Derecho Administrativo II Curso (1) - 1

Universidad Nacional del Nordeste - DERECHO ADMINISTRATIVO II - Facultad de Derecho y Ciencias Sociales PASSAGLIA RAFAELLA TANIA L.
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DERECHO ADMINISTRATIVO II
CURSO
Bolilla I
1).- PODER DE POLICA.
ETIMOLOGA Y CONCEPTO
La voz polica deriva de poltica, en griego politeia, y de la voz latina politia, como
gobierno o administracin de la ciudad, o sea el ordenamiento poltico del Estado,
cualquiera sea su origen.
El significado actual no tiene el mismo sentido que el etimolgico, porque es un
concepto fluctuante a travs de la historia, que recibe su contenido concreto en las
formas polticas de cada pas.
Podemos definir a la polica como la potestad administrativa que tiene por objeto el
mantenimiento del orden pblico, dentro de la seguridad, salubridad, moralidad,
actividad econmica y social.
Bielsa da 2 nociones de polica:
Amplia: comprende el ejercicio del poder publico sobre hombres y cosas.
Restringida: es el conjunto de servicios organizados por la Administracin
pblica con el fin de asegurar el orden pblico y garantizar la integridad fsica y
aun moral de las personas, mediante limitaciones impuestas a la actividad
personal (la individual y colectiva).
POLICA ADMINISTRATIVA Y PODER DE POLICA.
POLICA ADMINISTRATIVA PODER DE POLICA
Es una modalidad de contenido
prohibitivo y limitativo que se encuentra
en la estructura organizativa de la
funcin administrativa y tiene por objeto
la ejecucin de las leyes de polica. Toda
polica es Administracin, pero slo una
parte de la Administracin es polica.
Es la facultad, atribucin o
competencia, del rgano legislativo de
limitar los derechos individuales por
razones de inters general, hasta donde
la promocin del bienestar general lo
haga conveniente o necesario dentro de
los lmites constitucionales (art. 19 y 18
CN).
Se manifiesta a travs de normas
particulares (actos administrativos) que
constituyen la individualizacin o
concrecin de la norma jurdica general
o abstracta.
Se manifiesta a travs de normas
generales, abstractas e impersonales,
objetivas, siendo su objeto ms amplio
que la polica, pues versa sobre la
limitacin de los derechos reconocidos a
fin de promover el bienestar general.
2).- EVOLUCIN HISTRICA.
En la Antigedad se confunda poltica con polica. Inclua a la poltica exterior, la
legislacin, la jurisdiccin y la administracin.
En la Edad Media significaba la autoridad, el buen orden de la sociedad civil, as
como el moral y el religioso perteneca al orden eclesistico.
En el Renacimiento, significa el buen orden de la cosa comn. El ius politeae
reconoca el soberano derecho y el deber de alejar, por la va de la autoridad, los
peligros que amenazaban la vida y la hacienda del individuo para asegurarle su
felicidad seguridad en este mundo.
En sl siglo XVII, el ius politeae se desgrana y ciertas funciones que lo
integraban como la justicia, adquieren vida independiente o propia y se separa de
la total actividad del Estado, pasando a formar parte del derecho y la polica
depende del poder discrecional del monarca. Tambin se separan los negocios
exteriores, las finanzas y la guerra.
En el siglo XVIII se asienta el principio de separacin de los poderes, que es
defensa de la libertad individual con el Estado absolutista, limitando el poder
pblico y garantizando los derechos individuales (Declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano 1789). La polica pasa de la voluntad del monarca a la
voluntad legislativa. En este perodo la polica es una actividad de resguardo del
orden pblico.
A principios del siglo XX se revierte el concepto de Estado liberal y aparece un
profundo perodo de intervencionismo del Estado fundamentalmente en la gestin
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econmica privada, el Estado Administrador, que produce una crisis en el concepto
de polica, que se traduce en:
a) Mayor reglamentacin y publicizacin del derecho.
b) Mayor actividad de los servicios pblicos, dejndose de lado la actividad
de fomento.
c) Mayor intervencin del Estado en las relaciones jurdicas privadas.
d) Mayor subordinacin del inters privado al inters general.
3).- DOCTRINAS ARGENTINAS SOBRE EL PODER DE POLICA.
Muchos autores sostienen que el poder de polica debe eliminarse del campo jurdico
por tratarse de una institucin que no cuadra con el Estado de Derecho.
E Gordillo opina que se trata de una regla equivocada que supone que la regla
general de los derechos son la limitacin y la coercin; en tanto que la regla deben
ser los derechos individuales a os que en cada caso concreto por epresa
disposicin de la ley se le encontrar una limitacin.
E Marienhoff, Bidart Campos entre otros, entienden que no existe una nocin
suficiente y autnoma del poder de polica, debido a que carece de notas
especficas o propias que le permitan distinguirlo de las dems actividades
estatales, habida cuenta que se encuentra distribuida en todas ellas. Su uso tan
slo tiene significacin histrica, sociolgica, poltica, pero no jurdica. A esta
postura adhiere la ctedra.
E Gonzlez Caldern y Bielsa, contrariamente, sostienen que existe un poder de
polica inherente a todo gobierno.
4).- FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL.
La Constitucin Nacional de 1853, con las reformas de 1860, 1866, 1989 y 1957 no
mencionaba el poder de polica.
Sus bases fueron elaboradas jurisprudencialmente por la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin, que dijo: El poder de polica deriva de la enumeracin de propsitos
contenidos en el prembulo constitucional en cuanto enuncia los objetivos de asegurar
los beneficios de la libertad, y especialmente del art. 14 por su carcter reglamentario
de todos los derechos individuales; resulta implcita su presencia.
Con la reforma constitucional de 1994, se hace referencia a esta expresa prerrogativa
en el art. 75 inc 30, en cuanto establece que es atribucin del Congreso: dictar la
legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos de los
establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la Repblica. Las autoridades
provinciales y municipales conservarn los poderes de polica e imposicin sobre estos
establecimientos, en tanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines.
LIMITACIONES.
El poder de polica es de origen pretoriano y es la Corte Suprema la que ha dado el
alcance y los lmites a esta facultad limitativa de los drechos de los particulares.
Si bien en un principio abarcaba la actividad total del Estado, fue evolucionando en sus
distintos perodos y es a partir del Estado de Derecho donde la polica recibe contenido
y lmites de las leyes que la regulan y as se lo limita a pretender asegurar el orden, la
salud, la moralidad y el bienestar general.
Si bien el poder de polica es amplio, reconoce sus lmites, no puede ir mas all de lo
que sus objetivos exigen. Por lo tanto no constituye una potestad absoluta e ilimitada;
de ser as se atentara contra los postulados del Estado de Derecho. Los lmites al poder
de polica son:
a)Legalidad: las limitaciones y restricciones a la libertad y a los derechos
individuales que no tengan contenido legislativo (ley formal-material o reglamento
delegado) son de dudosa constitucionalidad, pues es principio que no hay
limitacin de derechos sin ley (art. 18 y 19 CN).
b) Razonabilidad: los derechos reconocidos no podrn ser alterados por
las leyes que reglamenten su ejercicio (art. 28 CN). Reglamentar un derecho es
disponer cmo ese derecho es ejercitable. Por va reglamentaria no puede alterarse
el espritu de la ley. Es decir, no se puede cambiar la forma o el estado de los
derechos reconocidos por la Constitucin. La reglamentacin de los derechos no
puede tener otro objeto que facilitar el ejercicio de los mismos y coordinarlos con
otros. Esta regla implica una adecuada proporcin entre los fines propuestos por el
legislador y los medios empleados para su consecucin.
c)Intimidad: la esfera de libertad consagrada por el art. 19 CN se encuentra
exenta de toda reglamentacin y no condicionada por la ley. Se trata de la libertad
privada a la cual no alcanza limitacin legal alguna.
d) Irretroactividad: al igual que todas las leyes las de polica tienen
carcter irretroactivo salvo expresas excepciones y siempre que no afecten
derechos adquiridos.
5).- JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. EVOLUCIN.
OLa labor constructiva de la Corte se inicia con fallos relativos a la salubridad,
moralidad y seguridad pblicas (1869 a 1922: ej. Caso Plaza de Toros;
saladeristas c/ Pcia de Buenos Aires). Se concordaba con la doctrina
nortemericana antes de 1877 que mantena el concepto estrecho (narrow) del
poder de polica.
OEl criterio cambi en 1922, al discutirse la constitucionalidad de la ley 11.157
sobre congelamiento de alquileres. Nuestra Corte acepta la tesis norteamericana
amplia y plena del Poder de Polica (broard and plenary). Ej. Casos Ercolano c/
Lanteri, donde el mbito del Poder de Polica se extiende al bienestar general;
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Avico c/ de la Pesa (1934); a partir de ste ltimo la Corte adopta el llamado
poder de polica de emergencia que autoriza a restrinfir los derechos con
intensidad particularmente extrema.
O Desde 1934 hasta 1944, se produce la intervencin del Estado en materia
econmica y social. Ej. Compaa Swift c/ Gobierno Nacional; Frigorfico Anglo c/
Gobierno Nacional. Qued definitivamente aceptada la regulacin estatal en la
economa limitando los derechos individuales de contenido econmico.
En materia laboral y social la jurisprudencia aplic la misma orientacin al
cuestionarse la constitucionalidad de la ley 11.729, por las obligaciones y cargas
que impona a la patronal. El fallo Rusich c/ Ca Introductora de Buenos Aires dej
sentado que las vacaciones pagas por la patronal no importan un impuesto, tasa o
servicio, sino que se trata de una condicin legal del contrato que el Estado impone
en virtud del poder de polica, en resguardo de la salud y mayor eficiencia del
dependiente obrero.
O En 1944, en el fallo Inchauspe Hnos c/ Junta Nacional de Carnes, se sienta una
lnea jurisprudencial de imposicin o intervencin en materia econmica. El avance
del poder de polica sigue in crescendo con el transcurso del tiempo; se ha
llegado incluso a legitimar la constitucionalidad de leyes y decretos que limitan
excepcionalmente los derechos bajo la frmula de temporalidad y emergencia.
6).- FORMAS JURDICAS DE LIMITACIONES. Son las fuentes especficas de la
actividad policial:
a)Leyes, Reglamentos, Ordenanzas de polica: Las leyes de polica son leyes
reglamentarias de derechos, formalmente dictadas por el rgano legislativo.
Las leyes, en sentido formal, slo las sanciona el poder legislativo. No puede
sustituirse esa competencia por rganos administrativos mediante el dictado de
reglamentos. Las normas administrativas reglamentarias con fines policiales tienen
y deben tener razn de existencia en la ley. Este es el principio de legalidad que
corresponde al Estado de derecho democrtico.
Pero la imposibilidad de que el legislador pueda captar todas las formas, momentos
y circunstancias del hecho, permite que las leyes policiales dejen su
concretizacin particular a la discrecionalidad administrativa. La forma, modo y
oportunidad de limitar el derecho puede corresponder a normas o actos de esencia
administrativa, pero siempre dentro de la ley promulgada. No pueden existir leyes
policiales delegadas.
El gobierno municipal regula materias propias de carcter edilicio y urbano, casi
toda la materia de seguridad e higiene y en especial sobre bienes pblicos. En esas
ordenanzas no hay ninguna delegacin legislativa; son simples disposiciones
reglamentarias de normas establecidas en leyes generales municipales para y en
beneficio de la gestin del municipio.
b) Edictos de polica: En derecho romano, eran cuerpos legales que
contenan decisiones generales objetivas, y constituan verdaderas ordenanzas,
que imponan deberes pblicos a los habitantes. Disponan expresamente el modo
como debera actuar el pretor romano en el ejercicio de su cargo y en orden a un
determinado cometido.
El Estado de derecho rechaza esta nocin, no pudindose promulgar sanciones
represivas sin que se funden en normas legales superiores. Sera una arbitrariedad
jurdica que ciertos funcionarios actuaran como legisladores, administradores y
jueces al mismo tiempo.
Los edictos pueden ser reglamentos internos para regular el modo de proceder de
los funcionarios y agentes de la polica, pero no reguladores de conducta
administrativa externa de cualquier administrado.
c)Prohibicin: suprime una actividad que forma parte de la libertad jurdica de
seoro del administrado y fundada en razones de inters pblico no se permite su
ejercicio (por ej. prohibicin de portar armas).
d) Aviso: No tiene fuerza ejecutiva, y se encuadra dentro de la actividad
preventiva. Su finalidad es la de hacer conocer la conducta publica correspondiente
ante al posible realizacin de hechos que se consideran causa de perturbacin. Se
diferencia de la orden en que la forma de notificarse no esta regulada
formalmente; por su carcter informativo puede manifestarla cualquier rgano sin
tener en cuenta la competencia del que deba dar la orden definitiva
correspondiente.
e)Advertencia: Es diferente del aviso, porque acenta la sancin que impondra
la autoridad policial en el supuesto de no cumplirse un deber particular o general.
Debe ser emitida por la autoridad que tiene competencia para imponer la medida
punitiva. Tiene por objeto, a diferencia de la orden, una imposicin con fin
psicolgico-intimidatorio y con carcter preventivo. La conducta impuesta se
establece en forma general, y la sancin se muestra como anticipo represivo.
f) Requerimiento o informacin: Es el modo por el que se impone a los
particulares el deber de informar sobre determinados hechos o conductas a la
Administracin Pblica. Tiene su origen en el deber de todo particular de colaborar
en el descubrimiento o investigacin de la perturbacin, de sus causas, y de los
responsables. Los Cdigos de Procedimientos Criminales regulan detalladamente
esa colaboracin. Tiene que estar autorizada por ley y ser requerida por escrito,
con clara especificacin e indicacin de las sanciones.
g) Orden de polica: es una funcin concreta de la funcin de la polica
administrativa, imponiendo una conducta determinada a un sujeto particular o a un
conjunto de sujetos individualizados o individualizables.
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Constituye una orden de pura autoridad que concreta una situacin ya establecida
en una ley o reglamento policial, pero en relacin a los particulares.
Para que la orden de polica sea vlida debe cumplir estos requisitos:
1) Debe tener fundamento en una norma jurdica, directa o indirectamente
(ley formal, material o reglamento delegado).
2) Debe expresar en forma concreta, objetiva e inconfundible la conducta
que impone, como tambin las consecuencias que acarreara su
incumplimiento.
3) Si es individual, debe ser previamente notificada al particular, segn las
leyes de procedimientos administrativos.
4) Debe emanar de rgano competente.
La orden debidamente notificada crea la obligacin de obedecerla. Por su carcter
de acto administrativo, su ejecutoriedad se halla nsita en ella misma.
Se discute en doctrina si el particular puede desobedecer la orden cuando no sea
el destinatario o ella sea ilegal. Para algunos autores puede desobedecerse la
orden; otros en cambio sostienen que entre la orden y su ejecucin no hay
solucin de continuidad, y por lo tanto debe ser cumplida para posteriormente
plantear los recursos pertinentes.
El no cumplimiento de la orden se traduce en coercin y en la pena de polica.
La orden de polica se extingue:
I. Por abrogacin de la norma jurdica que directa o indirectamente le sirve
de base;
II. Por desaparicin del objeto;
III. Por revocacin del acto por el rgano emisor;
IV. Por muerte del destinatario.
h)Permiso: remueve en casos excepcionales e individuales y por razones
comprobadas, una prohibicin establecida (por ej. permiso para portar armas).
No puede ser otorgado en forma arbitraria e injusta, sino que debe acordarse por
causa legtima, previamente justificada. Es siempre intuitu personae, precario,
condicional, revocable, y confiere un inters legtimo. Por ej. el uso especial de los
bienes pblicos, habilitaciones de negocios en zonas prohibidas para instalaciones
insdustriales, etc.
i) Autorizacin: reconoce el ejercicio de un derecho preexistente, pero que no
puede ejercerse sin previa conformidad de la Administracin (por ej. autorizacin
para conducir).
Importa una atribucin y no ampla la esfera de los derechos del individuo, pues
slo permite que ste los pueda ejercer, mediante el cumplimiento de las
condiciones preventivas impuestas por el poder de polica.
La Administracin (a diferencia del permiso) no puede negar la autorizacin,
siempre y cuando el administrado rena los requisitos exigidos por ella. La
autorizacin, en algunos casos, es transmisible, cuando la misma est
condicionada a circunstancias objetivas; cuando est condicionada a circunstancias
subjetivas se otorga intuitu personae.
7).- LA CONTRAVENCIN. CONCEPTO. POSICIONES DOCTRINARIAS.
La contravencin, falta, transgresin o infraccin en sentido lato, se configura por una
situacin de hecho, en cuyo mrito una persona aparece en contradiccin con lo
dispuesto por una norma de polica.
Una parte de la doctrina, considera que existiran contravenciones que
produciran una sancin, sin que sea necesario que quien aparezca como infractor
haya actuado con culpa o dolo. El simple hecho de la transgresin a la norma
prohibitiva implica responsabilidad objetiva, ya que se prescinde de la voluntad del
administrado, en razn de los mayores intereses de la comunidad.
Otra parte de la doctrina, no acepta la existencia de responsabilidad objetiva
en las contravenciones, sosteniendo que debe existir la libre decisin de la
conducta ilcita por parte del infractor.
Ambas posiciones son compatibles; la regla es la existencia de culpa o dolo del
infractor, pero excepcionalmente puede existir contravencin cuando se dan ciertas
condiciones de responsabilidad objetiva. La admisin de esta responsabilidad debe
tener limitaciones para no afectar garantas y principios fundamentales, como las
consagradas en los arts. 16 (igualdad ante la ley) y 28 (razonabilidad) CN, y para ello
deben cumplir ciertos requisitos:
1) El hecho o la omisin de quien comete la infraccin ha de constituir un acto
antijurdico.
2) Debe haber una tipificacin de la conducta punible.
3) Las sanciones son slo patrimoniales, no pudiendo ser privativas de libertad, ni
inhibitoria de la actividad del sujeto responsable.
4) La responsabilidad debe ser limitada a la razonabilidad, de forma tal que quien
la asume, no se vea perjudicado irreparablemente como consecuencia del actuar
de otro.
COMPETENCIA PARA LEGISLAR SOBRE CONTRAVENCIONES Y PENAS DE
POLICA.
Hay tres posiciones doctrinarias al respecto:
1) La que admite la misma naturaleza entre delitos y contravenciones, y por ello
considera que es competencia de la Nacin su legislacin debiendo ser incluida en
el Cdigo Penal.
2) La que admite la misma naturaleza entre delitos y contravenciones, pero que
considera que la Nacin no debe legislar sobre contravenciones y slo debe fijar el
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lmite de las penas de polica provinciales, pues el art. 75 inc. 12 slo se refiere al
dictado por el Congreso del Cdigo Penal y no sobre contravenciones.
3) La que afirma que, si bien la naturaleza jurdica de a,mbas instituciones es de
ndole penal, hay que tener en cuenta la tradicin poltica argentina, pues al
momento de sancionarse la Constitucin de 1853, se entenda que la legislacin
contravencional era de competencia provincial y por eso desde entonces han sido
las Provincias y no la Nacin las que legislan respecto de ella.
Conclusin: tratndose de penas no contravencionales, es competente el Congreso
nacional. En cambio, si se trata de legislar sobre materia contravencional, ello incumbe
a las legislaturas provinciales. A su vez, los municipios tienen tambin competencia
para legislar mediante ordenanzas sobre contravenciones.
LA PENA DE POLICA.
Sujeto activo de la contravencin pueden ser tanto las personas fsicas como jurdicas.
La pena de polica puede aplicarse tanto a las personas infractoras como sobre su
patrimonio:
a) Sobre las personas infractoras:
1) Inhabilitacin: consiste en la incapacidad para ejercer determinadas
actividades profesionales, artesanales o comerciales. Generalmente es accesoria
de otra sancin. Puede ser temporal o definitiva.
2) Privacin de la libertad: se trata del arresto, que debe ser temporario y
que por su gravedad debe guardar proporcin con la falta cometida, es decir,
debe ser razonable.
3) Retiro de personalidad jurdica: la conducta del ente jurdico fuera de la
ley o contraria al inters pblico, permite la cancelacin de su personalidad.
Dicha sancin puede ser conjunta con el decomiso, clausura, multa, etc.
4) Caducidad de inscripcin en registros pblicos: consiste en la revocacin
de la inscripcin en el registro especial para ejercer cierta actividad profesional,
artesanal, comercial o industrial, por infraccin a los deberes que la ley impone
a esa actividad.
b) Sobre su patrimonio:
1) Multa: es el castigo de pagar una suma de dinero. La multa carece de
ejecutoriedad propia. En caso de falta de pago por el sancionado, el cobro debe
ser gestionado ante el rgano judicial.
2) Clausura: es la cesacin de la actividad de un establecimiento
econmico, sin que sea definitiva y sin desapropio de bienes. Puede aplicarse en
forma conjunta con otras penas. Tambin existen clausuras preventivas, que no
son sanciones.
3) Decomiso: importa la prdida de la propiedad de un bien mueble como
castigo al acto que infringe la ley de polica. Se toma la propiedad de la cosa
para ser destruida y no para su uso pblico, y por lo tanto sin indemnizacin,
pues nadie tiene derecho a poseer cosas nocivas o peligrosas para los dems o
que afecten la moralidad.
4) Demolicin de construcciones: puede aplicarse como medida precautoria,
o tambin como sancionatoria, por infraccin a las normas sobre edificacin y
otras, sin derecho a indemnizacin.
CAUSAS DE EXTINCIN DE LA PENA.
La pena de polica se extingue por las siguientes causas: a) Cumplimiento de la pena o
sancin; b) Perdon o condonacin; c) Declaracin de ilegitimidad de la sancin; d)
muerte; e) cumplimiento del plazo; f) prescripcin.
PRESCRIPCIN DE LA ACCIN Y DE LA PENA.
Si el plazo de prescripcin estuviere expresamente previsto, habr que atenerse al
mismo (generalmente es de 2 aos).
El problema se da cuando no est establecida la prescripcin. Las opiniones estn
divididas.
La mayora de los autores entienden que procede la prescripcin y que se aplican en
subsidio las normas del Cdigo Penal. La minora en cambio sostiene que si la ley nada
dice al respecto, dicha omisin no puede ser suplica por va analgica recurriendo a
otras normas; y adems, porque la prescripcin en materia penal no es una institucin
que por su naturaleza est implcita en la base de nuestro ordenamiento jurdico o
proceda de alguna garanta constitucional.
TENTATIVA.
En materia de tentativa pueden darse los siguientes supuestos:
a) Que la ley contravencional no prevea la tentativa: en este caso no ser punible.
b) Que la ley contravencional suponga la tentativa: slo podr preverla para las
contravenciones que adopten la forma dolosa. Subsidiariamente se aplica lo
dispuesto por el Cdigo Penal.
c) Que la ley contravencional establezca expresamente que la tentativa no es
punible.
La doctrina mayoritaria seala que la tentativa de contravencin no es posible,
fundamentndose en que las prohibiciones contravencionales no son incriminadas
basadas en el dao sino en motivos de tutela y disciplina social.
REINCIDENCIA.
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En el marco contravencional, se admite la reincidencia que significa que el sujeto
vuelve a infringir normas de polica, habiendo cumplido o estando cumpliendo una
sancin anterior y siempre que no se haya cumplido el trmino de prescripcin.
8).- DISTRIBUCIN DEL PODER DE POLICA.
Conforme la Constitucin Nacional, el poder de polica se distribuye atendiendo a las
personas, materia y territorio.
En un Estado Federal, la distribucin con relacin al territorio se hace entre los Estados
integrantes: Nacin, Provincia y Municipio.
La Constitucin ha dividido la competencia entre Nacin-Provincia segn las facultades
se hayan delegado al Estado federal o que se encuentren reservadas a las Provincias.
A su vez, las Provincias han dictado leyes especficas delegando competencias en los
distintos municipios.
El poder de polica se distribuye entonces, conforme a la Constitucin y a las leyes. La
divisin de leyes nacionales, federales y provinciales, que constituye la principal
distribucin de competencias, se lleva a cabo de la siguiente manera:
CLASE GENERADOR
AMBITO DE
APLICACIN
AUTORIDAD DE
APLICACIN
NACIONAL CONGRESO
TERRITORIO
NACIONAL
AUTORIDAD LOCAL
FEDERAL CONGRESO
TERRITORIO
NACIONAL
AUTORIDAD
FEDERAL
LOCAL
LEGISLATURA
PROVINCIAL
TERRITORIO
PROVINCIAL
AUTORIDAD LOCAL
Las leyes nacionales son los Cdigos del art. 75 inc 12 (Civil, Comercial, Penal, etc).
Texto extrado de Dromi

