SOCIEDAD CIVIL

l. INTRODUCCiN

En los prrafos siguientes analizaremos la figura de las sociedades civiles, priorizando el tratamiento que le da el ordenamiento jurdico peruano. En tal sentido, empezaremos por ensayar el concepto de este tipo societario, para continuar con los principales elementos que lo caracterizan y las modalidades que adopta, cuales son la sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de responsabilidad limitada. En este punto, haremos una breve resea de la legislacin comparada, tomando como referencia la doctrina espaola e italiana que se ocupa de esta figura societaria. Luego analizaremos las implicancias de la calidad de socio que recae en los participantes de ambas modalidades de sociedad civil, y desarrollaremos el procedimiento de transferencia de las participaciones sociales recogida en la Ley General de Sociedades. Asimismo, nos detendremos en un examen de los rganos sociales presentes en este tipo societario: la junta general de socios, como rgano supremo de la sociedad encargado de la toma de decisiones; y la administracin, como rgano ejecutivo encargado de su gestin y

representacin legal. Posteriormente, analizaremos los alcances de la responsabilidad de los socios de ambas modalidades de sociedad civil, para pasar a detallar el procedimiento de distribucin de utilidades y de asuncin de las prdidas.

LAS SOCIEDADES CIVILES

II. CONCEPTO

Tradicionalmente el ejercicio personal de una profesin. Oficio, pericia. Prctica u otro tipo de actividad personal, ha sido concebido como una actividad que se desarrolla en forma individual. Sin embargo, en la actualidad, no cabe duda que la agrupacin de profesionales, tcnicos, artesanos, etc., es una tendencia creciente, que encuentra sostn en el Derecho Societario como instrumento de ordenamiento de las diversas modalidades de organizacin utilizadas por las personas que buscan, mediante el esfuerzo conjunto, alcanzar un fin comn. Resulta por dems evidente, que la prestacin de servicios personales ejercida en forma grupal trae consigo ventajas competitivas de diversa ndole, tales como la especializacin y diversificacin del trabajo, que permite que un nico prestador se encuentre en condiciones de ofrecer diferentes servicios, a la par de maximizar y reducir los costos econmicos (economas de escala y de produccin conjunta), facilitando de ese modo el ejercicio individual de la profesin, oficio, pericia, prctica u otros, de sus miembros.

Al respecto, Adam SMITH(1) nos ofrece una descripcin que no necesita comentario adicional alguno, sobre la forma cmo la especializacin y la divisin del trabajo derivan en la obtencin de ganancias, "la divisin de

trabajo, cuando resulta posible, produce en cualquier oficio un incremento considerable de la capacidad de produccin (...). Este fuerte incremento en la cantidad de trabajo que, como consecuencia de la divisin del mismo, puede ser realizado por diversas personas se debe a tres circunstancias distintas: Uno al incremento de pericia de cada uno de los obreros. (En efecto), el incremento de pericia del trabajador aumenta necesariamente la cantidad de trabajo que es capaz de realizar. (En segundo lugar): al ahorro de tiempo que se pierde al cambiar de tarea. Resulta imposible pasar rpidamente de un trabajo a otro. (En tercer lugar), todos deben comprender que la maquinaria adecuada facilita y abrevia en gran medida el trabajo (...). La invencin de todas esas mquinas que facilitan y abrevian el trabajo parece tener su origen en la divisin del trabajo",

Sealadas las ventajas de la prestacin de servicios personales ejercida en forma grupal, como modelos clsicos de este tipo de agrupaciones podemos citar a las de profesionales tales como los estudios de abogados, de arquitectos, de contadores, centros mdicos y clnicas, etc.; las agrupaciones de tcnicos o prcticos, como las de mecnicos, electricistas, gasfiteros, pintores, caro pinteros, etc., entre otros.

Dicho lo anterior, de los diversos tipos de sociedades de personas existentes, el legislador peruano opt por la figura de la Sociedad Civil como la modalidad idnea para el ejercicio de actividades personales brindadas en forma colectiva.

As, la anterior Ley General de Sociedades -aprobada por Decreto Legislativo N 311-, en su artculo 297 defina a la Sociedad Civil de la siguiente manera: "La sociedad civil se constituye para la realizacin de un fin

preponderantemente econmico que no constituya especulacin mercantil".

