postcontractual de Palmira , debe ser tenido en cuenta que la trabajadora inici su prestacin de servicios en la oficina de Barcelona, razn por la que el mbito geogrfico de la no competencia postcontractual estuvo restringido a la provincia de Barcelona, si bien en fecha 10 de abril de 2006 la trabajadora pidi por motivos familiares su traslado voluntario y definitivo a Madrid, siendo el 3 de mayo de 2006, la fecha efectiva de su traslado voluntario a Madrid. TERCERO: D. Vidal de conformidad con lo estipulado en la clusula Cuarta de su contrato de trabajo, de la remuneracin total inicial acordada de 21.000 euros anuales, 4.200 euros anuales estaban destinados a compensar el pacto de no competencia postcontractual asumido en la clusula adicional Octava del contrato de trabajo, abonables en 12 pagas iguales. La mencionada compensacin al pacto de no competencia postcontractual fu incrementndose por mutuo acuerdo de las partes, en la medida en que Vidal fue asumiendo posiciones de mayor responsabilidad. As la compensacin al pacto de no competencia postcontractual se increment: En julio de 2005 a 9.000 euros anuales. En julio de 2006 a 11.400 euros anuales y en enero de 2007a 13.500 euros anuales. De esta forma, la cuanta total abonada a Vidal en concepto de compensacin econmica al pacto de no competencia postcontractual a lo largo de su relacin laboral con MICHAEL PAGE INTERNATIONAL ESPAA,S.A. asciende a 27.438,33 euros, la cual ha sido abonada mediante cantidades mensuales bajo la denominacin de "plus de no competencia" desde el inicio de la relacin laboral hasta la fecha en que el demandado curs baja voluntaria en la compaa. D Palmira de conformidad con lo estipulado en la clusula Cuarta del contrato de trabajo, de la remuneracin total inicial acordada de 25.000 euros, 7.500 euros anuales estaban destinados a compensar el pacto de no competencia postcontractual asumido en la clusula adicional octava del contrato de trabajo abonables en 12 pagas iguales. La mencionada compensacin al pacto de no competencia psotcontractual fue incrementndose por mutua acuerdo de las partes, en la medida en que Palmira fue asumiendo posiciones de mayor responsabilidad, de tal manera que en enero de 2007 dicha compensacin se increment a 9.300 euros anuales, abonables igualmente en doce pagas iguales. De esta forma, la cuanta total abonada a Palmira en concepto de compensacin econmica al pacto de no competencia postcontatual a lo largo de su relacin laboral con MICHAEL PAGE INTERNATIONAL ESPAA, S.A. asciende a 24.317,50 euros, la cual ha sido abonada mediante cantidades mensuales bajo la denominacin de "plus de no competencia" desde el inicio de la relacin laboral hasta la fecha en que la demandada caus baja voluntaria en la compaa. D. Alexis de conformidad con lo estipulado en la clusula Cuarta del contrato de trabajo, de la remuneracin total inicial acordada de 16.000 euros, 3000 euros anuales estaban destinados a compensar el pacto de no competencia postcontratual asumido en la clusula adicional octava del contrato de trabajo, abonables en 12 pagas iguales. La mencionada compensacin al pacto de no competencia postcontratual fue incrementndose por mutuo acuerdo de las partes, en la medida en que Alexis fue asumiendo posiciones de mayor responsabilidad, de tal manera que en enero de 2007 la compensacin al pacto de no competencia postcontractual se increment a 8.100 euros anuales, abonables igualmente en doce pagas iguales. De esta forma, la cuanta total abonada a Alexis en concepto de compensacin econmica al pacto de no competencia postcontractual a lo largo de su relacin laboral con MICHAEL PAGE INTERNATIONAL ESPAA, S.A. asciende a 9.576,67 euros, la cual ha sido abonada mediante cantidades mensuales bajo la denominacin de "plus de no competencia" desde el inicio de la relacin laboral hasta la fecha en que el demandado caus baja voluntaria en la compaa. CUARTO: El 16 de noviembre de 2007, los tres trabajadores demandados cursaron conjuntamente baja voluntaria en MICHAEL PAGE INTERNATIONAL ESPAA, S.A., percibiendo las liquidaciones legales correspondientes como consecuencia de la extincin laboral. Adicionalmente, con motivo de las citadas bajas voluntarias en la empresa, la demandante les hizo entrega a cada uno de los trabajadores demandados de una carta de apercibimiento de la vigencia del pacto de no competencia postcontractual, en cuyo prrafo primero se estableca literalmente lo siguiente: "Con motivo de su baja voluntaria.... por la presente nos ponemos en contacto con usted con objeto de recordar/e que en virtud de lo estipulado en la clusula anexa octava de su contrato de trabajo y, de conformidad con lo establecido en el artculo 21 del Estatuto de los Trabajadores , en la actualidad Vd. se encuentra vinculado a la compaa con respecto de una obliacin de no competencia postcontractual, por un plazo de tiempo de 12 meses, a contar desde la extincin de su contrato de trabajo. De esta forma, le recordamos que esta obligacin de no competir, en virtud de la ual ustd vino percibiendo a lo largo de la durain del contrato de trabajo unas cantidades adicionales a la retribucin salarial, permanecer en vigor en materia de seleccin de personal y dentro del mbito geogrfico de Madrid, hasta el 15 de noviembre de 2008". Al tiempo de la baja voluntaria los tres trabajadores demandados formaban el equipo de la divisin de banca de Michael Page en su centro de traajo de Madrid, siendo D. Vidal el superior jerrquico de los otros dos traajadores. QUINTO: Los trabajadores demandados abandonaron conjuntamente MACHAEL PAGE INTERNATIONAL ESPAA, S.A. con la intencin de iniciar un nuevo proyecto empesarial en comn; en este sentido, los tres trabajadores demandados se encuentran actualmente vinculados a la sociedad ATB CONECTIA PATNERS, S.L., compaa que inici sus operaciones el 9 de enero de 2008. Palmira y Alexis prestan servicios en la citada compaa en su calidad e socios propietarios y administradores solidarios de la misma; mientras que Vidal lo hace como prestador de servicios y colaborador directo, involucrado en la

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gestin y direccin del negocio; los tres trabajadores demandados, a travs de la sociedad ATB CONECTIA PARTNERS, S.L., prestan servicios de seleccin y reclutamiento de personal, principalmente dentro del campo de Banca y Finanzas. SEXTO: La empresa Michael Page se dedica a la actividad de seleccin de personal. SPTIMO: ATB Conectia Partners, S.L. mantiene acuerdos comerciales con la entidad American Appraisal, cliente de la empresa demandante. OCTAVO: La empresa demandante reclama a los actores en concepto d daos y perjuicios las cantidades desglosadas en el hecho sexto de la demanda que se da por reproducido. NOVENO: Se ha celebrado acto de conciliacin ante el SMAC de Madrid. TERCERO.- La citada sentencia fu recurrida en suplicacin por el letrado D. Carlos Gil Iglesias en nombre y representacin de MICHAEL PAGE INTERNATIONAL, S.A. dictndose por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid sentencia con fecha 29 de junio de 2009 , en la que consta la siguiente parte dispositiva: "Estimamos el recurso de suplicacin interpuesto por MICHAEL PAGE INTERNATIONAL, S.A., contra sentencia dictada el 2-2-2009 por el Juzgado de lo Social nm. 8 de Madrid , en autos 1346/2008, sobre reclamacin de cantidad e instados por D. Vidal , D Palmira y D. Alexis , y con revocacin de dicha sentencia, debemos condenar y condenamos a stos a abonar a la empresa demandante las cantidades siguientes: D. Vidal : 27.438,33 euros; D Palmira 24.317,50 euros y D. Alexis 9.576,67 euros". CUARTO.- El letrado D. Jose Manuel Snchez-Cervera, en nombre y representacin de D. Vidal , D Palmira y D. Alexis , mediante escrito presentado el 7 de octubre de 2009, formul recurso de casacin para la unificacin de doctrina, en el que: PRIMERO.- Se alega como sentencia contradictoria con la recurrida la dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de fecha 7 de junio de 2006 (recurso n 367/2007); de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Catalua de fecha 20 de noviembre de 2006 (rec. n 7703/2005) de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia del Pas Vasco de fecha 16 de julio de 2007 (rec. n 1655/2007 ). SEGUNDO.- Se alega la infraccin del art. 21.2 del Estatuto de los Trabajadores . QUINTO.- Por providencia de esta Sala, se procedi a admitir a trmite el citado recurso, y habindose impugnado, pasaron las actuaciones al Ministerio Fiscal, que present escrito en el sentido de estimar la improcedencia del recurso. E instruido el Excmo. Sr. Magistrado Ponente, se declararon conclusos los autos, sealndose para votacin y fallo el da 21 de octubre de 2010, en el que tuvo lugar.