Organizacin de la polica
Municipal: dada su inmediatez con los asuntos locales, a la polica municipal le
corresponde la regulacin y el control en materias de salubridad e higiene, edilicia y de
trnsito y seguridad. A nivel normativo se expresa a travs de ordenanzas. Ej:
habilitaciones municipales para locales destinados a actividad comercial, industrial o
educativa.
Provincial: A las provincias les compete dentro de sus jurisdicciones, la regulacin,
organizacin y administracin de los dispositivos, el personal y los medios, de orden
preventivo y operativo, que se destinan al desarrollo de los derechos y libertades de los
ciudadanos en un clima de convivencia y paz pblica, pudiendo reglamentar todas
aquellas materias no delegadas a la Nacin y las concurrentes. Ej.: organizacin de la
polica de salud, la fito-sanitaria, sobre carnes y frutos que entran a su territorio, para
evitar la contaminacin de la produccin agrcolo-ganadera local, control del comercio
exterior.
Nacional: la organizacin de la polica es nacional en temas de jurisdiccin federal,
correspondindoles la regulacin de todas las materias expresamente delegadas por
las Provincias, tales como la polica financiera. El control tiene jurisdiccin sobre rutas
nacionales e interprovinciales y el control de las fronteras. Ej. Cuerpos de Seguridad
Nacional (Polica Federal, Gendarmera Nacional, etc).
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9).- DELEGACIN DEL PODER DE POLICA.
La delegacin indeterminada e indefinida del poder de polica es nula; as lo estableci
la Corte. Consecuentemente se acepta la validez de la delegacin, cuando las
facultades o atribuciones normativas que se otorgan, sean dentro de un mbito cierto y
determinado expresamente.
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CLASIFICACIN DE LA POLICA.
La polica administrativa puede clasificarse:
a) Por razones de jurisdiccin: en nuestro sistema federal existen policas:
Provincial: el Poder de Polica, como regla, est reservado a las
Provincias. stas, como titulares de poderes originarios, ejercen poderes de
polica que pueden distribuirse entre el Poder Ejecutivo local y otros
organismos que se considera conveniente investir de ese poder.
Nacional: slo corresponde a la Nacin en los casos en que expresamente
le ha sido conferido su ejercicio, o bien como consecuencia de otros poderes
delegados al Estado Nacional segn la Constitucin.
b) Por razn de sus fines: puede ser:
Administrativa stricto sensu: responde a valoraciones de seguridad,
salubridad, moralidad, esttica, bienestar, etc.
De gestin: se refiere al control del buen funcionamiento de los servicios
pblicos concedidos, cubriendo cuestiones de orden tcnico y econmico.
c) Por razn de las formas de actividad: puede ser:
Preventiva: es la que se ejerce incluso con el empleo de la coaccin y es
permanente;
Represiva: se ejerce cuando la prevencin no es suficiente y se producen
actos contrarios a las leyes de polica.
d) Por razn de la materia: comprende la seguridad, salubridad, moralidad, de
derecho laboral, etc.
1).- POLICA DE SEGURIDAD.
Su objeto especfico es el mantenimiento de la tranquilidad pblica, en lo relacionado
con la libertad individual y colectiva. Es la polica por excelencia por la calidad de los
bienes jurdicos protegidos.
La polica Nacional de seguridad, abarca las siguientes especies:
Polica Federal: creada y organizada en 1944, depende del Poder Ejecutivo
Nacional por medio del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos. En
ella recae el ejercicio de la fuerza pblica nacional. Sus funciones son:
- Funcin de Polica de seguridad y judicial.
- Proveer a la seguridad de las personas o cosas en la Nacin.
- Actuar en la prevencin y averiguacin de los delitos de competencia
federal.
- Colaborar en la vigilancia y seguridad policiales, en las fronteras
nacionales.
- Colaborar con las autoridades militares en la defensa antiarea pasiva.
- Cooperar con la justicia para el mejor cumplimiento de la funcin
jurisdiccional cuando se lo solicite.
Gendarmera Nacional: creada y organizada en 1939, depende del Ministerio
de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos. Es una fuerza de seguridad de
naturaleza militar con caractersticas de fuerza intermedia. Sus funciones son:
seguridad interior, defensa nacional y apoyo a la poltica exterior.
- mbito de seguridad interior: satisfacer las necesidades del Estado
Nacional en polica de seguridad y judicial en el fuero federal y polica de
prevencin y represin de infracciones a leyes y decretos especiales
(narcotrfico, territorismo, migraciones y aduanas, seguridad ambiental, etc.)
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- mbito de defensa nacional: control y vigilancia de las fronteras, custodia
de objetivos estratgicos y otras funciones de la ley de defensa nacional.
- mbito de poltica exterior: participar en misiones de paz y seguridad de
las Naciones Unidas y custodiar personas y bienes del Estado en el exterior
(seguridad de embajadas).
Prefectura naval argentina: es la autoridad martima argentina. Depende del
Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos. Sus funciones son:
- Polica de seguridad de la navegacin y seguridad y orden pblico en las
aguas de jurisdiccin nacional y en los puertos;
- Aplicar convernior internacionales sobre la seguridad de la vida humana
en el mar, prevencin y lucha contra la contaminacin;
- Ejercer las obligaciones del pas como Estado de abanderamiento y rector
del puerto para registro de los buques y control de sus condiciones de
seguridad.
- Intervenir en todo lo referente a la navegacin: fiscalizar el cumplimiento
de las leyes que la rigen, control de buques, registros, etc; intervenir en los
delitos cometidos en su jurisdiccin.
Polica de seguridad aeroportuaria (ley 26.102 de 2003): transfiri la PAN
del Ministerio de Defensa al del Interior, cambiandole el nombre. Sus funciones son:
- Resguardar y garantizar la seguridad interna en los aeropuertos
componentes del SNA (sistema nacional de aeropuertos).
- La seguridad aeroportuaria constituye una funcin indelegable del Estado
y debe ser resguardada y garantizada por el gobierno a travs de las
institucionaes pblicas.
- Comprende el control sobre reas, sectores, personas y bienes en un
aeropuerto.
2).- POLICA DE LAS PERSONAS INDIVIDUALES.
Se hace necesario el acopio de datos relativos a cada persona, a fin de poder
individualizarla en cualquier momento. Estos datos pueden ser: nombre, apellido,
impresin digital, retrato fotogrfico, estado civil, domicilio, edad, sexo, etc.
Con el Estado de Derecho liberal, surgen dos instituciones que ejercen esta polica:
EEl Registro del Estado Civil: es una polica de jurisdiccin local que no se
contradice con el sistema nacional del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas. Su objeto es inscribir, en los registros provinciales y en el de la Nacin,
todos los actos o hechos que den origen, alteren o modifiquen el estado civil y la
capacidad de las personas.
EEl Registro Electoral: a los efectos del rgimen de las elecciones.
POLICA DE LAS PERSONAS COLECTIVAS.
La creacin, control y disolucin de entes o personas colectivas no estatales, se sujetan
al poder de polica legislativo, administrativo y a veces judicial.
Las provincias tambin tienen establecido un poder de polica que sin contradecir las
leyes nacionales, reglan detalles no previstos por ellas.
+ En el orden nacional, el control se encuentra a cargo de la Inspeccin General de
Justicia (reparticin descentralizada que depende del Ministerio de Justicia) que
se ha hecho cargo del Registro Pblico de Comercio.
+ En jurisdiccin provincial, el control lo realiza la Inspeccin General de Personas
Jurdicas, dependiente del Poder Ejecutivo a travs del Ministerio de Gobierno y
Justicia. Tiene a su cargo las funciones atribuidas al Registro Pblico de
Comercio:
- Fiscalizacin de las sociedades;
- Inscripcin de la matrcula de los comercios y comerciantes;
- Llevar el registro de comercio, sociedades, asociaciones, libros sociales y
de comercio;
- Realizar la inspeccin y fiscalizacin de escribanas, sociedades,
asociaciones, etc.
3).- POLICA DE CULTO.
Est a cargo de la Secretara de Cultos, dependiente del Ministerio de Relaciones
Exteriores, Comercio Internacional y Culto. En la actualidad hay ms de 2.500 cultos.
La Constitucin Nacional y las de las provincias aseguran dos tipos de libertades:
Libertad de conciencia: es la nica libertad absoluta porque entraa una
actitud espiritual interna inexpresada y de hecho incontrolable como tal por el
poder pblico.
Libertad de culto: al ser una exteriorizacin, mediante actos de
comportamiento, de la libertad de conciencia, no es un derecho absoluto y como
tal es susceptible de limitaciones de polica que sean razonables. Las ceremonias
con que se exterioriza el culto, puede dar lugar a situaciones que afecten al inters
pblico por comprometer al seguridad, salubridad y moralidad pblicas.
El culto catlico, sostenido por el gobierno nacional, se encuentra exento del control
policial de moralidad, pero excepcionalmente si por error de los sacerdotes o feligreses
se manifestara el culto mediante actos contrarios a la moralidad y al orden pblico, el
control policial ser vlido.
Todos los cultos estn sometidos a las limitaciones de seguridad, salubridad y
moralidad, y la polica de seguridad est habilitada a intervenir en la medida de lo
razonable.
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4).- POLICA DE PRENSA O IMPRENTA.
La Corte Suprema tiene establecido que la libertad de prensa es una de las que poseen
mayor entidad, puesto que si no existiera tendramos una democracia slo nominal, ya
que esta libertad protege su propia esencia democrtica contra toda posibilidad de
desviacin tirnica.
La libertad de prensa comprende tanto la opinin escrita como la oral.
El art. 32 CN da lugar a dos posiciones doctrinarias:
1) Algunos piensan que dicho artculo no impide que el Congreso legisle sobre
prensa para toda la Nacin, con sometimiento a la jurisdiccin judicial provincial,
salvo en ciertos casos en que correspondiera a la jurisdiccin federal.
2) Otros piensan que la legislacin sobre prensa es de exclusin y plena
competencia provincial, incluso en materia penal, y que la Nacin slo puede
legislar para s misma.
La Corte ha considerado que el juicio por infracciones cometidas por medio de la prensa
no era de competencia federal; luego vir jurisprudencialmente sosteniendo que la
justicia federal es competente para juzgar los delitos cometidos por medios de la
prensa que atentan contra la Nacin o un inters nacional.
La censura previa est prohibida, por lo que los abusos de la prensa slo pueden ser
juzgados a posteriori de cometidos.
La prohibicin de la imposicin de la jurisdiccin federal sobre la prensa, tiene por
objeto la preservacin de las opiniones pblicas locales y la pluralidad de opiniones,
que son pilares bsicos del federalismo y de la repblica.
POLICA DE RADIODIFUSIN.
La actividad que se controla es la transmisin por va radioelctrica para el pblico, de
sonidos e imgenes. El Poder de Polica en esta materia, se ejerce mediante:
Licencias o autorizaciones para instalar radiodifusoras.
Imposicin de ciertas caractersticas de la persona titular de la licencia y de la
actividad de transmisin que sta realiza.
Minuciosa reglamentacin de la actividad en s.
El rgano de control es el Comit Federal de Radiodifusin (COM.FE.R.), organismo
autrquico del Estado encargado de regular, controlar y fiscalizar la instalacin y
funcionamiento de las emisoras de radio y televisin de todo el pas. Funciones:
- Otorgar licencias y decretar la titularidad;
- Autorizar transferencias y determinar su caducidad;
- Controlar el funcionamiento y emisin de programas de radio, supervisar el
contenido en los aspectos de lenguaje y horarios.
POLICA DE LA TELEVISIN.
Se aplican los mismos parmetros que la polica de radiodifusin. Pero en el caso de la
televisin es necesario un mayor control moral en su programacin, considerando la
fuerza expansiva de la imagen que se suma a la palabra.
5).- POLICA DE LA PROPIEDAD.
Inmobiliaria: est a cargo del Registro de la Propiedad Inmueble, de
jurisdiccin local, que se encarga del control del cumplimiento de los requisitos
necesarios para la constitucin de derechos reales frente a terceros (adquisiciones,
transmisiones, y gravmenes).
Intelectual: est a cargo del Registro Nacional de la Propiedad Intelectual. La
patente es un bien inmaterial que no tiene carcter atributivo de propiedad, sino
que constituye una condicin para la conservacin de un derecho instituido por la
ley, para asegurar al inventor los beneficios de su obra.
Marcas: el poder de polica tiene un doble fundamento: econmico y social,
apuntando al propietario y al consumidor o usuario en defensa de sus derechos.
Est a cargo del Instituto Nacional de la Propiedad Industrial, dependiente del
Ministerio de Economa y Produccin.
6).- POLICA DEL TRABAJO.
Ejercita el poder de polica estatal en el control del cumplimiento de las leyes laborales
y aplica sanciones a las infracciones.
Siempre existieron problemas para definir los lmites jurisdiccionales entre Nacin y
Provincias. En 1990 se acord un deslinde entre la Nacin y las Provincias (Corrientes
entre ellas):
Compete a los organismos locales: la polica del trabajo en todo su territorio;
fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones de higiese y seguridad; intervenir en
conflictos individuales y colectivos; organizar el servicio de empleo; aplicar y
gestionar las convenciones colectivas de trabajo.
Compete a la Nacin: fijar la poltica salarial nacional; regimenes de
convenciones colectivas de trabajo; regmenes de asociaciones sindicales; de obras
sociales, accidentes de trabajo.
7).- POLICA DE LA SALUBRIDAD PBLICA.
Apunta al cuidado de la salud previniendo enfermedades. Salubridad pblica es un
concepto de orden pblico que est integrado por la ausencia de enfermedades (ms el
bienestar psquico y social) que se logra mediante polticas de control a las personas,
animales y cosas.
La Polica de Salubridad Pblica es una facultad concurrente para la proteccin,
prevencin, promocin y recuperacin. Est a cargo del Ministerio de Salud Pblica.
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8).- POLICA DE LA MORALIDAD PBLICA.
A diferencia de la moral individual que se refiere al orden interno del individuo y est
amparada por el art. 19 CN, la moral pblica tiene en cuenta el hecho en su aspecto
externo, y se encuentra reglamentada por las leyes de polica, que se adecuan al modo
de sentir y pensar de la sociedad en un momento determinado.
El Poder de Polica tiene en mira la lucha contra la inmoralidad, cuando la conducta
exteriorizada lesiona el sentimiento tico de la comunidad (por ej. embriaguez,
espectculos pblicos, etc).
La interpretacin de la moral pblica queda entregada al arbitrio y sano criterio de los
jueces, sin embargo suele entenderse por ella la opinin dominante en materia de
honestidad, en las relaciones sexuales, en la presentacin y comportamiento en
distintas situaciones sociales y otros aspectos de las relaciones humanas en esferas
que no han sido objeto de preceptos en el ordenamiento jurdico.
9).- POLICA ECONMICA.
Es la polica de la actividad financiera, comercial, industrial y fiscal. El art. 14 CN
garantiza su libertad pero tambin somete su ejercicio a las leyes que lo reglamenten.
El Estado se hace presente mediante organismos y regulaciones teniendo en mira el
inters general.
Ejemplos: emergencia econmica, convertibilidad, consolidacin de deudas, etc.
La Corte Suprema admiti la validez de la ley de control de comercio de carnes.
Estableci que el Estado quedara inerme frente a una combinacin de empresas y una
tctica comercial que dejara a merced de stas el legtimo y necesario desarrollo de la
industria; es decir, por un exagerado concepto de libertad industrial, las empresas
podran realizar que al Estado le niegan: el control y la regulacin de la fuente principal
de vida de la Nacin (Swift S.A. c/ Gobierno Nacional). A partir de esta sentencia
qued definitivamente aceptada la regulacin estatal de la economa, limitando los
derechos individuales de contenido econmico.
Polica industrial
Ejemplo de ello constituyen las leyes que le asignan al Instituto Nacional de
Vitivinicultura misiones de promocin y contralor respecto de la industria vitivincola; o
las leyes que regulan la produccin y la industrializacin del azcar y de sus
subproductos. Su regulacin tambin es local.
Polica comercial
Ejemplo de ello son los decretos de desregulacin econmica, luego elevados al rango
legal; las leyes de abastecimiento, de defensa de la competencia y control de los
monopolios; de emergencia pblica que facult al PEN a regular, transitoriamente, los
precios de los insumos, bienes y servicios crticos, a fin de proteger los derechos de los
usuarios y consumidores, de la eventual distorsin de los mercados o de acciones de
naturaleza monoplica u oligoplica.
10).- POLICA DE LA EMERGENCIA.
Debe tener un plazo determinado, un fin legtimo (beneficiar a toda la sociedad), la
situacin de emergencia debe ser notoria y la ley que la establece debe ser razonable.
Intervencin por razones de emergencia econmica
El Congreso de la Nacin asumi el ejercicio del poder de polica de emergencia del
Estado, que le corresponde por imperio constitucional con el fin de superar la situacin
de peligro colectivo creada por las graves circunstancias econmicas, sociales y
administrativas que padeca la Nacin.
stas leyes que comprenden normas de carcter temporario, coyunturales a fin de
superar la emergencia, apuntan asimismo a modificar las estructuras y establecer un
cambio profundo en la Administracin Pblica Nacional, centralizada y descentralizada.
Intervencin por razones de emergencia ambiental
A raz de las catstrofes provocadas por el fenmeno de la corriente del Nio en
1998, el Estado nacional ejerci su poder de polica no slo para limitar los derechos en
algunos supuestos, sino tambin para reconocer determinados beneficios a sujetos
afectados.
Intervencin por razones de emergencia pblica
En 2002, luego de un gran perodo de inestabilidad poltica y econmica, la emergencia
se ampli a toda la esfera pblica, declarndose la emerfencia social, econmica,
administrativa, financiera y cambiaria. En diciembre de 2001 se dict un decreto que
dispuso la inmovilizacin de los depsitos del sistema y la prohibicin de hacer
transferencias al exterior, lo que dio en llamarse corralito bancario y financiero. As,
prohibi los retiros en efectivo que superaran los $250 por semana. Adems, se
estableci la pesificacin de todos los depsitos en dlares u otra moneda extranjera
Todo esto provoc una avalancha de juicios y medidas cautelares que desbord el fuero
contencioso administrativo
Ley 25.561
Gener un sistema normativo de emergencia. Declar las siguientes situaciones de
emergencia, estableciendo en cada caso las medidas polticas para dar una solucin a
la crisis:
- Productiva y crediticia.
- Alimentaria nacional.
- Ocupacional nacional.
- Sanitaria nacional.
- Del transporte ferroviario de pasajeros de superficie y subterrneo del rea
Metropolitana de Buenos Aires.
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- Del transporte automotor de pasajeros por carretera de carcter
interjurisdiccional.
- Del transporte aerocomercial de pasajeros.
- Energtica.
11).- POLICA DEL MEDIO AMBIENTE.
Restringe los derechos individuales para lograr una mejor calidad de vida en la
poblacin. Ello implica el uso adecuado de viviendas, alimentacin y descanso
suficiente, disfrute de los recursos ambientales, etc.
Impone obligaciones:
No hacer: prohibicin de incineradores domsticos.
Tolerar: actividades estatales, privadas o mixtas cuando un fundo es atravesado
por un desage cloacal.
Hacer: colocacin de equipos compactadores de residuos en edificios de
propiedad horizontal.
En cuanto a las competencias, el art. 41 CN establece:
Nacin: le corresponde dictar leyes que fijen presupuestos mnimos de
proteccin de los recursos ambientales. Pueden citarse como ejemplos: la ley de
conservacin de fauna silvestre; la ley de residuos peligrosos; la ley de residuos
radiactivos; la ley Nacional de Poltica Ambiental 25.675, que incorpora los
siguientes temas: presupuestos mnimos para el logro de una gestin adecuada y
sustentable del ambiente; preservacin y proteccin de la diversidad biolgica e
implantacin del desarrollo sustentable, principios de poltica ambiental,
competencia judicial, instrumentos de poltica y gestin, ordenamiento ambiental,
evaluacin de impacto ambiental, etc.
Provincias: complementan esas leyes y pueden fijar mayores niveles de
proteccin. La competencia de aplicacin es local.
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Bolilla III
ACTOS DE GOBIERNO E INSTITUCIONALES.
1).- ACTO DE GOBIERNO O POLTICO.
ANTECEDENTES.
El origen de los actos de gobierno se encuentra en Francia. Se trata de actos que se
caracterizan por su exclusin de la revisin jurisdiccional, afirmndose que estas
decisiones responden a una poltica general del Estado.
Nacieron de la actividad pretoriana del Consejo de Estado. Al regreso de los Borbones,
se empez a discutir sus atribuciones contenciosas de revisin de ciertos actos de
gobierno, disminuyendo a favor de los tribunales judiciales el alcance de la regla de
separacin de las actividades administrativas y judiciales, y haciendo aparecer la
nocin de acto de gobierno. Era una doble restriccin a su competencia contenciosa
inspirada por el temor poltico y el deseo de permanecer en el poder.
TEORAS CLSICAS Y MODERNA.
a) Acto de alta poltica (teora subjetiva): condensado en la expresin de mvil
poltico, sirvi para ampliar el campo de los actos de gobierno.
Sostuvo que todo acto que persigue un mvil poltico es un acto de gobierno y por
lo tanto no revisable por el Consejo de Estado.
Este criterio recibi severas crticas:
1) Erige la razn de Estado como axioma jurdico de aceptacin
incontrovertible y cualquier abuso de poder puede ser justificado bajo el
pretexto de constituir una decisin poltica.
2) Todo acto administrativo podra transformarse en determinadas
circunstancias y en razn de su mvil poltico en un acto de gobierno, con el
nico requisito que el rgano emisor del acto le otogue una finalidad poltica.
3) De aceptarse esta teora, los actos diplomticos considerados
tradicionalmente de gobierno quedaran excluidos, mientras se incluiran los
actos de polica tradicionalmente considerados administrativos, quedando as
exentos de contralor.
b) Teora Objetiva: el carcter poltico no deriva de la calificacin que le d el
funcionario que toma la decisin o de sus motivos, sino que resulta de la naturaleza
misma del acto, de su objeto.
Esta postura trata de precisar el lmite entre el acto de gobierno y el acto
administrativo, distinguiendo entre funcin de gobierno (que sera una funcin de
direccin, de impulsin) y funcin administrativa (que sera una funcin
complementaria).
No obstante, sta teora tambin recibi crticas por imprecisa: no proporcion
ningn parmetro general para determinar el objeto del acto de gobierno por
oposicin al acto administrativo, slo frente al caso concreto podra arribarse a una
conclusin.
c) Teora de la enumeracin emprica: Hauriou propuso como una forma de suplir la
imprecisin de la teora objetiva, confeccionar una lista o enumeracin taxativa de
los actos considerados de gobierno, determinndose por exclusin que todo lo que
no estuviera en la lista, seran actos administrativos.
De sta forma, elabor un listado de los actos de gobierno, basado en la
jurisprudencia del Consejo de Estado (por eso se llam emprica): 1) La
convocatoria del Parlamento; 2) La designacin de jueces; 3) La declaracin de
estado de sitio; 4) La convocatoria a elecciones.
Esta criticada no slo por la carencia de solidez cientfica, sino tambin porque no
existe una lista oficial de actos de gobierno y adems la jurisprudencia es variable.
d) Teora de la finalidad trascendente: tambin conocida como fines supremos o
altas directrices, es el criterio preponderante en la actualidad.
Entre acto de gobierno y acto administrativo hay una sla diferencia: la finalidad
trascendente que se persigue en el acto de gobierno. Ej. el indulto aplicado a un
condenado cualquiera es un acto administrativo; pero si se indulta a un dirigente
poltico por estimar que esa medida es necesaria para la paz interior, es un acto de
gobierno.
Es acto es el mismo (indulto), su finalidad inmediata tambin (que la persona sea
liberada); pero la finalidad trascendente, su fin mediato, es otro, y eso determina la
diferencia entre uno y otro acto. En el acto administrativo no hay finalidades
superiores; se trata de tomas de decisin cotidianas.
La ctedra considera que este criterio presenta la dificultad de establecer cundose
el acto persigue fines trascendentes. En definitiva, es difcil caracterizar este tipo
de actos, porque los motivos que le dieron origen carecen de juridicidad.
JUDICIABILIDAD DEL ACTO DE GOBIERNO.
En doctrina existen dos posturas:
Quienes estn en contra de la posibilidad de revisin judicial de los actos de
gobierno: se fundamentan en dos motivos:
Divisin de poderes: el juzgamiento de actos cumplidos por el Poder
Ejecutivo o el Congreso, significa la invasin de competencias de estos ltimos
por el Poder Judicial. La intromisin es un avance en rbita ajena que vulnera la
lnea separativa de divisin de poderes.
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Uso de facultades privativas por el rgano a quien corresponden: es una
cuestin poltica no judiciable, porque el juzgamiento le hara perder tal
privacidad, sujetndolo a revisin de otro rgano a quien es ajena la potestad
de cumplir ese acto.
Quienes estn a favor de la posibilidad de revisin judicial de los actos de
gobierno: se fundamentan en los siguientes puntos:
El derecho a la jurisdiccin que asiste a todo individuo: el poder acudir
ante un rgano judicial en procura de justicia (art. 18 CN);
El art. 116 CN al determinar la competencia federal, incluye en ella
todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin
La ctedra adhiere a sta ltima, porque las normas son claras y categricas.
Dividir las causas en judiciables y no judiciables es fabricar una categora en contra
de lo que impone la Constitucin.
PODERES COMPETENTES PARA DICTAR LOS ACTOS DE GOBIERNO.
La funcin de gobierno es ejercida por los 3 poderes del Estado; cualquiera de ellos
puede sancionar este tipo de actos.
Gordillo as lo reconoce pero sostiene que slo a los actos del Poder Ejecutivo debe
llamrselos actos de gobierno.
LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. EL CONTROL DE
RAZONABILIDAD.
La Jurisprudencia de la Corte Suprema, como regla, limita sus propias facultades
otorgadas por la Constitucin Nacional al no admitir que la justicia se pronuncie sobre
la validez constitucional de los actos de gobierno en general.
La CSJN decidi por primera vez el tema de las cuestiones polticas en el caso Cullen
c/Llerena en 1893, donde el ministro Varela estuvo en disidencia con respecto a la no
judiciabilidad, sosteniendo que slo hay cuestin poltica no judiciable en el ejercicio
de competencias propias de los dems departamentos del poder, siempre y cuando no
se acte contra la Constitucin.
La Corte especialmente ha reputado no judiciables las siguientes cuestiones:
1) Las necesidades de la guerra, los medios escogidos y la oportunidad en que
pudieron o debieron ser utilizados. Tampoco la calificacin de la propiedad
enemiga efectuada por el Poder Ejecutivo en uso de los poderes de guerra (caso
Merck qumica 1948).
2) La intervencin federal a una provincia.
3) Las decisiones del Jurado de Enjuiciamiento como tribunal poltico con respecto a
los magistrados.
4) Los acuerdos del Senado para integrar la judicatura.
5) El ttulo del gobierno de facto (el P.J. no puede analizar si fue legtimo, justo,
etc).
6) La necesidad de legislar por decretos leyes efectuada por el ejecutivo de facto.
7) La existencia del hecho constitutivo que como causa determinante permite
declarar un estado de emergencia y utilizar poderes especiales (por ej. estado de
sitio).
8) Las leyes dictadas por el Congreso en materia de emergencia econmica.
9) La forma cmo han llegado a ser sancionadas las leyes.
10) La justicia de las tarifas, tasas, impuestos y contribuciones, no puede ser
revisada por los jueces, salvo que sus montos sean confiscatorios, en cuyo caso
tampoco pueden fijar subsidiariamente su importe.
A partir de los casos Antonio Sofa y otros y Primera Plana, la jurisprudencia se ha
orientado hacia el reconocimiento de facultades a los jueces para ejercer un control de
razonabilidad sobre los actos dictados por el Poder Ejecutivo en uso de las atribuciones
que le confiere el art. 23 CN.
Dicho control de razonabilidad comprende un doble aspecto:
a) La relacin entre la garanta afectada por el acto de ejecucin del estado de sitio
y el estado de conmocin interior;
b) La comprobacin de si el acto guarda, en concreto, una proporcin adecuada
con los fines que se persigue a travs de la ley que declara el estado de sitio.
LOS CDIGOS.
Gran parte de los cdigos contenciosos administrativos, consideran que el acto de
gobierno del Poder Ejecutivo est excluido de impugnacin judicial.
El Cdigo contencioso administrativo de Corrientes no excluye la posibilidad de que se
deduzca una accin contencioso administrativa contra los actos de gobierno, ya que
ellos no estn enumerados entre los que excepta este cuerpo legal. No obstante, el
Superior Tribunal considera que el ejercicio de cada uno de los poderes, de las
competencias que le son privativas, es estrictamente poltico y en su mbito no puede
penetrar la revisin judicial.
EL ACTO INSTITUCIONAL.
La teora del acto institucional es una creacin original de la doctrina argentina
(Marienhoff). Viene a corregir la tradicional concepcin del acto de gobierno o poltico,
lo cual vedaba el acceso a la jurisdiccin a las personas que promovan acciones
impugnando actos de este tipo.
Se parti de la observacin de la realidad jurisprudencial, donde se not que dentro de
la concepcin del acto poltico o de gobierno haba algunos actos que eran controlados
judicialmente, y otros donde siempre se declaraba que la cuestin se hallaba exenta de
tal control.
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Marienhoff distingue 3 tipos de acto: administrativo, de gobierno e institucional.
La diferencia entre el primero y el segundo, surge atendiendo a la finalidad. Entre
ambos existe solamente una diferencia de hecho, no de derecho; pero no son
categoras distintas porque se reglan por los mismos principios satisfaciendo el inters
pblico, si bien en grado de intensidad distinto y desde esferas distintas.
El acto de gobierno trasunta una directiva superior, pero dentro del
funcionamiento normal del Estado. Ejecuta directa o indirectamente una norma
constitucional. Es un acto jurdico, y por lo tanto produce efectos respecto de
terceros. Es dictado en ejercicio de la actividad reglada o discrecional. Tiene el
mismo rgimen jurdico que los actos administrativos. Es revisable y controlable
judicialmente. Puede ser general o particular. Ej: el indulto, la expulsin de
extranjeros, las medidas adoptadas contra los extranjeros en el curso de una
guerra, etc.
El acto institucional es el dictado por el Poder Ejecutivo para lograr la
organizacin y subsistencia del Estado. Su raz est en el aspecto teleolgico. No se
relaciona directamente con los administrados y no afecta sus derechos subjetivos.
De all que estos no puedan asumir el rol de partes e impugnarlo ya que no pueden
legitimarse. Adems, la emisin del acto institucional es siempre discrecional,
depende del valoracin de las circunstancias por el Poder Ejecutivo, por eso no
puede controlarse. En cambio, son susceptibles de impugnacin judicial los actos o
hechos emitidos como consecuencia del acto institucional. En cuanto a su
estructura, los actos institucionales son unilaterales, y pueden ser de alcance
general o particular. Ej: declaracin de guerra, intervencin federal, estado de sitio,
veto de las leyes, firma de tratados, etc.
OPININ DE LA CTEDRA.
No hay diferencia alguna entre acto institucional y acto de gobierno, tampoco entre
acto de gobierno y administrativo, ni entre acto institucional y acto administrativo.
No puede distinguirse dentro de los actos administrativos, una categora especial
caracterizada por su irrevisabilidad o inimpugnabilidad.
El rgano jurisdiccional, al controlar uno de estos actos supuestamente inimpugnables,
puede controlar la parte reglada y la parte discrecional del mismo, a excepcin de la
oportunidad, al igual que en todos los actos administrativos.
Fundamentos: art. 18, 109 y 116 CN.
Bolilla IV
1).- RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.
CLASES.
La actividad del Estado puede generar 3 clases de responsabilidad: precontractual,
contractual y extracontractual. La responsabilidad extracontractual puede originarse en
un acto o hecho administrativo, legislativo o judicial.
2).- RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO.
La responsabilidad extracontractual del Estado (cuando acta en el mbito del derecho
pblico) tuvo un tardo reconocimiento. Hasta entonces se aceptaba como principio la
irresponsabilidad estatal, que se crea una consecuencia lgica del principio de
soberana, que implicaba infalibilidad.
Con el Estado de Derecho esto cambia porque los individuos ven ampliada su esfera de
actuacin como derivacin de los derechos reconocidos por la Constitucin, y esto
permite el derecho de reclamar al Estado indemnizacin por los perjuicios sufridos por
las consecuencias de sus actos lcitos o ilcitos.
Actualmente es inadmisible la irresponsabilidad del Estado.
EVOLUCIN DOCTRINARIA.
La evolucin doctrinaria sobre el problema de la responsabilidad del Estado en el
campo del derecho pblico se desarroll tomando como base las siguientes teoras:
a) Irresponsabilidad del Estado y de sus funcionarios.
b) Irresponsabilidad del Estado, pero responsabilidad de sus funcionarios.
c) Responsabilidad del Estado por actos de sus funcionarios y por el
funcionamiento de los servicios pblicos.
d) Responsabilidad del Estado y de sus funcionarios.
1) Primer perodo: la irresponsabilidad absoluta del Estado y de los funcionarios
surgi del principio de soberana, que consideraba que el Poder Ejecutivo es
soberano y acta en el mbito de reserva que le otorga la Constitucin Nacional,
con independencia de cualquier otro poder; por ello, ningn otro poder puede
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controlarlo en su actuacin administrativa; no puede ser llevado a juicio y menos
an ser obligado a cumplir los mandatos de la justicia.
2) Segundo perodo: se mantuvo el principio de soberana, pero se consider que
si bien el Estado es irresponsable, quien sufre un perjuicio por el acto o hecho de
un funcionario, puede accionar contra ste ltimo para que le sea resarcido el
dao.
3) Tercer perodo: se consider al Estado responsable por los actos ilegtimos que
realizaban los funcionarios en el ejercicio de sus funciones, o por la falta de
prestacin de los servicios pblicos, excluyndose la responsabilidad de los
funcionarios por dichos actos.
4) Cuarto perodo: se reconoce la responsabilidad acumulativa del Estado y de
los funcionarios, y el damnificado puede ocurrir a la justicia demandando a stos en
forma individual o conjunta.
Es decir, se acepta definitivamente la responsabilidad del Estado en forma directa,
tanto por los actos lcitos o ilcitos de los funcionarios, como por el funcionamiento
regular e irregular de los servicios pblicos.
La responsabilidad existir siempre que el titular del patrimonio afectado no tenga el
deber jurdico de soportarlo.
EVOLUCIN JURISPRUDENCIAL.
La jurisprudencia sigui el mismo camino de la evolucin doctrinaria. Se sealan dos
perodos:
1) Primer perodo: se rechaza la responsabilidad del Estado. De ello dan cuenta
los fallos: Seste y Seguich c/ Gobierno Nacional; Gmez c/ Nacin y Cardinales
c/ Municipalidad de Villa Mercedes.
Se aplica entonces el criterio de irresponsabilidad fundado en la soberana del
Ejecutivo en el ejercicio de sus actos y hechos. Las variantes adoptadas durante
este perodo fueron:
Negar toda responsabilidad.
Aceptar la responsabilidad slo cuando la ley establece.
Negar la responsabilidad por prestacin de servicios pblicos.
Negar las demandas contra la Nacin sin su expreso consentimiento.
2) Segundo perodo: la Corte acepta la responsabilidad del Estado. De ello dan
cuenta los fallos: Toms Devoto y Ca c/ Gobierno Nacional; Ferrocarriles del
Oeste c/ Pcia. De Buenos Aires; Rodrguez c/ Gobierno Nacional, etc.
Acepta la responsabilidad del Estado, directa e indirecta, por prestacin regular e
irregular de servicios pblicos, por actos o hechos ilcitos de sus agentes y la
responsabilidad objetiva.
FUNDAMENTO DOCTRINARIO.
Podemos mencionar las siguientes teoras:
1) Teora de la representacin: se basa en la posicin del representante que
realiza actos por los cuales responde el representado. El representante es el
funcionario y el representado es el Estado. La responsabilidad se funda en la culpa
in eligendo o in vigilando, es decir en la eleccin del representante, o su control
por parte del representado.
sta postura es sostenida por civilistas.
2) Teora organicista: ve en las personas jurdicas un conjunto de rganos que si
desaparecen, desaparece la entidad tambin. Lo que hace un rgano lo hace en
nombre de toda la persona jurdica. El agente pblico es un rgano del gran
organismo que es el Estado, y por lo tanto, todo lo que hace el funcionario se
supone hecho por el Estado y ste es el responsable.
3) Teora de la igualdad o proporcionalidad de las cargas pblicas: sostiene
que los ciudadanos no deben sufrir unos ms que otros las cargas impuestas en el
inters de todos, de donde resulta que los daos excepcionales, los accidentes que
el poder pblico causa a los particulares, deben ser indemnizados por el
presupuesto, que est formado por las contribuciones de toda la colectividad.
4) Teora de los riesgos sociales: sostiene que la responsabilidad del Estado
existe por el hecho de haber ocasionado el funcionamiento del servicio pblico un
perjuicio especial a un individuo o un grupo de personas. La posibilidad de
ocasionar semejante dao constituye un riesgo, pero para que ste nazca es
necesario una situacin excepcional de peligro.
5) Teora de la ley formal que expresamente lo reconozca: no sotiene la
irresponsabilidad del Estado; slo que para poder reconocer la responsabilidad es
necesario que ello surja de una ley formal.
6) Teora de la regla implcita de lgica jurdica: expresa que la razn que
justifica una responsabilidad del Estado es la misma que la que justifica la
posibilidad de aplicar la misma institucin a la persona privada; por lo que desde el
punto de vista jurdico, lo que hay que justificar es la solucin contraria: el principio
de inmunidad del Estado respecto a la responsabilidad de los daos causados por
su actuacin.
7) Teora del perjuicio especial: sostiene que en las relaciones entre el Estado y
el particular no se trata de prdidas y ganancias recprocas, sino del efecto de la
actividad del Estado sobre los individuos. Si se produce un sacrificio especial en el
individuo por el efecto de esta actividad, surge la responsabilidad reparatoria del
Estado.
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8) Teora del enriquecimiento sin causa: dice que el legislador debe legislar los
principios necesarios que regulen la responsabilidad del Estado, y el juez aplicar las
normas legales.
A falta de normas, cuando el dao es producido sin culpa del Estado, pero lo
enriquece, el juez debe construir una nueva teora independientemente de toda
consideracin del legislador. Por ello se requiere:
a) Que el dao sufrido por el Administrado, se corresponda a un
enriquecimiento sin causa del patrimonio administrativo;
b) Ese enriquecimiento ser sin causa cuando resulte del ejercicio, por la
Administracin, de un derecho exorbitante al derecho comn (por ej. derecho
de expropiacin).
9) Teora de los postulados del derecho: partiendo de que en nuestra
Constitucin no hay norma que consagre de manera clara y expresa el principio de
responsabilidad del Estado, su fundamento reside en el complejo de principios que
conforman el Estado de Derecho. Es decir, no reside en uno de los principios, sino
en todos. Estos principios son:
a) El afianzamiento de la justicia (prembulo CN);
b) El derecho a la vida, como necesario sustento de los restantes derechos.
c) La inviolabilidad de la propiedad (art. 17 CN).
d) La igualdad ante la ley (art. 16 CN).
e) Las garantas de la libertad (art. 18 CN).
f) El art. 19 CN, por el cual ningn habitante ser obligado a hacer lo que la
ley no manda ni privado de lo que ella no prohbe.
g) El art. 33 CN por el cual las declaraciones, derechos y garantas
enumerados en ella no sern entendidos como negacin de otros derechos y
garantas no enumerados.
Todo ello fund la responsabilidad estatal en el fallo Rey Serantes c/ Banco Hipotecario
Nacional.
3).- RESPONSABILIDAD ESTATAL POR HECHOS Y ACTOS ADMINISTRATIVOS
ILEGTIMOS.
En un principio la Corte se mantena fiel a su criterio original de distinguir segn que el
Estado obrase en carcter de poder pblico o como persona jurdica privada. En el
primer caso, corresponda declarar la irresponsabilidad de la Administracin frente a los
particulares.
Pero luego cambi su criterio con el caso Toms Devoto y Ca c/ Gobierno Nacional
(1933). En el campo que arrendaba esta sociedad, ocurri un gran incendio causado
por la negligencia de unos empleados del telgrafo nacional, que realizaban trabajos en
la lnea telegrfica que pasaba por esa zona. El incendio provoc daos de
consideracin que llevaron a la sociedad perjudicada a entablar una demanda de daos
y perjuicios contra el gobierno nacional.
Para reconocer la responsabilidad extracontractual del Estado, la Corte apel a la
responsabilidad indirecta, aplicando los arts. 1109 y 1113 C.C. Desde esta sentencia, la
regla es que el Estado es responsable extracontractualmente, an procediendo en su
carcter de entidad pblica, de los daos producidos por actos de sus funcionarios o
empleados, con motivo del desempeo de sus cargos.
PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD ESTATAL POR HECHOS Y ACTOS
ILEGTIMOS.
Para que se configure esta responsabilidad, es menester la concurrencia de ciertos
presupuestos que la condicionan:
a) Imputabilidad material del hecho o acto administrativo a un rgano del
Estado en el ejercicio u ocasin de sus funciones: es una imputacin objetiva
que prescinde del requisito de voluntariedad (al contrario de lo que ocurre en el
derecho civil).
b) Falta de servicio: por cumplir de una manera irregular los deberes y
obligaciones impuestos por la Constitucin, la ley o el reglamento, o por
funcionamiento defectuoso del servicio (ilegitimidad objetiva). Este concepto se
estructura en el art. 1112 C.C., pero su fundamento es el principio de afianzar la
justicia, que rige la responsabilidad estatal.
c) La existencia de un dao o perjuicio en el patrimonio del administrado:
dicho dao debe reunir ciertos caracteres.
1) Puede ser actual o futuro, pero tiene que ser cierto; no puramente
eventual.
2) Debe hallarse individualizado, no afectando por igual a todos los
administrados. Ello no excluye la responsabilidad por perjuicios que, aun
impuestos por normas generales, excedan la medida de lo normal.
3) El derecho afectado puede ser tanto un derecho subjetivo como un
inters legtimo.
4) Debe ser un perjuicio apreciable en dinero, comprensible tanto del dao
patrimonial como el dao moral.
5) Debe existir una relacin de causalidad entre el hecho o acto
administrativo y el dao causado al particular. No confundir con la imputacin
objetiva del hecho al rgano del Estado; aqu se trata de determinar si el dao
proviene necesariamente de ese hecho o acto u obedece a otras causas (es
decir, para que haya responsabilidad no se tuvo que haber interrumpido el
nexo causal).
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO PROVENIENTE DE SU ACTUACIN LEGTIMA.
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Para que el Estado se halle en el deber jurdico de indemnizar los daos originados en
una conducta legtima, se requiere la concurrencia de los siguientes presupuestos:
a) Que haya una privacin de un derecho de propiedad: o de sus atributos
esenciales, que de modo total o parcial impliquen una imposibilidad de ejercer
aquel, en la medida en que constitucionalmente est reconocido y tutelado.
b) Que la lesin provenga de un trato desigualitario: el particular afectado no
debe asumir en forma individual y de manera exclusiva lo que debe ser materia de
cobertura, solidariamente, por el conjunto de la comunidad.
c) Que el particular, persona individual o colectiva que sufri las
consecuencias gravosas, no haya sido autor de la conducta disvaliosa: es
decir que la causa justificante de la atribucin de responsabilidad sea el obrar
exclusivo del Estado.
Ejemplos: ocupacin tempornea; expropiacin por causa de utilidad pblica;
requisicin de bienes en tiempo de guerra; revocacin por razones de oportunidad,
mrito o conveniencia; realizacin de obras pblicas que impliquen disminucin del
valor de los inmuebles linderos de los particulares, etc.
Responsabilidad por daos emergentes de la prohibicin de actividades: En la
prctica se dan muchas situaciones en que el Estado debide suprimir o monopolizar
actividades, debiendo analizarse en cada caso si los particulares afectados deben ser
indemnizados. Corresponde distinguir al respecto:
Cuando se trata de actividades inicialmente toleradas o permitidas por el
Estado, por haber sido inicialmente calificadas como actividades marginales o
peligrosas, no hay problemas porque la ante la situacin de precariedad no se
pueden vulnerar derechos.
En los casos de actividades que en un momento fueron de libre ejercicio y luego
se prohben por marginales o peligrosas, hay que distinguir:
a) Si la supresin de la actividad tiene su causa en la conducta ilcita del
propietario, no sera en principio procedente la indemnizacin, ya que la medida
estatal se dicta como consecuencia de la conducta del particular o ante el estado
de sus cosas.
b) Si se prohbe el ejercicio de una industria o comercio en base a nuevos criterios
de valoracin, o a elementos de juicio no existentes con anterioridad, se trata de
supuestos de ilegitimidad sobreviniente, que obliga a indemnizar el dao
efectivamente causado, ya que al ser una actividad originariamente lcita, la
prohibicin es susceptible de afectar derechos adquiridos.
LMITE Y MEDIDA DE LA INDEMNIZACIN O REPARACIN.
Para determinar cul es la medida o alcance de la reparacin debida, deben
diferenciarse los supuestos de actividades ilcitas o lcitas del Estado:
+ Actividades ilcitas: se aplican las normas del Cdigo Civil o normas de
derecho pblico similares a las del derecho privado, siendo la reparacin plena e
integral. Por lo tanto, adems del valor de la cosa, incluye lucro cesante y dao
moral.
+ Actividades lcitas: la reparacin est limitada al valor efectivo y actual, y ni
incluye lucro cesante ni dao moral. Ello tiene dos fundamentos:
1) Tcnico: se indemniza slo en la medida de la ventaja social obtenida.
2) Legal: su aplicacin radica en la analoga con las normas expropiativas.
Es decir, se trata de la sustitucin del derecho daado por otro bien que deje
indemne al particular. Existe una conversin del objeto de derecho.
RESPONSABILIDAD CIVIL DEL FUNCIONARIO PBLICO.
El funcionario pblico puede tener responsabilidad: penal, disciplinaria, poltica y civil.
El Cdigo Civil establece la responsabilidad del funcionario pblico en varios artculos
del ttulo relativo a las obligaciones que nacen de los hechos que no son delitos.
La ms directa y especfica es la del art. 1112 que dispone: Los hechos y las omisiones
de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino de una
manera irregular las obligaciones legales que le estn impuestas, con comprendidos en
las disposiciones de este Cdigo.
El problema es determinar si el funcionario responde ante el tercero lesionado, ante el
Estado o ante ambos:
Algunos reconocen la responsabilidad directa del agente pblico sobre la vctima
del comportamiento ilegtimo de aquel.
Linares, opina que el funcionario pblico no es responsable directamente, por
falta personal, ante el particular lesionado. Lo es slo el Estado, sin perjuicio de su
derecho de someter al funcionario a proceso administrativo de responsabilidad y
formularle cargo por lo que abon al particular.
Gordillo admite el reconocimiento de la responsabilidad del Estado y del agente,
como solidaria, o al menos mancomunada. De modo que si el Estado paga, puede
repetir esa suma del funcionario. Linares y Diez entienden que cuando procede la
responsabilidad conjunta del funcionario y del Estado frente al particular lesionado
por falta personal del primero, esa responsabilidad no es solidaria, sino
mancomunada.
Cuando la responsabilidad surge de vas de hecho o delito: la responsabilidad es directa
y nica del agente.
4).- RESPONSABILIDAD ESTATAL POR ACTOS LEGISLATIVOS DECLARADOS
ILEGTIMOS POR SENTENCIA FIRME.
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En un principio se neg tal responsabilidad, sostenindose que la ley, causa del
perjuicio, es la expresin de la voluntad general y por consiguiente tambin la voluntad
de los que sufren el dao.
Actualmente se admite la responsabilidad estatal por actos legislativos declarados
ilegtimos por sentencia firme. Corresponde destacar:
a) Leyes inconstitucionales: tanto la doctrina como la jurisprudencia aceptan la
responsabilidad del Estado por los daos causados a los particulares por leyes
declaradas ilegtimas por sentencia judicial firme.
b) Reglamentos ilegtimos: se sigui el mismo criterio. Un sector de la doctrina
asimila esta responsabilidad a la proveniente de hechos o actos administrativos.
Rigen en este tipo de responsabilidad, los requisitos establecidos para la
responsabilidad estatal por hecho o acto administrativo, en cuanto al dao
resarcible y la conexin causal
c) Excepciones: en algunos casos se acepta la responsabilidad por acto legislativo
vlido:
1) Perjuicio especial: la Corte Suprema consider alguna vez que el
perjuicio, para que pueda encuadrarse en el caso de la responsabilidad, debe
necesariamente experimentar la condicin de especialidad. Es decir acepta,
para el caso de respnsabilidad legislativa, la doctrina del perjuicio especial.
2) Enriquecimiento sin causa: tambin sostuvo en su momento que si bien
la ley no genera responsabilidad del Estado por el hecho de causar un dao,
existe de todos modos responsabilidad del Estado si a consecuencia de ello se
produce un enriquecimiento sin causa de la Administracin.
3) Sustitucin de un derecho por indemnizacin: la ley puede reglamentar
vlidamente un derecho, sustituyndolo por una indemnizacin, lo que
significa que la lesin del derecho realizada por ley quedar purgada, no con la
declaracin de inconstitucionalidad de ella, sino con la reparacin pecuniaria
del agravio.
5).- RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTO JUDICIAL.
Es un supuesto de excepcin, porque en toda comunidad jurdicamente organizada sus
habitantes tienen el deber de someterse a las decisiones judiciales, soportando los
daos ocasionados por una sentencia desfavorable. Corresponde distinguir los distintos
fueros:
a) En el fuero civil o comercial: rige el principio dispositivo. La eventual
responsabilidad del Estado aparece muy atenuada, porque ste acta como tercero
que dirime una contienda patrimonial entre partes, siendo stas las que llevan el
control del proceso a travs del ejercicio de sus respectivas acciones y
excepciones, y quedando a su cargo la prueba de sus alegaciones.
b) En el fuero penal: rige el principio inquisitivo, por ello existe la responsabilidad
estatal por error judicial. Ello se funda en la falibidad inherente a la condicin
humana. El error judicial supone la equivocacin sobre los hechos del caso y la
consiguiente aplicacin del derecho a hechos que no existen, por las ms variadas
causas (errores procesales, pruebas falsas, parcialidad de los peritos, etc).
Antecedentes de la responsabilidad estatal por error judicial: los Estatutos provisionales
de 1815 y 1816, el Reglamento provisorio de 1817 y las Constituciones de 1819 y 1826
incluyeron preceptos que obligaban al Estado a indemnizar los perjuicios ocasionados
con motivo de la actuacin judicial.
En el siglo XX a nivel nacional se postularon proyectos legislativos referidos a la
reparacin de los perjuicios ocasionados a los condenados errneamente. Ninguno de
ellos prosper.
En el orden provincial muchas constituciones incorporaron normas que establecen la
responsabilidad por error judicial.
El Congreso, al aprobar el Pacto de San Jos de Costa Rica, acuerdo que la reforma de
1994 otorg jerarqua constitucional, y el art. 10 de ste pacto establece: Toda
persona tiene derecho a ser indemnizada conforme a la ley en caso de haber sido
condenada en sentencia firme por error judicial.
Tambin los Cdigos procesales penales legislaron este tema al regular el recurso de
revisin. Establecen los siguientes requisitos:
a) Supuesto de revisin judicial en que resulte la inocencia del condenado.
b) La indemnizacin slo procede a peticin de parte, no de oficio.
c) La condena debe ser privativa de libertad y por ms de 3 meses. No procede
cuando es de multa o inhabilitacin, o de prisin pero por un lapso inferior.
d) La vctima no debe haber contribuido al error judicial con su dolo o culpa.
Si no se dan estos requisitos, procede la accin civil y criminal contra el juez, y en
principio por el art. 1112 C.C., pero no sera responsable el Estado.
Por otro lado, se plantea el problema de los sometidos a prisin preventiva que luego
son sobresedos o absueltos. En doctrina existen dos posiciones: algunos sostienen que
si hay error judicial por condenas injustas, tambin lo hay por prisin o detenciones
injustas; otros, consideran que la proteccin jurdica slo debe limitarse al condenado
errneamente.
Como el derecho a la reparacin patrimonial por error judicial es de naturaleza pblica
administrativa, es competente la jurisdiccin contencioso administrativa para conocer
y resolver la cuestin.
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Bolilla V
1).- PROCESO Y PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. CONCEPTOS Y
DISTINCIN.
El vocablo proceso se usa para indicar el proceso judicial, (proceso civil, comercial,
penal, laboral) reservndose el vocablo procedimiento para referirse al trmite
administrativo.
Todo proceso involucra siempre un procedimiento, pero puede existir un procedimiento
sin necesidad de proceso.
El procedimiento administrativo es la serie, secuencia o sucesin, legalmente
ordenada, de actos tendientes al dictado de una decisin materialmente
administrativa.
Si bien el proceso y el procedimiento tienen la similitud de que se refieren a una
actividad jurdica, difieren en los siguientes aspectos (segn Grau):
PROCESO PROCEDIMIENTO
El rgano que lo lleva a cabo es judicial. El rgano que lo lleva a cabo es
administrativo
La funcin ejercitada es judicial. La funcin realizada es administrativa.
Su fin es el dictado de una sentencia para
decidir una causa.
Puede tener diversos fines: decidir una
cuestin, determinar una situacin,
seleccionar el destinatario de un acto o
una persona contratante, etc.
El rgano que dicta la sentencia es
independiente e imparcial.
El rgano acta en relacin de
subordinacin, es parte y quien resuelve la
cuestin de fondo.
El rgano (salvo excepciones, por ej.
proceso penal) no acta de oficio, sino a
instancia de parte.
El rgano, por lo general, acta de oficio,
an cuando su actividad pueda ser
requerida por el particular.
La actividad realizada es de controversia. La actividad realizada es de ejecucin y
colaboracin.
El acto dictado tiene fuerza de verdad
legal (cosa juzgada).
El acto dictado est sujeto a una revisin
posterior, suficiente y adecuada,
justamente a travs del proceso.
2).- PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
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Todas las actividades que realiza el Estado, en sus distintas funciones (legislativa,
administrativa y judicial) estn coordinadas o dependientes (aunque conserven su
individualidad unas de otras) por la frecuente participacin de los administrados y de
una (o varias) personas jurdicas pblicas, con el fin de expresar su voluntad.
Toda la actividad desarrollada en una serie de actos coordinados y conexos entre s,
con el objeto de llegar a la expresin de la voluntad con efectos jurdicos, se llama
procedimiento; cuando ella es la expresin de la voluntad estatal, se considera
procedimiento administrativo, legislativo o judicial.
El procedimiento administrativo, segn Diez, es el procedimiento de la funcin
administrativa, cualquiera sea el sujeto que lo realiza. Para que exista se requiere:
a) Que cada uno de los actos vinculados entre s suponga al anterior, y el ltimo
suponga al todo; es decir, los efectos surgen del ltimo acto, pero no se produciran
sin los anteriores.
b) Que cada uno de los actos conserve su individualidad.
c) Que la relacin entre los actos se de en la unidad del efecto jurdico.
OBJETO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.-
El procedimiento administrativo tiene un doble objeto:
1. Otorga especficas garantas a los administrados en amparo de sus derechos en
cuanto pudieran ser afectados por la actividad administrativa;
2. Otorga seguridad, orden y eficacia al quehacer administrativo para la
satisfaccin del inters general.
CARACTERES.
Son las notas que justifican y definen la especialidad administrativa respecto de los
procedimientos legislativos y judiciales:
1) Iniciacin: puede iniciarse tanto de oficio como a instancia de parte.
2) Curso del procedimiento: es dominado por el principio de impulsin de oficio,
admitindose la instancia de parte en ciertas circunstancias.
3) Rapidez: aunque en la prctica la tramitacin de los expedientes se
prolonguen durante muchos aos, tericamente se recepta como caracterstica.
4) Ausencia de solemnidades rituarias: se caracteriza por su sencillez, tiende
a prescindir de una multiplicidad de formalidades y formas: as, los escritos no
precisan el formato ni las exigencias formales de la demanda, ni es necesaria la
direccin tcnica de un abogado.
5) Gratuidad: prima el principio de gratuidad absoluta. Incluye costas y cargas
fiscales.
6) Escrito: es la forma regular de instrumentar el procedimiento.
7) Instructorio: es la Administracin la obligada a realizar todos los trmites
tendientes a la averiguacin de la verdad.
8) Verdad material: en su decisin debe ajustarse a los hechos tal como
ocurrieron, o sea a la verdad real.
CLASES DE PROCEDIMIENTOS.
Se pueden clasificar desde distintos puntos de vista:
Clasificacin tradicional:
Procedimiento constitutivo o de creacin de actos administrativos.
Procedimiento impugnativo de los actos administrativos.
Es la ms importante porque en definitiva todo procedimiento se dirige o a la
creacin de actos de la Administracin, o a la impugnacin de los mismos,
cualquiera sea la materia regulada o el rgano administrativo que participa en el
procedimiento.
En razn de la diversidad de los sectores en que la Administracin se ve
obligada a actuar:
1) Tcnico, aduanero, de gestin, fiscal, laboral, de migraciones, minero,
licitatorio, contravencional, disciplinario, etc.
Estos procedimientos especiales establecen principios a los que debe
adecuarse el actuar de la Administracin, sin perjuicio de la aplicacin
supletoria de la L.N.P.A.
3).-PROCEDIMIENTOS Y RECURSOS ADMINISTRATIVOS.-
Tradicionalmente se distinguen dos tipos de procedimientos administrativos:
1. El constitutivo o de preparacin de actos administrativos;
2. El impugnativo o recursivo de la voluntad administrativa.
Se trata de dos etapas distintas del procedimiento administrativo, sin importar
categoras jurdicas distintas. Es decir, no son dos procedimientos distintos, sino dos
etapas de un procedimiento nico con un solo rgimen jurdico.
PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO. PROCEDIMIENTO JUDICIAL. PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO. DIFERENCIAS.
Todas las funciones del Estado tienen su propio procedimiento:
El procedimiento legislativo sirve para elaborar las leyes a travs de actos
coordinados, imprescindibles para el nacimiento de la ley. Su estructura se
presupuesta por medio de rganos que representan directamente la voluntad
soberana.
El procedimiento judicial es indispensable para la preparacin e impugnacin
judicial, mediante una serie de actos del juez y de las partes que se encuentran
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interesadas en hacer valer sus derechos. Se manifiesta por una estructura de
rganos independientes que no tienen subordinacin con las partes que actan
en el litigio.
El procedimiento administrativo es necesario para la preparacin, formacin,
control e impugnacin de la voluntad administrativa. Se plasma por una
estructura de subordinacin o relacin de dependencia y la ubicacin secundaria
de sus normas dentro del rgano estatal.
4).- DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO.
Segn Revidatti, debemos definir dos aspectos:
1) La verdadera naturaleza de las normas procesales administrativas y la ubicacin
que les corresponde. Existen tres posiciones al respecto:
a) Quienes sostienen que debe haber un derecho procesal general, que
estudia al derecho procesal civil, penal, administrativo, etc; es decir, todo lo
que es procesal es objeto de estudio de una sola disciplina.
b) Quienes piensan que el derecho procesal integra el estudio del proceso
en general y en particular slo el civil, comercial, penal y laboral; y los
procesos especiales son estudiados conjuntamente con la parte sustancial
de la materia. Es el criterio actual: el derecho procesal administrativo
integra el estudio del derecho administrativo.
c) Quienes consideran que debe existir una parte general, es decir un
derecho procesal del Estado, donde se estudien los fundamentos, principios,
institutos comunes a todos los procesos, y el estudio en particular de cada
procedimiento se realizar con el estudio de la parte sustancial de la rama
del derecho correspondiente.
2) Hasta qu momento la actuacin de los rganos estatales integran parte del
procedimiento y desde cuando el proceso. Esto comprende tres etapas:
La funcin activa de realizacin a travs de un procedimiento
administrativo, que tiene como resultado un acto administrativo.
El interesado no est conforme con el acto, y comienza la etapa
recursiva.
Terminada sta, comienza la tercera etapa cuando el interesado no est
satisfecho y pone en conocimiento de la justicia el asunto.
Tambin aqu hay tres criterios distintos:
a) Quienes sostienen que tanto el procedimiento constitutivo como el de
control se desarrolla en sede administrativa (sistema francs).
b) Quienes opinan que en sede administrativa se desarrolla el
procedimiento constitutivo e impugnativo, y en sede judicial se realiza el de
control (sistema actual argentino).
c) Quienes consideran que en sede administrativa slo se desarrolla el
procedimiento constitutivo y en sede judicial el procedimiento impugnativo
y de control judicial.
EL PROBLEMA DE LA JURISDICCIN ADMINISTRATIVA Y EL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO.
La ctedra opina que la Administracin no ejerce jurisdiccin. Por lo tanto, el
procedimiento administrativo es de naturaleza jurdica administrativa, y no
jurisdiccional. Por consiguiente sus normas son de derecho pblico y por ello
imperativas.
5).- LAS SITUACIONES JURDICAS SUBJETIVAS: DERECHO SUBJETIVO, INTERS
LEGTIMO, DERECHO DIFUSO E INTERS SIMPLE.
Se trata de protecciones establecidas por el orden jurdico a los derechos de los
individuos. Segn la intensidad de la proteccin y la exclusividad que se les d, se
clasifican en: derecho subjetivo, derecho objetivo o inters legtimo, derecho difuso e
inters simple. La proteccin ms eficiente es la del derecho subjetivo, y va
decreciendo en los restantes.
a) Derecho subjetivo: es posible pedir la anulacin del acto e indemnizaciones
por el perjuicio causado a raz del desconocimiento del derecho. En su esencia se
caracteriza por la concurrencia de dos elementos:
1) La existencia de una norma jurdica que predetermina concretamente cul es la
conducta administrativa debida.
2) Que esa conducta sea debida a un individuo en situacin de exclusividad.
b) Inters legtimo: no es dable pedir indemnizacin; s solicitar la anulacin del
acto que se estima no conforme al derecho. Se presenta en dos aspectos distintos
e independientes:
1) Inters legtimo comn: se caracteriza por los siguientes elementos:
- Existencia de una norma jurdica que predetermina concretamente cul
es la conducta administrativa debida.
- Que esa conducta sea debida, no a un individuo determinado en situacin
de exclusividad, sino a un conjunto de individuos que se encuentran en la
misma situacin jurdica de concurrencia.
- El inters debe ser personal, directo y actual respecto de la conducta
administrativa que se impugna o reclama.
2) Inters legtimo especial: sus caractersticas son:
- Ausencia de una norma jurdica que predetermina concretamente cmo
debe ser la conducta administrativa y existencia en cambio de un lmite
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elstico, relativo, al cual la Administracin, no obstante, se halla sometida
(por ej. desviacin de poder).
- Que el recurrente tenga un inters personal, directo y actual, sin que
interese si hay relacin de exclusividad o con concurrencia de individuos.
c) Inters difuso: se tiende a hacer cesar la turbacin del derecho que se
considera afectado. Segn Revidatti, si es un particular con legitimacin aceptada,
puede reclamar tambin la reparacin del dao. Se caracteriza por:
- La existencia de una norma jurdica que predetermina la conducta
administrativa debida.
- Correspondencia a un nmero indeterminado de personas, respecto de
un bien indivisible con relacin a stas.
- El impugnante debe tener un inters directo y actual (aunque
excepcionalmente futuro), no exclusivo.
d) Inters simple: es el inters de todo ciudadano en que se cumpla la ley. La
nica proteccin que se le da es la facultad de denunciar contra el acto que se
entiende ilegtimo, sin derecho a obtener anulacin ni indemnizacin. Se
caracteriza por los siguientes elementos:
- Una norma jurdica que predetermina la conducta administrativa debida.
- Concurrencia de individuos.
- Ausencia de un inters personal y directo del impugnante; basta el mero
inters genrico de que se cumpla la ley.
6).- ESTRUCTURA DE LAS LEYES DE PROCEDIMIENTOS.
En general establecen tres fases procedimentales: preparatoria, constitutiva y
recursiva. Asimismo reglamentan los principios que gobiernan y estructuran el
procedimiento, la intervencin de los sujetos y las vas recursivas. Preceptan normas
de fondo en materia de acto administrativo.
El contenido de las leyes de procedimientos se va ampliando adems con la inclusin
de materias nuevas (por ejemplo, la intervencin administrativa, los actos
institucionales, los derechos difusos, etc).
7).- LA LEGISLACIN EN MATERIA DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
NACIONAL Y PROVINCIAL.
En nuestro pas el procedimiento administrativo ha sido objeto de un tratamiento legal
minucioso y generalizado, tanto en nuestras provincias, como tambin en el orden
nacional.
A medida que se van dictando nuevas leyes sobre procedimientos administrativos, el
contenido se ampla y profundiza, incorporando nuevas instituciones o ajustando mejor
las existentes a las exigencias constitucionales.
Casi todas nuestras provincias poseen una ley de procedimientos administrativos.
Tambin la tiene la Nacin, que en el ao 1972 tuvo su legislacin integral sobre
procedimientos administrativos; antes slo tuvo disposiciones parciales sobre la
materia.
Si bien la legislacin argentina sobre procedimientos administrativos ha progresado
mucho, todava no termin su evolucin; de ah los distintos criterios que se observan
al examinar las leyes, tanto en la Nacin como en las provincias.
8).- PARTICULARIDADES DE LA LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
DE LA PROVINCIA DE CORRIENTES. 3460.
a) Aplica un criterio absolutamente formal, sus normas alcanzan no slo a la
Administracin, sino tambin a los otros poderes cuando ejercen funcin
administrativa, a las personas pblicas paraestatales y a las personas de derecho
privado cuando tienen delegadas potestades pblicas.
b) Sienta los principios fundamentales que gobiernan y estructuran el
procedimiento.
c) Respecto de la forma de computar los plazos, establece, paralelamente a
la forma tradicional del cmputo diario, la del cmputo mensual para perodos ms
largos.
d) Establece un rgimen recursivo que permite que con un solo escrito
quede agotado todo el trmite administrativo, ya que el recurso de
revocatoria lleva implcito el jerrquico y viceversa.
e) El plazo de prescripcin se reduce a los 3 aos y el de caducidad a la mitad
del plazo de prescripcin.
f) El sistema general de nulidades, distingue entre vas de derecho que la ley
nacional denomina acto vlido, acto nulo y acto anulable, y las vas de hecho
donde se ubica el acto inexistente. La distincin entre acto nulo y anulable, se
encuentra inspirada en la idea de gravedad del vicio.
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Bolilla VI
1).- PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
CONCEPTO.
El procedimiento administrativo, tiene principios de carcter general que tienen como
fuente normas de rango constitucional y legal, y tienden a facilitar el mejor accionar de
la Administracin y, por el otro, a ser una garanta de la debida defensa de la posicin
del administrado durante el trmite procedimental.
Es decir, estos principios son verdaderas garantas que resguardan los derechos de los
particulares sin afectar el normal desenvolvimiento de la actividad administrativa, que
equilibra la desigualdad de poder entre la Administracin y el administrado.
Esos principios son los que otorgan individualidad propia al procedimiento
administrativo frente al judicial.
2).- JURIDICIDAD Y LEGALIDAD.
La legalidad es posterior a la juridicidad, la presupone y nace de sta como
consecuencia necesaria. La juridicidad engloba a la legalidad.
La legalidad es el eje vertebral del cual derivan los dems principios. El sometimiento
de la Administracin al derecho se produce con el nacimiento del Estado de Derecho,
donde las normas se tornan estables y obligatorias para el gobernante.
El principio de legalidad se traduce en la exigencia que la actuacin de la
Administracin se realice de conformidad con el ordenamiento jurdico positivo.
En sus comienzos la legalidad quedaba circunscripta a la ley formal. Actualmente se
extiende a la ley material. Ambos conceptos componen el bloque de legalidad (leyes,
reglamentos, principios generales, etc.)
3).- OFICIALIDAD.
En el procedimiento civil rige el principio dispositivo, las partes estimulan la actividad
judicial, aportando los elementos necesarios para que el juez exprese su voluntad.
En el procedimiento administrativo, es la Administracin la que debe estimular de
oficio, es decir, tiene el deber esencial de impulsar el procedimiento para llegar al
dictado del acto administrativo, sin perjuicio de que sea el particular quien lo active
cuando slo est en juego su inters particular.
Este principio obedece a que la Administracin debe satisfacer el inters general, y no
particular del administrado. Comprende:
1) Impulsin de oficio: el procedimiento debe ser llevado adelante de oficio en
todas sus partes hasta su total terminacin. La Administracin tiene la obligacin
de instar el procedimiento en tiempo y forma para que se cumplan sus cometidos
con eficacia, celeridad y economa. Se trata de una regla general, pero no absoluta.
El principio no se aplica cuando, excepcionalmente, slo existe un inters particular
en juego. Sin embargo en estos ltimos casos, la aparicin posterior de un inters
pblico otorga vigencia al principio de impulsin de oficio.
2) Instruccin: la Administracin tiene el deber de dictar los actos de instruccin
necesarios para indagar los hechos y procurar la obtencin de las pruebas
necesarias para decidir, o sea que la autoridad administrativa debe investigar y
acumular pruebas con el fin de dar fundamentos a su decisin posterior.
3) Verdad material: se vincula con la impulsin de oficio y la instruccin; la
decisin administrativa debe encontrar su fundamento en la verdad real de los
hechos, que resulta la solucin ms adecuada al bien comn. La Administracin
est obligada a buscar todas las pruebas para lograr la verdad real.
La determinacin de la verdad material se vincula con el respeto del orden jurdico;
el rgano administrativo llamado a resolver sobre la cuestin de fondo debe valorar
los hechos que lleguen a su conocimiento, sin que interese que los mismos hayan
sido invocados y probados por los particulares, o que sean conocidos en forma
casual o como resultado de actuaciones de aquella. Si a la Administracin no le
parecen suficientes las pruebas presentadas por los particulares, ella misma de
oficio debe buscar y ofrecer las necesarias para establecer la verdad real de los
hechos.
4).- INFORMALISMO A FAVOR DEL ADMINISTRADO (FORMALISMO MODERADO).
El procedimiento administrativo es esencialmente formal, lo que permite darle al acto
administrativo el valor de legitimidad. Pero sta exigencia de formas sacramentales
slo es aplicable a la Administracin, porque ella desarrolla su actividad dentro de
facultades regladas y no puede eludirlas.
En cambio, para no verse frustrados los derechos de los particulares, generalmente sin
capacidad econmica y conocimientos jurdicos, las formalidades en inters de ellos
deben ser moderadas, excusndolos de aquellas formas no esenciales que puedan ser
cumplidas posteriormente dentro del plazo que la Administracin le establezca.
El informalismo se concibe a favor del administrado; ste puede invocar la elasticidad
de las formas, no as la Administracin, que est obligada a cumplir con las
prescripciones que el orden jurdico establece.
La excusacin de las formas no esenciales comprende desde las irregularidades
intrascendentes, accidentales o accesorias que no provocan vicio alguno, hasta los
vicios que implican nulidad relativa. Los vicios de formas esenciales que configuran una
nulidad absoluta no excusan del cumplimiento formal exigido.
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73.641