Por su parte, la actual Ley General de Sociedades - Ley N 26887, en el primer prrafo del artculo 295, define a las Sociedades Civiles de la siguiente manera: "La sociedad civil se constituye para un fin comn de carcter econmico que se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro tipo de actividades personales por alguno, algunos o todos los socios". De la lectura de ambos textos (de la anterior y de la actual Ley General de Sociedades), podemos observar que a pesar que la actual Ley mantiene el carcter econmico de la finalidad buscada por la sociedad civil, -dado que si se hubiera obviado dicha caracterstica, nos encontraramos frente a una asociacin, un comit o tal vez una fundacin(2) el texto del artculo 295 de la nueva Ley elimina toda alusin a la "especulacin mercantil(3)", ya que sta implica la realizacin de actividades comerciales que producen la movilizacin de bienes de unas manos a otras para la obtencin de tales beneficios, es decir, la circulacin de la riqueza ligada a la idea de especular para la obtencin de una ganancia(4); y caracterizndose la sociedad civil por la realizacin del ejercicio de actividades personales por parte de sus miembros, su finalidad econmica no abarca a la especulacin mercantil. En este orden de ideas, en el ordenamiento jurdico peruano por Sociedad Civil se entiende aquella constituida con una finalidad comn de tipo econmica,

que se traduce en la realizacin del ejercicio personal de una profesin, oficio, prctica u otro tipo de actividades, que deben ser desarrolladas por cuanto menos uno de los socios, pudiendo incluso ser desarrolladas por todos los socios.

Mencin aparte merecen las sociedades civiles constituidas especficamente para la realizacin del ejercicio personal de una profesin, por tratarse de una de las modalidades clsicas de este tipo societario.

Respecto de la idoneidad de la sociedad civil para el ejercicio de una profesin, Aurora CAMPINS, considera que "(...) al margen de que, como sociedad de personas, el tipo de la sociedad civil proporcione una regulacin supletoria adaptada a las expectativas normativas de los profesionales que pretenden ejercer en comn su actividad, es sin duda la extraordinaria flexibilidad de su rgimen jurdico, esto es, el amplio margen reservado en las mismas a la autonoma de la voluntad de las partes, lo que permite hacer atractivas a estas sociedades para el ejercicio de la profesin"(5).

Asimismo, continua diciendo que: "Dicha flexibilidad puede aprovecharse en dos sentidos, dado que, por un lado, permite a los particulares adaptar contractual mente el rgimen legal a sus concretas necesidades y, por otro, les permite completar las importantes carencias que presenta el escaso desarrollo normativo de su rgimen, y los problemas no resueltos en relacin al ejercicio profesional(6)".

Como se aprecia de los prrafos anteriores, en el caso especfico de los profesionales que prestan sus servicios bajo la forma de sociedades civiles, la flexibilidad de la figura societaria es un beneficio indudable.

No obstante lo anterior, la eleccin del legislador peruano, de considerar a la sociedad civil como el tipo natural e idneo de la sociedad de profesionales, no es compartida en forma unnime por la doctrina comparada, o cuanto menos en muchos casos es an objeto de encendidos debates. En tal sentido, en el ordenamiento jurdico italiano, una parte de la doctrina contina cuestionando la viabilidad de la constitucin de sociedades profesionales para el ejercicio de la profesin.

Para Gian Franco CAMPOBASSO(7) el carcter rigurosamente personal de las prestaciones entra en contradiccin con el ejercicio de las profesiones por parte de un ente impersonal, cual es la sociedad.

Asimismo, en opinin de Francesco GALGANO(8), el ejercicio en comn de una actividad, a travs de la creacin de un centro unitario de imputacin de las relaciones jurdicas, comporta inevitablemente la impersonalizacin de las prestaciones profesionales e impide que las mismas puedan ser jurdicamente imputadas a los socios profesionales que las han brindado efectivamente, alterando inevitablemente tambin el rgimen de la responsabilidad profesional. En efecto, de los prrafos anteriores se desprende que, con el ejercicio de la actividad profesional en forma societaria, la persona o las personas fsicas que hayan ejecutado materialmente la prestacin intelectual terminaran por

sustraerse de cualquier responsabilidad civil personal y directa en su relacin con los terceros, habida cuenta que el contrato intelectual se estipul con la sociedad y no con el socio profesional, y en dicho caso, solo a la sociedad y no el socio, sera aplicable la responsabilidad civil profesional.

Sin embargo, y como expresamos en prrafos anteriores, la doctrina se encuentra dividida, y en ese sentido, pese a que el ordenamiento italiano no cuenta con un reconocimiento positivo de esta figura, encontramos

jurisprudencia casatoria reciente -Decreto del 3 de junio de 1999 del Tribunal de Miln(9), en la cual se reconoce la legalidad de la sociedad de profesionales constituida en forma de sociedad de personas, lo que denota una corriente a favor de la societarizacin de este tipo de agrupaciones.