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La cuestin que se plantea en el presente recurso se refiere a la validez de un pacto de no competencia postcontractual, en el que no se especifica una cantidad global para el caso de incumplimiento sino que se establece una cantidad inicial compensatoria de la obligacin asumida, incrementada peridicamente por mutuo acuerdo, y la procedencia o no de la restitucin al empresario de la compensacin econmica percibida por tal concepto al haberse incumplido dicho pacto. En el caso de autos se trata de tres trabajadores consultores al servicio de la empresa actora, dedicada a la seleccin de personal, que firmaron contrato de trabajo con clusula adicional octava en virtud de la cual todos ellos se comprometieron, durante los doce meses siguientes a la finalizacin de su relacin laboral, a no prestar servicios, ya fuese directa o indirectamente, por s mismo o por persona interpuesta, para su beneficio o para el cualquier otra persona, en empresas que realicen una actividad igual o similar a la desempeada por la demandante, dentro del mbito geogrfico de la Comunidad de Madrid, comprometindose aqullos a no abordar, ofrecer sus servicios, negociar con, o aceptar negocios de ninguna persona, firma, sociedad u organizacin que hubiese sido cliente de la empresa actora en los dos aos anteriores a la ruptura del contrato de trabajo; no contratar, ofrecer contrato, procurar contratar o procurar que sea contratado, mediante relacin laboral o autnoma, cualquier candidato que figure en la base de datos de la compaa, as como ofrecer la salida de la empresa al personal de la misma. En la citada clusula se estableca que de la remuneracin total acordada, los trabajadores percibiran en un caso 4200 #, en otro 7500 # y en otro 3000 # anuales. La compensacin econmica por el aludido compromiso de no competencia postcontractual fue incrementndose peridicamente por mutuo acuerdo entre las partes conforme los demandados iban asumiendo posiciones de mayor responsabilidad en la empresa, hasta alcanzar, como importe total abonado, las siguientes cantidades: 27.438,33 euros para D. Vidal , 24.317,40 para Da. Palmira y 9.576,67 euros para D. Alexis , que les eran abonadas bajo la denominacin de plus de no competencia, desde el inicio de la relacin laboral hasta su baja voluntaria en la empresa. Los codemandados cesaron voluntariamente el 16-11-2007 en la empresa para iniciar en comn un nuevo proyecto empresarial, por cuya causa se encuentran actualmente vinculados con la mercantil ATB CONECTIA PARTNERS, SL, que inici sus operaciones el 9-1-2008, y en la que prestan servicios en calidad de socios propietarios y administradores Da. Palmira y D. Alexis , en tanto que D. Vidal lo hace como

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colaborador directo, involucrado en la gestin y direccin del negocio. Se dedican a travs de esta ltima empresa a la seleccin y reclutamiento de personal, principalmente dentro del campo de banca y finanzas. Al cesar en la empresa, los demandados formaban el equipo de la divisin de banca en el centro de trabajo de Madrid, siendo D. Vidal el superior jerrquico de los otros dos trabajadores. Consta tambin que al causar baja voluntaria en MICHAEL PAGE INTERNATIONAL, SL, a los actores se les record por esta empresa que en virtud de lo estipulado en la clusula anexa octava del contrato de trabajo y de conformidad con lo establecido en el a art. 21.2 del ET , se encontraban comprometidos con obligacin de competencia no contractual durante 12 meses desde la extincin del contrato, indicndoles que esta obligacin permanecera en vigor hasta el 15- 11-2008. La sentencia de instancia desestim la demanda; pero la sentencia de suplicacin de la Sala de lo Social del TSJ de Madrid, de 29 de junio de 2009 (rec. de suplicacin 2565/09 ), estim el recurso de tal naturaleza interpuesto por la empresa y conden a los demandados a abonarle ntegramente la cantidad percibida durante la vigencia de la relacin laboral como compensacin econmica por pacto de no competencia. La Sala de suplicacin aade el hecho probado de que a los trabajadores se les fue incrementando la compensacin por el pacto de no concurrencia a medida que eran promocionados al puesto de "Consultor Senior" y despus de remitirse a las sentencias de esta Sala del TS sobre la materia contenida en las sentencias de 14 de mayo de 2009 (R.1097/2008), 5 de abril de 2004 (R. 2468/2003 ), 14 de enero de 2009 (R. 3647/2007 ), 2 de enero de 1991 (R. 725/1990 ) y 10 de julio de 1991 (R. 1079/1990 ), concluye que: Ha quedado acreditado que los