Ejemplos de formas excusables: calificacin errnea de los recursos; equivocacin del
destinatario del recurso; los recursos administrativos han de interpretarse no de
acuerdo a la letra de los escritos, sino de conformidad con la intencin del recurrente.
5).- DEBIDO PROCESO.
Es receptado por el Derecho Administrativo como una prolongacin del principio de
defensa en juicio, garantizado constitucionalmente en el art. 18.
El principio del debido proceso no es exclusivo del procedimiento judicial, sino de todo
el derecho; implica no slo el cumplimiento de la norma positiva, sino tambin el marco
de seguridad, justicia y equidad que garantice el ejercicio de la libertad de los
particulares.
El funcionario admnistrativo debe cumplir y respetar la defensa que debe tener el
administrado dentro del procedimiento administrativo. Se reconocen como
componentes de esta garanta, los siguientes derechos:
Derecho a que el administrado sea odo: el particular debe tener la
posibilidad de hacer or sus razones y alegaciones en el momento oportuno ante el
organismo competente. Comprende los siguientes aspectos:
1. Publicidad del procedimiento: el administrado debe tener un leal
conocimiento de las actuaciones administrativas (vistas, traslados, etc). El
secreto slo se justifica en casos de excepcin y siempre que medie
decisin expresa del rgano competente.
2. Oportunidad de expresar sus pretensiones y defensas, antes y despus de
la emisin del acto administrativo, derecho a interponer recursos y
reclamos pertinentes.
3. Derecho a hacerse patrocinar y representar profesionalmente.
Derecho a ofrecer y producir pruebas: comprende los siguientes aspectos:
1. Derecho a que toda propuesta de prueba pertinente se produzca.
2. Derecho a que la produccin de las pruebas sea efectuada antes de que se
adopte decisin sobre el fondo del asunto.
3. Que la Administracin requiera y produzca las diligencias necesarias para el
esclarecimiento de los hechos.
4. Derecho a controlar la produccin de las pruebas sustanciadas por la
Administracin (condicionado ala asistencia a la audiencia), como las que
ha ofrecido el mismo interesado.
5. Derecho a presentar alegatos y descargos una vez concluido el perodo
probatorio.
Derecho a una decisin fundada: comprende los siguientes aspectos:
1. Consideracin expresa de todas y cada una de las cuestiones propuestas,
en tanto fueran conducentes a la solucin del caso.
2. Obligacin de la Administracin de decidir expresamente las peticiones
por aplicacin del principio de congruencia.
3. Obligacin de la Administracin de fundar las decisiones que no es otra
cosa que una derivacin del deber genrico de motivar los actos
administrativos.
Derecho a una notificacin adecuada de la resolucin dictada.
Derecho a recurrir la resolucin dictada administrativa o judicialmente.
6).- EFICACIA, CELERIDAD, ECONOMA Y SENCILLEZ DEL TRMITE.
El principio de eficacia en la actuacin administrativa tiene como objeto inmediato
hacer ms eficiente dicha actuacin y la participacin de los interesados.
Como consecuencia del principio de eficacia, se imponen los principios de:
a) Celeridad: apunta a que los procedimientos sean rpidos, tratando de llegar en
el menor tiempo posible a la decisin final, sin afectar derechos de terceros.
b) Economa y sencillez: de sta manera se evita que los trmites sean lentos y
prolongados, sin complicaciones innecesarias e intiles dilaciones.
Es decir, deben evitarse complicados, costosos o lentos trmites administrativos
burocrticos que dificultan el desenvolvimiento del expediente.
OTROS PRINCIPIOS.
Publicidad: es de la esencia de nuestra forma republicana de gobierno,
cualquiera sea la jerarqua de la cual emane el acto.
Contradiccin: cuando en el proceso se suscita un enfrentamiento entre dos o
ms particulares con intereses contrapuestos (contrainteresados), la
Administracin debe adoptar las medidas conducentes para que entre ellos se
produzca un debate amplio y en iguadad de condiciones, cuidando que la decisin
administrativa se adopte con absoluta imparcialidad (ej. en materia de licitaciones
cuando algunos oferentes son impugnados por otros competidores).
Razonabilidad o justicia: este principio, que debe informar toda la actividad
administrativa, postula una adecuacin entre medios y fines, entre las medidas
utilizadas y las necesidades que se trata de satisfacer.
Todos los funcionarios estn obligados a cumplir sus cometidos con actos
razonables, siendo la razonabilidad una exigencia para que el acto sea jurdico,
debiendo extinguirse de oficio o a peticin de parte, por razones de ilegitimidad, los
actos arbitrarios producto del ejercicio irrazonable de las facultades
administrativas.
Donde no hay proporcionalidad tampoco hay razonabilidad.
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7).- PRINCIPIOS EN LA LEY DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVOS D ELA
PROVINCIA DE CORRIENTES (3460).
Art. 4: Los siguientes principios sern de aplicacin a toda actividad sujeta a esta ley:
a) Legalidad: la Administracin Pblica acta sometida al ordenamiento jurdico y
slo podr realizar los actos, funciones o servicios que autorice dicho
ordenamiento; se considera autorizado el acto an no regulado totalmente, cuando
al menos lo est en cuanto a motivo o contenido aunque sea en forma imprecisa.
b) Impulso e instruccin de oficio: salvo que en alguna etapa del procedimiento, la
actividad de los particulares sea necesaria para proseguirlo y ello tienda a declarar
o constituir derechos o privilegios para el particular remiso.
c) Determinacin de la verdad material: que prevalecer sobre la que formalmente
aparezca, a cuyo efecto es facultad de la Administracin decretar las medidas
necesarias autorizadas por la ley.
d) Celeridad, economa, sencillez y eficacia: en sus trmites.
e) Moralidad, respeto y decoro: que se guardarn inexcusablemente las partes
entre s, en las gestiones escritas o verbales.
f) Informalismo: los interesados no vern afectados sus derechos por al
inobservancia de exigencias no esenciales, siempre que ellas puedan ser cumplidas
posteriormente, sin afectar derechos de terceros, ni los otros principios
establecidos en esta ley, y que en efecto se cumplan en el plazo que para ello se
les otorgue.
g) Publicidad: de los procedimientos y resoluciones, salvo que la Administracin por
acto expreso y fundado disponga lo contrario para preservar la moralidad o
seguridad pblica en los casos que as lo autoricen las reglamentaciones.
h) Presuncin de libertad: el individuo estar autorizado en sus relaciones con la
Administracin, para hacer todo lo que no le est prohibido. Se entender prohibido
todo aquello que impida o perturbe el ejercicio legtimo de las potestades
administrativas o de los derechos del particular, como as los que violen el orden
pblico, la moral y las buenas costumbres.
Bolilla VII
1).- LAS PARTES EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. CONCEPTO.
Parte es quien demanda en nombre propio o a nombre de quien se demanda, la
actuacin de la ley, y contra quien se demanda la aplicacin de la ley. En el
procedimiento administrativo tanto la Administracin como los administrados que
intervienen en el procedimiento, pretenden la actuacin de la ley.
DETERMINACIN DE QUIENES PUEDEN SER PARTES.
Segn el art. 3 del dec. reg. 1759/72, pueden ser parte:
a) El rgano administrativo
o en funcin administrativa.
b) Cualquier persona fsica,
cuando invoque un derecho subjetivo o un inters legtimo. A lo cual se incorpora el
derecho difuso, reconocida su proteccin por la Constitucin Nacional en 1994.
Pueden ser parte:
- Sujeto particular.
- Los funcionarios en defensa
de sus propios derechos.
- Los menores adultos
tambin en defensa de sus propios derechos.
- Los terceros a quienes el
acto pueda afectar, que se presenten espontneamente por pedido del
interesado originario o por citacin del rgano administrativo.
- Los sordomudos, siempre
que puedan hacerse entender.
- Los inhbiles que no tengan
declarada su inhabilidad para administrar.
- Los dementes, cuando no
estn inhabilitados para administrar sus bienes.
c) Cualquier persona
jurdica, pblica (estatal o no estatal) o privada.
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2).- EL SUJETO ADMINISTRATIVO.
Es el rgano administrativo quien dirige y ante el cual se debe desarrollar el
procedimiento administrativo, y al que le corresponde dictar el acto administrativo que
le ponga fin.
Su actuacin presenta la particularidad de que aun siendo parte, lo es, sin embargo, sin
tener inters particularizado. Su inters es el inters general. La Administracin no est
para la defensa de ella misma, sino para atender las necesidades cuya satisfaccin se
le ha confiado.
COMPETENCIA. CONCEPTO. ORIGEN NORMATIVO.
Es el conjunto de atribuciones y aptitudes que necesariamente debe tener el rgano
para que cumpla sus funciones. La competencia determina los lmites de actuacin del
rgano.
La competencia es para el rgano, lo que la capcaidad es para las personas. La
diferencia radica en que la capacidad es la regla y la incapacidad es la excepcin
determinada por la ley; en cambio la incompetencia es la regla y la competencia la
excepcin determinada por la ley.
El art. 3 de la LNPA dice que La competencia de los rganos administrativos ser la
que resulte, segn los casos, de la Constitucin Nacional, de las leyes y de los
reglamentos dictados en su consecuencia
Pero las disposiciones que asignan la competencia deben interpretarse con amplitud a
fin de posibilitar a los agentes estatales la consecucin de los fines pblicos que le
fueron encomendados. Por ello algunos sostienen que la competencia cubre todo lo
expresamente atribuido al rgano, ms lo implcito en lo expreso.
CLASIFICACIN DE LA COMPETENCIA.
Puede clasificarse en razn de:
Materia: se refiere a los
asuntos que son puestos a consideracin del rgano administrativo y que puede
resolver, es decir, se tiene en cuenta la naturaleza de los actos que puede emitir.
Territorio: es la que le
corresponde en relacin a la porcin geogrfica donde ejerce la materia que le fue
asignada.
Grado: es la facultad de
resolucin que tiene un rgano en la escala jerrquica de la organizacin
administrativa.
Tiempo: est determinada
por el lapso en que puede ejercer la funcin administrativa un rgano. El principio
general es que la competencia temporal no tiene plazo, salvo cuando una ley
establezca uno determinado.
CARACTERES.
Reglada: porque la
competencia es la excepcin y la incompetencia la regla. Es decir debe nacer de la
ley, decreto, Constitucin, etc (norma escrita).
Improrrogable e
indelegable: la competencia se otorga en inters pblico y surge de una norma;
por ello no admite delegacin o prrroga convencional.
Obligatoriedad de su
ejercicio: su ejercicio constituye una obligacin de la autoridad o del rgano
correspondiente. La competencia pertenece al rgano, no a la persona fsica que lo
encarna. Cuando una potestad es puesta en manos de una autoridad pblica su
ejercicio no es facultativo.
De orden pblico: su
ejercicio no puede ser limitado, renunciado o menoscabado por decisin de quien la
ejerza.
Irrenunciable: debido a
que de su puntual ejercicio depende la efectiva satisfaccin de las necesidades
pblicas.
Se aplica de oficio: el
rgano est legitimado par defender su propia competencia.
DELEGACIN.
Existe delegacin de competencia cuando un rgano confiere a sus inferiores, o
transmite a otro rgano de igual jerarqua, alguna de las atribuciones que le han sido
conferidas.
Es un instituto de excepcin
al principio de indelegabilidad e improrrogabilidad de la competencia.
La delegacin debe ser
expresa, clara, concreta, respecto de las tareas que se delegan. Lo que se delega
es el ejercicio de la tarea, no la totalidad de la funcin. Por ello, los actos de un
rgano que acta en funcin delegada se consideran provenientes del rgano
delegante; ste sigue siendo responsable, debiendo mantener el control del
ejercicio de la competencia transferida.
La delegacin procede
siempre que una norma lo autorice. Nunca debe ser total ni incluir competencia
que por su naturaleza sea indelegable; no es delegable la competencia cuando
surja de la Constitucin en forma directa.
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No es lo mismo delegacin
que desconcentracin: la delegacin importa un traspaso transitorio de
atribuciones; en cambio, la desconcentracin es un principio de organizacin
administrativa en cuya virtud se confiere con carcter exclusivo y permanente una
determinada competencia a un rgano encuadrado dentro de una jerarqua
administrativa.
Como la delegacin es precaria y transitoria, en cualquier momento puede
revocrsela total o
parcialmente. El acto de revocacin debe ser expreso y establecer si se reasume su
ejercicio o si se transfiere a otro rgano.
La revocacin produce sus efectos:
a) Para el delegado desde su notificacin.
b) Para los administrados desde la notificacin o publicacin del acto, segn
corresponda.
IMPROCEDENCIA DE LA DELEGACIN.
La ley 3460 dispone:
Art. 43: No podr delegarse:
1) La atribucin de dictar
disposiciones reglamentarias que establezcan obligaciones para los administrados;
2) Las atribuciones inherentes
al carcter poltico de la autoridad.
3) Las atribuciones delegadas,
salvo autorizacin expresa y en la forma por ella determinada.
4) La totalidad de la
competencia del rgano.
5) Las competencias
esenciales del rgano, que le dan nombre o justifican su existencia.
Art. 44 No puede hacerse delegacin sino entre rganos de la misma clase, por razn
de la materia, del territorio y de la naturaleza de la funcin.
Art. 45 El rgano colegiado no puede delegar sus funciones sino nicamente la
ejecucin de sus resoluciones.
AVOCACIN.
Consiste en el acto
mediante el cual el superior jerrquico, por s mismo y por cualquier causa, asume
la competencia que le corresponde al inferior sin recurso por parte de ste.
La avocacin es siempre
procedente, salvo norma expresa en contrario, ya que se trata de una
consecuencia lgica de la estructuracin jerrquica de la Administracin.
No procede:
Cuando la competencia fuere atribuida al rgano en razn de su especfica
idoneidad;
Cuando se tratare de competencias de dictmenes y contralor, y fueren
requisitos de procedimiento establecidos por la ley;
Cuando hubiere un recurso planteado ante el inferior;
Cuando hubiere desconcentracin.
SUSTITUCIN.
Hay sustitucin cuando un
rgano superior dispone la transferencia de la competencia de un rgano a otro de
igual jerarqua, por razones legales o cuando las necesidades del servicio lo exijan.
No hay reemplazo de un
rgano por otro, sino que se sustituye la competencia de uno en cabeza de otro.
Debe estar autorizada
expresamente por una norma al igual que la delegacin.
Ej. recusacin y excusacin
de funcionarios.
3).- EXCUSACIN Y RECUSACIN. CAUSALES. TRMITE.
Estos institutos tienden a
preservar la imparcialidad y objetividad de los funcionarios pblicos, evitando que
razones puramente personales influyan en el procedimiento, desvindolo de su
tramitacin normal y conforme al rgimen jurdico.
Excusacin es la
separacin voluntaria de un funcionario a quien le corresponde intervenir como
resultado de causas fundadas y admitidas por el orden normativo.
Recusacin es el medio
por el cual el agente es separado forzadamente a pedido de parte legitimada
en el procedimiento, siempre que concurran los motivos establecidos por ley.
La recusacin sin causa no
est permitida en el procedimiento administrativo. Ello se deduce de que el art. 6
de la LNPA no remite al art. 14 del CPCCN (recusacin sin expresin de causa); en
cambio, si remite a los arts. 17 y 30 CPCCN (recusacin con expresin de causa y
excusacin).
Excusacin y recusacin
responden a idnticos fundamentos y finalidad, diferencindose en que la
excusacin se origina en el mismo funcionario, y la recusacin es provocada por el
particular administrado.
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Causales. En ambos casos el criterio de interpretacin es restrictivo y las causales las
mismas:
1) Parentesco por consanguinidad o afinidad con cualquiera de los interesados;
2) Inters directo o indirecto en el procedimiento;
3) Relacin de dependencia o servicios con cualquiera de los interesados;
4) Amistad ntima o enemistad manifiesta con los interesados;
5) Cuestin litigiosa con los interesados.
Trmite. El expediente debe ser remitido por el agente que se excusa a su superior
jerrquico, quien sin sustanciacin debe resolver la cuestin dentro de los 5 das. Si la
excusacin se admite se designa reemplazante. Si fuere denegada las actuaciones son
devueltas al inferior jerrquico para que prosiga el trmite. La decisin es irrecurrible.
Los procedimientos cumplidos por el funcionario excusado deben considerarse vlidos,
salvo que se demuestre que fueron dictados con parcialidad.
4).- EL SUJETO INTERESADO.
Es la persona fsica o jurdica, pblica o privada, estatal o no estatal, que plantea o
interviene en un procedimiento administrativo invocando un derecho subjetivo, un
inters legtimo, o derecho difuso, persiguiendo el dictado de un acto administrativo
por parte de la Administracin.
5).- REPRESENTACIN DE LAS PARTES.
Es una de las garantas propias del debido proceso legal adjetivo. No es una obligacin,
sino que constituye una facultad que el administrado puede usar o no; y puede hacerlo
en cualquier instancia del procedimiento.
Es necesario distinguir entre:
Representantes: son los
que actan por razones legales y su rgimen es nicamente aplicable a las
personas fsicas. La representacin legal puede clasificarse en:
a) Representantes de los
incapaces cuya personera nace generalmente de un mandato judicial. Deben
presentar los documentos que acrediten el carcter invocado.
b) Representantes admitidos
por razones de parentesco. Estn eximidos de la presentacin de las partidas
del registro civil si se tratase de padres en nombre de sus hijos o de un
cnyuge por otro, salvo que se lo requiera fundadamente.
Apoderados: deben
presentar los instrumentos que acrediten ese carcter, a travs de:
a) Instrumento pblico:
pueden otorgarse ante escribano pblico, funcionario pblico o provenir de una
actuacin judicial. Al instrumento que acredita el mandato se denomina poder,
que puede ser general o especial.
b) Carta poder: con
autenticacin de firma por autoridad policial o judicial, o escribano pblico.
Debe contener en forma expresa las facultades otorgadas al apoderado para
que ste pueda cumplir el negocio jurdico o asunto encomendado.
c) Acta (apud-acta): ante la
autoridad administrativa, con breve relacin de los datos personales del
autorizante, designacin del mandatario y mencin de las facultades
especiales conferidas.
Alcance de la representacin.
La admisin de la personera produce los siguientes efectos:
a) Aparicin de la
responsabilidad del representante.
b) Obligacin del representado
por actos del mandatario.
c) Obligacin del apoderado
de continuar con la representacin hasta que su cese sea notificado al mandante.
d) Actuacin y justificacin
respecto de todos los actos del procedimiento por el representante, con excepcin
de las notificaciones y citaciones que deban realizarse al representado.
CESACIN DEL MANDATO.
El mandato cesa por las siguientes causas:
1) Por revocacin del
poder: con la salvedad de que el mero hecho de la actuacin personal del
interesado no produce dicho efecto hasta tanto la revocacin no sea declarada
expresamente.
2) Por renuncia: el
apoderado puede renunciar pero si sta es intempestiva deber responder por los
perjuicios causados. Recin puede abandonar su gestin cuando el mandante se ha
presentado a tomar intervencin sea por s o por medio de otro apoderado.
3) Por muerte o inhabilidad
del mandatario.
4) Por muerte o inhabilidad
del poderdante.
5) Por separacin del
apoderado con carcter de sancin.
6) Por conclusin del
trmite en caso de poder especial.
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En todos los supuestos (salvo el de muerte o inhabilitacin del poderdante) debe
intimarse al interesado para que comparezca. De no hacerlo se dispone la continuacin
del trmite o el archivo de las actuaciones.
UNIFICACIN DE LA PERSONERA.
Al principio se discuti su aplicacin al procedimiento administrativo, porque se crea
que vulneraba la defensa en juicio. Sin embargo, la Corte decidi que la limitacin al
ejercicio individual de acciones por razn de una representacin conjunta no lesiona
disposicin constitucional alguna.
Su presupuesto es la presentacin de varios interesados formulando un petitorio del
cual no surjan intereses encontrados.
Puede ser a pedido de parte interesada o por decisin de la Administracin.
No se debe confundir unificacin de la personera con unificacin de la representacin.
En el primer caso, son varias personas que peticionan derechos, en calidad de
litisconsortes, mediante un representante comn; el segundo supuesto se produce
cuando una persona peticiona a travs de varios mandatarios.
7).- LA LEGITIMACIN DE LAS PARTES. DIVERSOS ASPECTOS.
La legitimacin es la aptitud especial necesaria para ser parte en un procedimiento
administrativo.
Se debate en doctrina si es:
Una cuestin procesal, la
legitimacin constituye un requisito para que en un procedimiento administrativo
pueda el rgano decisor examinar la cuestin planteada. Este es el criterio de la
LNPA, lo cual no impide que ambas cuestiones se resuelvan en un mismo
procedimiento.
Una cuestin de fondo, la
legitimacin consistira en el reconocimiento de un derecho a poner en
movimiento un rgano jurisdiccional mediante la presentacin de un recurso.
En el procedimiento administrativo hay dos tipos de legitimacin:
C Directa: se atribuye a
quien invoque la lesin a un derecho subjetivo o un inters legtimo (tambin se
incluye el derecho difuso luego de la reforma de 1994). Es la legitimacin que se
requiere para incoar un procedimiento administrativo.
C Indirecta: es la necesaria
para intervenir en el procedimiento y que corresponde a todos aquellos a quienes
el acto administrativo a dictarse pudiera afectar en sus derechos subjetivos,
intereses legtimos o derechos difusos. Esta legitimacin corresponde a quien no es
titular de la reclamacin de fondo deducida en el procedimiento, sino que es titular
de otra relacin jurdica distinta, pero vinculada al resultado posible del acto a
dictarse o de la impugnacin deducida por el legitimado directo.
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Bolilla VIII
1).- INICIACIN.
El procedimiento administrativo, puede ser iniciado por la autoridad administrativa
(iniciacin de oficio),o por uno o ms administrados, personas fsicas o jurdicas
(iniciacin a peticin de parte).
En el procedimiento de
carcter tcnico, o en el sancionador, predomina el principio de iniciacin de oficio.
Los procedimientos de
gestin pueden iniciarse de oficio o a peticin de parte; lo normal es esto ltimo.
El procedimiento recursivo
se inicia siempre a instancia de parte contra una decisin administrativa.
DEBERES Y FACULTADES DEL RGANO ADMINISTRATIVO.
El deber bsico y del cual se desprenden todos los dems es el de asegurar una
decisin sobre el fondo del asunto; es decir, de colaborar con el progreso y conclusin
del trmite procedimental. De ello se desprenden los siguientes deberes:
1) Iniciar de oficio las
actuaciones que se estimen necesarias, continuar con las iniciadas por los
administrados, an mediando desistimiento de stos cuando se encuentre en juego
el inters pblico, y en ambos casos impulsar e instruir el procedimiento hasta su
conclusin.
2) Utilizar la celeridad,
eficacia, sencillez y veracidad en los trmites, siempre y cuando no se perjudique
alguno de los otros principios.
3) Asegurar la imparcialidad
de las decisiones, es decir, contemplar los casos en que el rgano debe excusarse
o debe ser separado del entendimiento de la cuestin cuando se ha planteado la
recusacin de ste.
4) Decidir expresamente las
peticiones, aunque la ley haya previsto la denegacin tcita en caso de transcurrir
determinado plazo.
5) Respetar plenamente la
garanta de defensa, con la nica limitacin que surge de la necesidad de que no se
entorpezca la labor administrativa.
6) Tramitar los expedientes
segn su orden y decidirlos a medida que vayan quedando en estado de resolver.
7) Proveer en una sola
resolucin todos los trmites que por su naturaleza admitan impulsin e instruccin
simultnea y nica.
8) Establecer un
procedimiento sumario de gestin, utilizando mtodos que permitan el rpido
despacho de los asuntos.
9) Sealar los defectos de que
adolezcan los trmites, ordenando que se subsanen de oficio o por el interesado.
10) Disponer la comparecencia
personal de la parte interesada.
11) Testar toda frase injuriosa,
ofensiva o indecorosa.
12) Excluir de las audiencias a
quienes las perturben, y llamar la atencin o apercibir a los responsables o aplicar
multas u otras sanciones.
13) Separar a los apoderados
por inconducta o por entorpecer manifiestamente el trmite.
2).- DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO.
REQUISITOS FORMALES QUE DEBEN REUNIR LOS ESCRITOS.
Hay que distinguir entre formalidades y recaudos. Las primeras son externas, las
segundas se refieren al contenido.
a) Formalidades:
W Los escritos deben ser
confeccionados a mquina o manuscritos, en tinta, en forma legible.
W Debe utilizarse el idioma
nacional.
W Debe salvarse lo testado,
enmendado o interlineado.
W La suma en la parte
superior del escrito debe resumir sintticamente el contenido del mismo.
W Debe identificarse el
expediente al que debe ser agregado el escrito.
W Debe indicarse la
representacin ejercida.
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W Obligacin de iniciar las
actuaciones en mesa de entradas.
No obstante, los interesados o sus apoderados, podrn efectuar peticiones mediante
simples anotaciones firmadas en el expediente, a continuacin de la ltima
actuacin.
b) Recaudos: son los que
apuntan a la identificacin del interesado y a la finalidad de la pretensin.
W Datos personales.
W Domicilio real y especial del
interesado.
W Hechos.
W Derecho.
W Ofrecimiento de prueba,
acompaando la documental.
W Peticin concreta.
W Debe firmarse el escrito, por
el interesado o su representante legal o apoderado.
LA FIRMA.
Es el trazo grafolgico particular representativo de la voluntad de una persona.
Es necesario remitirse a los principios generales del Cdigo Civil. El art. 1012 dispone:
La firma de las partes es una condicin esencial para la existencia de todo acto bajo
forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los
nombres y apellidos. Acto quiere decir instrumento y forma privada quiere decir
sin intervencin de oficial pblico.
El art. 3633 establece que la firma debe escribirse con todas las letras alfabticas que
componen su nombre y apellido. Sin embargo una firma irregular e incompleta se
considerar suficiente cuando la persona estuviese acostumbrada a firmar de esa
manera los actos pblicos y privados. Lo que la norma hace aparecer como una
excepcin, en la prctica es la regla. Generalmente, la firma no consiste la simple
escritura del nombre y el apellido, sino cualquier trazo grafolgico realizado de una
manera particular y utilizado habitualmente por la persona para manifestar su voluntad
en todo tipo de actos.
Principios
+ Todos los escritos deben ser
firmados por el interesado o quienes hagan sus veces.
+ La firma a ruego es
pertinente cuando el interesado no pudiera o no supiera firmar.
+ Si no se encuentra persona
para firmar a ruego, la autoridad debe leer el escrito y certificar que el interesado
conoce y aprueba su contenido, y hacer colocar la impresin digital pulgar derecha
como es de costumbre.
+ Si existen dudas acerca de
la autenticidad de una firma debe llamarse al interesado para la ratificacin
correspondiente.
+ La negativa, el silencio o la
ausencia, luego de la segunda citacin tendrn como efecto que se considere el
escrito por no presentado.
DOMICILIO.
Es el lugar que la ley supone como asiento o sede de una persona para la produccin
de determinados efectos jurdicos. Puede ser:
a) General u ordinario: es el
que las personas tienen para la generalidad de sus asuntos. Puede ser real o legal.
b) Especial: es el que tiene
valor slo para ciertos asuntos. Puede ser contractual o de eleccin ad litem o
comercial. Debe constituirse obligatoriamente dentro del radio urbano donde se
asienta la autoridad administrativa en oportunidad de la primera presentacin,
individualizando la calle, nmero o letra del inmueble, oficina, de manera que no
ofrezcan dudas a quienes practiquen diligencias de notificaciones. La importancia
del domicilio especial deriva que de en l se practican la generalidad de las
notificaciones y porque se establece un domicilio en el mismo lugar o sede del
rgano administrativo.
+ El domicilio Real (art. 89
CC): se integra con dos elementos: objetivo (residencia) y subjetivo (intencin de
permanencia), sus caracteres son: voluntario, inmutable e inviolable.
+ El domicilio Legal (art.
90 CC): tiene la nota de ser forzoso. Es atribuido por la ley independientemente de
la voluntad del sujeto.
3).- EL EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO Y EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
El expediente es el protagonista de la actuacin administrativa dado que sta se
desarrolla en forma casi exclusiva por escrito. Es el elemento material que acumula
toda la actividad expresada en el procedimiento administrativo. Es la forma ordenada y
regular de actuar de la Administracin.
En el expediente los escritos son ordenados cronolgicamente, proporcionando
informacin sobre un mismo asunto o cuestin cuya resolucin se procura.
IDENTIFICACIN.
El expediente se identifica mediante un nmero asignado por el organismo donde se
inici el trmite. El nmero debe conservarse a travs de todo el curso del expediente
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no pudiendo ser alterado, cualesquiera fueren los organismos que intervengan en el
trmite.
En la cartula deber consignarse el rgano con responsabilidad primaria encargo del
trmite, y el plazo para su resolucin.
FOLIATURA Y COMPAGINACIN.
La compaginacin de las actuaciones debe hacerse en cuerpos no superiores a 200
fojas, salvo que el lmite obligue a dividir escritos o documentos que constituyan un
solo texto.
Las actuaciones sern foliadas en forma correlativa al orden de incorporacin de los
escritos, incluso cuando las actuaciones excedan de un cuerpo de expediente. Cuando
se agreguen copias junto con los originales no se foliarn dejndose constancia de su
agregacin.
El art. 10 del dec. reg. prev la incorporacin por separado de antecedentes, que por
su volumen no puedan ser agregados al expediente principal. En tal caso se
confeccionarn anexos, los que sern numerados y foliados en forma independiente.
Los expedientes que se incorporen a otro no seguirn la foliatura de estos, debiendo
dejarse constancia del expediente agregado con la cantidad de fojas del mismo. En
consecuencia, el expediente al que se agrega otro, conserva su foliatura original,
permitiendo una mayor fluidez en la compaginacin del expediente, evitando prdidas
de tiempo en correcciones de foliatura.
DESGLOSES.
La regla general es que los desgloses deben ser solicitados por escrito, sirviendo el
mismo de suficiente constancia. Ello no impide que pueda peticionarse verbalmente,
debiendo en este caso dejarse constancia de las piezas desglosadas.
Se pueden iniciar expedientes con fojas desglosadas de otros expedientes, debiendo
observarse los siguientes requisitos:
a) Nota de mencin de la procedencia de las actuaciones;
b) Nmero de fojas con que se inica el nuevo expediente;
c) Razones que fundamentan el desglose.
COLABORACIN ENTRE DEPENDENCIAS ADMINISTRATIVAS.
Cuando para sustanciar actuaciones sean necesarios datos o informes de terceros o de
otros rganos administrativos respecto a hechos concretos, individualizados, que obren
en poder de dichos organismos, se les podr solicitar directamente o por oficio, salvo
que corresponda dictaminar o sea indispensable para el procedimiento en cuyo caso se
remitir el expediente. Los informes, dictmenes y datos requeridos a rganos
administrativos son de cumplimiento obligatorio. Si no se suministrare la informacin
solicitada, se har responsable administrativamente al funcionario que corresponda.
4).- LA VISTA DE LOS EXPEDIENTES.
El administrado necesita tener acceso a las actuaciones en que tramita su caso, siendo
indiferente que se haya iniciado de oficio o a peticin de parte, pues de lo contrario
carecera de informacin indispensable para una defensa eficaz de sus derechos.
Como derivacin de los principios del debido proceso y la publicidad, se otorga al
administrado el derecho de alcanzar un completo conocimiento de la cuestin en la
cual est involucrado a travs de las actuaciones administrativas.
El art. 38 dec. reg. reconoce el derecho a tomar vista, sea por derecho propio o por
representacin. Para ello debe mediar una solicitud verbal o escrita, correspondiendo
su otorgamiento en la misma oficina donde se encuentra el expediente.
A veces no se acepta el escrito sino por va de mesa de entradas de la reparticin, con
olvido de la opcin contenida en el art. 25 dec. reg. donde se establece expresamente
que el pedido puede presentarse en el lugar en que se encuentra el expediente.
El administrado tiene la facultad de obtener fotocopias de las piezas que solicitare.
La vista de las actuaciones puede interesar al administrado en dos momentos
importantes: la vista que se concede como medida previa y preparatoria a la
presentacin del administrado, o al plantear un recurso administrativo; y la que se
concede durante el curso del procedimiento, sea constitutivo o recursivo, para conocer
la totalidad de las pruebas reunidas, informes o asesoramientos que se hayan
producido.
ACTUACIONES DECLARADAS SECRETAS O RESERVADAS.
El principio general es que la vista debe comprender la exhibicin al interesado de
todas las actuaciones cumplidas y existentes vinculadas a la cuestin en debate, sus
agregados, anexos y dems circunstancias que hubiere.
Sin embargo la Administracin puede declarar reservadas o secretas las actuaciones o
parte de las mismas, mediante decisin fundada del Subsecretario del Ministerio o
titular del ente descentralizado, previo asesoramiento del servicio jurdico.
La doctrina no es unnime. La ctedra considera a las actuaciones secretas o
reservadas como uno de los peores vicios de nuestra tradicin administrativa, que
atenta contra uno de los principios esenciales del Estado de Derecho y de la vida
republicana: el de la publicidad; sin l se carece de seguridad jurdica, base y
fundamento de toda administracin democrtica.
EFECTOS DE LA VISTA SOBRE LOS PLAZOS.
Hay un plazo mnimo para tomar la vista, ya que no existiendo disposicin especfica
debe jugar el trmino genrico de 10 das hbiles (art. 1, inc e, ap. 4, LNPA).
Cuando resulte necesario tomar vista para la articulacin de recursos, el trmino para
la interposicin de estos quedar suspendido (art. 76 dec. reg.). Esto significa que los
das anteriores a la peticin de la vista son vlidos y se deben sumar a los posteriores.
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Corresponde a la diligencia de los interesados el solicitar la vista de inmediato,
evitando hacerlo sobre el final del trmino.
La suspensin se opera desde el da en que se pide vista, no desde que se concede o se
la toma efectivamente. En el caso de que la vista sea denegada, se reanuda el cmput
al quedar firme el acto denegatorio.
Igualmente se suspende el plazo de impugnacin por va de accin o de recurso, de los
actos administrativos establecidos en el art. 25 de la LNPA.
5).- LOS PLAZOS.
Trmino y plazo se refieren
concretamente al espacio de tiempo concedido para que se cumplan algunas fases
o etapas del procedimiento o se ejercite algn derecho.
Los plazos deben contarse
por das hbiles administrativos, salvo disposicin legal en contrario o habilitacin
resuelta de oficio o a peticin de parte.
La habilitacin de das
inhbiles deber disponerse por decisin fundada de la autoridad administrativa y
ser previamente notificada al interesado en da hbil.
Los plazos establecidos a
los interesados en el procedimiento se computan a partir del da siguiente al de la
notificacin, cuando se trata de actos administrativos; mientras que tratndose de
reglamentos rige el principio previsto por el art. 2 del Cdigo Civil y en
consecuencia, si el reglamento no fija el tiempo en que comienza su vigencia el
mismo resulta obligatorio despus de ocho das siguientes al de su publicacin.
Si bien el vencimiento de
los plazos se opera el mismo da hbil en que finaliza el trmino fijado en cada
etapa del procedimiento, los escritos pueden presentarse en sede administrativa
dentro de las dos primeras horas del da siguiente al del vencimiento del plazo
(plazo de gracia).
Los plazos son obligatorios
tanto para los particulares como para la Administracin. Esta obligatoriedad se
encuentra atenuada por:
a) Principio de prorrogabilidad
o ampliacin: la autoridad administrativa tiene facultad para conceder una
prrroga de los plazos establecidos en la ley, si los interesados lo solicitan
antes de su vencimiento siempre que con ellos no se perjudiquen derechos de
terceros.
b) Principio de la no
perentoriedad: el vencimiento de los plazos que se acuerda a los interesados
durante el proedimiento no hace decaer el derecho de efectuar las
presentaciones del caso con posterioridad, debiendo continuarse el trmite
segn su estado, si retrotraer etapas, por aplicacin del principio de preclusin
procesal.
Excepcin: el plazo establecido para interponer recurso administrativo, el que
una vez vencido hace perder el derecho a deducirlo; pero la peticin
extempornea debe debe ser considerada como denuncia de ilegitimidad.
c) Derecho a la ampliacin o
mejora de los fundamentos de los recursos: el recurrente puede ampliar las
consideraciones de hecho y de derecho que mejor hagan a su situacin
subjetiva en cualquier momento antes de la resolucin.
d) Derecho a la suspensin e
interrupcin de los plazos: la interposicin del recurso o reclamo administrativo
con defectos formales o ante rganos incompetentes suspende el plazo para
recurrir o reclamar. La autoridad podr en tal caso optar por:
1) Considerar el recurso o
reclamo formalmente procedente o remitirlo al rgano competente;
2) Ordenar su subsanacin.
e) Denegacin tcita:
transcurridos los plazos legales desde la interposicin de una peticin o
impugnacin administrativa el interesado tiene derecho a reputarla denegada
tcitamente, lo cual no impide la resolucin expresa de la autoridad.
6).- LAS NOTIFICACIONES Y FORMAS DE DILIGENCIAMIENTO.
La notificacin es el acto
por el cual se pone en conocimiento de una parte o de un tercero interesado un
acto o una resolucin determinada.
Su importancia es
fundamental para el debido proceso y para la eficacia del acto administrativo.
Actos que deben notificarse:
(art. 39 dec. reg.)
a) Los actos administrativos de
alcance individual que tengan carcter definitivo y los que, sin serlo, obsten a
la prosecucin de los trmites.
b) Los que resuelvan un
incidente planteado o en alguna medida afecten derechos subjetivos o
intereses legtimos.
c) Los que decidan
emplazamientos, citaciones, vistas o traslados.
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d) Los que se dicten con
motivo o en ocasin de la prueba y los que dispongan de oficio la agregacin
de actuaciones.
e) Todos los dems que la
autoridad dispusiere, teniendo en cuenta su naturaleza e importancia.
La enumeracin es
meramente enunciativa.
La notificacin de las
providencias mencionadas tiene carcter obligatorio para la Administracin; la falta
de notificacin constituye un vicio esencial y el acto no puede producir sus efectos,
en especial la firmeza del acto, ya que el interesado no puede utilizar los recursos
que correspondan para reparar el agravio.
Las notificaciones deben
diligenciarse dentro de los 10 das; deben indicarse adems, los recursos que se
pueden interponer y los plazos para hacerlo, y en su caso si el acto agota la
instancia administrativa. En caso de omisin, el interesado tiene 60 das para
interponer los recursos pertinentes o las acciones judiciales segn corresponda.
Medios admisibles para
efectuar las notificaciones: (art. 40 dec. reg.)
a) Vista del expediente.
b) Presentacin espontnea.
c) Cdula.
d) Telegrama con aviso de
entrega.
e) Oficio impuesto como
certificado expreso con aviso de recepcin.
f) Carta documento.
g) Medios que indique la
autoridad postal a travs de sus permisionarios.
Cuando se deban notificar
personas inciertas o con domicilio ignorado, se publicarn edictos durante 3 das en
el Boletn Oficial y se tendrn por notificadas a los 8 das computados desde el
siguiente al de la ltima publicacin.
Deben transcribirse
ntegramente los fundamentos y la parte dispositiva en cdulas y oficios, pero slo
sta ltima en telegramas y edictos.
La inobservancia de las
normas precedentes afecta la validez de las notificaciones, con excepcin de los
casos en que los interesados han tomado conocimiento del acto.
El art. 45 dec. reg. admite la
notificacin verbal, cuando el acto no est documentado por escrito.
7).- LA PRUEBA.
Prueba en el procedimiento administrativo, es el conjunto de reglas que regulan la
admisin, produccin, asuncin y valoracin de los diversos medios que pueden
emplearse para llevar al rgano administrativo la conviccin sobre los hechos que
interesan al caso.
Oportunidad: se abre el
procedimiento a prueba ne oportunidad de producirse diferencias de intereses,
correpondiendo al rgano que dirige el procedimiento as decidirlo. De modo que la
Administracin tiene el gobierno de la prueba. Debe establecer el plazo de
ofrecimiento, produccin y ampliacin si correspondiere.
Medios de prueba: se
admiten todos los medios de prueba, salvo los que fueren manifiestamente
improcedentes, superfluos o dilatorios.
Medios de prueba
expresamente contemplados:
a) Informes y dictmenes: el
plazo para su produccin es de 20 das, pero cuando se tratara de informes
administrativos no tcnicos, deben ser evacuados en 10 das. Estos plazos slo
se tendrn en cuenta si el expediente administrativo fue abierto a prueba.
b) Testimonial: los testigos son
examinados por el agente que se designe al efecto, fijndose da y hora de
audiencia, ms una supletoria, siendo a cargo del interesado sus
comparecencias. Ambas audiencias sern notificadas conjuntamente por la
autoridad, pero el proponente tendr a su cargo asegurar la asistencia de los
testigos.
Cuando los testigos residan en otro lugar deben ser interrogados en alguna
oficina pblica de ese punto. Adems de los pliegos, pueden ser libremente
interrogados, labrndose acta con las pregiuntas y respuestas.
La incomparecencia de los testigos har perder al proponente el testimonio de
que se trate. La ausencia de parte interesada no obstar al interrogatorio de los
testigos presentes.
Se aplican supletoriamente los artculos del CPCCN.
c) Pericial: los peritos deben
ser propuestos por los administrados y slo en casos excepcionales por la
Administracin (cuando resulta necesario designarlos para la debida
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sustanciacin del procedimiento), debindose acompaar cuestionario junto con
la propuesta.
Deben aceptar el cargo dentro de los 5 das de notificado el nombramiento. Los
gastos corrern por cuenta del proponente y la falta de presentacin del informe
supone el desistimiento de sta prueba. Tambin aqu rige supletoriamente el
Cdigo Procesal.
d) Documental: es la ms
importante de las pruebas, pues es a travs de constancias, registros y
expedientes administrativos la manera normal en que se expresa la
Administracin.
Los documentos incorporados a los escritos o agregados como prueba, podrn
presentarse en su oroginal, en testimonios expedidos por autoridad competente
o copia certificada por la autoridad administrativa previo cotejo con el original,
que se devolver al interesado.
Podr solicitarse la reserva de documentos, en cuyo caso se los guardar bajo
constancia.
Los documentos en idioma extranjero deben acompaarse de su respectiva
traduccin hecha por traductor matriculado.
Los documentos y planos que se presenten (excepto los croquis) deben estar
firmados por profesionales incriptos con matrcula nacional, provincial o
municipal.
e) Confesional: no se puede
pedir para los interesados ni para los agentes pblicos; pero stos ltimos
pueden ser ofrecidos por el administrado como testigos, informantes o peritos.
La confesin voluntaria ser vlida. Es decir, en principio no es viable, salvo que
la parte voluntariamente quiera confesar.
8).-Alegatos: el alegato es
el escrito que contiene el anlisis y ponderacin de la prueba producida referido al
objeto del debate, tendiente a formar la conviccin del rgano que debe decidir.
No es una carga para la parte interesada, sino una facultad. Debe ser presentado
dentro de los 20 das. Vencido este perodo se dicta el acto administrativo
definitivo.
En caso de existir hechos nuevos que llegaren a su conocimiento, se puede
disponer la produccin de nueva prueba, sea de oficio o a pedido de parte. Si no se
presentan los escritos se dar por decado el derecho.
Apreciacin de la
prueba: debe hacerse segn las reglas de la sana crtica. sta alude al prudente
criterio o criterio racional, en el sentido de normas lgicas tendientes a que el
rgnao decisor aprecia las pruebas con prudente arbitrio.
Resolucin: de inmediato,
sin ms trmite que el asesoramiento jurdico cuando corresponda, se dictar el
acto administrativo que resuelva las actuaciones.
9) y 10).- TERMINACIN DEL PROCEDIMIENTO.
a) Conclusin normal:
resolucin expresa; por un acto administrativo expreso que contenga la decisin
sobre el fondo de la cuestin planteada.
b) Conclusin anormal:
1) Resolucin tcita (silencio
administrativo): el silencio en s no tiene significacin jurdica alguna, siendo
necesario para su interpretacin en algn sentido (positivo o negativo) el
hecho de que se encuentre afectado un derecho subjetivo, inters legtimo o
derecho difuso en su caso.
La regulacin del silencio se puede hacer de tres maneras:
Estableciendo un principio
general de aplicacin en todos los casos.
Determinando una solucin
especial para cada caso.
Consagrando un sistema
combinado, de un principio general y excepciones.
En materia de operatividad, pueden seguirse dos sistemas:
El de denuncia de la mora
o pronto despacho;
El del silencio automtico.
La LNPA sienta un principio general en materia de silencio administrativo,
estableciendo que frente a pretensiones que requieran de la Administracin un
pronunciamiento concreto, el silencio o ambigedad, como regla general, se
interpretar como negativa, pudiendo acordarse al silencio sentido positivo
slo en caso de mediar una disposicin expresa que as lo establezca.
No existiendo plazo determinado para el pronunciamiento fijado por normas
especiales, el mismo no puede exceder de 60 das.
Con respecto a la operatividad del silencio, no es suficiente para que el mismo
se configure, la existencia de un plazo y su vencimiento sin la produccin del
pronunciamiento administrativo pertinente, sino que ser preciso que el
particular, una vez operado dicho vencimiento, requiera el pronto despacho,
luego de lo cual, si transcurrieren otros 30 das sin producirse la decisin, se
considerar que hay silencio de la Administracin.
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Conclusin: la regulacin del silencio administrativo responde al sistema
combinado y de denuncia de la mora.
2) Caducidad del
procedimiento: es la forma de conclusin del procedimiento por inactividad
del interesado en la impulsin del mismo.
Requisitos:
E Paralizacin del
procedimiento;
E Inters exclusivo del
administrado en el procedimiento;
E Por causa imputable al
administrado;
E Por el lapso total de 90 das.
Al vencimiento de los primeros 60, el rgano competente debe notificar al
administrado que si su inactividad se extiende durante 30 das ms, se
declarar de oficio la caducidad del procedimiento, archivndose el
expediente.
No estn sujetos a caducidad:
O Los trmites relativos a
previsin social;
O Los que la Administracin
considere que deben continuar por sus particulares circunstancias.
O Aquellos en que, a juicio de
la Administracin, estuviere comprometido el inters pblico.
Modo de operarse la caducidad.
Debe declararse de oficio. Ello implica el dictado de un acto administrativo
expreso que as lo disponga emanado del rgano competente para resolver la
cuestin de fondo planteada en el expediente, que debe notificarse al
interesado y que es recurrible.
La declaracin de caducidad no impide al interesado ejercer sus pretensiones
en un nuevo expediente, en el que podr hacer valer las pruebas ya
producidas.
Efectos de la declaracin de caducidad:
+ Conclusin del
procedimiento sin afectar derechos de terceros que intervengan en el
mismo;
+ Reanudacin del plazo de
prescripcin a partir de dicha declaracin.
3) Desistimiento del
procedimiento y del derecho:
a) Desistimiento del
procedimiento. Hay dejacin de los trmites procedimentales. Ello no impide
que el interesado vuelva a plantear la misma pretensin abandonada, salvo
lo que corresponda en materia de caducidad o prescripcin.
Si el desistimiento se refiere a los trmites de un recurso, el acto impugnado
se tendr por firme.
b) Desistimiento del derecho o
renuncia. Es la dejacin de un derecho que le es debido, objeto de la
relacin jurdica administrativa entre el administrado y la Administracin.
El desistimiento o renuncia del derecho involucra el derecho sustancial. En
este caso no existe posibilidad de promover otra pretensin, por el mismo
objeto o causa.
Todo desistimiento, tanto del derecho como del procedimiento, debe ser
fundado expresamente por la parte interesada o su representante, y para
determinar la conclusin del procedimiento debe comprender todas las
pretensiones deducidas. Si fuera slo parcial, cesar la consideracin de las
cuestiones comprendidas en el mismo, pero se continuar la sustanciacin de
las restantes.
Ambos desistimientos deben ser acogidos por una expresa decisin
administrativa emanada del rgano competente para dictar la resolucin de
fondo sobre la cuestin.
O Respecto del desistimiento
del derecho:
1) Si la articulacin de la
pretensin slo le incumbe y afecta al sujeto interesado, la sola
presentacin del desistimiento produce la conclusin del procedimiento,
y el rgano slo debe ordenar el archivo sin resolucin expresa. Es
decir, no es necesario que sea aceptado por la Administracin.
2) Si la pretensin es de
inters general y por ello la Administracin considera que debe
continuar el procedimiento, se necesita resolucin expresa.
3) Si la pretensin es de
inters de varios sujetos y uno de ellos desiste del proecdimiento, la
Administracin debe tomar conocimiento del desistimiento y aceptar,
continuando con los trmites hasta la resolucin pertinente que podr
afectar o no al sujeto que hubiere desistido.
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O Respecto al desistimiento o
renuncia del derecho:
1) Si la renuncia se realiza
sobre derechos otorgados por actos administrativos, con la sola
notificacin se extingue la relacin procedimental.
2) Si la renuncia se realiza por
derechos no administrativos adquiridos por las normas de fondo, su
aceptacin debe ser expresa.
Bolilla IX
1).- LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS. CONCEPTO.
Segn Gordillo, debemos distinguir un concepto amplio y un concepto restringido de
recursos:
+ Concepto amplio: son
todos los remedios o medios de proteccin de alcance del administrado para
impugnar los actos y hechos administrativos ilegtimos y en general para defender
sus derechos respecto de la Administracin Pblica.
+ Concepto restringido:
recursos son los medios para atacar slo los actos administrativos, mientras que
con la reclamacin y la denuncia se impugnan actos, hechos u omisiones
administrativas.
En el procedimiento administrativo an en la propia esfera recursiva desaparece la
figura del litigante. Hay confrontacin, pero no contradiccin entre el inters pblico
representado por la Administracin y el inters privado representado por el
administrado; ste sera un colaborador en la elaboracin de la decisin administrativa,
no un litigante. Por ello, predominan las reglas de informalismo e impulsin de oficio.
2).- NATURALEZA JURDICA.
Hay diversas teoras:
a) Gordillo, entiende al recurso
como un derecho de los individuos, que integra su garanta constitucional.
b) Gonzlez Perez, habla de
recurso refirindose al ejercicio efectivo y concreto del derecho a recurrir, o sea a
la presentacin del escrito interponiendo el remedio procesal pertinente. Es decir,
es un acto en su interposicin procesal.
c) Otros, sostienen que el
recurso es un medio de defensa de los derechos del individuo ante las autoridades
pblicas.
d) Cassagne opina que el
recurso como tal es un acto jurdico de derecho pblico.
FINALIDAD DEL CONTROL ADMINISTRATIVO.
Tiene principalmente dos objetivos:
O El restablecimiento o
mantenimiento de la juridicidad administrativa, o sea volver a la legalidad. El
control de legalidad implica controlar la legitimidad (el ejercicio de las atribuciones
regladas y discrecionales cuando se crea que se ha violado el principio de
razonabilidad, buena fe, equidad, etc), y la oportunidad (es decir, que el acto tenga
oportunidad, mrito y conveniencia).
O La proteccin o garanta de
los derechos o intereses de los administrados.
3).- ELEMENTOS O REQUISITOS DE LOS RECURSOS (RECAUDOS).
Son 3 los requisitos para que la Administracin pueda examinar la cuestin planteada y
ellos son:
a) Requisitos con relacin a
los sujetos: es indispensable para la existencia de un recurso la presencia de
sujetos:
* El sujeto administrativo, es
quien decide el recurso. Debe ser competente para entender en la cuestin a
resolver, o sea dicha cuestin debe estar dentro de su esfera de atribuciones.
* El sujeto activo o particular,
es quien deduce el recurso. No slo debe tener capacidad civil, sino tambin
legitimacin activa, o sea, aptitud para movilizar el recurso, invocando una
lesin a su derecho subjetivo o inters legtimo, o bien invocando un derecho
difuso.
Es suficiente con que se invoque fundadamente la lesin, aunque luego al
resolverse el recurso se declare que no existe transgresin.
Respecto de la legitimacin activa, el dao material o moral no es factor
integrante de ella sino de la procedencia final sobre el fondo del asunto.
En cuanto a la participacin de terceros, tambin pueden tener legitimacin
activa si en las actuaciones administrativas resultan afectados sus derechos
subjetivos, intereses legtimos o derechos difusos. La intervencin del tercero
puede ser espontnea (por propia voluntad) o forzada (cuando el
interesado originario o el organismo interviniente as lo requirieren).
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b) Requisitos con relacin
al objeto: el objeto determina lo que se pretende o lo que se presigue con el
recurso planteado (revocar, modificar, sustituir o sanear), que necesariamente
debe estar referido a una decisin administrativa que debe causar efectos jurdicos.
Los llamados actos internos o interorgnicos (medidas preparatorias, informes
o dictmenes de la decisin administrativa) no son recurribles, ya que los mismos
no repercuten directamente en la esfera jurdica de los administrados. En estos
casos se los debe impugnar por denuncias o reclamos en sede administrativa o
judicial.
Para que el acto administrativo sea recurrible es necesario que se den 2
condiciones:
* Que el acto administrativo
no cause estado. La disposicin administrativa que causa estado es aquella
que no es susceptible de recurso administrativo.
* Que el acto administrativo
no sea firme. Una resolucin es firme cuando aun siendo susceptible de accin,
sta no ha sido utilizada en tiempo y forma, o cuando habiendo sido utilizada
ha sido resuelta en sentido desestimatorio.
c) Requisitos con relacin a
la causa: la causa es la sustentacin del recurso, y ello est referido al derecho
subjetivo, inters legtimo o derecho difuso alterado por la decisin administrativa.
La lesin que sufre el derecho o el inters genera la proteccin jurdica.
Hasta tanto no exista alteracin no habr causa que fundamente el recurso.
Mientras la causa no est afectada por la prescripcin, se pueden interponer los
recursos administrativos.
4).- PRESUPUESTOS PROCESALES COMUNES A LOS RECURSOS.
OBJETO DE IMPUGNACIN REMEDIOS
Hechos y omisiones. Reclamo en queja (71 dec. reg.)
Reclamo administrativo (30 LNPA)
Actos definitivos. Recurso de reconsideracin (84 y 100 dec. reg.)
Recurso jerrquico (88, 89, 93 y 98 dec. reg.)
Denuncia de ilegitimidad (1 inc. e) ap. 6) LNPA)
Rectificacin de errores materiales (101 dec. reg.)
Pedido de aclaratoria (102 dec. reg.)
Recurso de alzada (94 dec. reg.)
Actos que impidan totalmente la tramitacin del
reclamo o pretensin del administrado.
Recurso de reconsideracin (84 dec. reg.)
Reclamo en queja (71 dec. reg.)
Actos interlocutorios o de mero trmite que lesionen
derecho subjetivos o intereses legtimos.
Recurso de reconsideracin (84 y 100 dec. reg.)
Recurso de alzada (94 dec. reg.)
Reclamo en queja (71 dec. reg.)
Actos firmes. Recurso de revisin (22 LNPA).
Actos de alcance general, cuando se hubiere dado, o
comenzado a dar aplicacin.
Recurso administrativo (73 dec. reg.)
1) Hechos y actos
impugnables: la LNPA y su reglamentacin discriminan una amplia posibilidad de
recurrimiento e impugnacin de la actividad administrativa, que puede sintetizarse
as:
2) Infraccin jurdica impugnable: tratndose de recursos dentro de la instancia
administrativa, las infracciones jurdicas impugnables pueden referirse a la
legitimidad o al mrito de los actos, ya sea en forma conjunta o separada.
El art. 73 dec. reg. dispone que Los recursos podrn fundarse tanto en razones
vinculadas a la legitimidad, como a la oportunidad, mrito o conveniencia del acto
impugnado o al inters pblico.
En sntesis, las infracciones jurdicas que posibilitan la impugnacin de un acto
administrativo son:
* Por razones de legitimidad (Los vicios se ilegitimidad de refieren a los
elementos de los arts. 7 y 8 LNPA).
* Por razones de oportunidad.
* Por razones de inters pblico.
3) Inters jurdico vulnerado: derecho subjetivo, inters legtimo o derecho
difuso.
5).- CLASIFICACIN DE LOS RECURSOS.
Hernndez, atendiendo al rgano competente para resolver, los clasifica en:
1) Mismo rgano que dict el acto recurrido. Ej. recurso de reconsideracin.
2) rgano superior al que dict el acto recurrido. Ej. recurso jerrquico.
3) rgano que dict el acto general, cuando se impugnen actos particulares
emanados en virtud de ste. Ej. recurso indirecto contra reglamentos.
Escola, atendiendo al rgimen de los recursos, los clasifica en:
1) Ordinarios: aquellos que revisten un carcter genrico, es decir que no
han sido establecidos para situaciones determinadas. Ej. recurso jerrquico.
2) Especiales: aquellos que se plantean en los casos expresamente
previstos por la ley, por lo que stos excluyen a los generales.
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3) Extraordinarios o excepcionales: proceden cuando no existe mrito para
el planteamiento de los recursos ordinarios o especiales. Ej. recurso de revisin.
Atendiendo a la finalidad, se pueden clasificar en:
1) Recursos de juridicidad: se plantean para obtener o restablecer la
legitimidad de los actos de la Administracin.
2) Recursos de oportunidad: se deducen a fin de lograr el reemplazo de un
acto que se considera inoportuno o inconveniente por otro que se adapte mejor
al inters perseguido.
6).- EFECTOS DE LA INTERPOSICIN Y RESOLUCIN DE LOS RECURSOS.
Efectos que produce la interposicin de los recursos:
1) Efectos respecto de los plazos para recurrir:
Se interrumpe el plazo para recurrir.
No impide la posterior ampliacin de los fundamentos de hecho y de
derecho alegados en la presentacin original del recurso (a diferencia del
proceso judicial, donde una vez trabada la litis, se impide ampliar o modificar
los trminos de la demanda). Esto se fundamenta en la finalidad que tienen
los recursos: la conservacin de la legalidad de los actos administrativos.
2) Efectos respecto de las facultades del rgano:
La interposicin de los recursos ampla las facultades del rgano
administrativo, habilitndolo para que pueda considerar y resolver sobre la
modificacin, revocacin o nulidad del acto impugnado.
Ello es as porque la Administracin no tiene la facultad de control de oficio de
carcter obligatorio, salvo cuando deba salvar errores materiales o revocar
actos nulos.
Por ello el control y la ampliacin de facultades queda habilitado slo con la
interposicin del recurso por el administrado.
3) Efectos respecto del acto administrativo impugnado:
La interposicin del recurso, salvo disposicin expresa en contrario, no
suspende la ejecutoriedad del acto, es decir que a pesar de la interposicin
del recurso, el acto administrativo impugnado puede ser igualmente
ejecutado. El fundamento es la presuncin de legitimidad de los actos
administrativos. Este principio admite excepciones:
a) Cuando una norma expresa lo autoriza.
b) Por razones de inters pblico.
c) Para evitar perjuicios graves a los interesados.
d) Cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
Efectos que produce la resolucin de los recursos:
1) Desestimatoria: es la resolucin por la cual se rechazan las pretensiones,
observaciones e impugnaciones formuladas por el recurrente.
El efecto ms importante es que produce el agotamiento de la instancia
administrativa de impugacin, y nacer el derecho de la etapa judicial de
impugnacin.
2) Estimatoria: es la resolucin por la cual se admiten las pretensiones,
observaciones e impugnaciones formuladas por el recurrente, y que produce la
modificacin, nulidad o revocacin del acto. Pueden observarse las siguientes
situaciones:
Reconocimiento de un derecho subjetivo:
Si es estimatorio de aspectos parciales, quedan subsistentes los
dems aspectos.
Si admite la invalidez o irregularidad total, dispondr la anulacin
o nulidad.
Si admite la invalidez por vicios de forma o de procedimiento, dar
lugar a un nuevo acto que retrotraiga el mismo al momento en que se
cometi el vicio y la resolucin de la cuestin de fondo.
Reconocimiento de un inters legtimo o derecho difuso: en ste caso la
resolucin estimatoria slo implicar la anulacin del acto, sin reconocer el
derecho del recurrente.
3) No suspensin de la ejecucin del acto: el principio de no suspensin del
acto impugnado no es absoluto, ya que puede llegarse en determinados casos a
su paralizacin, por las circunstancias mencionadas (mandato legal; inters
pblico; evitar perjuicios graves a los interesados; alegacin fundada de una
nulidad absoluta).
7).- RECLAMACIONES ADMINISTRATIVAS.
Las meras reclamaciones no regladas constituyen peticiones que pueden formular los
administrados en ejercicio del derecho constitucional de peticionar a las autoridades
tendientes a obtener la emisin de un acto favorable o la extincin de un acto
administrativo o reglamento.
La Administracin Pblica no est obligada a tramitarlas ni a dictar decisin respecto de
ellas, a menos que el particular tuviera un derecho a que se dicte la decisin, pudiendo
presentarlas el titular de un inters legtimo y aun el portador de un inters simple.
Las reclamaciones pueden hallarse regladas tal como ocurre con la queja y con los
procedimientos que se exigen para la habilitacin de la instancia judicial.
En tales supuestos el administrado tiene a su favor la opcin de elegir entre el silencio
negativo, en base al procedimiento previsto en el art. 10 de la LNPA o la obtencin de
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una decisin expresa, que deber requerir en la sede judicial mediante la interposicin
de una accin de amparo por mora de la Administracin (art. 28, LNPA).
8).- DENUNCIAS ADMINISTRATIVAS
Las denuncias administrativas pueden ser interpuestas por los titulares de intereses
simples, a diferencia de los recursos, en que se requiere una legitimacin bsica
(derecho subjetivo o inters legtimo).
Se trata de poner en conocimiento de la autoridad administrativa la comisin de un
hecho ilcito de algn funcionario o particular o la irregularidad de un acto
administrativo o reglamento. A diferencia de los recursos la Administracin no est
obligada a tramitarlas ni decidirlas.
Sin embargo, la denuncia puede traer aparejado, en algunos casos, el derecho del
administrado a que se tramite como recurso una vez acogida la misma. Tal ocurre con
la denominada "denuncia de ilegitimidad" que prescribe el art. Io, inc. e), ap. 6 de la
LNPA.
DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD.
Su fundamento es doble: por una parte el derecho de peticin consagrado en el art. 14
de la CN, y por la otra, el principio de informalismo, acogido por LNPA.
La denuncia de ilegitimidad slo procede actualmente cuando se interpone un recurso
fuera de trmino o el administrado presenta la correspondiente peticin, una vez
vencidos los plazos para articular los recursos administrativos correspondientes.
Trtase de una denuncia inspirada en el inters que tiene el Estado en velar por el
principio de legitimidad de sus actos que, de acogerse, reviste el carcter de un
verdadero recurso informal que suple a los recursos de reconsideracin, jerrquico o de
alzada, segn sea el caso.
La denuncia de ilegitimidad puede ser resuelta tanto por el Poder Ejecutivo como por
los ministros u rganos jerrquicamente inferiores.
En esta materia, la regla es que el rgano competente sea aquel que posea aptitud
legal o reglamentaria para resolver el recurso que formalmente corresponda. Pero de
ninguna manera la competencia para resolver este tipo de denuncia corresponde
exclusivamente al Poder Ejecutivo, ya que con excepcin del caso en que la denuncia
de ilegitimidad sustituye al recurso jerrquico, la misma no se vincula con la jefatura de
Administracin sino con el principio de legitimidad y sta es la solucin que, en
definitiva, acoge la LNPA.
Los rganos administrativos tienen el deber de tramitar las denuncias de ilegitimidad,
cuya admisibilidad puede, sin embargo, no aceptarse, por parte del rgano que debe
resolverla, en dos nicos supuestos:
a) motivos de seguridad jurdica, los cuales deben ser de cierta entidad y
fundamentarse en el inters pblico o bien comn, y de manera concreta e inmediata.
b) por entenderse que medi abandono voluntario del derecho, al hallarse excedidas
razonables pautas temporales.
El trmite que debe drsele a la denuncia de ilegitimidad es el mismo que corresponda
para el pertinente recurso que sustituya, aplicndosele todas las reglas inherentes a
legitimacin, actos impugnables y causales de ilegitimidad, no procediendo cuando se
pretendiere extinguir o modificar un acto administrativo por razones de oportunidad,
mrito o conveniencia sin perjuicio de la potestad que en tal caso poseen, ex officio, los
rganos administrativos.
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Bolilla X
LOS RECURSOS EN PARTICULAR.
LEGISLACIN NACIONAL. (Ley 19.549 y dec. reg. 1759/72)
RECURSO DE RECONSIDERACIN.
CONCEPTO.
Es el que tiene por objeto procurar que el mismo rgano que dict el acto, lo modifique,
sustituya o revoque por contrario imperio.
El dec. reg. lo llama recurso de reconsideracin, pero tambin se lo conoce como
recurso de reposicin o de revocatoria. En derecho francs se lo denomina recurso
gracioso.
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Su fundamento se encuentra en el art. 14 C.N. que otorga a los habitantes de la Nacin
el derecho de peticionar a las autoridades.
CARACTERES.
Se trata de un remedio de carcter originario y optativo. Optativo porque el particular
puede o no utilizarlo; de ah que el art. 84 dec. reg. dice Podr interponerse recurso de
reconsideracin y el art. 89 establece que No ser necsario haber deducido
previamente recurso de reconsideracin para interponer el recurso jerrquico.
Sin embargo su interposicin respecto de actos definitivos y asimilables, significa por
ese slo hecho la introduccin del recurso jerrquico en subsidio, pues lo lleva implcito
(art. 88 dec. reg).
TRMITE.
Actos contra los cuales procede:
1) Actos definitivos: son aquellos que resuelven el fondo de la cuestin
planteada y con los cuales finalizan normalmente los procedimientos.
2) Actos asimilables a los definitivos: se trata de actos que no resuelven el
fondo de la cuestin, pero no permiten llegar a l, o sea que impiden
totalmente la tramitacin o pretensin del particular. Son modos anormales de
terminacin de un procedimiento (por ej. caducidad, rechazo de la legitimidad,
etc).
3) Actos interlocutorios o de mero trmite: su finalidad es impulsar el
procedimiento. Son actos que producen efectos jurdicos directamente sobre el
procedimiento, pero no sobre el fondo de la cuestin (ej. denegacin de alguna
prueba, etc).
rgano ante el cual se deduce: ante el mismo rgano que dict el acto.
Plazo de interposicin: se debe interponer dentro de los 10 das de notificado
el acto.
rgano que resuelve: el mismo rgano que dict el acto, salvo que se d el
caso establecido en la ltima parte del art. 85 dec. reg. Si el acto hubiere sido
dictado por delegacin, el recurso de reconsideracin ser resuelto por el rgano
delegado sin perjuicio del derecho de avocacin del delegante. Si la delegacin
hubiere cesado al tiempo de deducirse el recurso, ste ser resuelto por
el delegante.
Plazo para resolver: es de 30 das hbiles administrativos, que se cuentan:
Si no se produjo pruebas: desde el da siguiente al de la interposicin del
recurso.
Si se produjo pruebas, pueden haber dos variantes para contar el plazo:
a) Desde el da siguiente al de la presentacin del alegato por el
particular.
b) Desde el da siguiente al del vencimiento del trmino para alegar,
en el caso de que el particular no lo haga o lo hubiera realizado fuera del
plazo.
Resolucin del recurso: el recurso puede ser aceptado o denegado.
Si es aceptado, el acto recurrido se modificar, revocar o sustituir.
Si es denegado, el acto administrativo se mantiene; si correspondiere, se
confirma o ratifica, segn el caso. La denegacin puede ser:
a) Expresa: es la que se realiza en forma asertiva, contenida en una
resolucin.
b) Tcita: es la prevista en el art. 87 dec. reg. que dice Si el recurso
de reconsideracin no fuere resuelto en el plazo fijado, el interesado podr
reputarlo denegado tcitamente sin necesidad de requerir pronto
despacho.
Ante el silencio de la Administracin respecto del recurso de
reconsideracin, el administrado tiene la facultad de optar por:
1) No reputar denegacin tcita y esperar a que la Administracin
resuelva la cuestin;
2) Promover un amparo por mora de la Administracin en sede
judicial obligndola a que sta resuelva el fondo de la cuestin. La
Administracin no puede invocar el silencio administrativo para no
resolver la cuestin.
RECURSO JERRQUICO.
CONCEPTO.
Es el que tiene por objeto procurar que un rgano superior modifique, sustituya o
revoque un acto dictado por un rgano inferior que afecte un derecho subjetivo, un
inters legtimo o un derecho difuso del administrado.
Es el recurso por excelencia. Su importancia se manifiesta por su directa vinculacin
con la jerarqua administrativa. La finalidad del recurso jerrquico es asegurar la unidad
jurdica del accionar de la Administracin en sus relaciones con los terceros.
CARACTERES.
Es un recurso ordinario y comn que hace a toda Administracin ya que deriva de la
subordinacin jerrquica que rige la misma, por lo que la falta de una regulacin no
podr dar lugar a que se concluya que el recurso no existe; a lo sumo podr sostenerse
que es imperfecto al dejarse librados ciertos aspectos procedimentales, a la decisin
unilateral y cambiante de la Administracin.
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Adems, es de carcter obligatorio, ya que es necesario para agotar la instancia
administrativa y de esa manera poder iniciar el proceso contencioso administrativo.
TRMITE. ACTOS CONTRA LOS CUALES PROCEDE.
Procede contra actos definitivos o que impiden totalmente la tramitacin del reclamo o
pretensin del administrado que lesionen un derecho subjetivo, inters legtimo o
derecho difuso. stos actos no deben causar estado. No procede en los actos
interlocutorios.
Ante un acto definitivo o asimilable, el administrado puede optar entre las siguiente
posibilidades:
a) Interponer recurso de reconsideracin y ante su denegatoria el jerrquico.
b) Plantear directamente el recurso jerrquico.
En Corrientes siempre debe tramitarse primero por reconsideracin y luego de resuelto
pasar al jerrquico. No es optativo (jerrquico directo).
MODALIDADES.
Se distinguen tres modalidades:
a) Jerrquico implcito o en subsidio.
b) Jerrquico directo.
c) Jerrquico menor o interno.
RECURSO JERRQUICO IMPLCITO O EN SUBSIDIO.
El recurso de reconsideracin contra actos definitivos o asimilables a ellos, lleva
implcito el recurso jerrquico en subsidio. Es decir, habiendo optado por el recurso de
reconsideracin, si el funcionario no me hace lugar al mismo, debe disponer la
elevacin para que lo resuelva el Ministro.
Trmite.
Si bien es el mismo que para el recurso jerrquico directo, posee las siguientes
particularidades:
a) Plazo de elevacin: debe elevarse dentro de los 5 das hbiles administrativos,
plazo que se debe contar una vez cumplidas todas las diligencias necesarias para
su elevacin (por ej. notificacin, aclaratoria, etc) en el caso que hubiera
denegacin expresa. En el supuesto de denegacin tcita se cuentan desde que el
particular requiere su elevacin.
b) Mejora y ampliacin del recurso: es una facultad que le asiste al
administrado de realizar o no dicha mejora o ampliacin. Desde el punto de vista
lingstico, no es lo mismo mejorar que ampliar, ya que mejorar expresa una idea
de perfeccionamiento; ampliar significa extender.
RECURSO JERRQUICO DIRECTO.
Es el que se deduce sin haber interpuesto previamente el recurso de reconsideracin.
Trmite.
a) rgano ante el cual se deduce: ante la autoridad que dict el acto
impugnado.
Gordillo entiende que en la prctica no hay diferencia entre plantear el recurso
ante el rgano emisor del acto o ante el rgano que decide, ya que generalmente
hay una sola mesa de entradas en los Ministerios, y si el rgano emisor tuviera su
propia mesa de entradas y el particular no lo presentase all, por el principio de
formalismo atenuado, la Administracin tiene que darle el trmite correspondiente.
b) Plazo de interposicin: debe interponerse dentro de los 15 das de notificado
el acto, debiendo ser elevado dentro del trmino de 5 das y de oficio a la autoridad
que deba resolver.
c) Organo que lo resuelve: debe resolverlo el Ministro o Secretario de la
Presidencia de la Nacin en cuya jurisdiccin acte el rgano emisor del acto que
se recurre; pero cuando el acto impugnado emanare de alguno de ellos, lo resuelve
el Poder Ejecutivo Nacional.
d) Plazo para resolver: es de 30 das, que se cuentan:
Si no se produjo pruebas: desde la recepcin de las actuaciones por la
autoridad competente.
Si se produjo pruebas: se pueden distinguir dos supuestos:
Si se aleg, desde la presentacin del alegato.
Si no se aleg, desde el vencimiento del plazo para hacerlo.
e) Denegatoria tcita: no es necesario pedir pronto despacho para que se
produzca la denegatoria por silencio.
f) rgano ante el que se tramita: cualquiera fuera la autoridad competente
para resolver, el recurso jerrquico se tramita y se sustancia ntegramente en sede
del Ministerio o Secretara de la Presidencia de la Nacin en cuya jurisdiccin acte
el rgano emisor del acto; en aqullos se recibir la prueba estimada pertinente y
se recabar obligatoriamente el dictamen del servicio jurdico permanente.
g) Intervencin de la Procuracin del Tesoro de la Nacin: dicha intervencin
no impide que dictamine el organismo jurdico permanente. Se da obligatoriamente
en 4 casos:
Cuando se interpone contra resoluciones del Ministro o Secretario de la
Presidencia de la Nacin.
Cuando corresponda establecer jurisprudencia administrativa uniforme.
Cuando la ndole del inters econmico comprometido requiera la
atencin.
Cuando el Poder Ejecutivo lo estime conveniente para resolver el recurso.
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RECURSO JERRQUICO MENOR O INTERNO.
Se aplica para los entes autrquicos y para los entes descentralizados. No as en el caso
de que se trate de una sociedad del Estado.
Trmite. Es el mismo que para el recurso jerrquico directo.
Si el acto emana de la mxima autoridad de los entes descentralizados o autrquicos,
se agota la va administrativa.
Pero el reglamento me da una opcin: en sede administrativa puedo plantear un
recurso de alzada, contra actos emanados de la mxima autoridad del organismo
autrquico y quien resuelve es el ministerio de quien dependen (es una opcin porque
ya est abierta la va contencioso-administrativa). En cualquier momento puedo desistir
del recurso de alzada y acudir al contencioso-administrativo. No a la inversa.
RECURSO DE ALZADA.
Es el recurso que se interpone contra actos administrativos definitivos o que impiden
totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin de recurrente, emanados de un
rgano superior de un ente autrquico o descentralizado.
Es un recurso correlativo, en el mbito de los entes autrquicos o descentralizados, del
recurso jerrquico en la Administracin central. Tambin se lo llama recurso jerrquico
impropio.
Su fundamento radica en el control de la tutela administrativa. La tutela entraa el
poder de revisin que ejerce la Administracin central sobre los actos de los rganos
superiores de la entidad autrquica o descentralizada.
CARACTERSTICA.
Es un recurso optativo, en el sentido de que el administrado puede elegir esta va o el
acamino de la accin judicial directa, dado que el acto proveniente de un rgano
superior de la entidad autrquica o descentralizada produce, por s mismo, el
agotamiento de la instancia administrativa.
TRMITE.
a) Actos contra los cuales procede: contra los actos administrativos definitivos
o que impiden totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin del recurrente,
emanados del rgano superior de un ente autrquico (incluidas las universidades
nacionales). Proceder, a opcin del interesado, el recurso administrativo de alzada
o la accin judicial pertinente.
b) Eleccin de una u otra va: la eleccin de la va judicial har perder la
administrativa; pero la interposicin del recurso de alzada no impedir desistirlo en
cualquier estado a fin de promover la accin judicial, ni obstar a que se articule
sta una vez resuelto el recurso administrativo. Es decir, en caso de opcin por la
va judicial, se pierde la adminitrativa, pero si se opta por la administrativa no se
pierde la judicial.
En caso de optarse por la va judicial, Gordillo entiende que la denuncia de
ilegitimidad es procedente an despus de iniciada la accin judicial.
c) rgano que decide: el Ministro o Secretario de la Presidencia de la Nacin en
cuya jurisdiccin acte el ente autrquico.
d) Supletoriedad: se aplican con carcter supletorio las normas del recurso
jerrquico (15 das para interponer, 30 das para resolver).
e) Alcance del control: si el ente descentralizado autrquicamente fuere de los
creados por el Congreso en ejercicio de sus facultades constitucionales, el recurso
de alzada slo ser procedente por razones vinculadas a la legitimidad del acto,
salvo que la ley autorice el control amplio.
Cuando fueran creados por el Poder Ejecutivo, procede un control amplio:
legitimidad, oportunidad, e inters pblico. Se parte de la base de que los entes
que no se encuentran expresamente sealados por la Constitucin como
emergentes de la legislacin nicamente cabe crearlos al Poder Ejecutivo y siendo
as el control es considerado en toda su extensin.
f) Alcance de la decisin: el Poder Ejecutivo Nacional slo puede modificar o
sustituir el acto cuando la ley de creacin del ente lo autorice, o fundadas razones
de inters pblico lo justificaren. Quien determina si hay o no inters pblico en
juego es el mismo Poder Ejecutivo, razn por la cual debe fundar su decisin para
no convertir su accionar en arbitrario.
RECLAMO EN QUEJA POR DEFECTO DE TRAMITACIN E INCUMPLIMIENTO DE
PLAZOS AJENOS AL TRMITE DEL RECURSO.
Es una va previa de amparo administrativo contra la intercia de la Administracin o la
desviacin perjudicial del procedimiento administrativo.
La queja por defecto de tramitacin e incumplimiento de plazos ajenos al trmite del
recurso se da en va administrativa, en tanto que el amparo por mora de la
Administracin se da en sede judicial. Ambos pueden interponerse simultneamente o
bien indistintamente por el interesado sin que la articulacin de uno excluya a otro.
TRMITE.
a) Procedencia: slo en dos casos, que persiguen la prosecucin o correccin del
trmite:
O Por defectos de tramitacin: comprende todas las actuaciones que
puedan llegar a afectar el normal desenvolvimiento del procedimiento (por ej.
rechazo de escritos, no requerir dictmenes tcnicos necesarios, etc).
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O Por incumplimiento de plazos legales o reglamentarios durante el
procedimiento. Se encuentran excluidos los plazos para resolver los recursos,
porque tienen un remedio especfico en cada caso.
b) rgano ante el cual se interpone y resuelve: el superior jerrquico
inmediato de quien incurriera en las causales sealadas. Es decir, no se dirige al
rgano de mayor jerarqua de la Administracin sino al inmediato superior.
c) Plazo de interposicin: la reglamentacin no determina tal plazo, y aqu hay
otra diferencia con los recursos que s tienen plazo de interposicin.
d) Plazo de resolucin: 5 das, contados desde el da siguiente al que el superior
inmediato recibe las actuaciones.
e) Carcter de la decisin: la decisin es irrecurrible.
ACLARATORIA.
La doctrina discute la naturaleza de sta va, incorporada por influencia de una
corriente procesalista. Hutchinson dice que no es un recurso ya que con ste instituto
no se ataca el fondo de la cuestin, ni se busca un pronunciamiento de la
Administracin sobre una cuestin determinada.
TRMITE.
a) Cundo procede: nicamente contra actos definitivos y asimilables, en los
siguientes casos:
* Cuando existiere contradiccin en la parte dispositiva: este supuesto se
sobrepone con el inciso a) del art. 22 LNPA (que autoriza la revisin del acto
firme cuando hubieren dichas contradicciones, hayase pedido o no su
aclaracin). Es decir, existe una superposicin de remedios posibles, que, en
ambos casos, deben ser resueltos por el mismo rgano que dict el acto.
Pero (a diferencia del procedimiento de la Provincia de Corrientes) la aclaratoria
no interrumpe el trmino para interponer el recurso de revisin, hecho a tener
en cuenta para evitar el vencimiento del plazo.
* Cuando la contradiccin surgiera entre la parte dispositiva y la
motivacin del acto: hay una verdadera inseguridad jurdica porque los
fundamentos en que se basa el acto administrativo, no se condicen con lo
dispuesto en ste. Si no se resuelve la aclaratoria se debe tener por vlido lo
dispuesto en la parte dispositiva del acto.
* Cuando se pretendiera suplir cualquier omisin sobre alguna o algunas
de las peticiones planteadas.
b) Ante quin se interpone y quin lo resuelve: el decreto nada dice, pero la
doctrina considera que ante el mismo rgano que dict el acto administrativo, ya
que ste es el nico que puede aclarar lo que realmente quiso expresar. Si lo
resuelve el superior, habra un supuesto de extincin, reforma o sustitucin del
acto.
c) Actos contra los que procede: actos definitivos y por extensin tambin los
asimilables a estos.
d) Plazo para su interposicin y resolucin: el particular debe plantear la
aclaratoria dentro de los 5 das de notificado el acto y el rgano tendr 5 das para
resolverla.
e) Retroactividad: el acto que se dicta es retroactivo.
RECTIFICACIN DE ERRORES MATERIALES.
Como consecuencia de la aceptacin de la aclaratoria, tambin se acepta la
rectificacin de errores materiales de la Administracin, en cualquier momento,
siempre que la enmienda no altere lo sustancial del acto o decisin (de lo contrario
habra que interponerse otro recurso y el rgano no podra actuar de oficio).
Este remedio se aplica generalmente a errores aritmticos, transposicin de nombres,
etc.
RETROACTIVIDAD.
La decisin tomada en sta va tiene carcter retroactivo, al igual que el recurso de
aclaratoria.
RECURSO DE REVISIN.
CONCEPTO.
Este recurso tiene por objeto obtener la revisin de actos administrativos firmes, como
consecuencia de haberse conocido circunstancias que se ignoraban al momento de ser
dictados.
Es un recurso de carcter excepcional y de interpretacin restrictiva.
TRMITE (art. 22 LNPA)
a) Actos contra los cuales procede: slo procede contra un acto firme, o sea, el
que no es recurrible en la instancia administrativa, ya sea por haber sido agotados
todos los recursos existentes o por no haberse hecho uso de ellos en los plazos
fijados.
b) Supuestos:
+ Inc. a) - Cuando resultaren contradiciones en la parte dispositiva, hyase
pedido o no su aclaracin: no es un supuesto propiamente de revisin, porque
no hay acto firme, ya que:
1 Se lo debe interponer dentro de los 10 das de notificado el acto.
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2 Contra este acto es posible interponer recurso de aclaratoria.
+ Inc b) - Cuando despus de dictado se recobraren o descubrieren
documentos decisivos cuya existencia se ignoraba o no se pudieron presentar
como prueba por fuerza mayor o por obra de un tercero: deben ser
documentos decisivos, es decir, aquellos que por su importancia puedan hacer
variar fundamentalmente la resoluci definitiva.
Adems, deben ser: recobrados (recuperados cuando se haban perdido) o
descubiertos (no conocidos por el administrado y que fueron hallados).
+ Inc c) - Cuando hubiere sido dictado basndose en documentos cuya
declaracin de falsedad se desconoca o se hubiere declarado despus de
emanado el acto: la falsedad debe ser declarada por juez competente en
sentencia firme.
+ Inc d) - Cuando hubiere sido dictado mediando cohecho, prevaricato,
violencia o cualquier otra maquinacin fraudulenta o gave irregularidad
comprobada: son circunstancias que versan sobre la voluntad del rgano que
debe resolver, perjudicando por ende al particular. Estn tipificadas en el
Cdigo Penal; necesitamos la sentencia firme y la obtenemos en sede penal.
c) Plazo de interposicin:
10 das de notificado el acto, en el caso del inc a);
30 das de recobrarse, hallarse los documentos, o cesar la fuerza mayor
u obra del tercero, en el caso del inc. b);
30 das de comprobarse en legal forma los hechos indicados en los incs.
c) y d). Es decir se cuenta a partir de que se tuvo conocimiento o desde que se
dict la sentencia firme de falsedad, cohecho o prevaricato.
En los tres ltimos incisos es una cuestin de hecho determinar el plazo, que puede
discutirse y por lo tanto ser materia de prueba.
d) rgano ante el que se interpone y rgano que lo resuelve: la doctrina no
es uniforme:
Hutchinson: dice que se interpone y lo resuelve el rgano que dict el
acto;
Diez: se interpone ante el Poder Ejecutivo, que es quien lo resuelve como
responsable de la administracin general del pas, aunque se puede sustanciar
ante el Ministerio o Secretara que corresponda;
Hay coincidencia en que se debe determinar la causal y arribar toda la prueba
necesaria y pertinente en el escrito de interposicin del recurso.
e) Resolucin del recurso: puede hacer lugar o no al recurso interpuesto.
Si no hace lugar (desestimatoria), el acto se mantiene firme.
Si hace lugar (estimatoria), hay dos efectos:
1) El acto firme es anulado.
2) El Poder Ejecutivo debe dictar un nuevo acto que reemplace al anterior y
resuelva la cuestin.
LEGISLACIN PROVINCIAL. (Ley 3.460)
La particularidad que posee la legislacin correntina en materia de recursos es que los
principales supuestos de impugnacin en sede administrativa (revocatoria y jerrquico)
se encuentran fusionados en uno solo, cualquiera sea la denominacin que se otorgue
al escrito.
La unidad recursiva no implica unidad de decisin, toda vez que primero se resuelve el
recurso de revocatoria y posteriormente, si correspondiere, la autoridad superior
resuelve el jerrquico.
ENUMERACIN.
El art. 189 establece: El particular dispone de los siguientes recursos en relacin a los
procedimientos reglados por sta ley:
a) Aclaratoria.
b) Revocatoria o reposicin.
c) Jerrquico.
d) De revisin.
e) Por mora.
PLAZOS.
Los recursos deben ser interpuestos dentro de los plazos mencionados en los artculos
de la ley 3460 o los que establezcan las leyes especiales. Sin embargo, no habindose
constituido derechos en beneficio de terceros, ni pudiendo la resolucin que se dicte
perjudicar a estos, el recurso podr plantearse en cualquier momento dentro de los
plazos de prescripcin (art. 195), que es de 3 aos.
Con lo prescripto no se afecta la legalidad ni se pone en peligro la seguridad jurdica.
El art. 17 distingue dos formas de computar los plazos:
Si el plazo fuere de das o aos, se aplica el Cdigo Civil, es decir, el da es el
intervalo entero que corre de medianoche a medianoche, y los plazos de das no se
cuentan de momento a momento, ni por horas, sino desde la medianoche en que
termina el da de su fecha.
Si el plazo fuera por meses, comienza a contarse a la medianoche del da en que
termine el mes en que la diligencia se practique, cualquiera fuere el nmero de
das del mes y el da en que se practic la diligencia; y termina a la medianoche del
ltimo da del mes siguiente, cualquiera fuera el nmero de das que tengan el mes
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o meses. Ej. la diligencia se practic el 15 de abril; el plazo comienza a contarse a
la medianoche del 30 de abril y termina a la medianoche del 31 de mayo.
RECURSO DE ACLARATORIA.
CONCEPTO.
El recurso de aclaratoria procede para procurar la correcin de errores materiales,
aclaracin de conceptos oscuros, sin alterar lo sustancial de la decisin y suplir
cualquier omisin en que se hubiere incurrido respecto de las pretensiones deducidas
en el procedimiento.
TRMITE.
a) Cundo procede: tratndose de un recurso referido exclusivamente al acto
definitivo, es decir, el que decide sobre el fondo del asunto, no se aplica en los
incidentes o actos interlocutorios o de mero trmite.
Procede en los siguientes casos:
1) Para procurar la correcin de errores materiales del acto, entendidos
stos en su acepcin amplia. No a modificar la voluntad administrativa
contenida en el acto.
2) Para aclarar conceptos oscuros, sin alterar lo esencial de la decisin.
3) Para suplir cualquier omisin del acto en que se hubiese incurrido
respecto de las pretensiones deducidas en el procedimiento.
b) rgano ante el que se interpone: ante el mismo rgano que dict el acto.
c) rgano que decide: la ley no lo dice, pero es lgico que lo resuelve el mismo
rgano que dict el acto, ya que ste es el que mejor conoce las actuaciones y el
nico que sabe qu quiso decir al dictar el acto.
d) Plazo de interposicin: 5 das posteriores a la notificacin del acto.
e) Plazo para resolver: 5 das desde que fue interpuesto.
CARACTERSTICA.
La caracterstica fundamental de ste recurso es que interrumpe los plazos para
interponer los dems recursos o acciones que procedan.
A diferencia del procedimiento civil, donde el recurso de aclaratoria no interrumpe el
plazo para interponer otros recursos, la legislacin correntina se inclina por la posicin
contraria, que es la ms correcta, ya que una vez atendida la procedencia de la
aclaratoria se estar en condiciones de considerar los agravios que van a ser objeto del
recurso posterior que concretamente corresponda.
RECURSO DE REVOCATORIA.
CONCEPTO.
El recurso de revocatoria o reposicin procede para procurar que el mismo rgano que
dict el acto lo modifique, sustituya o revoque por contrario imperio.
TRMITE.
a) rgano ante el que se interpone: el mismo rgano del que eman el acto
objeto del recurso.
b) Actos contra los que procede: al no determinar la ley contra qu actos
procede, a diferencia del orden nacional, se concluye que puede interponerse
contra todo tipo de actos:
Actos administrativos definitivos, que son aquellos que resuelven sobre el
fondo de la cuestin planteada, por lo cual se da fin a las actuaciones.
Actos asimilables, que son aquellos que sin ser definitivos, impiden
totalmente la tramitacin del reclamo o la pretensin del administrado. Son
actos que provocan que las actuaciones queden paralizadas sin poder llegar al
acto definitivo.
Actos interlocutorios o de mero trmite, que son aquellos que causan
gravamen y no pueden ser rectificados en el momento de pronunciarse el acto
definitivo.
Actos dictados en recursos administrativos.
c) Plazo de interposicin: 20 das desde que fue notificado el acto.
d) Plazo de resolucin: dentro del mes siguiente al de la interposicin. En el caso
de que se ofrezca o produzca pruebas, el plazo debe contarse a partir de que las
actuaciones se encuentran en estado de resolver.
e) Sustanciacin: se distingue segn que la modificacin, sustitucin o
revocacin del acto cuestionado, pudiese perjudicar o no a otro interesado. En el
supuesto de que pudiese perjudicar, el recurso debe sustanciarse, de esta manera
se garantiza el debido proceso adjetivo.
Respecto al plazo de sustanciacin, la ley guarda silencio; doctrinariamente se
considera que se debe aplicar las disposiciones del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Provincia, que lo establece en 6 das.
f) Ofrecimiento y produccin de pruebas: en los casos en que el recurso se
deduzca a consecuencia de un acto dictado como resultado de un procedimiento
en el que el peticionante no intervino, o de resolucin dictada de oficio, podr
ofrecerse prueba.
Respecto al ofrecimiento y produccin de pruebas, debe tenerse en cuenta lo
siguiente:
1) Se pueden ofrecer todas las pruebas que se consideren pertinentes.
2) La Administracin debe fijar un plazo no mayor de 30 das y no menor de
10 das para que se produzcan las pruebas.
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3) En lo pertinente, la produccin de la prueba, ser regida por el Cdigo en
lo Contencioso Administrativo de la Provincia.
g) Medidas para mejor proveer: la Administracin puede decretarlas si lo
considera conveniente. Es un instrumento para que pueda cumplir con los
principios de verdad material e instruccin, llegando a conocer lo que realmente
ocurri en los hechos y a dictar el acto con conviccin.
h) Limitacin: si el acto impugnado emanare del Gobernador de la Provincia, o en
su caso, de la autoridad superior del organismo o entidad de que se trate y no
hubiese otro recurso administrativo previsto la ley, la decisin que recaiga en el
recurso de revocatoria ser definitiva y causar estado.
No es admisible revocatoria contra revocatoria, por lo que una vez que se resuelve
el recurso de revocatoria queda expedita la va judicial.
RECURSO JERRQUICO.
CONCEPTO.
El recurso jerrquico tiene por objeto procurar que un rgano superior modifique,
sustituya o revoque el acto cuestionado.
Se trata de un recurso que lleva consigo el poder de vigilancia a travs del cual se
ejerce el contralor.
TRMITE.
a) Actos contra los que procede: procede contra actos definitivos o que impidan
totalmente la tramitacin del procedimiento.
b) rgano ante el cual se interpone: se interpone ante el mismo rgano que
dict el acto.
c) Plazo de interposicin: dentro de los 20 das de notificado el acto.
d) Procedimiento: debe distinguirse si se interpuso o no recurso de revocatoria:
1) Si se interpuso recurso de revocatoria: el recurso de revocatoria lleva
implcito el recurso jerrquico, por lo que no es necesario interponer
expresamente ste. Rechazada la revocatoria o vencido el plazo para
pronunciarse a su respecto, deber elevarse directamente el expediente y las
actuaciones agregadas, para que entienda en la reclamacin formulada por va
de recurso jerrquico, el funcionario que corresponda.
Como los nicos actos que se pueden impugnar son las resoluciones de
carcter definitivo o que impidan totalmente la tramitacin del procedimiento,
si el recurso de revocatoria resolvi una cuestin donde un acto de mero
trmite ha sido su objeto, es irrecurrible.
Mejora del recurso: es una facultad del administrado; puede o no ejercitarla. Se
hace ante el mismo rgano que rechaz la revocatoria, dentro de los 10 das
contados desde la notificacin de dicho acto desestimatorio. Este plazo es a los
fines de posibilitar un anlisis de las actuaciones por el interesado para mejorar
el recurso y as se protege su derecho de defensa.
2) Si no se interpuso recurso de revocatoria: el recurso jerrquico debe
plantearse ante el mismo rgano que dict el acto. Si previamente no se
interpuso recurso de revocatoria, ste ltimo se tendr por deducido mediante
el mismo escrito en que se plante el jerrquico.
Es decir, la Administracin acta como en el caso de que se interponga
expresamente recurso de revocatoria y por lo tanto debe resolver previamente
el recurso de revocatoria y luego la autoridad superior resolver el jerrquico,
si correspondiere.
e) Avocacin: se trata de un reclamo que se realiza ante el rgano superior en la
escala jerrquica, es decir el Poder Ejecutivo, a los efectos de que se avoque al
conocimiento del recurso jerrquico interpuesto ante la total inactividad del rgano
inferior que, durante el trmino de 1 mes o ms, no ha dado la posibilidad al
recurrente de mejorar su recurso, no ha elevado las actuaciones, o se produjeron
stas 2 situaciones.
DENEGACIN TCITA.
Se considerar denegada la peticin de modificacin, sustitucin o revocacin del acto
administrativo, vencido el tercer mes desde que qued en estado de resolucin el
recurso jerrquico o de la revocatoria que lo tenga implcitamente por interpuesto, y en
consecuencia expedita la va judicial correspondiente.
RECURSO JERRQUICO DE LA ADMINISTRACIN DESCENTRALIZADA.
Est dirigido a impugnar los actos administrativos emanados de los rganos superiores
de los entes jurdicamente descentralizados.
Las entidades que no integran la Administracin central que hubiesen dictado actos en
funcin administrativa respecto de los cuales se haya interpuesto recurso de
revocatoria y lo hubieran denegado, o jerrquico, lo elevarn a conocimiento del Poder
Ejecutivo, cuya resolucin causar estado.
El conocimiento de este recurso por parte del Poder Ejecutivo no ser referido, salvo
expresa ley en contrario, al uso de las facultades discrecionales, sino slo a sus otros
elementos o a los lmites de aquella. Es decir, el control del Poder Ejecutivo se limita al
exmane de legalidad del acto emanado del ente descentralizado. Slo puede revisar el
mrito, la oportunidad o la conveniencia del acto, en el caso que una ley expresamente
lo autorice.
Lo precedente no se aplica en el caso de que el ente descentralizado haya sido creado
por decreto del Ejecutivo, donde el control s es amplio, porque l es el que cre el
ente.
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Todo lo dicho se aplica tambin a las personas pblicas no estatales y a las privadas
que ejerzan funcin administrativa por delegacin estatal, salvo, en ambos casos, que
lo impida la naturaleza del ente o de su actividad.
TRMITE.
Se aplica lo determinado para el recurso jerrquico ordinario.
a) rgano de interposicin: se interpone ante el ente descentralizado que dict
el acto que se impugna.
b) Condicin previa: haber interpuesto recurso de reconsideracin y que ste
haya sido denegado, o jerrquico.
c) Elevacin de oficio: el ente descentralizado debe elevar de oficio las
actuaciones al Poder Ejecutivo.
RECURSO DE REVISIN.
CONCEPTO.
Es el que tiene por objeto obtener la revisin de actos administrativos firmes, como
consecuencia de haberse conocido circunstancias que no lo eran al momento de ser
dictados.
Se caracteriza por ser excepcional y su procedencia en caso de duda debe interpretarse
en forma restrictiva ya que implica una excepcin al concepto de estabilidad del acto.
TRMITE.
a) Actos contra los que procede: slo procede contra actos firmes, que son los
consentidos expresa o tcitamente por el administrado, dejando vencer los plazos
para recurrir por va administrativa o jurisdiccional, segn los casos.
Procede cuando:
1) La parte interesada afectada por un acto, hallare o recobrare documentos
decisivos ignorados, extraviados o detenidos, por fuerza mayor o por obra de
un tercero.
2) El acto se hubiere dictado en virtud de un documento reconocido o
declarado falso, ignorndolo el recurrente, o cuya falsedad se reconociera o
declarare despus por la justicia.
3) La decisin se hubiere dictado fundada en prueba testimonial y alguno de
los testigos fuera condenado como falsario.
4) Se hubiera dictado como consecuencia de prevaricato, cohecho, violencia
o maniobra fraudulenta, calificadas posteriormente as por la justicia criminal.
b) Plazo de interposicin: debe interponerse en el mes siguiente, a contar
desde:
1) El da en que el documento se hallare o recobrare.
2) El da en que se conoci la declaracin judicial de falsedad.
3) La notificacin o conocimiento de la sentencia firme que haya declarado
como falsario al testigo.
4) La notificacin o conocimiento de la sentencia firme que hubiere
declarado la existencia de prevaricato, cohecho, violencia o maniobra
fraudulenta.
c) Personas legitimadas para interponerlo: toda aquella que fue
afectada por el acto firme objeto de impugnacin.
APLICACIN SUPLETORIA.
La sustanciacin de este recurso se rige por las normas que regulan el recurso de
reconsideracin y jerrquico en subsidio, o sea que:
Organo ante el que se interpone y sustancia: el mismo rgano que dict el acto
firme.
Organo que lo resuelve: el superior jerrquico. Pero si lo que se recurre es un
decreto, se interpone y sustancia ante el Poder Ejecutivo por ser rgano
competente para su resolucin.
ARTCULO 215.
La Administracin Pblica conservar su potestad para declarar de oficio la extincin
del acto, sea por nulidad o anulabilidad, aunque el administrado haya dejado caducar
los recursos administrativos y acciones procedentes, siempre que la revisin se d en
beneficio de los administrado y sus derechos y no perjudique a terceros.
AMPARO POR MORA.
CONCEPTO.
Es el recurso que tiene por objeto procurar que un rgano administrativo sea requerido
para que prosiga un procedimiento, emita un dictamen o dicte un acto o resolucin
dentro del plazo que se le fije, cuando est vencido el trmino dentro del cual la
actividad administrativa debi ser realizada.
El amparo por mora es una accin judicial y su objeto es quebrar el silencio
administrativo.
TRMITE.
a) Personas legitimadas: todo el que fuera parte en un procedimiento
administrativo.
b) rgano ante el cual se interpone y resuelve: Juez de Primera Instancia en
lo Civil y Comercial en turno de la Capital.
c) Presupuestos de interposicin: hay que distinguir diversos supuestos:
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1) Si la normativa determina plazos para que la Administracin se expida y
sta hubiere dejado vencer los mismos.
2) Si no estuvieren fijados plazos para la actuacin administrativa y hubiere
transcurrido uno que, a criterio del juez, excede lo razonable.
En ambos casos la Administracin deja transcurrir el tiempo sin emitir dictamen o
dictar la resolucin de mero trmite o de fondo que requera el interesado.
No se requiere acreditacin de perjuicio alguno ni tampoco ninguna intimacin, es
sugiciente que se acredite prima facie la existencia de la mora administrativa.
d) Procedimiento:
1) Presentado el petitorio, si el Juez lo estimare pertinente en atencin a las
circunstancias requerir a la autoridad administrativa interviniente que en el
plazo que se fije, nunca mayor de 10 das, informe sobre la causa de la mora
aducida (Art. 217).
Es decir, el que es parte en el procedimiento administrativo requiere al Juez que
libre orden de pronto despacho, y la nica actividad en el proceso que tiene la
Administracin es la de emitir el informe.
El Juez se encuentra facultado a pedir o no el informe, depende de las
circunstancias del caso.
2) El pedido de informe se dirigir simultneamente al rgano superior del
organismo de que se trate y al funcionario que se encontrare en mora respecto
al procedimiento, segn la denuncia que se formule (Art. 218).
3) Contestado el requerimiento o si no se hubiese evacuado, vencido el
plazo para ello, resolver lo pertinente acerca de la mora, librando la orden que
correspondiere para que la autoridad administrativa responsable despache las
actuaciones en el plazo prudencial que se establezca segn la naturaleza y
complejidad del dictamen o trmite pertinente (Art. 219).
4) La desobediencia a la orden har aplicables las sanciones a que hubiere
lugar y transcurrido el plazo fijado, se tendr por agotada la instancia
administrativa, quedano expedita la va judicial si correspondiere (art. 221).
INAPELABILIDAD DE LA DECISIN JUDICIAL.
Si bien parte de la jurisprudencia considera que las sentencias en primera instancia en
el amparo por mora son apelables, la solucin correcta es la contraria, es decir, la
decisin del Juez de Primera Instancia es inapelable, por lo siguiente:
1) El Cdigo de Procedimientos Administrativos, art. 217, dice Presentado el
petitorio, si el juez lo estimare pertinente en atencin a las circunstancias requerir
a la autoridad administrativa informe sobre la causa de la mora aducida.
De este artculo se extraen 2 conclusiones:
O La Administracin, en este procedimiento especial, no es parte; slo se
limita a brindar el informe que el Juez requiera.
O El informe es requerido si el Juez lo estima pertinente. Se trata de una
facultad del juez.
2) El art. 221 establece las consecuencias si la Administracin desobedece la orden
librada judicialmente, dejando transcurrir el plazo fijado, quedando expedita la va
judicial si correspondiere.
Es decir, la Administracin puede o no contestar, pero si no contesta, se agota la va
administrativa. El hecho de que la ley no diga nada acerca de la posibilidad de la
Administracin de interponer un recurso de apelacin, no significa una laguna jurdica;
no lo hace porque la naturaleza jurdica del instituto no es compatible con un recurso
de sta ndole.
La ley es clara, la desobediencia a la orden de pronto despacho agota la instancia
administrativa y queda abierta la instancia judicial.
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Bolilla XI
JURISDICCIN ADMINISTRATIVA.
Etimolgicamente, jurisdiccin proviene del latn jurisdictio, que significa decir el
derecho con fuerza de verdad legal.
Es la potestad que monopoliza el Estado para declarar el derecho en caso de contienda.
Se declara el derecho en el caso concreto aplicando las reglas generales a los casos
particulares.
LA DOCTRINA NACIONAL. DISTINTAS POSICIONES.
Las opiniones doctrinarias se encolumnas en 3 posiciones:
a) Quienes sostienen que la Administracin ejerce actividad jurisdiccional y se dice
que sta no es necesariamente revisable por los jueces, salvo por recurso
extraordinario tal como ocurre con las sentencias definitivas (art. 14 ley 48).
b) Quienes niegan que la Administracin ejerza jurisdiccin. Gordillo critica la
terminologa jurisdiccin judicial, contrapuesta a jurisdiccin administrativa por
considerar que hablar de jurisdiccin judicial es una redundancia. Judicial es lo
relativo a los jueces, a los rganos que ejercen funcin jurisdiccional y hablar de
jurisdiccin administrativa es una contradiccin, pues o hay jurisdiccin, o hay
administracin. En ningn caso, por imperio constitucional (art. 109) el Poder
Ejecutivo puede atribuirse el conocimiento de las causas judiciales; adems, el art.
116 CN establece la exclusividad de la competencia del Poder Judicial. Es la postura
que adopta la ctedra; considera que cualquier ley que otorgue a un organismo
administrativo funciones de tipo jurisdiccional, es violatoria de los arts. 1, 23, 29 y
109 CN, an cuando exista revisin posterior por parte de un tribunal
judicial.
La actividad de la Administracin, por su propia naturaleza, no reviste los
caracteres del rgimen jurisdiccional: imparcialidad e independencia del rgano
ejecutor y definitividad de su pronunciamiento (fuerza de cosa juzgada).
c) Quienes sostienen que la jurisdiccin es el gnero y judicial y administrativa
son las especies. Es decir, la funcin jurisdiccional se desdobla en una jurisdiccin
judicial y otra administrativa.
Bielsa seala que la Administracin puede emitir actos de sustancia jurisdiccional
los cuales deben ser tratados jurdicamente como actos administrativos.
Bicart Campos considera que la funcin jurisdiccional a cargo de la Administracin
es vlida en tanto y en cuanto se acuerde la posibilidad de revisin judicial
suficiente.
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Palacio tambin acepta la divisin de la jurisdiccin en judicial y administrativa,
pero aclara que siempre que medie un conflicto entre el particular y el Estado
referido a derechos subjetivos de aqul, la intervencin de un rgano judicial es
ineludible.
TRIBUNALES ADMINISTRATIVOS.
En 1876 con la sancin de la ley 810 comienza una nueva etapa al atribuir a ciertos
organos dependientes del Poder Ejecutivo funciones hasta ese momento reservadas
exclusivamente al Poder Judicial. Esta ley atribuyo a la Aduana (organismo
administrativo) la materia contenciosa-fiscal-aduanera.
Las razones de creacin de los tribunales administrativos generalmente se basan en la
necesidad de conocimientos tcnicos por parte de los miembros del tribunal con
relacin a determinadas materias, y a la posibilidad de agilizar los trmites de los
asuntos que se ventilan ante los mismos.
Por no ser independientes y por pertenecer a la Administracin, los tribunales
administrativos no ejercen funciones jurisdiccionales, aunque haya semejanzas de
contenido o de procedimiento. Su actuacin debe estar sometida a control judicial
suficiente por parte de un rgano jurisdiccional independiente, que en nuestro sistema
es el Poder Judicial (en otros pases es un tercer tribunal distinto del rgano
administrativo y del poder judicial).
JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.
En 1960 la CSJN al declarar la inconstitucionalidad de las maras Paritarias de
Arrendamientos y Aparceras Rurales (fuero agrario), sostuvo que es incompatible la
creacin de rganos, procedimientos y jurisdicciones especiales de ndole
administrativa, destinados a hacer ms efectiva y expedita la tutela de los intereses
pblicos. Si bien la Corte admiti la actuacin de cuerpos administrativos con
facultades jurisdiccionales, lo hizo luego de establecer que la validez de los
procedimientos hallbase sujeta al resultado de que las leyes dejaran expedita la
instancia judicial posterior. Ha de reconocerse a los habitantes del pas el derecho de
ocurrir ante un rgano judicial en procura de justicia. (Caso Fernndez Arias c/ Poggio).
A partir de lo dicho, podemos decir que control judicial suficiente significa:
a) Reconocimiento a los particulares del derecho a interponer recursos ante los
jueces ordinarios;
b) Negacin a los tribunales administrativos de potestad de dictar resoluciones
finales en cuanto a los hechos y al derecho controvertido, con excepcin delos
supuestos en que existiendo opcin legal, los interesados hubieran elegido la va
administrativa privndose voluntariamente de la judicial.
RENUNCIA A LA VA ADMINISTRATIVA.
En los casos en que las leyes prevn expresamente 2 vas alternativas para recurrir
contra decisiones administrativas, una administrativa y la otra judicial, se aplica el
principio de que elegida una de ellas se pierde el derecho de optar por la otra. El
fundamento jurdico de esto es evitar el escndalo jurdico que resultara de decisiones
paralelas contradictorias.
Si las partes consienten una decisin administrativa y renuncian o transan resoluciones
adversas, pueden asimismo renunciar a una isntancia judicial que la ley le otorga. pero
si la opcin no tiene fundamento legal expreso no hay impedimento en que coexistan.
ARBITRAJE.
Constituye un procedimiento por medio del cual las partes acuerdan someter sus
diferencias a rbitros y se comprometen a aceptar la decisin arbitral considerndola
obligatoria.
Es decir, ante una situacin conflictiva, las partes resuelven ocurrir a la va arbitral en
lugar de someter sus diferencias a la decisin del rgano judicial.
Como principio fundamental, las cuestiones que no pueden ser sometidas a
transaccin no pueden ser objeto de arbitraje.
La Nacin, las provincias y los entes jurdicos menores, pueden someter a decisin
arbitral la solucin de cuestiones de carcter patrimonial. Ello se debe a que la
Constitucin (art. 116) establece un deslinda jurisdiccional, pero no excluye la
posibilidad de toda persona jurdica de obligarse legalmente por contrato, como es el
arbitraje.
No puede someterse a arbitraje todo o que implique prerrogativas de la
Administracin, es decir, cuando lo que est en juego son potestades pblicas (Ej. lo
referente a organizacin y funcionamiento de servicios pblicos, el ejercicio de su
polica, etc).
La decisin arbitral puede ser sometida a dos recursos: el de apelacin y el de nulidad,
que se plantean ante la justicia ordinaria.
El recurso de apelacin puede ser renunciado en el compromiso arbitral. La
apelacin hce posible la modificacin de la decisin arbitral.
El recurso de nulidad se puede interponer en los casos en que haya
transgresiones a los puntos esenciales del compromiso arbitral, por ej. laudar fuera
del objeto o del trmino fijado. El recurso de nulidad no puede ser renunciado.
CONTROL JUDICIAL DE LA ADMINISTRACIN.
Consiste en el examen de los actos y hechos administrativos a fin de establecer si se
ajustan o no a derecho.
Tiende tambin a prevenir o remediar cualquier violacin de los derechos individuales
por actos administrativos.
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En sntesis, la intervencin del Poder Judicial tiene como finalidad asegurar la legalidad
de la actuacin administrativa.
SISTEMAS.
Son 3 los sistemas clsicos de control de la actividad administrativa:
1) Sistema administrativo (francs): es el primero que surgi y se caracteriza
porque la atribucin del control est a cargo de organismos administrativos que
funcionan dentro de la propia Administracin. El fundamento de ello era que el
control era actividad administrativa y no poda asignarse al Poder Judicial sin
afectar el principio de la separacin de poderes.
De manera que en la Administracin existen dos ramas: una acta y ejecuta que es
la Administracin activa, y otra controla y examina la legalidad de los actos
administrativos cuando se afecten intereses particulares y se susciten conflictos,
que es la Administracin jurisdiccional.
Los tribunales que funcionan en el seno de la Administracin son independientes de
la Administracin activa y resuelven por s mismos las pretensiones que se le
presentan sin intervencin de sta.
2) Sistema judicial (anglosajn): el control de la Administracin es ejercido por los
rganos del Poder Judicial que tienen atribuidas funciones jurisdiccionales en
materia administrativa. Este es el sistema de adopta nuestro pas.
3) Sistema mixto (italiano): divide los asuntos ante los tribunales ordinarios y
tribunales administrativos. Por ej. las cuestiones relativas a derechos subjetivos
corresponden a los tribunales ordinarios y las concernientes a los intereses
legtimos y derechos subjetivos debilitados se atribuyen a los tribunales
administrativos.
EXTENSIN DEL CONTROL. DOCTRINA.
En doctrina hay dos posturas:
1) Los que entienden que el Poder Judicial slo puede anular un acto por razones
de legalidad, ya sea ste dictado en ejercicio de facultades regladas o en ejercicio
de facultades discrecionales, pero nunca podr anular el acto por considerarlo
inoportuno o inconveniente.
2) Quienes niegan atribuciones a los tribunales judiciales para controlar actos
emitidos en virtud de facultades discrecionales de la Administracin. Apreciar la
discrecionalidad de los actos administrativos es salirse del cuadrante de las
funciones que objetivamente se denominan judiciales y por lo tanto debe reducirse
al control de legalidad, pero no en los motivos que indujeron al dictado del acto. Es
decir el control judicial analiza solamente si las facultades regladas se han
cumplido.
CONTROL JUDICIAL DE LEGITIMIDAD Y OPORTUNIDAD.
El control judicial de legitimidad del acto administrativo comprende el control de toda la
actividad reglada (lmites jurdicos directos, indirectos, residuales) como as tambin los
lmites jurdicos elsticos (razonabilidad, buena fe, desviacin de poder, arbitrariedad,
etc) de la discrecionalidad.
El control no alcanza a la oportunidad, mrito o conveniencia porque no tiene lmites,
es ajeno a la fiscalizacin judicial y es propio de la Administracin.
Sobre las facultades discrecionales de la Administracin, el control se ha limitado
prcticamente a uno de los lmites elsticos: la razonabilidad, entendida
restrictivamente, como proporcionalidad entre medios y fines.
La parte reglada del acto queda sujeta al juzgamiento del tribunal y las facultades
discrecionales estn exentas, pero no as los marcos dentro de los cuales ella se utiliza.
Por ende, an en las facultades discrecionales, el juzgamiento debe hacerse si se
invoca desviacin de poder, arbitrariedad, etc. De lo contrario se corre el riesgo de que
la discrecionalidad se transforme en un reducto de la arbitrariedad.
No se trata de juzgar el uso de la facultad discrecional, sino si esa facultad ha sido
utilizada dentro de los marcos que la ley autoriza.
El rgano judicial no puede controlar la discrecionalidad tcnica, excepto cuando
lesionen derechos subjetivos, intereses legtimos o derechos difusos.
.
Texto extrado de Cassagne
FACULTADES REGLADAS Y DISCRECIONALES.
Regladas: Las facultades de un rgano administrativo estn regladas cuando una norma
jurdica predetermina en forma concreta una conducta determinada que el particular debe
seguir, o sea cuando el orden jurdico establece de antemano qu es especficamente lo que
el rgano debe hacer en un caso concreto. La ley se sustituye al criterio del rgano
administrativo y predetermina ella misma qu es lo conveniente al inters pblico; el
administrador no tiene otro camino que obedecer a la ley y prescindir de su apreciacin
personal sobre el mrito del acto; no tiene l libertad de elegir entre ms de una decisin,
aunque en la realidad sea inconveniente.
Aspectos que comprende la regulacin.
Regulacin directa: Se trata de las normas jurdicas que se refieren especficamente a la
actividad administrativa: leyes de procedimiento, de contabilidad, de presupuesto, etc.
Regulacin indirecta: En muchas situaciones la ley no reglamenta la forma en que
la administracin puede actuar frente a los particulares, sino las condiciones bajo las
cuales los particulares no pueden ser molestados por la administracin. Es actividad
administrativa reglada en forma inversa. Se comprenden aqu todos los casos en que la
ley reglamenta no ya el derecho subjetivo de la administracin a actuar sobre los
particulares, sino el derecho subjetivo de los particulares a que nadie interfiera con sus
actividades.
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Regulacin residual: Cuando falta la regulacin directa y tambin la inversa, no
entramos en la discrecionalidad administrativa, pues todava el orden jurdico prev la
solucin de un tercer caso de colisin de derechos de la administracin y los
particulares (leer art 28 CN).
Discrecionales: Las facultades del rgano sern en cambio discrecionales cuando el
orden jurdico le otorgue cierta libertad para elegir entre uno y otro curso de accin, para
hacer una u otra cosa, o hacerla de una u otra manera. La ley permite al administrador que
sea l quien aprecie la oportunidad o conveniencia del acto a los intereses pblicos.
Lmites a la discrecionalidad.
La total irrevisabilidad de la actividad administrativa no puede lgicamente presentarse,
porque existen a su vez ciertos lmites jurdicos a las facultades discrecionales de la
administracin y el juez, para determinar si esos lmites han sido violados o no, debe
necesariamente revisar tambin la parte discrecional del acto. Son los siguientes:
Razonabilidad: la decisin discrecional ser ilegtima, si es irrazonable, lo que
sucede cuando: cuando: no hace mrito de los fundamentos de hecho o de derecho que
la sustentan; o no tenga en cuenta los hechos acreditados en el expediente, o pblicos
y notorios; o se funde en hechos o pruebas inexistentes; o no guarde una proporcin
adecuada entre los medios que emplea y el fin que la ley desea lograr.
Desviacin de poder: La decisin ser tambin ilegtima si el funcionario acta
con desviacin de poder, sea: a) por actuar con un fin personal (venganza,
favoritismo, etc.); b) con un fin administrativo, pero no el querido por la ley: si la ley lo
autoriza a adoptar determinada medida (p. ej., el cobro de multas por ciertas
infracciones), teniendo en vista una finalidad especfica (en el caso, evitar la comisin
de nuevas infracciones), ser desviado y con ello ilegtimo, el acto que la adopte con
una finalidad distinta (p. ej., para tratar de recaudar los mayores fondos posibles para
determinadas obras comunales).
Buena fe: Igual cosa suceder si el rgano que se desempea en el ejercicio de
una potestad pblica usa sta de mala fe, utilizando artilugios o artimaas por accin
u omisin, incluso el silencio para llevar a engao o error a un particular; tal tipo de
conducta es por cierto incompatible con lo que debe ser el ejercicio de la funcin
administrativa y es ilegtima aunque la facultad que en el caso se ejerciera fuera
discrecional
Alterum non laedere: no perjudicar a nadie, a menos que exista algn
fundamento legal suficiente y razonable, con adecuado sustento fctico, que lleve a
admitir una excepcin al principio jurdico general. Si el hecho daoso ha acaecido,
corresponder la indemnizacin.13 ULPIANO lo calific de principio ms fundamental del
orden jurdico, en la triloga honeste vivere, alterum non ldere, suum cuique tribuere.
.
REVISIN DE LOS ACTOS GENERALES.
La LNPA permite la impugnacin del reglamento en sede administrativa y en sede
judicial.
a) En sede administrativa: sienta el principio de que el acto general puede ser
recurrido. La impugnacin del reglamento puede llevarse a cabo de dos maneras:
Indirecta: es necesario que el acto de aplicacin afecte un derecho subjetivo, un
inters legtimo o un derecho difuso para que quede habilitada la va recursiva
contra el acto de alcance general. Es decir, el recurso es contra el reglamento
pero primero contra el acto de aplicacin; si la autoridad de aplicacin, ante la
presentacin del recurso, revoca el acto de aplicacin, ya no hay ms derecho o
inters para recurrir.
El objetivo del recurso es impugnar el reglamento, pero en ocasin y a travs del
acto de aplicacin (acto administrativo). Es decir, la va recursiva pasa por el
acto de aplicacin para llegar al reglamento.
Directa: tambin en sede administrativa el particular puede formular
reclamacin directa contra el reglamento, sin importa que exista acto de
aplicacin. Art. 83 dec. erg. Los actos administrativos de alcance general
podrn ser derogados total o parcialmente y reemplazados por otros de oficio, a
peticin de parte y an mediante recurso.
Surge entonces que existen dos vas: recurso ordinario o la simple reclamacin.
La diferencia es que en el recurso indirecto, si es admitido, cae no slo el acto
de aplicacin sino tambin el reglamento; mientras que en el recurso directo,
tanto el acto de aplicacin como el reglamento deben ser impugnados
expresamente, ya que si se impugna slo el reglamento, el acto de aplicacin
queda firme, aunque se dictara otro acto general revocando ese reglamento.
El plazo para interponer el recurso administrativo es el mismo que para el
recurso contra el acto de aplicacin. En cambio para la reclamacin no hay
plazo, habida cuenta de que es preparatoria para la va judicial (tiene carcter
previo a la accin procesal administrativa).
b) En sede judicial: el art. 24 LNPA establece El acto de alcance general ser
impugnado por va judicial
a. Cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma
cierta e inminente en sus derechos subjetivos, haya formulado reclamo ante la
autoridad que lo dict y el resultado fuere adverso. La norma nada dice de la
necesidad de un acto de aplicacin. El mismo reglamento afecta en forma
cierta e inminente derechos subjetivos.
b. Cuando la autoridad de ejecucin del acto de alcance general le haya
dado aplicacin mediante actos definitivos y contra tales actos se hayan
agotado sin xito las instancias administrativas. Es decir, el acto de aplicacin
fue impugnado en sede administrativa y el recurso fue rechazado y por lo tanto
queda habilitada la instancia judicial, cuya accin se ejerce tambin a travs
56
73.641