Por su parte, en el Derecho espaol, una parte de la doctrina cuestiona si la personalidad jurdica de la sociedad es compatible con el rgimen estatutario del profesional liberal, dado que, los valores propios del ejercicio de las profesiones liberales, tales como la personalidad de la prestacin, la independencia en el ejercicio y la responsabilidad personal, entre otros, se encuentran desprotegidos por cuanto los sujetos de imputacin son personas jurdicas(10).

Sobre el particular, en nuestra opinin, esta posicin es fcilmente rebatible o en todo caso discutible, dado que: i) la relacin intuito personae entre el cliente y el profesional puede tambin darse entre el cliente y un grupo de profesionales, esto es, una sociedad profesional; ii) la independencia del

profesional no se ve sometida al poder de direccin de otro sujeto, dado que por "independencia" del profesional debe ser entendida la discresionalidad tcnica, segn su ciencia y conciencia, para decidir la forma de llevar a cabo el servicio encomendado; y finalmente iii) que la responsabilidad frente al tercero contratante pasa del socio que efectivamente brindo el servicio, a la sociedad, en base al vnculo contractual, sin que ello exima de la responsabilidad personal del socio derivada de una actuacin no diligente.

A manera de conclusin, podemos sealar que, a pesar de las objeciones que an se presentan al ejercicio societario de este tipo de actividades personales, a nuestro juicio, no se trata de objeciones insalvables que impidan admitir ni reconocer su utilizacin, y de otro lado, creemos que deba ser resaltado como un aspecto importante del rgimen de las Sociedades Civiles regulado en la actual Ley General de Sociedades, la gran libertad que se deja a sus socios para fijar sus propias reglas de funcionamiento, y que como tal, permite la adaptacin de esta realidad a la de las sociedades personales, tal y como podremos observar de la lectura de los siguientes captulos.

III. ELEMENTOS

De la definicin ensayada en el captulo precedente podemos extraer los dos elementos que caracterizan a este tipo societario, y que son: . La finalidad de carcter econmico; y, . El ejercicio personal de una profesin, prctica, oficio u otro tipo de actividad personal, prestada por lo menos por uno de los socios.

1. La finalidad de carcter econmico Toda sociedad constituida con un fin econmico tiene como expectativa obtener una utilidad apreciable en dinero, y la sociedad civil no es la excepcin, puesto que los socios que la conforman buscan obtener un beneficio econmico a ser repartido entre ellos.

Dicho beneficio econmico debe ser entendido como el resultado del trabajo, y en consecuencia, al resultar legtimo que todo trabajo venga remunerado, a su vez, resulta legtimo que la empresa obtenga utilidades. En palabras de MASCHERONI "Es propio de la esencia de la sociedad el fin de lucro nsito en la unin y comunin de esfuerzos y aportaciones (...), como tambin la participacin de todos los socios tanto en las utilidades como en las prdidas (...)"(11).

Son los propios socios quienes fijan el modo de distribucin de las utilidades y de las prdidas, distribucin que puede guardar proporcin directa con los aportes efectuados por cada un de ellos, o seguir distintos criterios como la mayor o menor disponibilidad horaria para la realizacin efectiva de los servicios personales brindados a los clientes, dedicacin a la sociedad, gestin directa de las actividades que desarrolla la sociedad, etc., que determinen un mayor reparto de beneficios o una menor asuncin de las prdidas.

No obstante lo anterior, si bien es cierto que el nimo de lucro constituye una caracterstica propia de la realizacin del ejercicio personal de una profesin,

prctica, pericia, oficio u otros, tambin es cierto, que estas actividades personales puedan realizarse de forma gratuita.

2. El ejercicio personal de una profesin, prctica, oficio u otro tipo de actividad personal, prestada por lo menos por uno de los socios

Como hemos manifestado en los prrafos precedentes, la sociedad civil se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, prctica, pericia, oficio u otro tipo de actividades personales, prestadas por alguno, algunos o todos los socios. La sociedad civil representa pues, el desarrollo colectivo de actividades personales de diversa ndole. Respecto del ejercicio personal de los socios, tenemos que, por ejemplo en el caso de los socios profesionales, al aportar a la sociedad su actividad profesional, en estricto, deberan encontrarse debidamente habilitados para ejercer la profesin. El mismo criterio debe ser aplicable a todas las dems actividades.