trabajadores, inmediatamente despus del cese se involucraron en una actividad claramente competitiva con la de la demandada. No puede calificarse de insuficiente el importe compensatorio, teniendo en cuenta el porcentaje de lo abonado sobre la retribucin anual y la duracin del pacto (un ao), aadiendo que los recurrentes no exponen los motivos por los que entienden que la compensacin era insuficiente. No encubre el incremento de la indemnizacin por pacto de no competencia subidas salariales como consecuencia de que la promocin profesional de los trabajadores, dado que dichos incrementos se produjeron en virtud de mutuo acuerdo de las partes. No es nulo el pacto suscrito con la sra. Palmira , a pesar de haber sido trasladada a peticin propia y por motivos familiares de Barcelona a Madrid, dado que ha percibido la compensacin econmica antes y despus del traslado, lo que denota su vigencia a pesar del cambio de rea geogrfica de trabajo. Recurren los trabajadores demandados en casacin unificadora y plantean tres motivos de contradiccin. SEGUNDO.- En el primer motivo alegan que el pacto de no competencia postcontractual es nulo, al no especificarse en el mismo el importe de la indemnizacin compensatoria. Invoca como sentencia de contraste la de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de 7 de junio de 2006 (R. 367/2007 ). En este supuesto, se pact por el trabajador, con categora de Director Comercial, en el contrato de trabajo suscrito el 14 de febrero de 2002, la obligacin de no competencia durante la vigencia del contrato y hasta un ao despus de la finalizacin del mismo, por lo que el trabajador percibira un plus de no concurrencia. El 14 de enero de 2003 el contrato se transform en indefinido, indicndose igualmente en el documento suscrito que "se cobrar plus de no concurrencia". La Sala de suplicacin, confirma la sentencia de instancia que conden al trabajador a devolver la cantidad de 51.876 # por el incumplimiento del pacto. Tras declarar la nulidad del Pacto por no concretarse en el mismo la cuanta de la indemnizacin compensatoria que percibira el trabajador, se remite a la sentencia de esta Sala de 7/11/2005 -rcud 5211/2004 - para concluir que la empresa puede exigir la devolucin de la contraprestacin correspondiente a un pacto de no concurrencia declarado nulo. De la comparacin de ambas sentencias se desprende la inexistencia de contradiccin entre las mismas. Ello ocurre porque, no slo es diferente el contenido de las clusulas de no competencia que se pactaron en ambos casos, sino que los fallos de ambas sentencias no son contradictorios: la sentencia recurrida condena a los tres trabajadores a abonar a la empresa la cantidad total percibida por el pacto de no competencia contractual y en la sentencia de contraste se desestima el recurso de suplicacin del trabajador y se confirma la sentencia de instancia en la que tambin se haba condenado al trabajador a abonar a la empresa la suma total percibida en concepto de pacto de no competencia postcontractual, pues, como se explica en dicha sentencia, la declaracin de nulidad del pacto de concurrencia postcontractual tambin conduce a la devolucin de la contraprestacin correspondiente. Esta Sala ha insistido en mltiples sentencias (baste citar en esta larga serie las de 8/2 y 10/6 de 2008, recs. 2603/06 y 2506/07 ) que la existencia de fallos contradictorios es la primera exigencia del requisito de contradiccin que establece el art. 217 de

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la LPL , de modo que si los fallos son iguales no se da la contradiccin aunque se hayan producido en virtud de argumentos diferentes, pues cualesquiera que sean tales argumentos las sentencias nunca sern contradictorias si resuelven en el mismo sentido una pretensin semejante, en cuanto no se trata de unificar doctrinas abstractas sino pronunciamientos contrapuestos, ya que son stos, mas que las doctrinas, los que alteran la aplicacin uniforme del ordenamiento jurdico. TERCERO.