del acto de aplicacin, toda vez que lo que se va a impugnar en sede judicial es
el acto de aplicacin y el reglamento.
Si el juez decreta la nulidad del reglamento lo es slo para el caso concreto.
Para que tenga efectos respecto de terceros es necesario que la
Administracin dicte el reglamento derogatorio, caso contrario el reglamento
impugnado contina siendo vlido y ejecutorio frente a terceros.
La LNPA seala un trmino de caducidad de 90 das a contar, en el caso de
accin directa, desde que se notifique al administrado la denegatoria de la
reclamacin, y en el caso de accin indirecta, desde que se notifique al
interesado el acto expreso que agota la instancia administrativa, esto es, el
acto que rechaza el recurso.
En caso de denegatoria tcita en uno u otro caso, la demanda podr iniciarse
en cualquier momento, luego de transcurridos los plazos que establece el art.
10 LNPA.
EL RECURSO EXTRAORDINARIO CONTRA ACTOS ADMINISTRATIVOS,
CONSTITUYE REVISIN JUDICIAL SUFICIENTE?
El recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin es una va
procesal de excepcin, cuyo objeto es verificar la constitucionalidad de los actos
administrativos y de las sentencias.
El recurso extraordinario es una apelacin extraordinaria, no en forma originaria, pues
la causa llega a la Corte desde un tribunal inferior tratndose de sentencias, o desde un
rgano administrativo que ha ejercido funcin jurisdiccional en el supuesto de actos
administrativos. Ello se da siempre que agravien derechos constitucionales y que esas
decisiones no sean revisables por va de demanda ordinaria o recurso judicial o
administrativo.
Ahora bien, el recurso extraordinario contra actos administrativos, constituye revisin
judicial suficiente? La respuesta es NO. La decisin administrativa nicamente es
controlada en su ropaje constitucional, es decir si el acto es o no lesivo de normas
constitucionales. No se realiza ningn otro control, por lo cual resulta insuficiente.
JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SOBRE ADMISIN Y RECHAZO DEL RECURSO
EXTRAORDINARIO CONTRA ACTOS ADMINISTRATIVOS.
La Corte admiti en muchos pronunciamientos el recurso extraordinario contra actos
administrativos por cumplir los requisitos necesarios para su admisin, los cuales son:
a) Existencia de un acto administrativo definitivo y que causa estado;
b) Que el control judicial ordinario se halle excluido;
c) Que el acto sea de naturaleza jurisdiccional;
d) Que haya sido dictado vulnerando normas constitucionales.
De esta manera impide la irrevisin judicial como medio de preservacin del Estado de
Derecho (Ej. caso Fernndez Arias c/ Poggio).
Pero tambin en muchos casos se rechazaron recursos extraordinarios contra
decisiones administrativas, fundndose en que no exista en las situaciones
consideradas los requisitos mencionados y por haber acudido el interesado a una va
procesal de excepcin cuando tena a su alcance las vas procesales regulares (Ej. caso
Nacif).
RECURSO O ACCIN JUDICIAL CONTRA ACTOS ADMINISTRATIVOS?
La doctrina discute sobre la naturaleza de la va, es decir si se trata de un recurso o de
una accin.
El particular afectado por un acto administrativo recurre contra l administrativamente
y agotada esa va puede recurrir a la judicial interponiendo una accin.
Los recursos se refieren a impugnaciones que se realizan dentro y ante un mismo
rgano estatal; en tanto que la impugnacin del acto en sede judicial asume
caractersticas de una accin autnoma que abre el proceso judicial y lleva el reclamo
ante el rgano jurisdiccional, aunque las leyes y la doctrina usualmente la designen
como recurso.
57
73.641