Artculo 295.- Definicin, clases y responsabilidad La Sociedad Civil se constituye para un fin comn de carcter econmico que se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, personales oficio, por pericia, alguno, prctica u otro o tipo todos de actividades los socios.

algunos

La sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la primera los socios responden personalmente y en forma

subsidiaria, con beneficio de excusin, por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto distinto, en proporcin a sus aportes. En la segunda, cuyos socios no pueden exceder de treinta, no responden personalmente por las deudas sociales. Artculo 296.- Razn social La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de responsabilidad limitada desenvuelven sus actividades bajo una razn social que se integra con el nombre de uno o ms socios y con la indicacin "Sociedad Civil" o su expresin abreviada "S. Civil"; o, "Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada" o su expresin abreviada "S. Civil de R. L.". Artculo 297.- Capital social El capital de la sociedad civil debe estar ntegramente pagado al tiempo de la celebracin del pacto social.

Artculo 298.- Participaciones y transferencia Las participaciones de los socios en el capital no pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones. Ningn socio puede transmitir a otra persona, sin el consentimiento de los dems, la participacin que tenga en la sociedad, ni tampoco sustituirse en el desempeo de la profesin, oficio o, en general, los servicios que le corresponda realizar personalmente de acuerdo al objeto social. Las participaciones sociales deben constar en el pacto social.

III. CLASES

La Ley General de Sociedades peruana, distingue dos clases de sociedades civiles, las ordinarias y las de responsabilidad limitada, de conformidad con lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 295 del referido cuerpo normativo, que a la letra dice:

"La sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la primera los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusin, por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto distinto, en proporcin a sus aportes. En la segunda, cuyos socios no pueden exceder de treinta, no responden personalmente por las deudas sociales".

En los prrafos siguientes, desarrollaremos brevemente las principales caractersticas presentes en ambas modalidades, de manera tal que podamos advertir sus similitudes y sus diferencias.

1. La sociedad civil ordinaria

Esta modalidad se caracteriza porque los socios responden en forma personal y subsidiaria, por las obligaciones y deudas sociales, con beneficio de excusin, en proporcin a sus aportes, salvo pacto en contrario.

Por responsabilidad personal se entiende que los socios responden por las obligaciones sociales, no solo con los bienes aportados a la sociedad, sino tambin con los bienes propios (patrimonio particular) en forma ilimitada.

La subsidiariedad de la responsabilidad de los socios implica la imposibilidad de los acreedores sociales de dirigirse simultneamente contra el socio y contra la sociedad.

En tal sentido, los bienes personales de los socios no pueden ser ejecutados para el pago de la deuda social sino despus de ejecutados todos los bienes de la sociedad. Por el beneficio de excusin, todo socio tiene el derecho de pedir que, previamente a la exigencia del pago de una obligacin social con cargo a sus propios bienes, el acreedor social agote todos los medios para exigir el pago de la obligacin a la sociedad.

Este beneficio no opera de pleno derecho, sino que necesita que lo oponga el socio interesado. La prueba de la existencia de bienes sociales susceptibles de ejecucin, corresponde a quien la interpone. De otro lado, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 296 de la Ley - General de Sociedades, la sociedad civil ordinaria desarrolla sus actividades bajo una razn social que se integra con el nombre de uno o ms socios y con la indicacin "Sociedad Civil" o su expresin abreviada "S. Civil". Asimismo, conforme a lo establecido en el artculo 9 de la misma ley, la razn social puede conservar el nombre del socio separado o fallecido, si el socio separado o los sucesores del socio fallecido consienten en ello. En este ltimo caso, en la razn social se debe indicar esta circunstancia. En el caso que, un tercero ajeno a la sociedad, consienta la inclusin de su nombre en la razn

social, ste queda sujeto a responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal si hubiere lugar a ello.

2. La sociedad civil de responsabilidad limitada

Por su parte, en las Sociedades Civiles de Responsabilidad Limitada, como su propio nombre lo indica, a diferencia de las anteriores, los socios no responden personalmente por las deudas sociales, limitando as la

responsabilidad de stos a los aportes efectuados a la sociedad. En esta modalidad la nica limitacin legal, se presenta en el nmero de los socios que la conforman, en el sentido que no pueden exceder de treinta miembros. Respecto de la razn social de la sociedad civil de responsabilidad limitada, el legislador peruano opt porque tambin se integre con el nombre del o los socios que la conforman y que cuente con la indicacin "Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada" o su expresin abreviada "S.Civil de R.L.". En este caso, es igualmente aplicable lo dispuesto en el artculo 9 de la misma ley. Aunque la eleccin de la razn social y no de la denominacin social, para el caso de las sociedades civiles de responsabilidad limitada, pudiera resultar un tanto contradictoria con la naturaleza propia de la sociedad de responsabilidad limitada, se opt por la razn social principalmente en consideracin a que los socios profesionales prestan en forma personal y directa, el servicio o actividad econmica que constituye el objeto social, y por ello, el nombre de los socios resulta determinante para las personas que contratan con la sociedad(12).