- En el segundo motivo alega la parte recurrente la inadecuacin de la compensacin econmica abonada por la empresa. Invoca como sentencia de contraste la de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Catalua de 20 de noviembre de 2006 (R. 7703/2005 ). En este caso el demandado era un director comercial de una empresa dedicada a la fabricacin de reactivos para anlisis y productos qumicos puros, que prest servicios desde el 14.1.2003 hasta el 23.9.2003, con un salario bruto mensual de 4.867 #, habiendo percibido en concepto de pacto de no concurrencia la suma de 8.111,08 #. El citado pacto estableca un plazo de dos aos despus de extinguido el contrato y el abono anual al trabajador de 14.600 #, a percibir con la misma periodicidad que el salario mensual, as como la obligacin de restituir todo lo percibido en caso de incumplimiento del plazo estipulado. El trabajador comenz a prestar servicios en junio de 2004 para una empresa fabricante de los mismos productos, aunque comercializados por otra compaa, lo que motiv que la primera le reclam la devolucin de los 8.111.08 # abonados. La sentencia desestima la demanda porque considera inadecuada dicha cantidad para compensar la prohibicin de trabajar durante dos aos en la misma actividad a un empleado que vena percibiendo casi 5.000 # mensuales. Y concluye afirmando que el total abonado es manifiestamente insuficiente y no se cumplen los requisitos legales para la validez del pacto, al margen de que la nueva empresa no se dedicase a comercializar los productos fabricados. No concurren en las sentencias comparadas las identidades exigidas por el art. 217 de la LPL , pues son distintas las categoras de los demandados, los trminos de las clusulas contractuales, tanto en lo relativo a la duracin del pacto post contractual, como a la proporcin existente entre el salario pactado y la cuanta de la indemnizacin por pacto de no concurrencia, siendo igualmente diversas las situaciones enjuiciadas pues en la sentencia recurrida est acreditado que los recurrentes, un mes y medio despus de poner fin de forma voluntaria a su relacin laboral con la demandante, pasan a prestar servicios para otra empresa que tiene un objeto social similar, que actuaba en el mismo sector del mercado y en la que dos de los demandados ostentas la condicin de socios propietarios y administradores solidarios y el tercero la de colaborador directo, mientras que en el supuesto de la sentencia de contraste el trabajador es objeto de un despido reconocido como improcedente y a los nueve meses pasa a prestar servicios en una empresa que fabrica, pero no comercializa, los productos de la anterior empleadora. Con esta misma sentencia de contraste, esta Sala del Tribunal Supremo rechaz la existencia de contradiccin en diversos autos (a ttulo de ejemplo en el de 28/10/09, rec. 3826/08), sobre la base de que tambin en aquellos casos eran distintos los trminos de las clusulas contractuales, tanto a lo relativo a la duracin del pacto postcontractual como en lo que respecta a las cuantias acordadas para su compensacin; eran distintas las categorias profesionales de los trabajadores y diferentes los salarios as como diferentes los servicios que los trabajadores prestaron pues en dicha sentencia de contraste el trabajador pas a prestarlos en una empresa que fabricaba, pero no comercializaba. CUARTO.- En el tercer motivo plantean los recurrentes que, en todo caso, la obligacin de devolver las cantidades percibidas en concepto de no competencia debe limitarse por aplicacin del art. 59.1 ET a lo recibido durante el ao anterior a la presentacin de la papeleta de conciliacin, el da 1 de abril de 2008, es decir, lo percibido desde el 1/4/07 al 15/11/07, que fue la ltima cantidad percibida por cese en la empresa. Se invoca como sentencia de contraste la de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia del Pas Vasco de 16 de julio de 2007 (R. 1655/2007 ). En este caso, la demanda origen del proceso se dirige frente a un trabajador a quien la empresa en que prest servicios reclama la devolucin de las retribuciones que le abon en compensacin del pacto de no concurrencia postcontractual, por entender que aqul incumpli el compromiso asumido. En este caso el demandante haba prestado servicios, durante el periodo de prestacin de servicios para la demandante, para otra empresa de la competencia. Asimismo, y cuatro das despus de ser despedido disciplinariamente por la actora, constituy una sociedad junto con otros tres socios, para la que tambin presta servicios laborales, y cuyo objeto social es parcialmente coincidente con el de la demandante. El pacto suscrito en el contrato es del tenor literal siguiente: "MESES DE ALTA EN LA EMPRESA 12, 24, 36, 48, 60 TOTAL ACUM. AL TRABAJADOR 240.000 Pts. 480.000 Pts. 720.000 Pts. 960.000 Pts. 1.200.000 Pts. AOS DE NO CONCURRENCIA: 1;1; 1, 5; 2; 2. INDEMNIZ. A LA EMPRESA : 480.000 " 960.000 " 1.500.000 " 1.740.000 " 1980.000 ".PESETAS AL MES: 20.000"