Bolilla XII
DEMANDAS CONTRA LA NACIN.
ANTECEDENTES.
En la esfera nacional, el reclamo administrativo previo apareci como una respuesta a
las dificultades de la interpretacin de los antiguos arts. 100 y 101 CN, mediante el
dictado de la ley 27 de Organizacin de la Justicia Nacional, por la cual el Estado poda
actuar como actor o ser llamado como demandado.
En un primer momento, la Corte en forma amplia recepta la responsabilidad del Estado
y su demandabilidad en el caso Bates, Stockes y Ca c/ Gobierno Nacional de 1864.
Posteriormente la ley 48 sobre jurisdiccin de los tribunales nacionales, modificatoria
de la ley 27, estableci que los jueces nacionales de seccin seran competentes en
todos los casos en que la Nacin o un recaudador de rentas sean parte actora, es
decir que a partir de entonces restringi la competencia de la Corte Suprema a aquellos
casos en que la Nacin fuere parte actora nicamente.
La Corte, con los mismos integrantes del fallo anterior, modifica el criterio en el caso
Vicente Seste c/ Gobierno Nacional tambin de 1864, estableciendo la
indemandabilidad del Estado, en razn de la soberana del Poder Ejecutivo, expresando
que es atributo de la soberana que quien la inviste no puede ser arrastrado ante los
tribunales de otro fuero sin su expreso consentimiento; la jurisprudencia de los Estados
Unidos, que debe servir de gua para interpretar nuestra Constitucin, reconoce que el
gobierno nacional no puede ser demandado ante los tribunales.
Al ao siguiente (1865) en la causa Juan Gmez c/ Gobierno Nacional se sostiene la
misma postura y se invoca la Constitucin y la jurisprudencia de los Estados Unidos.
LA VENIA LEGISLATIVA. LEYES 3952 Y 11.364. LA RECLAMACIN
ADMINISTRATIVA PREVIA.
Con el dictado de la ley 475, el Congreso Nacional autoriz a un particular, Anselmo
Nez, a demandar a la Nacin ante la justicia nacional. Qued establecido entonces
que la Nacin slo poda ser demandada con su consentimiento y que el Congreso era
el rgano competente para expresarlo en virtud del art. 67 inc 6 (hoy 75 inc 7) CN, que
establece la facultad legislativa para el arreglo de la deuda pblica (los daos causados
por la Nacin se consideraban deuda pblica tambin), y as se estableci la
obligatoriedad de la venia legislativa previa para demandar a la Nacin.
Ms adelante, debido a dificultades de ndole prctica, se opt por dictar una norma
general que autorizase a demandar contra la Nacin; as se dict la ley 3.952 de
demandas contra la Nacin (1900) que adems de implementar dicha facultad,
introdujo una restriccin: la necesidad del reclamo administrativo previo ante el Poder
Ejecutivo.
El art. 1 de esta ley que deca las demandas que se deduzcan contra la Nacin en
su carcter de persona jurdica provoc problemas pues hizo renacer las antiguas
doctrinas sobre la doble personalidad del Estado. As, se entendi que la ley no exiga la
venia legislativa cuando el Estado actuara como persona jurdica, pero s la exiga
cuando actuara como poder pblico. Es decir, cuando actuara como poder pblico
segua vigente la venia legislativa. Esta postura era adoptada por la jurisprudencia.
En 1932 se dicta la ley 11.634 que modifica la ley 3.952, suprimiendo totalmente el
requisito de la venia legislativa, dejando subsistente la reclamacin administrativa
previa por cualquier causa que fuere. El art. 1 de la ley 3952 qued as: Los
tribunales federales y jueces letrados de los territorios nacionales conocern de las
acciones civiles que se deduzcan contra la Nacin, sea en su carcter de persona
jurdica o de persona de derecho pblico, sin necesidad de autorizacin legislativa
previa, pero no podrn darle curso sin que se acredite haber producido la reclamacin
del derecho controvertido ante el Poder Ejecutivo y su denegacin por parte de ste.
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73.641

LEY 19.549. SITUACIN ACTUAL.
La LNPA 19.549 (1972), estableci expresamente en sus arts. 23 y 24 la necesidad de
agotar la va administrativa, de forma tal que los recursos administrativos en ella
previstos pasaron a ocupar el lugar y funcin asignados durante muchos aos a la
reclamacin administrativa previa, pese a que igualmente se legisl sobre sta ltima
figura en la ley, generndose una controversia doctrinaria.
Conforme a la ley 19.549, reformada por ley 21.686, se puede demandar al Estado
actuando como persona de derecho privado o de derecho pblico, con el slo requisito
del reclamo administrativo previo, con las excepciones que el mismo cuerpo legal
reconoce.
La ley 3952, con sus modificaciones, establece un procedimiento especial para el
proceso de demanda contra la Nacin. Es decir que el Estado Nacional o sus entes
autrquicos o descentralizados pueden ser demandados o ejecutados a travs de un
procedimiento especial como lo establece la ley 3.952, decretos reglamentarios y la ley
19.549.
..
Texto extrado de Gordillo
El decreto-ley 19.549/72
Este cuerpo normativo recogi y ampli la experiencia de la aplicacin de las leyes 3.952 y 11.634,
consagrando como excepciones expresas al reclamo los casos que la jurisprudencia haba
elaborado y que decretos o leyes particulares tambin haban colaborado a instituir. Adems,
tambin excluy el reclamo administrativo previo como medio especfico para preparar la va
judicial: ese lugar pas a ser ocupado, en la mayora de los casos, por los recursos del
procedimiento administrativo que el reglamento tambin establece.
La reforma de 1977
La reforma de 1977 por su parte busc, no siempre con xito, pulir algunos de los conceptos
utilizados en 1972; adems en forma expresa ampli las ltimas excepciones a la necesidad del
reclamo administrativo previo.
Tomando el texto completo y ordenado de ambos decretos-leyes, se advierte cmo al ampliar y
desarrollar las aparentes excepciones del rgimen del decreto ley, se haba en verdad llegado a
un punto en que la regla estaba claramente invertida: como principio caba interpretar que no era
necesario formular el reclamo antes de interponer la demanda judicial.
El sistema actual
En noviembre de 2000 entra en vigencia la ley 25.344 que pretende modificar los arts. 30, 31 y 32
del decreto-ley 19.549/72. Sin embargo, la jurisprudencia ha correctamente revertido esta situacin
a partir de los casos Castillo, Gilardone y Ramos, donde ha dejado sentado que el ritualismo intil
traduce un principio jurdico que subsiste como tal no obstante haber sido normativamente
suprimido por la reforma de la ley 25.344 (artculo 12). Esta es la tendencia sana y superadora
que permite vencer los obstculos ajenos a nuestro sistema constitucional, totalmente ajenos a la
emergencia que la ley 25.344 invoca.
.
FINALIDAD DEL RECLAMO PREVIO.
Diversas posiciones doctrinarias justificaron la necesidad del reclamo previo, basndose
en su finalidad:
Producir una etapa conciliatoria anterior al pleito;
Dar a la Administracin la oportunidad de revisar el asunto y revocar el error;
Promover un control de legitimidad y conveniencia de los actos de los rganos
inferiores;
Facilitar la tarea tribunalicia al llevar ante los jueces una situacin contenciosa
ya planteada;
Prever una mejor defensa del inters pblico.
NATURALEZA JURDICA.
Se trata de una institucin de naturaleza administrativa. A veces se la considera como
una cuestin previa; otras como una cuestin prejudicial; tambin como un
recurso de revocacin o como una especie de litispendencia, y tambin como una
de las tramitaciones extrajudiciales que son comunes antes de someter una
controversia a los tribunales.
LA RECLAMACIN ADMINISTRATIVA PREVIA ES DE ORDEN PBLICO?
Inicialmente as lo sostuvo la CSJN, luego cambi de criterio. La Nacin puede renunciar
a este privilegio y contestar la demanda, sin que se haya acreditado el cumplimiento de
esa exigencia. En sntesis podemos decir al respecto que:
a) Es un privilegio de la Administracin;
b) El juez no puede rechazar la demanda de oficio;
c) El Poder Ejecutivo puede renunciarlo expresamente con carcter general o
particular.
USO OPTATIVO DEL RECLAMO.
El particular, en los casos en que la ley no exige el reclamo previo, puede de todos
modos intentarlo, con el alcance que suspende los plazos de prescripcin y caducidad
para iniciar la accin judicial. Ms an, despus de vencido el plazo de caducidad puede
intentar el reclamo y seguir luego la va judicial.
LEGITIMACIN.
Est dada por el art. 3 dec. reg. en el que se establece que puede ser parte en todo
procedimiento administrativo aquel que invoque un derecho subjetivo o inters
legtimo. Tambin quien invoque lesin a un derecho difuso podr estar legitimado
luego de la ltima reforma constitucional de 1994.
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73.641