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La Sala de suplicacin, tras declarar la nulidad del pacto de no competencia suscrito, por inadecuacin de la compensacin econmica pactada, condena al demandado a reintegrar a la empresa las cantidades percibidas, pero con el lmite que impone el art. 59.1 del ET . En consecuencia, reduce el importe de la condena de 10217,21 # a 2047,65 #. En este caso se estima concurrente la contradiccin, no obstante las dudas expresadas por el Ministerio Fiscal, por cuanto el hecho de que la sentencia recurrida no haga referencia expresa a la alegacin de prescripcin que, con carcter subsidiario, formularon los trabajadores en el escrito de impugnacin del recurso de suplicacin, debe interpretarse como una desestimacin tcita al confirmarse ntegramente el fallo de la sentencia de instancia que daba lugar al reintegro total de la cantidad percibida como compensacin por el pacto de no concurrencia lo cual, en cualquier caso debera haber sido denunciado como falta de motivacin de la sentencia recurrida, al no dar respuesta expresa a la cuestin nueva planteada por los impugnantes del recurso de suplicacin. Y tampoco se considera relevante la diferencia de que en el caso de autos se pactara una cantidad anual y en el de la sentencia de contraste el abono de cantidades a percibir mensualmente, puesto que en el relato fctico de la recurrida se dice expresamente que, no obstante la consignacin de una cantidad anual en el pacto, la cantidad percibida por cada trabajador en tal concepto le "ha sido abonada mediante cantidades mensuales". QUINTO. Entrando pues en el fondo de esta ltima cuestin, sobre la que la parte recurrente denuncia haberse infringido el art. 59.1 ET , debemos desestimar el motivo por las siguientes razones: La razn de la reclamacin de la empresa de devolucin del importe de las cantidades percibidas durante la vigencia del contrato como compensacin por el pacto de no competencia postcontractual se funda en el incumplimiento por parte de los trabajadores del referido pacto, lo cual en este momento es indiscutido -desestimados los dos primeros motivos por falta de contradiccin, solamente se discute ya sobre la prescripcin-. Siendo sto as, es evidente que, siendo postcontractual el pacto de no competencia, el empresario no podr ejercitar accin alguna tendente a la devolucin de lo entregado por tal concepto hasta que dicho incumplimiento postcontractual se produzca y tenga conocimiento de l, y slo desde este da (art. 1969 del Cdigo Civil) empezar a correr el plazo de prescripcin anual que seala el art. 59.1 ET , de tal manera que si se deja transcurrir esterilmente prescribirn, no las cantidades que correspondan al perodo de un ao anterior a la fecha del ejercicio de la accin, sino la reclamacin completa que el empresario tena derecho a ejercitar -y no haya ejercitado- desde que conoci el incumplimiento del pacto por parte del trabajador. Otro entendimiento conducira al absurdo de que, en los casos en que el empresario tuviese conocimiento tardo de dicho incumplimiento, o bien ste se produjese despus del primer ao de perodo postcontractual -cuando el pacto abarque ms tiempo- quedase cerrada toda posibilidad de recuperar lo abonado durante la vigencia del contrato, colocando al empresario en una situacin material de indefensin ante el enriquecimiento injusto del trabajador que incumple lo pactado. Por lo expuesto, en nombre de S. M. El Rey y por la autoridad conferida por el pueblo espaol.

FALLAMOS
Desestimamos el recurso de casacin para la unificacin de doctrina interpuesto por el letrado D. Jose Manuel Snchez-Cervera, en nombre y representacin de D. Vidal , D Palmira y D. Alexis , frente a la sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de fecha 29 de junio de 2009 dictada en el recurso de suplicacin n 2565/2009 . Sin costas. Devulvanse las actuaciones a la Sala de lo Social del rgano Jurisdiccional correspondiente ,con la certificacin y comunicacin de esta resolucin. As por esta nuestra sentencia, que se insertar en la COLECCIN LEGISLATIVA, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. PUBLICACIN.- En el mismo da de la fecha fue leda y publicada la anterior sentencia por el Excmo. Sr. Magistrado D. Jesus Souto Prieto hallndose celebrando Audiencia Pblica la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, de lo que como Secretario de la misma, certifico.