CONTRA QU CONDUCTA ADMINISTRATIVA PROCEDE?
Para Gordillo, en el rgimen anterior a la LNPA y en el actual, el reclamo administrativo
procede contra toda clase de actos, hechos y omisiones provenientes de un rgano
estatal.
Pearson opina que es improcedente para impugnar actos administrativos, pero s lo es
para reclamar las consecuencias patrimoniales del acto.
La doctrina mayoritaria sostiene que procede contra actos, hechos y omisiones de la
Administracin.
Analizando las distintas posibilidades, concluimos que respecto a:
a) Actos: no obstante lo preceptuado por los arts. 23 y 24 LNPA sobre impugnacin
de los actos administrativos individuales y generales, podrn reclamarse las
cuestiones no planteadas (para el caso de los recursos) o no planteadas y
resueltas, y las planteadas y no resueltas, o contra los actos no contemplados en
los incs. a y b del art. 32 LNPA (ste artculo establece las excepciones al reclamo
administrativo previo).
b) Hechos: por aplicacin del art. 25 inc. d LNPA, no es necesario el reclamo
administrativo previo, porque tendra la accin judicial directa, al expresar la norma
que el plazo de 90 das se cuenta desde que los hechos fueron conocidos por el
administrado.
Sin embargo la doctrina considera que algunos hechos seran alcanzados por el
reclamo administrativo previo, tales como el caso de la retrocesin por cambio de
destino, o la ocupacin tempornea anormal, entre otros.
c) Omisiones: el reclamo administrativo previo es exigido cuando el Estado omite
una conducta positiva que debe realizar, es decir, cuando tiene el deber de hacer,
por ejemplo: prestacin de un servicio, pago de una indemnizacin ya reconocida,
etc.
MOTIVOS DE IMPUGNACIN.
El reclamo debe versar sobre los mismos hechos y derechos que se invocarn en la
eventual demanda judicial (art. 30 LNPA). La limitacin no se refiere a los fundamentos
jurdicos y extrajurdicos de la pretensin, sino a su contenido fctico y a los derechos
de fondo reclamados.
Cuando la disposicn exige que el reclamo verse sobre los mismos hechos y derechos,
que luego se invocarn en la demanda, no est exigiendo una coincidencia
matemtica; el particular puede iniciar la demanda por menos cuestiones que las
reclamadas administrativamente. A su vez, puede invocar menos argumentos (no
puede plantear de ms).
TRMITE. PLAZO DE INTERPOSICIN.
No existe plazo para su interposicin, salvo el de prescripcin. No hay ninguna laguna
jurdica; sencillamente el reclamo no se halla sujeto a plazo.
Por ello la doctrina interpreta que en los casos en que la ley no exige el reclamo
administrativo previo y han vencido los plazos de caducidad del art. 25 LNPA, se lo
puede interponer. Es decir, quien ha perdido el derecho de demandar directamente al
Estado por caducidad de los plazos del art. 25, debe acudir forzosamente al reclamo
administrativo previo, siempre y cuando no hubiere ocurrido antes la prescripcin de la
accin.
RGANO ANTE EL CUAL SE INTERPONE Y RGANO DECISOR.
De conformidad con el art. 30 LNPA, la reclamacin se dirige al Ministerio competente o
a los Comandos en Jefe, cuando las normas asignan jerarqua ministerial (antes se
diriga en todos los casos al Poder Ejecutivo).
El trmite del reclamo corresponde sea hecho en la Secretara de Estado, como regla,
(por una cuestin de organizacin administrativa) para su posterior elevacin al
Ministerio del ramo a fin de que emita su resolucin.
El principio general es que la decisin de la reclamacin debe ser del Poder Ejecutivo,
pero est permitida la delegacin.
La excepcin es el caso en que se impugnan actos o conductas de los Secretarios de
Estado en que correspondera el trmite directamente ante el Ministerio.
El pronunciamiento acerca del reclamo debe efectuarse dentro de los 90 das de
formulado. Vencido ese plazo, el interesado debe requerir pronto despacho y si
transcurrieren otros 45 das, puede iniciar la demanda, la que debe ser interpuesta en
cualquier momento pero antes de la prescripcin de la accin.
REQUERIMIENTO DE PRONTO DESPACHO.
El transcurso del plazo fijado (90 das) a partir del cual se puede requerir pronto
despacho, habilita a hacerlo en cualquier momento pues no hay plazo para para ejercer
ese derecho. Tiene entonces el administrado la posibilidad de presentarlo de inmediato
o dejar transcurrir el plazo que estime conveniente.
Es una gran ventaja desde el punto de vista procesal; no se obliga al administrado a
acelerar innecesariamente el desenlace en sede administrativa y acudir
obligatoriamente a la va judicial.
PLAZO PARA INICIAR EL JUICIO.
Despus del reclamo previo y si transcurrieren otros 45 das das luego de requerir
pronto despacho, el particular queda habilitado para iniciar la accin judicial. Al
respecto debe distinguirse:
a) Si hay resolucin expresa del reclamo, el particular tiene 90 das hbiles para
iniciar la accin, desde la pertinente notificacin.
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73.641

b) Si hay silencio de la Administracin, no hay plazo para iniciar la accin, salvo el
de prescripcin. La denegacin tcita se tendr por producida en el momento en
que se interponga la demanda.
EXCEPCIONES AL RECLAMO ADMINISTRATIVO PREVIO.
1) Amparo por mora: la demanda judicial de amparo administrativo, autorizada por
el art. 28 LNPA, no requiere el reclamo previo del art. 30 de la misma ley, ni
instancia previa especfica alguna.
El fundamento es que esa demanda no involucra una pretensin extraprocesal de
fondo, sino que tiende a eliminar un escollo puesto por la Administracin al normal
curso de la instancia administrativa previa.
2) Actos dictados de oficio: los 2 primeros incisos del art. 32 LNPA, se refieren a
actos dictados de oficio, debiendo entenderse por ello, aquellos que no
solamente son producidos por la Administracin, sino respecto de los cuales no se
ha citado al interesado para ser odo.
El fundamento del inciso a) es, junto a la inminencia del perjuicio a sufrir ante la
posibilidad de la ejecucin del acto, la ilegitimidad prima facie, que se advierte
cuando la citacin omitida haya sido obligatoria.
El fundamento del inciso b) es distinto, porque es un procedimiento con plena
intervencin del afectado. Siendo el acto dictado por la mxima instancia
administrativa, no es necesario que el particular pida reconsideracin, ya que el
acto se ha dictado con conocimiento de sus oposiciones.
3) Hechos y vas de hecho: el art. 25 LNPA fija un plazo de 90 das para iniciar la
accin judicial y establece que en caso de hechos administrativos y vas de
hecho, ese plazo se computar desde que ellos fuesen conocidos por el afectado.
Es decir, no es necesario interponer reclamo administrativo previo, pues es
directamente procedente la demanda judicial, habida cuenta de que si se toma
como fecha el de los acontecimientos es porque no ha sido necesario deducir
planteo alguno en sede administrativa.
4) Silencio: el silencio o ambigedad de la Administracin, frente a pretensiones
que requieran de ella un pronunciamiento expreso, luego de requerir pronto
despacho (art. 10 LNPA) deja abierta la va judicial sin otro requisito y sin ms plazo
que el de la prescripcin (art. 26 LNPA). Ello se refuerza con el art. 23 inc c) LNPA,
que establece que tambin puede impugnarse por va judicial un acto de alcance
particular cuando se diere el caso de silencio o ambigedad a que alude el art.
10.
5) Omisiones de la Administracin: no procede el reclamo administrativo previo
contra las omisiones en los casos contemplados por el art. 32 LNPA:
* Si se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecucin o
de repetir un gravamen pagado indebidamente (inc. c);
* Si se reclamaren daos y perjuicios contra el Estado o se intentare una
accin de desalojo contra l o una accin que no tramite por va ordinaria (inc.
d);
* Si mediare una clara conducta del Estado que haga presumir la inegicacia
cierta del procedimiento, transformando el reclamo previo en un ritualismo
intil (inc. e).
6) Entes descentralizados: el inciso f) del art. 32 LNPA es de gran importancia.
No hace falta reclamo previo para demandar a ningn ente descentralizado
cualquier que fuera su forma jurdica, regla que se mantiene tanto si se trata de
actos generales o particulares, unilaterales o bilaterales, hechos u omisiones.
Alguna doctrina se expide categricamente contra esta excepcin, sosteniendo que
no existe razn alguna para excluir del reclamo a todos los entes. As, algunos
opinan que no obstante la excepcin consagrada en el inciso f) del art. 32 LNPA, el
reclamo ante el Poder Ejecutivo es necesario cuando la demanda verse sobre el
patrimonio del ente y su disposicin no se vincule con el ejercicio normal de las
funciones que la ley le haya encomendado a ste y a las cuales ese patrimonio est
afectado.
AMPARO POR MORA DE LA ADMINISTRACIN.
El amparo por mora de la Administracin, es una orden judicial de pronto despacho de
las actuaciones administrativas.
Quien sea parte en el procedimiento administrativo puede acudir a la va judicial
solicitando que se emplace a la Administracin a que decida las cuestiones sometidas a
resolucin en un plazo que le fije el juez, no pudiendo sta ampararse en el silencio,
aduciendo que decidi la cuestin de esa forma.
El art. 28 LNPA establece las condiciones necesarias para su procedencia:
a) Legitimacin activa: slo puede intentar la accin quien fuere parte en un
expediente administrativo (es decir quien invoque un derecho subjetivo, inters
legtimo o derecho difuso).
b) Mora administrativa: se debe acreditar la mera situacin objetiva de la mora
administrativa, es decir, que la Administracin ha dejado vencer los plazos fijados y
en caso de no existir stos, que ha transcurrido un plazo que excede lo razonable,
sin emitir el dictamen o la resolucin de mero trmite o de fondo que requiere el
interesado.
TRMITE.
61
73.641

a) Pedido de informes: admitida la procedencia formal de la peticin de amparo por
mora, el juez debe requerir obligatoriamente a la autoridad administrativa
interviniente que, en el plazo que le fije, informe sobre la causa de la demora
aducida.
La decisin del juez declarando formalmente improcedente el amparo por mora es
irrecurrible.
b) Legitimacin pasiva: la Administracin no es parte en este procedimiento, slo le
corresponde informar lo pertinente a requerimiento del juez, hacindole saber las
causas del atraso en la resolucin o dictamen.
c) Decisin del juez: contestado el requerimiento o vencido el plazo sin que se lo
hubiere evacuado, se resolver lo pertinente acerca de la mora, librando la orden si
correspondiere para que la autoridad administrativa responsable despache las
actuaciones en el plazo prudencial que se establecer segn la naturaleza y
complejidad del dictamen o trmites pendientes. En este caso, el juez dicta una
verdadera sentencia de condena.
d) Es recurrible la decisin del juez?: la decisin del juez ES recurrible. As se
estableci en doctrina plenaria.
Si la Administracin no cumple con la orden de pronto despacho judicial, la nica
sancin prevista es la del art. 17 del dec. 1285/58: el juez debe enviar las
actuaciones pertinentes a la justicia penal, ante la posibilidad de que se haya
condifurado el delito de violacin de los deberes de los funcionarios pblicos (art.
249 C.P.).
En la Ley de Procedimientos Administrativos 3460 (Ctes), vencido el plazo
respectivo para el cumplimiento de lo ordenado en el recurso por mora, se
considera agotada la reclamacin administrativa previa y expedita la accin
contenciosa que correspondiere para reclamar en sede judicial lo que se hubiere
peticionado sin resultado en la instancia administrativa.
e) Costas: no existe uniformidad en la doctrina.
Para Barra, si la Administracin no justifica su demora el Juez librar la
orden de pronto despacho, debiendo la Administracin soportar las costas del
juicio.
Para Sages, la unilateralidad del amparo por mora es el costo procesal
que hay que abonar en procura de una solucin urgente a la mora.
Hutchinson, opina que la norma no se refiere a las costas porque stas no
pueden tener luga dado el hecho de que la Administracin no es parte. Este
instituto significa hacer intervenir al juez (mediante una orden de pronto
despacho) en el procedimiento administrativo, que por su esencia es gratuito y
donde ni siquiera se requiere la actuacin de los letrados.
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73.641

Bolilla XIII
EL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO EN LA PROVINCIA DE
CORRIENTES.
CONSIDERACIONES GENERALES.
La competencia contencioso administrativa se ha instituido para otorgar satisfaccin a
las pretensiones originadas por la lesin a los derechos o intereses de los particulares o
de otros entes pblicos, cuando la Administracin acta con culpa o violacin de
normas de derecho, o incluso sin que pueda imputrsele un acto culpable o ilegal.
UNIDAD DE JURISDICCIN. BASE CONSTITUCIONAL.
El art. 116 CN sustenta el principio de la unidad de jurisdiccin, o sea que la
administracin de justicia debe hacerse exclusivamente por los rganos del Poder
Judicial.
Por ello, los jueces conocen en lo contencioso administrativo como una competencia
atribuida dentro de la jurisdiccin.
La jurisdiccin se refiere a la naturaleza jurdica propia de la funcin y la competencia
es la rbita en la que ella se desenvuelve.
El rgimen contencioso administrativo en nuestro pas, sea en el orden nacional o
provincial, no puede jams representar una jurisdiccin especial, sino una medida de
competencia de ciertos rganos judiciales sobre materias provenientes de la actividad
administrativa. El contencioso administrativo es un simple problema de competencia.
DENOMINACIN.
Proceso administrativo, proceso contencioso administrativo o simplemente contencioso
administrativo, son expresiones legales de un nico proceso. La denominacin
tradicional de contencioso administrativo va siendo sustituida por la moderna de
proceso administrativo.
ELEMENTOS.
Todos los sistemas contencioso administrativos estn integrados por 3 elementos
esenciales:
a) El tribunal;
b) La materia;
c) El procedimiento.
La materia es el elemento esencial que impone la jurisdiccin contencioso
administrativa o jurisdiccin ordinaria en cuestiones administrativas.
Estos tres elementos se encuentran en relacin directa con el objeto jurisdiccional: la
sentencia administrativa.
LA MATERIA. TCNICAS LEGISLATIVAS.
En nuestro pas, la materia, objeto o contenido del contencioso administrativo se ha
realizado atendiendo a dos sistemas legislativos:
a) El tradicional, que toma en cuenta la naturaleza del acto impugnado;
b) El moderno, que considera exclusivamente el carcter administrativo del
derecho impugnado. Este ltimo es el adoptado por el CCAd de Corrientes.
El Poder Judicial no controla la actividad de la Administracin ms que en cuanto sta
vulnera la esfera de proteccin jurdica de los terceros, es decir protege esa esfera
contra cualquier tipo de ataque.
La Constitucin de Corrientes se limit a sealar las esferas de competencia, sin definir
la materia contencioso administrativa, dejando a la ley su delimitacin y determinacin.
El CCAd establece dos principios fundamentales y determinantes de la materia
conflictiva entre la Administracin pblica y el administrado. Ellos son:
a) Procedern las acciones a las que se refiere la ley, cuando se invoque agravio a
un derecho de carcter administrativo, establecido a favor del reclamante por la
Constitucin, ley, decreto, ordenanza, reglamento, resolucin, acto, contrato o
cualquier disposicin o principio de derecho administrativo anterior (art. 1). Se
est ante este tipo de derecho cuando existe la posibilidad de utilizar prerrogativas
pblicas en forma directa, inmediata y ejecutoria, para obtener la conducta querida
y mencionada por la norma.
b) Toda actuacin del Poder Ejecutivo se presume de tipo administrativo, salvo
que de ella misma, o de sus antecedentes, surja que haya sido sometida a un
rgimen jurdico distinto.
63
73.641

Adems de stos principios sealados, se indican casusticamente y de modo expreso,
materias especialmente incluidas y excluidas:
Materia especialmente incluida: son las siguientes:
1) Control de legitimidad;
2) Impugnacin judicial de los actos separables de la contratacin
administrativa;
3) Los asuntos concernientes al empleo pblico (reclamos por retribuciones,
jubilaciones o pensiones);
4) Anulacin de los actos irrevocables administrativamente.
Materia especialmente excluida: son las siguientes:
1) Los juicios ejecutivos, de apremio, interdictos y desalojos;
2) Actos regidos por el derecho privado;
3) Los que se planteen en relacin a situaciones regidas por leyes o
convenios laborales;
4) Expropiacin;
5) Aquellos en que la ley ha establecido otra va procesal;
6) Aquellos en que se reclame la reparacin de daos ocasionados por
agentes, cosas o hechos de la Administracin pblica. Asimismo quedan
excluidos los actos que sean reproduccin de otros que hayan sido consentidos
expresamente por el interesado y el control de mrito u oportunidad.
EL TRIBUNAL. COMPETENCIA. CARACTERES. CONFLICTOS
La doctrina coincide en que la solucin del conflicto debe confiarse al tribunal ms
elevado en la jerarqua judicial por constituir una garanta de acierto y ecuanimidad.
El Cdigo Contencioso Administrativo de la Provincia de Corrientes (Ley 4.106)
haciendo suyo este criterio dispone: El Superior Tribunal de Justicia de la Provincia
intervendr y decidir en instancia nica en las acciones y recursos reglados por la
presente ley (art. 6).
La competencia contencioso administrativa es de orden pblico por razn de la
materia; por ello es tambin improrrogable, pero el Tribunal queda facultado para
comisionar a otros tribunales la realizacin de diligencias en las causas sometidas a su
decisin (art. 7).
Los conflictos de competencia entre un tribunal ordinario de la Provincia y el Superior
Tribunal de Justicia como rgano jurisdiccional de lo contencioso administrativo, sern
resueltos por ste de oficio o a peticin de parte, previo dictamen del Fiscal Superior
del Tribunal; su declaracin causar ejecutoria(art. 9).
LAS PARTES. ACTUACIN Y REPRESENTACIN.
La Administracin Pblica y el administrado son partes intervinientes como sujetos de
derechos y deberes recprocos. Es decir, ambos pueden ser actores o demandados,
segn la situacin jurdica de que se trate.
La capacidad procesal de los administrados se rige por el Cdigo Civil (art. 42),
pudiendo conferirse la representcin a un procurador que deber ser asistido por
abogado, salvo cuando ste ejerza la procuracin. Asimismo, se ha establecido que no
se dar curso a ningn escrito que no lleve patrocinio letrado (art. 43).
Corresponde al Fiscal de Estado actuar en representacin de la Administracin, sea
como demandante o como defensor de la misma. Su actuacin est regulada por la ley
de Fiscala de Estado.
LOS TERCEROS.
El CCAd asegura la intervencin de los terceros cuando stos aleguen la lesin a un
derecho subjetivo, inters legtimo, o derecho difuso, en relacin al acto motivo del
juicio.
El inters pblico afectado por la actividad administrativa es lo que ha justificado la
creacin de la figura del coadyuvante, quien no es parte en el juicio como ocurre con el
tercerista. El coadyuvante adhesivo interviene espontneamente y no se obliga como
parte, porque no tiene, a diferencia del tercerista, ninguna pretensin jurisdiccional. Es
un interviniente que adhiere a favor de cualquiera de las partes procesales. No es
litisconsorte, y no puede modificar las relaciones procesales creadas entre el recurrente
y la Administracin.
Su intervencin tiene el carcter de voluntaria, y no de prte obligada, y a ello se debe
que no haya sido impuesta su citacin a juicio para que comparezca a contestar la
demanda, y que su tarda comparecencia no tenga efecto de retrotraer o interrumpir la
marcha del juicio, por el cual se cumplira para l la preclusin de los actos procesales
cumplidos antes de su presentacin.
Distinta es la situacin del coadyuvante litisconsorcial, pues si bien es cierto que su
pretensin es paralela a la actuada por la parte con la cual coadyuva, ocupa en el
proceso una posicin autnoma en cuanto realiza actos que considera convenientes,
admitindose la posibilidad que la sentencia contenga, o pueda contener, declaraciones
distintas para el uno y el otro.
ACCIONES PROCESALES ADMINISTRATIVAS.
Son las siguientes:
a) Accin de plena jurisdiccin: procede cuando invocndose el agravio a un
derecho subjetivo, se persigue la anulacin de los actos a que se refiere el art. 1, el
consiguiente restablecimiento del derecho que se dice agraviado y la reparacin
del dao causado.
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El tribunal en el conocimiento de esta accin tiene jurisdiccin plena, de ah el
nombre de sta va jurisdiccional. El procedimiento es contradictorio y similar al
ordinario: demanda, contestacin, apertura a prueba, etc; la Administracin y el
administrado tienen carcter de partes y las facultades del tribunal son las usuales,
no puede actuar de oficio, resuelve segn la verdad formal y los efectos de la
sentencia alcanzan a las partes.
b) Accin de nulidad: procede contra actos enunciados en el art. 1 CCAd que
adolezcan de un vicio de ilegitimidad y se invoque lesin a un inters legtimo del
actor.
Es un medio de defensa del derecho violado y slo persigue la anulacin del acto
viciado y con ello conseguir la observancia de las normas jurdicas.
Con esta accin se discute exclusivamente la legalidad del obrar de la
Administracin, con abstraccin de los derechos subjetivos que pudiese tener el
recurrente o los daos que pudieran haberse causado con la activida ilcita. El
tribunal slo debe resolver si el acto administrativo es o no contrario a derecho. En
caso negativo rechazar la demanda y en caso afirmativo se limitar a declarar que
el acto impugnado es nulo.
No provoca indemnizacin o restauracin de un derecho. El fallo anula el acto, pero
no lo sustituye por otro.
El procedimiento es sumario e instructorio. La Administracin no tiene
procesalmente el carcter de parte, no hay normalmente apertura a prueba y las
facultades del tribunal son ms amplias: puede impulsar el proceso de oficio y
resolver segn la verdad material. La sentencia tiene efectos erga omnes.
c) Accin de lesividad: cuando un acto administrativo sea irrevocable en sede
administrativa, la Administracin puede impugnarlo en va jurisdiccional dentro de
los plazos para la prescripcin del vicio.
Es un proceso administrativo especial entablado por la propia Administracin,
pretendiendo que se anule un acto administrativo que declara derechos a favor de
un particular, que es, adems de ilegal, lesivo al bien comn.
La demandante es la Administracin, autora del acto que no puede revocarlo, quien
para deducir la pretensin debe tener inters directo. El demandado es el particular
beneficiado por el acto lesivo.
La declaracin administrativa previa de lesividad es un presupuesto esencial y
especialsimo. Importa un acto administrativo previo, por el cual la Administracin
declara que un acto suyo anterior es lesivo de sus intereses por ilegtimo.
La peticin esgrimida por el actor es la anulacin por ilegitimidad del acto
administrativo.
d) Accin de interpretacin: procede contra todo acto, decreto, ordenanza,
reglamento, resolucin, contrato, etc, que interpretados equivocadamente por la
autoridad administrativa, lesionen un derecho subjetivo, inters legtimo o derecho
difuso.
Su tramitacin es sumaria y breve, no requiere cumplir con la reclamacin
administrativa previa. Pero antes de quedar expedita la va judicial, el recurrente
deber pedir a la autoridad competente la interpretacin que corresponde de la
norma de que se trate.
A los 10 das de la peticin sin que recayere resolucin, o desde que sta se dictare
y fuere desfavorable, quedar habilitada la va judicial.
La autoridad administrativa recibir traslado de la demanda por 30 das, y tiene la
facultad de contestarla, pero no se considera parte en el proceso.
La interpretacin de las normas dadas por el tribunal ser obligatoria para los
organismos de la Provincia, sus municipalidades y entes autrquicos.
EL RECURSO FACULTATIVO.
Es un procedimiento sumario establecido nicamente a favor del particular. Est
estrechamente vinculado a las disposiciones referidas a la preparacin de las acciones
judiciales, porque si las actuaciones administrativas solicitadas a la Administracin no
son remitidas, esta va queda totalmente frustrada.
En el mismo escrito en que el interesado manifiesta su opcin eligiendo esta va debe
expresar los agravios que le cause la resolucin recurrida.
En este procedimiento no se puede alegar ni ofrecer nuevas pruebas, salvo la
documental que conste en instrumento pblico.
UNIDAD DE LA ACCIN ADMINISTRATIVA Y PLURALIDAD DE PRETENSIONES.
El CCAd unifica la acciones procesales administrativas. Es decir, hay una sola accin
procesal administrativa, acompaada de una pluralidad de pretensiones. El propsito
de ello es fortalecer el principio de seguridad jurdica. De esta forma se abandona el
debate de si lo que est en discusin es un derecho objeto o subjetivo, y en
consecuencia qu accin debe ejercerse.
Lo reclamado al tribunal constituye el objeto del juicio, es decir la pretensin procesal,
cuyos contenidos o finalidades pueden ser:
a) La anulacin total o reconocimiento del derecho o inters vulnerado,
desconocido o inculpado.
b) El resarcimiento de los daos y perjuicios sufridos.
c) La interpretacin que corresponda a la norma de que se trate.
d) La anulacin total o parcial de actos irrevocables administrativamente,
previamente declarados lesivos pblicos por razones de ilegitimidad.
EL PROCEDIMIENTO. PRESUPUESTOS DE ADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA.
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Antes de iniciar la accin procesal administrativa, los interesados deben cumplimentar
con los presupuestos previos que permiten habilitar la instancia. Si no se cumplen el
tribunal no puede dar curso a la demanda ni acoger la pretensin o defensa. Estos
presupuestos son:
1) Reclamo administrativo previo: es un presupuesto esencial exigido por la
Constitucin provincial. Asimismo, el CCAd en su art. 10 expresa: Antes de iniciar
las acciones a que se refiere ste Cdigo, ser preciso incluir el reclamo
administrativo. El mismo quedar cumplido con el agotamiento de los recursos
previstos en la ley 3.460 o con el trmite previsto en el art. 112 de dicha ley, segn
el caso.
El agotamiento de la va administrativa se produce cuando sobre la pretensin del
administrado recae un acto definitivo que cause estado, adems debe presentar el
carcter de irrevisible, irrecurrible e irreclamable y final de las instancias
administrativas.
2) Denegacin expresa o tcita: este recaudo implica la necesaria existencia
previa de un acto administrativo, que es producto de un procedimiento
administrativo. El particular debe acreditar la denegacin, que puede ser total o
parcial.
El silencio administrativo habilita para demandar por denegacin tcita.
3) Pago previo de sumas provenientes de derecho tributario: son las
referidas al pago de impuestos o tasas, no incluye lo relativo a multas, recargos o
intereses, salvo que la ley expresamente disponga lo contrario.
4) Interposicin de la demanda dentro del plazo legal: la fijacin de un plazo
de prescripcin para el ejercicio de la accin tiene por fundamento dar estabilidad
al acto administrativo no impugnado dentro del trmino.
El plazo de prescripcin de derechos y obligaciones que tengan origen en la
legislacin provincial, ser de 3 aos, salvo los casos contemplados por leyes
especiales.
Respecto a la caducidad de la accin, la cual se produce de pleno derecho,
debemos distinguir:
En caso de denegatoria tcita, vencidos los plazos y agotada la va
administrativa, queda expedita la va contencioso administrativa, la que podr
ser iniciada hasta 60 das hbiles judiciales.
En caso de denegatoria expresa, el plazo para interponer la demanda
ser de 30 das hbiles judiciales, a contar desde que el acto fue debidamente
notificado.
REQUERIMIENTO DEL EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO.
El expediente administrativo es requerido antes de iniciar la demanda. Contar con el
expediente permite el estudio exhaustivo de las actuaciones administrativas y decidir
el inicio o no de la promocin de la accin.
El particular debe presentar al tribunal un memorial de requerimiento de las
actuaciones administrativas y en el mismo explicitar las razones que lo fundamentan.
Dentro del plazo de 5 das, el Presidente del Tribunal de Justicia, librar al funcionario a
quien la demanda contencioso administrativa debe notificarse, pidiendo se le remitan
las actuaciones administrativas producidas, lo que deber cumplirse dentro del plazo
de 15 das.
+ No envo de las actuaciones: Si la Administracin no enviara el expediente en
el plazo previsto, el Presidente del Tribunal librar oficio a la autoridad a notificar
reiterando el pedido de remisin en un plazo perentorio de 10 das, bajo
apercibimiento de que, si as no lo hiciere, el funcionario responsable de la no
remisin ser pasible de una multa consistente en un porcentaje de su sueldo
mensual por da de atraso, que tramitar por incidente. Todo ello sin perjuicio de
las sanciones civiles, penales y administrativas que correspondieren. Pero hay 2
excepciones:
1) Fuerza mayor: si bien no cabe sancin ello no implica que no se deba cumplir
con el requerimiento judicial tan pronto la fuerza mayor quede superada,
momento a partir del cual comienza el cmputo del plazo establecido;
2) Prdida o extravo del expediente: el tribunal fijar a la Administracin un
plazo no mayor de 30 das para su reconstruccin. Si la Administracin
informase la imposibilidad de reconstruirlo, el procedimiento slo podr
continuarse por el procedimiento ordinario, quedando impedida la va sumaria.
La regulacin del recurso facultativo tiene como presupuesto lgico la necesidad de
las actuaciones administrativas y si ellas no son tenidas a la vista por el tribunal no
puede ser fallado, habida cuenta de que lo que se lleva a revisin judicial es lo
resuelto en el expediente administrativo.
+ Envo de las actuaciones: En cambio, si las actuaciones son remitidas, una
vez llegadas al tribunal sern puestas a disposicin del interesado en la Secretara
de aqul, de lo que se notificar por cdula. Dentro de los 10 das el interesado
deber manifestar si hace uso de la opcin a que se refiere el art 95.
El plazo legal mencionado es importante, porque a partir de ese momento
comienza el cmputo para que el interesado ejercite el recurso facultativo.
REQUISITOS FORMALES DE LA DEMANDA.
La demanda deber deducirse por escrito y contendr los siguientes requisitos:
a) Individualizacin del actor: nombre completo, incluyendo el apellido,
domicilio real y legal del demandante. De esta forma el demandado puede analizar
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si el actor tiene capacidad para estar en juicio y oponer las excepciones que
tuviere.
La inclusin del domicilio real radica en la necesidad de su conocimiento para las
notificaciones de aquellas providencias que deben diligenciarse en ese domicilio de
los litigantes. Su omisin hace procedente la excepcin de defecto legal en el modo
de proponer la demanda.
Si se actuare por apoderado, ste deber indicar el domicilio real de su mandante y
constituir por su parte el domicilio legal para recibir notificaciones por cdulas.
b) Individualizacin del demandado: nombre completo y domicilio. Tiene por
objeto establecer contra quin se dirige la demanda y correr traslado de ella,
adems de la determinacin de su capacidad.
Puede ocurrir que se ignore el nombre completo o el domicilio del demandado,
entonces deber informarse las diligencias realizadas para conocerlos, los datos
que puedan servir para individualizarlos y el ltimo domicilio conocido.
c) Hechos: la exposicin de los hechos en que se fundamenta la demanda debe
explicarse con la mayor claridad y precisin posible. Estando el demandado
obligado a reconocer o negar categricamente los hechos afirmados en la
demanda (pudiendo su silencio o la contestacin ambigua o evasiva, considerarse
como reconocimiento de los hechos), los hechos deben ser expuestos en forma
clara y concreta.
d) Prueba: deben ofrecerse todas aquellas que correspondan a los hechos
afirmados y que se consideren que respaldan el derecho invocado.
Pero no solamente debe ofrecerse la prueba, sino que se deben acompaar todos
los instrumentos o peticiones indispensables para su posterior produccin. A tal fin
deben adjuntarse los pliegos de posiciones, interrogatorios para testigos, puntos y
proposiciones necesarios para los informes y pericias, etc.
e) Derecho: la exposicin del derecho tiene por objeto facilitar la calificacin
jurdica de la relacin sustancial que se invoca. El silencio o error no tiene ninguna
consecuencia jurdica en virtud del principio iura novit curia.
f) Justificacin de la competencia: debe justificarse la competencia del tribunal
porque ella es de excepcin y si no es acreditada corresponde que el tribunal
decrete su incompetencia para que el juicio se radique en la instancia que
corresponda.
g) Peticin procesal: la peticin debe hacerse en trminos claros, precisos y
positivos. Si al concluir el proceso el tribunal entiende que no se prob lo suficiente
como para considerar que en el caso no existe un derecho subjetivo vulnerado,
pero s una lesin al derecho objetivo, el pronunciamiento recae nicamente
respecto de aquello que result probado.
DOCUMENTACIN ADJUNTA.
Con el escrito de demanda, debe acompaarse:
a) El instrumento que acredite la representacin invocada.
b) La prueba documental que estuviese en poder del actor (y en su momento, del
demandado). En el supuesto de no tenerla a disposicin, deber individualizarse
indicando su contenido, lugar, archivo, oficina pblica o persona en cuyo poder se
encuentra.
Hasta que se libre cdula del traslado de la demanda se podrn agregar otros
documentos. Excepcionalmente se podrn acompaar luego, si se justifica que son
de fecha posterior o que no ha sido posible conocerlos con anterioridad, previa
discusin de su oportunidad en trmite incidental.
c) El Boletn Oficial, si estuviere publicada la resolucin impugnada, el testimonio
de la misma o certificado expedido por autoridad competente. En el caso de no
poder obtener ninguna de estas constancias, debe precisarse la razn de ello y el
expediente donde se hallen.
d) Cuando se accione mediando denegacin tcita, deber individualizarse el
expediente administrativo respectivo.
e) Copias para traslado, de la demanda instaurada y de la documentacin adjunta.
ADMISIN PROVISORIA DE LA DEMANDA.
Presentada la demanda, el Presidente del Tribunal resolver prima facie si
corresponde a su competencia y si rene los requisitos formales. Si se dan estos
presupuestos, se dispone su traslado.
Si la cuestin no es de su competencia, se rechazar sin ms trmite. Si faltare alguno
de los presupuestos procesales o no se han guardado las formas, mediante auto simple
se resuelve que se subsanen los defectos u omisiones dentro del plazo de 5 das. En
ambos casos, contra la resolucin dictada proceder el recurso de reposicin, debiendo
resolverlo el tribunal en pleno.
NOTIFICACIONES.
El modo de comunicar la interposicin de la demanda es la notificacin por cdula del
auto que ordena su traslado y ella debe hacerse atendiendo a los siguientes supuestos:
1) Si se accionare por actos imputables a la Administracin centralizada o
descentralizada: al Poder Ejecutivo.
2) Si se accionare por actos que le sean imputables a un rgano del Poder
Legislativo: el Poder Ejecutivo y al Presidente del rgano legislativo de que se trate.
3) Si se accionare por actos imputables a un rgano del Poder Judicial: el Poder
Ejecutivo y al Presidente del Superior Tribunal de Justicia.
4) Si se accionare por actos imputables a un rgano constitucional extrapoder: a su
Presidente y al Poder Ejecutivo.
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5) Si se accionare por actos imputables a un ente descentralizado: al presidente del
directorio y al Poder Ejecutivo.
6) Si se accionare contra una Municipalidad: al Intendente.
7) Si se accionare contra una entidad no estatal (persona pblica o privada,
individual o colectiva): a su representante legal o a ella individualmente, segn
corresponda.
8) En la accin por pretensin de lesividad: a el o los beneficiarios del acto
impugnado.
Las notificaciones hechas al Poder Ejecutivo deben cumplirse en la persona de su
asesor jurdico: el Fiscal de Estado.
Las notificaciones al Poder Ejecutivo conjuntamente con las mximas autoridades de
los rganos pertinentes de los poderes Legislativo, Judicial o Constitucional extrapoder
en su caso, se justifica porque es el ejecutivo el que deber responder por las
obligaciones del Estado y en consecuencia no es lgico que ignore situaciones
vinculadas a polticas esenciales.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA.
La contestacin de la demanda debe formularse por escrito y contener, en lo
pertinentes, los requisitos establecidos para la demanda.
El plazo para contestar la demanda es de 30 das.
En esta oportunidad, el demandado debe reconocer o negar categricamente cada uno
de los hechos expuestos en el escrito de demanda; la autenticidad de los documentos
que se le atribuyen y la recepcin de las cartas y telegramas a l dirigidos, cuyas
copias se entregaron con el traslado.
El silencio, la negativa meramente general o la contestacin ambigua o evasiva, podrn
estimarse como reconocimiento de la verdad de los hechos pertinentes, de la
autenticidad de los documentos y de su recepcin.
REBELDA.
Si la demanda no es contestada dentro del plazo establecido, el demandado ser
declarado rebelde, prosiguindose el juicio, lo que no impide que aqul comparezca en
cualquier instancia, sin que por ello se pueda retroceder en su sustanciacin. Es
aplicable lo dispuesto para el proceso civil.
RECONVENCIN.
Constituye una demanda autnoma que el demandado introduce en el proceso contra
el actor, independientemente de la suerte de la pretensin de ste.
El tema es muy debatido en los campos:
OLegislativo: existen cdigos que admiten la reconvencin (por ej. Chaco,
Corrientes, Santiago del Estero, etc); otros no la admiten (Por ej. Mendoza,
Formosa, La Pampa, etc) y algunos, como el de Santa Fe, no tienen norma al
respecto.
ODoctrinario: se aprecian dos posturas totalmente adversas:
1) Los que niegan la reconvencin, sosteniendo que la base del juicio
contencioso administrativo es la decisin o resolucin administrativa
impugnada en la demanda, de modo que el pleito slo puede versar sobre las
cuestiones all decididas. Adems, sostienen que el fallo del tribunal no puede
pronunciarse sobre otras pretensiones que las que fueron materia de la
instancia administrativa y de la resolucin de la autoridad que puso trmino a
esa instancia.
2) Quienes admiten la reconvencin, alegan que el juez no acta como
revisor de lo resuelto en sede administrativa, sino que puede considerar
nuevos hechos, lo que implica que pueda producirse, en instancia judicial,
prueba que no se haya tramitado en sede administrativa.
Los requisitos de la reconvencin son los mismos de la demanda.
El plazo para contestar la reconvencin es el mismo que se dispone para contestar la
demanda: 30 das.
De la contestacin a la reconvencin se corre traslado al reconviniente por el trmino
de 5 das, debiendo notificrsele por cdula.
En el plazo mencionado, ste puede ofrecer nuevas pruebas al slo efecto de desvirtuar
los hechos y las pruebas invocadas por la contraria, debiendo expedirse al respecto de
los documentos que se le atribuyen.
EXCEPCIONES PREVIAS.
El demandado dentro del plazo de 15 das de notificado puede oponer las excepciones
de previo y especial pronunciamiento (art 61):
a) Caducidad de la accin: que se produce de pleno derecho al cumplirse los
plazos establecidos por el art. 223, 2da parte, ley 3460 (en caso de denegatoria
tcita, la accin iniciada pasados 60 das hbiles judiciales contados a partir del
cumplimiento del trmino para considerar que hay silencio; en caso de denegatoria
expresa, la accin iniciada pasados los 30 das hbiles judiciales, a contar desde
que el acto fue debidamente notificado.
b) Incompetencia del tribunal: llamada tambin declinatoria porque en su virtud
el demandado solicita al tribunal incompetente que decline su jurisdiccin.
c) Cosa juzgada: en el supuesto de que la nueva demanda pretenda un nuevo
pronunciamiento sobre una cuestin decidida anteriormente en otro litigio.
d) Falta de personera: se utiliza para delatar la falta de capacidad procesal del
recurrente, o la ausente o defectuosa representacin invocada.
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e) Defecto legal en el modo de proponer la demanda: cuando por su forma la
demanda no se ajusta a los requisitos y solemnidades legalmente prescriptos.
En el escrito en que se oponen excepciones se debe ofrecer toda la prueba
correspondiente. Adems, en esta oportunidad deben acompaarse los pliegos,
interrogatorios, puntos de pericia y de informes.
La interposicin de excepciones previas suspende el plazo de contestacin de la
demanda.
El procedimiento de las excepciones previas es el de los incidentes: se corre traslado al
actor por 5 das para que conteste y ofrezca prueba; vencido ste trmino, se decreta
la produccin de la prueba en 10 das; concluido este plazo el expediente queda en
estado de resolucin, sin traslados ni alegatos, previa vista al fiscal del Tribunal en
caso de que se trate de declinatoria. Las excepciones se deben resolver dentro de los
10 das del llamamiento de autos.
En caso de estimarse las excepciones, el tribunal deber:
1) Mandar al archivo las actuaciones producidas, si se tratara de caducidad del
recurso, incompetencia y cosa juzgada.
2) Fijar plazo para que se subsanen las deficiencias, en los casos de falta de
personera y de defecto legal, bajo apercibimiento de declarar la caducidad de la
accin promovida. Subsanadas dichas omisiones dentro del plazo fijado, se
notificarn por cdula, emplazndose a la otra parte a contestar la demanda dentro
del trmino de 30 das.
DECLARACIN DE COMPETENCIA.
Respondido el traslado de la demanda o de la reconvencin, o decretada la prdida del
derecho a hacerlo, corresponde que el tribunal se pronuncie sobre su competencia si no
lo hubiere hecho con anterioridad, previa vista que se debe correr al fiscal del tribunal,
quien deber pronunciarse dentro de los 5 das.
El tribunal podr declarar su incompetencia por razn de la materia:
O De oficio, en los supuestos de los arts. 58 o 72, correspondiendo remitir las
actuaciones al rgano judicial competente.
O A peticin de parte demandada, nicamente si esta lo hubiere planteado como
excepcin de previo pronunciamiento. Si la excepcin es admitida procede el
archivo de las actuaciones.
Pasadas estas oportunidades, la competencia del tribunal queda radicada en forma
definitiva en sede contencioso administrativa. El fallo recaer en instancia nica.
Tratndose de la situacin inversa, es decir, demandas promovidas ante tribunales
civiles, comerciales o laborales, una vez declarada y consentida su competencia o
consentido o ejecutoriado el auto que dispone la apertura a pruebas o el que declare la
cuestin de puro derecho, en ningn caso podr decretarse la competencia del Superior
Tribunal, y el procedimiento continuar hasta terminar, cualquiera fuese la naturaleza
del debate y el sistema normativo que deba aplicarse al resolver en los tribunales y por
el procedimiento que corresponda al fuero del tribunal que hubiere dictado los autos.
Cuando un expediente administrativo viniere a conocimiento del Superior Tribunal por
haberse declarado la incompetencia de otro tribunal por auto firme, se continuar el
trmite en el estado procesal en que se encuentren las actuaciones.
DE LAS CUESTIONES DE PURO DERECHO.
Cuando el actor y el demandado estn de acuerdo sobre la forma en que los hechos se
han producido, pero les asignen sentidos jurdicos distintos, el tribunal podr aceptarlos
a menos que sean inverosmiles o extraos al orden natural de las cosas. Se dice
entonces que la cuestin es de puro derecho y el tribunal podr prescindir de la prueba
y se limitar a aplicar el derecho.
El tribunal luego de declararse competente y si no se hubieren ofrecido pruebas, ni ste
cree necesario alguna para mejor proveer, dar un nuevo traslado a las partes por 10
das a fin de que presenten sus alegatos, luego de lo cual llamar autos para sentencia.
An despus del llamamiento, el tribunal puede decretar medidas para mejor proveer.
DE LA PRUEBA.
Siempre que exista disconformidad entre los hechos conducentes expuestos por las
partes, el tribunal debe necesariamente disponer la apertura de la causa a pruebas. Se
aplican las normas del Cdigo Procesal Civil y Comercial, siempre que no se opongan a
las normas del CCAd.
ADMISIN DE LAS PRUEBAS Y PRODUCCIN.
Contestada la demanda, resueltas las excepciones o subsanadas las deficiencias,
dentro de los 10 das de notificado el auto que haya ordenado la apertura a prueba, el
Tribunal se pronunciar sobre la admisin y dispondr lo necesario para la produccin
de la prueba, debiendo notificarse a las partes por cdula.
El plazo para la produccin de las pruebas es de 30 das. Es perentorio y una vez
vencido debe ser clausurado, a pedido de parte o de oficio.
Si el Presidente del Tribunal deniega la prueba, debe fundar el auto que as lo disponga.
En este caso, el afectado podr interponer recurso de reposicin que ser resuelto por
el tribunal en pleno.
DISTINTAS CLASES DE PRUEBAS.
El rgimen de prueba en el proceso administrativo se rige casi ntegramente por las
reglas del proceso civil. Las particularidades se dan nicamente respecto a las pruebas:
Pericial: estos pueden ser funcionarios pblicos, y ello no es causal de
recusacin, salvo que se trate de subordinados jerrquicos directos del rgano
autor del acto que origine la accin.
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Confesional: no existe impedimento alguno para que los agentes estatales
puedan absolver posiciones por la entidad a la que se encuentran incorporados. El
fundamento radica en que si el sujeto se halla en condiciones de iniciar o contestar
la demanda, tambin se encuentra en condiciones de reconocer o negar, bajo
juramento, los hechos esenciales de los que podran surgir sus obligaciones.
Quienes no admiten la prueba confesional, sostienen que la actividad formal de la
Administracin lo impide, porque el funcionario no es parte en el juicio sino que quien
ostenta ese carcter es la Administracin.
La doctrina admite que el Gobernador de la Provincia y otros funcionarios absuelvan
por oficio.
PROCEDIMIENTO ACELERADO.
El CCAd incorpora el procedimiento acelerado, cuya finalidad es la de abreviar los
plazos procesales, tratando de excluir en lo posible cualquier clase de convocatoria a
audiencia.
Tambin permite disponer el diligenciamiento urgente de medidas anticipadas de
prueba, con el objeto de dictar sentencia en breve tiempo.
Para que el tribunal pueda disponer esta aceleracin procesal, se requiere:
1) Peticin de parte;
2) Existencia prima facie de irregularidades en la decisin administrativa
recurrida.
3) Posibilidad de daos graves si se procede a la ejecucin de la decisin
administrativa (daos vinculados con derechos y libertades).
ALEGATOS.
Clausurado el perodo probatorio, cuando se hubieren producido las pruebas ofrecidas y
no queden ms pendientes, el expediente queda en Secretara para alegar.
El alegato es el acto mediante el cual cada una de las partes manifiesta por escrito las
conclusiones obtenidas de las pruebas producidas en el proceso, limitndose a destacar
el poder de conviccin de los elementos probatorios, siempre en funcin de los hechos
que fueron objeto del litigio.
Cada parte dispone de 10 das para retirar los autos y presentar el correspondiente
alegato. El plazo es individual.
Una vez presentados los alegatos o habiendo vencido el plazo para hacerlo, se llama
autos para sentencia. Si el tribunal lo considera necesario puede, antes o despus,
decretar medidas para mejor proveer.
SUSPENSIN DE LA DECISIN ADMINISTRATIVA.
El CCAd permite solicitar la suspensin de la decisin administrativa como proteccin
de los derechos individuales.
Opera como una verdadera medida de no innovar contra la Administracin. Puede
pedirse antes de promover la accin, al promoverla o durante su sustanciacin. Lo ms
comn es que se presente con la demanda, pero en un escrito por separado porque
tramita como incidente. La suspensin dispuesta antes de la formalizacin de la
demanda caducar automticamente si sta no se deduce en el plazo de 15 das.
Procede la suspensin si se acredita:
a) Haber solicitado esta medida a la persona que deba ser demandada, con
resultado negativo; salvo los casos en que no sea necesario el reclamo
administrativo previo.
b) La verosimilitud de las irregularidades denunciadas contra la decisin
administrativa.
c) Que el dao que pueda ocasionar la ejecucin de la decisin administrativa, sea
mayor o no guarde proporcin con el perjuicio que pueda ocasionar su suspensin.
d) La urgencia notoria. Cuando la irregularidad de la decisin administrativa sea
manifiesta no ser necesario este requisito.
El tribunal, al disponer la medida, establecer el monto y modo de fianza que deber
rendir el peticionante.
El tribunal podr dejar sin efecto la suspensin de la decisin administrativa, cuando la
medida produzca perjuicio al inters pblico, pero declarar a cargo de la
Administracin pblica la responsabilidad por los perjuicios que produzca la ejecucin.
MEDIDAS CAUTELARES.
Hay que distinguir entre la suspensin de la decisin administrativa y la medida
precautoria.
La suspensin de la decisin administrativa se decreta va incidental con
audiencia de las partes. Respecto a su contenido, generalmente se trata de la no
ejecucin de un acto administrativo, para proteger un derecho administrativo
discutido.
La medida precautoria se resuelve inaudita parte. Respecto a su contenido,
se trata de la preservacin de un derecho a travs de una medida urgente.
Art. 23 Las partes pueden solicitar al tribunal, en cualquier estado del juicio y an
antes de que se declare expedita la va judicial, las medidas precautorias o innovativas
idneas para asegurar la conservacin de los bienes motivo de la causa, la
comprobacin de alguna situacin de hecho, la existencia de pruebas posibles de
desaparicin o depredables, o para garantizar la ejecucin de la sentencia.
Cuando las solicite la Administracin Pblica, es suficiente con la simple invocacin de
la decisin admnistrativa que motiva la accin o recurso como ttulo para decretar las
medidas (presuncin de legitimidad de los actos pblicos).
Cuando las solicite un particular, este debe invocar y probar la existencia de ciertos
elementos, lo cual se lleva a cabo inaudita parte.
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Algo distinto sucede cuando se trata de rendimiento anticipado de prueba o
comprobacin de circunstancias de hecho, pues son preparadas y decretadas sin
audiencia de la otra parte, pero ejecutadas con su participacin. De lo contrario se
violara el debido proceso, porque no es una medida cautelar propiamente dicha, sino
una verdadera produccin de prueba calificada por la urgencia.
Es de observar que si se trata de la suspensin de la decisin administrativa la fianza
procede siempre; en cambio en la medida precautoria es una facultad del juez, o sea, l
podr ordenar la fianza si la considera necesaria.
La medida precautoria no causa estado y puede ser dejada sin efecto en cualquier
momento si se modifican las situaciones de hecho tenidas en cuenta al momento de
decretarla.
Contra el auto que dispone la medida precautoria se puede interponer recurso de
reposicin.
Las medidas cautelares que pueden solicitarse son:
1) Embargo preventivo o secuestro de bienes determinados.
2) Intervencin o administracin judicial.
3) Prohibicin de contratar o innovar.
4) Anotacin de litis.
5) Inhibicin general de bienes.
La lista es meramente enunciativa; el tribunal puede decretar cualquier otra que
considere idnea para asegurar provisoriamente el derecho materia de la litis.
Las medidas para el aseguramiento de pruebas (produccin anticipada de
prueba) o comprobacin previa de una situacin de hecho, son:
1) La interrogacin de testigos, cuando pueda hacerse imposible o difcil la
declaracin de uno o ms de ellos con posterioridad.
2) La absolucin de posiciones por las mismas razones del caso anterior.
3) La comprobacin del estado de lugares o cosas, o la calidad de stas
ltimas, por medio de inspeccin ocular o informes de peritos tcnicos.
4) El depsito de bienes muebles o semovientes.
Esta medida se practica con citacin de partes; cuando excepcional y
justificadamente no sea posible dicha citacin, el defensor oficial designado ad
litem ser su representante.
TERMINACIN.
La terminacin del proceso contencioso administrativo puede operarse por:
1) Sentencia;
2) Desistimiento;
3) Allanamiento;
4) Transaccin;
5) Satisfaccin extraprocesal de la pretensin;
6) Caducidad de la instancia.
La sentencia es el modo normal, y los dems son los modos anormales.
SENTENCIA.
Es un acto procesal que emana del rgano jurisdiccional competente, en este caso el
Superior Tribunal de Justicia, que decide el litigio en nica instancia, aplicando normas
del derecho positivo vigente. Es el modo normal de terminacin del proceso.
Es un acto escrito, cuyo contenido procesal (visto, considerando y fallo) est integrado
por:
a) La designacin de los litigantes.
b) Una relacin sucinta de las cuestiones planteadas.
c) La consideracin de las cuestiones, abarcando sus aspectos de hecho y jurdicos,
merituando la prueba y estableciendo concretamente cuales de los hechos
conducentes controvertidos se juzgan probados.
d) La decisin expresa y precisa sobre cada una de las acciones y defensas
deducidas en el proceso.
La sentencia debe pronunciarse en el plazo de 60 das a contar desde la fecha en la
cual el proceso qued en estado.
Si la sentencia es favorable a la accin, deber en su caso:
1) Anular total o parcialmente el acto impugnado;
2) Reconocer la situacin jurdica individualizada y adoptar medidas necesarias
para su restablecimiento;
3) Pronunciarse sobre los daos y perjuicios reclamados;
4) Formular la interpretacin que corresponda adecuada a la norma.
5) Resolver sobre costas y honorarios.
CADUCIDAD DE LA INSTANCIA.
Es un medio anormal de terminacin del proceso, por el cual ste queda sin efecto
despus de transcurrido el perodo de inactividad establecido por la ley.
Su basamento se encuentra en que la inactividad de las partes importa una presuncin
de abandono de la instancia, que no se tiene inters en la prosecucin del proceso.
Caducar la instancia si no impulsare su desarrollo dentro de 1 ao a contar desde la
ltima actuacin til para este fin que conste en el expediente, salvo para las acciones
que tengan plazo menor de prescripcin en las cuales ste ser tambin el de
perencin.
La caducidad puede ser decretada de dos maneras:
A peticin de parte: una vez deducida la paralizacin del proceso durante el
plazo legal, el solicitante antes de consentir cualquier actuacin del tribunal puede
plantear la perencin. Por consiguiente, si se consiente el procedimiento, an
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despus de vencido el plazo de un ao, la caducidad queda purgada y no puede
plantearse ms, salvo que vuelva a producirse en adelante.
Planteada la perencin deber sustanciarse con un traslado a la parte contraria por
un lapso de 5 das.
De oficio: la caducidad puede ser declarada de oficio con la sola comprobacin
del vencimiento de los plazos, pero siempre antes de que cualquiera de las partes
impulsare el procedimiento.
Si hubiere litisconsorcio, la actuacin que impulse el procedimiento respecto de uno de
los litisconsortes beneficiar a todos.
RECURSOS.
Los recursos que proceden contra las sentencias son:
1) Revocatoria: procede respecto de actos simples y providencias interlocutorias,
a fin de que se los deje sin efecto o se los modifique por contrario imperio. Es
decir, procede contra todo auto que no sea sentencia.
Trmite: debe interponerse directamente en las audiencias cuando se trate de
providencias dictadas en esas oportunidades; pero si fueren provedas fuera de
las mismas, el recurso deber ser interpuesto por escrito fundado dentro del
plazo de 5 das siguientes al de la notificacin.
Este recurso ser resuelto por el tribunal sin sustanciacin, si la resolucin
hubiere sido dictada de oficio o resolviendo pedido del recurrente; en cambio, si
lo hubiera sido a pedido de la otra parte, se resolver con un solo traslado a
sta.
El auto que resuelve el recurso debe dictarse dentro de los 5 das de quedar en
estado. Contra l no procede nueva revocatoria.
2) Aclaratoria: se admite respecto de cualquier acto o sentencia para que se
corrijan errores materiales, se aclaren conceptos oscuros o se subsanen
omisiones.
Trmite: debe interponerse en la misma forma y plazo que el recurso de
revocatoria. Su interposicin suspende el plazo para interponer otra clase de
recurso.
Mientras las partes no hayan sido notificadas, el tribunal de oficio podr corregir,
subsanar o aclarar los actos o sentencias.
En realidad la aclaratoria no es un recurso porque no contiene una pretensin de
reforma de una resolucin judicial, sino meramente una aclaracin de puntos
ambiguos u oscuros.
3) Nulidad: este recurso procede:
a) Cuando en el proceso se han omitido trmites sustanciales que inciden
sobre los resultados del fallo, pero que no fueron consentidos por las partes,
o si la sentencia presenta contradiccin entre los considerandos y la parte
dispositiva;
b) Cuando la sentencia presente defectos esenciales de forma;
c) Cuando la sentencia no decida sobre cuestiones expresamente
planteadas en la relacin procesal;
d) Cuando resultare que los representantes de la Administracin hubiesen
procedido a hacer reconocimiento o transacciones sin la autorizacin
respectiva.
Trmite: deber interponerse dentro de los 5 das de notificada la sentencia. Si
el tribunal declara la nulidad de la sentencia, deber dictar un nuevo fallo dentro
de los 60 das desde que haya quedado ejecutoriada la decisin anterior.
4) Revisin: el recurso procede:
a) Si despus de dictada la sentencia se recobrasen o descubriesen pruebas
decisivas que la parte ignoraba que existiesen, o no pudo presentarlas por
fuerza mayor o porque las tena la parte en cuyo favor se hubiese dictado el
fallo.
b) Si la sentencia hubiese sido dictada apoyndose en documentos cuya
falsedad hubiese sido declarada en un fallo y este hecho no se denunci en
el juicio o se resolvi despus de la sentencia.
c) Si la sentencia se hubiese dictado en mrito de la prueba testimonial y
los testigos fueren condenados posteriormente por falso testimonio en las
declaraciones que sirvieron de fundamento a aquella.
d) Si se probase con sentencia consentida, que existi prevaricato, cohecho
o violencia al dictarse la sentencia.
Trmite: el recurso debe deducirse dentro de los 30 das a contar desde que se
tuvo conocimiento de los hechos.
Al ser el recurso de revocatoria el recurso bsico, para todo lo que no est previsto en
los de aclaratoria, nulidad y revisin, se aplican supletoriamente las normas de aqul.
El nico rgano jurisdiccional competente para intervenir y resolver en instancia nica
las aciones y recursos reglados por la ley es el Superior Tribunal de Justicia.
EJECUTORIEDAD DE LA SENTENCIA. SUSPENSIN DE LA MISMA.
a)Preliminar: en el ttulo X se legisla sobre la ejecucin de la sentencia y la
suspensin de la ejecucin de la sentencia. De la lectura de estas normas se
concluye que stas tienen un categrico y claro objetivo: hacer efectivo el derecho
de la tutela jurisdiccional, que corresponde no slo a la facultad para exigir y
obtener una sentencia que decida si la pretensin es o no fundada, sino que lo que
en ella se ha resuelto sea llevado a efecto con, sin o contra la voluntad del
obligado.
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b) Ejecucin de la sentencia: la autoridad administrativa vencida en juicio
gozar de 60 das, contados desde la notificacin de la sentencia condenatoria,
para dar cumplimiento a las obligaciones en ellas impuestas, salvo que se trate de
pagar una deuda, en cuyo caso no podr ser ejecutada, ni embargados sus bienes,
debiendo la Legislatura arbitrar la forma de verificar dicho pago. La ley se dictar
dentro de los 6 meses de quedar consentida o ejecutoriada la sentencia bajo pena
de quedar sin efecto ese privilegio.
Vencidos los plazos sin que la sentencia haya sido cumplimentada, el tribunal, a
peticin de parte, ordenar la ejecucin directa mandando que los agentes,
debidamente individualizados, procedan a dar cumplimiento a lo resuelto en la
sentencia. stos debern hacerlo an cuando la ley lo prohba o sus superiores
jerrquicos les dieren rdenes de no obedecer. El no cumplimiento de los agentes
los hace solidariamente responsables con la entidad estatal respectiva por los
daos y perjuicios ocasionados por su conducta.
c)Suspensin de la ejecucin de la sentencia: dentro de los 5 das de
notificada la sentencia se podr solicitar la suspensin de su ejecucin,
manifestando el peticionante estar dispuesto a indemnizar los daos y perjuicios
que la suspensin pudiera causar.
Tambin est facultado el tribunal a disponer la sustitucin del cumplimiento de la
sentencia por el pago de una indemnizacin si fuere posible, debiendo tambin en
este caso presentarse la solicitud dentro de los 5 das de notificada la sentencia.
Podr decretarse la suspensin de la sentencia, cuando la ejecucin:
1) Determinase la suspensin o supresin prolongada de un servicio pblico.
2) Motivase fundados peligros de trastorno al orden pblico.
3) Determinase la privacin del uso colectivo de un bien afectado a ese uso,
siendo ste real y actual, siempre que medie inters pblico mayor.
4) Trabase la percepcin de contribuciones fiscales que aparezcan
regularmente establecidas y que no hayan sido declaradas inconstitucionales
en sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada.
5) Por la magnitud de la suma que debe abonarse provocase graves
inconvenientes al tesoro pblico, caso en el cual el tribunal establecer el pago
por cuotas con ms actualizacin e intereses.
La enunciacin es meramente ejemplificativa; la suspensin tambin procede
cuando otros motivos graves de inters pblico lo indicaren.
El trmite y resolucin de la suspensin es incidental; debe correrse traslado a la
contraparte por 5 das. El tribunal, si no hay allanamiento al contestar, debe fijar
una audiencia a celebrarse en los 10 das siguientes a fin de que se agregue,
realice y presenten alegatos respecto de las pruebas ofrecidas. La resolucin se
dicta a los 10 da de quedar los autos en estado.
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Bolilla XVI
LA NACIONALIZACIN. EMPRESAS Y SOCIEDADES DEL ESTADO.
SOCIEDADES DE ECONOMA MIXTA.
..
NACIONALIZACIN
El estudio y desarrollo de la intervencin estatal lleva forzosamente al anlisis del
llamado proceso de "nacionalizacin" de empresas, que constituy una de las tcnicas
ms utilizadas hasta la primera mitad de este siglo.
Se entiende por nacionalizacin el proceso por el cual el Estado toma a su cargo la
explotacin y los bienes de una empresa privada, asumiendo su titularidad, ya sea por
su adquisicin o compra del paquete mayoritario de acciones (si fuese, por ej., una
sociedad annima) o bien, a travs del procedimiento de la expropiacin.
La nacionalizacin alude a la idea de transferencia de una empresa privada al Estado
(en sentido lato) ya sea que pase a integrar la administracin o contine como empresa
bajo el mismo rgimen pero de propiedad estatal.
Fines.
En la poca de la segunda guerra mundial, respondieron ms bien a circunstanciales
motivos de poltica partidista o de inters nacional, como en el caso de aquellas
empresas acusadas de haber colaborado con un pas enemigo o para establecer un
orden o racionalizacin en una determinada rama industrial.
Tambin se dijo que la nacionalizacin contribuye en gran medida a la eficacia de la
planificacin econmica central, al colocar en manos del Estado las riendas que pueden
controlar toda la economa.
SOCIEDADES DEL ESTADO.

La ley 20.705 sancionada en 1974 crea este nuevo tipo de sociedad en la que queda
totalmente excluido el capital privado, diferencindose as de las sociedades annimas
con participacin estatal mayoritaria y de las sociedades de economa mixta.
a) Nocin y objeto: El art. 1 de la ley las define as: Son Sociedades del Estado
aquellas que con exclusin de toda participacin de capitales privados, constituyen
el Estado nacional, los Estados provinciales, los Municipios, los Organismos
estatales legalmente autorizados al efecto o las Sociedades que se constituyan en
orden a lo establecido por la presente ley, para desarrollar actividades de carcter
comercial o explotar servicios pblicos.
b) Naturaleza jurdica: la doctrina esta dividida.
Etcheverry, Gordillo, Dromi, entre otros: las consideran personas
pblicas. Parten de la postura de la doctrina administrativista mayoritaria que
afirma que todo ente estatal es persona pblica no admitindose la existencia
de una persona estatal privada. La ctedra adhiere a esta postura.
Cassagne: las considera personas privadas. Invoca como argumento que
estos entes estn regidos por normas de derecho privado (19.550 y 20.705).
Aaden que la Ley de Sociedades del Estado es de derecho comn, porque
sino sera inconstitucional, ya que impondra a las provincias una regulacin de
fondo sobre derecho pblico, materia reservada a stas exclusivamente.
c) Particularidades:
1) Las Sociedades del Estado se rigen predominantemente por el derecho
privado. El derecho pblico rige su nacimiento y su desaparicin, pero su
funcionamiento est regido por normas de derecho privado.
2) Pueden estar constituidas por un solo sujeto estatal (unipersonalidad; por
ej. una sociedad exclusivamente constituida por el Estado nacional). Sin
embargo, nada impide que sean constituidas por ms de un sujeto estatal
(pluripersonalidad; por ej. una sociedad constituida por la Provincia de Buenos
Aires y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
3) El capital de la entidad debe hallarse representado por certificados
nominativos que slo son negociables entre las personas enunciadas en el art.
1 de la ley. Estas sociedades no puede, bajo ninguna modalidad, incorporar
capitales privados.
4) No pueden ser declaradas en quiebra y su liquidacin la debe realizar el
Poder Ejecutivo, previa autorizacin legislativa.
5) No pueden transformarse en Sociedades Annimas de participacin
estatal mayoritaria, ya que esto implicara admitir accionistas privados.
6) A estas sociedades no se les aplica las leyes de contabilidad, de obras
pblicas, ni de procedimiento administrativo. As, se logra alejarlas de las
trabas burocrticas que tendran que afrontar si actuaran como empresas
pblicas.
7) No constituyen tipos societarios (ninguna de las sociedades con
participacin estatal lo constituyen); debido a que no encuadran en ninguno de
los 7 tipos establecidos por la ley 19.550. Por eso la doctrina suele referirse a
ellas como subtipos societarios.

LA PARTICIPACIN DE LAS PROVINCIAS EN LAS SOCIEDADES ESTATALES
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La mencin que casi todas las leyes que regulan las sociedades de propiedad total (ley
20.705) o participacin mayoritaria estatal (ley 19.550) efectan respecto de la
posibilidad que los socios sean las provincias, han conducido a algunos autores a
plantear algunas dudas cuando las Sociedades del Estado (por ejemplo) sean
exclusivamente provinciales respecto a la aplicacin de la legislacin local.
La legislacin provincial slo puede reglar los aspectos generales que corresponden al
derecho administrativo (de naturaleza local) que se limitan, bsicamente, a las
relaciones de direccin y control (a travs de los medios de impugnacin). Pero esta
aplicacin del derecho pblico ha de hacerse cuidando de no alterar el tipo jurdico y
rgimen de la entidad, que se rigen por la ley comercial, sin perjuicio de las especficas
derogaciones que cada rgimen consagra.
SOCIEDADES ANNIMAS CON PARTICIPACIN ESTATAL MAYORITARIA (o

MIXTAS).
Las cre un decreto ley de 1967 (17.318) para adaptar la Sociedad Annima,
eminentemente comercial, a los requerimientos propios de la actividad econmica
estatal, es decir, armonizar la flexibilidad y fluidez opertativa caracterstica de las
empresas comerciales, con el adecuado control que exigen los intereses del Estado.
Posteriormente la ley de Sociedades Comerciales 19.550 derog este decreto ley y las
regula expresamente en el captulo II de las Sociedades en particular.
La Sociedad Annima con Participacin Estatal Mayoritaria, posee estos caracteres o
requisitos:
+ El Estado, directa o indirectamente, debe ser socio. La participacin del capital
privado es posible, pero no esencial.
+ Las acciones de propiedad del Estado deben representar, por lo menos, el 51%
del capital social. Cualquier enajenacin de acciones que importe la prdida de la
situacin mayoritaria deber ser autorizada por ley.
+ No basta con poseer el 51% del capital social, adems, ese porcentaje debe ser
suficiente para prevalecer la decisin del Estado en las asambleas ordinarias y
extraordinarias. El estatuto debe prever que los votos asignados a las acciones
estatales permitan siempre tener la mayora en las asambleas.
+ La Sociedad debe estar regulada expresamente por el rgimen previsto por la
ley 19.550.
+ La direccin o administracin es similar a la de las Sociedades Annimas
comerciales, pudiendo el estatuto prever la designacin por la minora de uno o
ms directores y de uno o ms sndicos.
+ La fiscalizacin es ejercida por una sindicatura colegiada en nmero impar
(comisin fiscalizadora)
+ La Sociedad no puede ser declarada en quiebra y la liquidacin debe cumplirse
por la autoridad administrativa que designe el Estado.
Excepto estas particularidades, en todo lo dems se rigen por las normas de las
Sociedades Annimas comerciales.
ASPECTO TERMINOLGICO: EMPRESA PBLICA Y EMPRESA DEL ESTADO.
Hay algunos que utilizan el trmino empresas del Estado y otros prefieren el de
empresas pblicas. Dentro de stos tambin algunos hablan de empresa pblica en
singular, y otros de empresas pblicas en plural.
Tambin hay quienes hablan indistintamente de empresa pblica y empresa estatal.
Como as tambin quienes entienden que la empresa pblica es el gnero y la empresa
del Estado la especie.
La ctedra adopta la terminologa empresas del Estado, pues la empresa pblica no se
adapta a toda la gama posible de empresas en sentido econmico (actividades civiles,
industriales o comerciales).
EMPRESAS DEL ESTADO. CONCEPTO.
O Segn Marienhoff, es toda persona jurdica, pblica o privada, creada por el
Estado, que realiza habitualmente actividades comerciales o industriales o que
tiene a su cargo la prestacin de servicios pblicos de esa ndole.
O Segn Dromi, es una modalidad de descentralizacin de Empresa pblica y de
persona jurdica pblica y que adems de las notas comunes que caracterizan o
tipifican a los entes estatales descentralizados, las Empresas pblicas son entes:
1) ntegramente estatales;
2) Expresamente estatales;
3) Dedicadas a una actividad econmica;
4) Sometidas alternativamente al derecho pblico y al derecho privado.
O Segn Gordillo, las empresas del Estado se caracterizan por:
1) Ser ntegramente estatales;
2) Ser expresamente estatales;
3) Tener personalidad propia;
4) Dedicarse a una actividad econmica;
5) No estar sometidas primordialmente al derecho privado, sino
alternativamente al derecho pblico y privado.
De lo expuesto se concluye que no hay unidad respecto de los conceptos, pero las
caractersticas son unnimemente aceptadas.
EMPRESAS DEL ESTADO Y DESCENTRALIZACIN.
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La Empresa del Estado es una forma de descentralizacin administrativa, en cuanto son
sujetos de derecho, creados por el Estado o con su participacin.
Las Empresas del Estado realizan el fenmeno de la descentralizacin administrativa
por cuanto en ellas se trasladan competencias de las autoridades centrales. Sin
embargo, algunos tratadistas consideran que no es as.
Marienhoff considera que es un error asignar a las empresas del Estado, de finalidades
comerciales e industriales, carcter de entidades autrquicas cuya finalidad o razn de
ser es absolutamente distinta; se ha involucrado y confundido as, en un mismo
rgimen, la funcin estatal con la mera actividad estatal.
La entidad autrquica cumple una funcin tpica del Estado, en tanto que la Empresa
del Estado realiza una actividad del Estado del mismo tipo de la que podran realizar los
particulares. En tal situacin la condicin legal de ambas no podra ser la misma.
EMPRESA DEL ESTADO Y PERSONA PBLICA.
La Empresa del Estado es una persona pblica estatal en cuanto es un ente capaz de
adquirir derechos y contraer obligaciones, que tiene su origen en la iniciativa estatal o
en su participacin. Para el logro de fines de inters general cuenta con prerrogativas
especiales frente a los particulares para la realizacin de actividades a cargo del
Estado, con un patrimonio totalmente estatal, o con una participacin de capitales
particulares inferior en el capital social.
Con respecto a ste ltimo criterio, algunos tratadistas opinan que tambin las
Sociedades de Economa Mixta, es decir aquellas donde hay aportes pblicos y
privados, con Empresas del Estado (no hay unanimidad).
EMPRESAS ESTATALES EN LA ARGENTINA. ORIGEN.
El origen de las empresas estatales en el pas se remonta al art. 40 de la Constitucin
de 1949: El Estado mediante una ley, podr intervenir en la economa y monopolizar
determinada actividad Los servicios pblicos pertenecen originariamente al Estado
y bajo ningn concepto podrn ser enajenados o concedidos para su explotacin. Los
que se hallaren en poder de los particulares sern transferidos al Estado, mediante
compra o expropiacin con indemnizacin previa, cuando una ley nacional lo
determine.
Ese mismo ao el Congreso sancion la ley 13.653 de Empresas del Estado, y de all en
adelante comenzaron a crearse las distintas empresas, por ej. Aerolneas Argentinas;
Empresa Nacional de Telecomunicaciones (E.N.Tel.); Ferrocarriles del Estado
Argentino; Yacimientos Petrolferos Fiscales (Y.P.F.); Gas del Estado; Agua y
Energa Elctrica; Yacimientos Carbonferos Fiscales (Y.C.F.); Empresa Nacional de
Correos y Telgrafos (E.N.Co.Tel.); Obras Sanitarias de la Nacin;
Durante el segundo gobierno de Pern se dicta una Ley de Sociedades del Estado
(20.705), que fue utilizada para crear la Sociedad Argentina Televisora Color S.A.
(A.T.C.); Casa de la Moneda; tambin para convertir en Sociedades del Estado a
Y.P.F., Subterrneos de Buenos Aires, Agua y Energa Elctrica; Gas del Estado
y Aerolneas Argentinas.
DISTINTAS FORMAS JURDICAS QUE ASUMEN LAS EMPRESAS ESTATALES.
El Estado, en su accionar en el campo de la economa, asume diferentes formas
jurdicas:
a) Entidades Autrquicas, dotadas de rgimen propio.
b) Empresas del Estado, ley 13.653 y sus modificaciones.
c) Sociedades de Economa Mixta, ley 12.962.
d) Sociedades Annimas con participacin estatal mayoritaria, Seccin VI ley
19.550.
e) Sociedades annimas, Seccin V ley 19.550.
f) Sociedades del Estado, ley 20.705.
g) Sociedades privadas que el Estado adquiri (leyes 17.057 y 18.832) por razones
de inters pblico y para asegurar la paz social.
RGIMEN LEGAL Y PARTICULARIDADES DE LAS EMPRESAS DEL ESTADO.
En el orden nacional se encuentran regidas por la ley 13.653 de 1949, con las
modificaciones introducidas por leyes y decretos posteriores. Adems, cada empresa
en particular se ajusta a la ley de su creacin y a su propio estatuto orgnico.
Estas empresas fueron instrumentos de la poltica gubernamental y las leyes dictadas
importaron para la poca los medios jurdicos coadyuvantes a la intervencin del
Estado en la economa.
PARTICULARIDADES:
1) El objeto puede ser: actividades de carcter industrial, comercial o de
explotacin de servicios de igual naturaleza.
2) Las Empresas del Estado estn sometidas a un rgimen jurdico hbrido
y muchas veces difcil de delimitar: al derecho privado en todo lo que se refiere a
sus actividades especficas, y al derecho pblico en todo lo que atae a sus
relaciones con la Administracin o el servicio que se hallare a su cargo.
Con el sometimiento al derecho privado (o sea el derecho comercial) se busc
agilidad y libertad de movimientos, y con el derecho pblico, los controles y
formalidades propios de ste.
3) Sus relaciones, tanto con la Administracin central como con cualquier otra
entidad estatal (municipalidades, provincias, entidades autrquicas, etc) o el
servicio pblico que estuviere a su cargo se rigen por el derecho pblico
administrativo. La actividad restante se rige por el derecho privado, excepto
disposicin en contrario en sus estatutos o leyes orgnicas.
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4) Pueden celebrar tanto acto unilaterales y contratos administrativos, como
actos y contratos de derecho privado o parcialmente reglados por ste.
5) En cuanto al personal de la Empresa, la relacin se rige por las normas y
principios inherentes al empleo o funcin pblica si el funcionario cumple funciones
en los cuadros directivos de la empresa, teniendo a su cargo tareas de direccin,
gobierno, responsabilidad o conduccin ejecutiva. En caso contrario, su vinculacin
se regula por el derecho laboral.
6) No pueden ser declaradas en quiebra. Sus bienes no son embargables
cuando estn afectados al uso pblico. Sus ttulos tienen fuerza ejecutiva. Son
demandadas ante tribunales ordinarios.

APLICABILIDAD DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
La aplicacin de las normas de fondo de la L.N.P.A. a las "Empresas del Estado" que surge del
artculo 1 de dicho cuerpo normativo se opera slo en la parte pertinente de los respectivos actos y
contratos (v.gr. en los actos de objeto privado a la regulacin de la competencia del rgano). De no
ser as, cabra sostener que por imperio de la ley y sin sujecin o con olvido de la substancia de cada
acto o contrato, toda actividad que realizan el Estado y las entidades descentralizadas, se regir
integralmente por el Derecho administrativo y los contratos tendran este ltimo carcter.
Desde luego que tal postura no puede sostenerse, especialmente en materia de "Empresas del
Estado", donde la propia ley que rige su actividad las somete al derecho privado en todo lo atinente
a las actividades industriales y comerciales que ellas celebren, atribuyndole de esta forma una
caracterstica tpica y especial de su rgimen jurdico, que constituye una condicin necesaria de su
existencia.
En segundo lugar, ninguna duda cabe que se aplican a las Empresas del Estado las normas atinentes
a los recursos administrativos que prescribe el Reglamento aprobado por decreto 1883/91,
para la actividad regida por el derecho administrativo. En este supuesto, va de suyo que tambin
rigen para la produccin, por parte de las Empresas del Estado, de cada uno de los actos del
procedimiento administrativo de tipo recursivo las normas de la ley 19.549, particularmente en lo
que concierne a los principios fundamentales y a los requisitos que el acto debe reunir.
SOCIEDADES DE ECONOMA MIXTA.

Recibieron regulacin especfica en 1946 por la ley 12.962, viniendo a ser las primeras
en ser legisladas orgnicamente.
a) Nocin y objeto: se denominan Sociedades de Economa Mixta las que forman el
Estado Nacional, los Estados provinciales, las municipalidades o las entidades
administrativas autrquicas dentro de sus facultades legales por una parte y los
capitales privados por la otra, para la explotacin de empresas que tengan por
finalidad la satisfaccin de necesidades orden colectivo o al implantacin, el
fomento o el desarrollo de actividades econmicas.
La definicin de la ley es criticable: por un lado se seala que es incorrecto hablar
de Estados provinciales, cuando de acuerdo a la terminologa constitucional slo
cabe referirse a las Provincias; por el otro, la expresin capitales privados es
incorrecta pues quienes se asocian son personas fsicas o jurdicas, es decir, sujetos
de derecho.
b) Condicin Jurdica: la sociedad de economa mixta puede ser persona de derecho
pblico o de derecho privado, segn sea la finalidad que se proponga su
constitucin.
c) Caractersticas:
El aporte del Estado puede ser de cualquier clase, incluso los siguientes
(art. 4):
1) Concesin de privilegios de exclusividad o monopolio, exencin de
impuestos, proteccin fiscal, compensacin de riesgos, garantas de inters al
capital invertido por los particulares.
2) Primas y subvenciones, aportes tecnolgicos.
3) Anticipos financieros.
4) Aportes de carcter patrimonial, en dinero, en ttulos pblicos o en
especie, concesin de bienes en usufructo.
La direccin y administracin de la sociedad se lleva a cabo por un
directorio cuyo presidente y por lo menos un tercio de sus integrantes
representan a la Administracin Pblica y son nombrados por sta.
El rgano de fiscalizacin, segn ley 19550, es la sindicatura, que debe
ser colegiada en nmero impar.
El presidente de la Sociedad, o en su ausencia cualquiera de los
nombrados por la Administracin Pblica, tiene la facultad de vetar las
decisiones del directorio y de la asamblea de accionistas. El veto procede:
1) Cuando se tratare de una violacin a la ley (ordenamiento jurdico
en general) o violatoria de la ley de creacin;
2) Cuando la resolucin fuere contraria a las prescripciones del
estatuto de la sociedad;
3) Cuando pudiera comprometerse la conveniencia del Estado
vinculada a la Sociedad.
Los efectos del veto son suspensivos, pero si el mismo no fuera confirmado por
la autoridad administrativa superior dentro del plazo de 20 das computados a
partir de la comunicacin a dicha autoridad, la resolucin adoptada por el
directorio o la Asamblea en su caso, se tendr por firme.
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73.641

Cuando el veto se fundare en la violacin a la ley (incluida la ley de creacin) o
de los estatutos, los representantes del capital privado pueden recurrir
judicialmente contra la decisin definitiva que se hubiere adoptado por parte
de la Administracin Pblica.
En todo lo no regulado especialmente por la ley de Sociedades de
Economa Mixta, se rigen por las reglas atinentes a las Sociedades Annimas.
stas sociedades no pueden ser declaradas en quiebra, no obstante permitirse
la disolucin de la entidad conforme lo establece el Cdigo de Comercio.
Respecto a la posibilidad de proceder al rescate de las acciones, la ley
reglamenta 2 casos:
a) Cuando se liquide la Sociedad, los accionistas privados podrn
rescatar las acciones del Estado pudiendo continuar con el rgimen jurdico
que tena la Sociedad.
b) Tratndose de Sociedades que explotan servicios pblicos,
vencido el trmino de duracin de la Sociedad, la Administracin puede
rescatar las acciones de los particulares transformando la Sociedad en una
entidad autrquica y continuando el objeto para el cual haba sido creada.
LA REFORMA DEL ESTADO.
Con el nuevo rgimen de concursos y quiebras (ley 24.522 de 1995), todas las personas
fsicas y jurdicas, incluyendo a las sociedades con participacin del Estado (nacional,
provincial y municipal), pueden ser pasibles de concursos y quiebras, privilegio de que
gozaban hasta el momento de la sancin.
A partir de la poltica neoliberal de Menem, que busc la agilizacin y liberacin de los
mercados, comienza un proceso de desregulacin econmica y privatizacin de las
empresas y sociedades del Estado.
79

Derecho Administrativo II Curso (1) - 1

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Universidad Nacional del Nordeste - DERECHO ADMINISTRATIVO II - Facultad de Derecho y Ciencias Sociales PASSAGLIA RAFAELLA TANIA L.

Texto extrado de Dromi

SOCIEDADES DEL ESTADO.

Texto extrado de Cassagne

SOCIEDADES ANNIMAS CON PARTICIPACIN ESTATAL MAYORITARIA (o

Texto extrado de Cassagne

SOCIEDADES DE ECONOMA MIXTA.

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