V. LOS SOCIOS

En el caso de las sociedades civiles, la calidad de socio nicamente puede recaer sobre personas naturales y no sobre personas jurdicas, por el carcter personalsimo de las actividades desarrolladas por los mismos al interior de la sociedad. Para la constitucin de una sociedad civil, se requiere al menos de la presencia de dos (2) socios -para satisfacer la pluralidad exigida por ley- siendo el nmero mximo de socios indefinido en el caso de las sociedades civiles ordinarias y de un mximo de treinta (30) en el caso de las sociedades civiles de responsabilidad limitada. Los socios pueden ser de dos tipoS(13): socios capitalistas y socios industriales. Los primeros son aquellos que aportan dinero o bienes, mientras que los segundos participan con su trabajo, asesora, arte, oficio, entre otros servicios personales.

Los servicios del socio industrial no son objeto de valoracin monetaria, ni se aportan al capital. Por tal motivo, en el pacto social debe regularse su participaci~m en las utilidades y prdidas, en funcin de porcentajes independientes y diferenciados; asimismo debe regularse su participacin en las votaciones de la junta general de socios.

Asimismo, respecto del socio industrial, de conformidad con lo establecido en el numeral 5 del artculo 303 de la Ley General de Sociedades, dicho socio debe

dar cuenta y entregar a la sociedad las utilidades que haya obtenido en ejercicio de las actividades desarrolladas producto del aporte con que participa de la sociedad, en la extensin y cuanta prevista en el pacto social. De otro lado, entre los principales deberes, derechos y obligaciones de los socios en las sociedades civiles, tenemos los siguientes: . Deber de cumplir con su obligacin de hacer comprometida como aporte a la sociedad; . Deber de lealtad y buena fe hacia la sociedad y hacia los dems so que implica la colaboracin para la consecucin del fin comn; . Deber de contribuir a la administracin y gestin comn de la sociedad, cuando le sea encomendado; . Derecho a participar de las utilidades; . Derecho de oposicin; . Obligacin de resarcir a la sociedad por todos los actos que pudiere ocasionar en su perjuicio, entre otras. cios,

Mencin aparte merecen el Derecho de Oposicin y el Derecho de Separacin de los Socios, y por ello les dedicaremos las siguientes lneas: 1. El derecho de oposicin Recogido en el numeral 7 del artculo 303 de la Ley General de Sociedades, constituye un mecanismo de control, incorporado por ellegisJador peruano, a favor de los socios frente a determinadas operaciones que no aprueben, siempre que manifiesten su oposicin antes de que hayan sido concluidas(14). Formulada la oposicin, sta es discutida en junta general y resuelta por mayora de votos, conforme a lo dispuesto en la Ley General de Sociedades,

cuyo procedimiento ser materia de nuestros comentarios en los prrafos siguientes. Finamente cabe precisar, que el ejercicio del derecho de oposicin no impide la ejecucin de la operacin controvertida, pero importa la responsabilidad del administrador que la lleva a cabo, si es que con posterioridad la oposicin es amparada por la mayora de los socios.

2. El derecho de separacin

Por su parte, el derecho de separacin concede al socio la posibilidad de retirarse de la sociedad, con derecho a la devolucin de sus aportes, consideradas las utilidades o las prdidas que correspondieren. Tanto las causales, como el procedimiento para que el socio pueda hacer uso del derecho a separarse de la sociedad, debern fijarse en el pacto social. Asimismo, en el caso del socio que tenga en simultneo la calidad de capitalista y de industrial, ste tendr nicamente derecho a la devolucin de los aportes que correspondan a su calidad de capitalista, mas no a contraprestacin alguna por concepto de los servicios que brinda a la sociedad, por cuanto los mismos no constituyen un valor integrado al capital. Sin embargo, para el clculo de la parte de las utilidades que deban serie devueltas, se considerar tambin aquello que corresponda a su participacin por ambas calidades. Las disposiciones antes mencionadas, aplicables a los socios industriales, admiten pacto en contrario.

VI. TRANSFERENCIA DE PARTICIPACIONES

Al igual que en el caso de las Sociedades Comerciales de Responsabilidad limitada, el capital de las Sociedades Civiles se encuentra dividido en participaciones que no pueden incorporarse en ttulos valores, ni denominarse acciones, y se caracterizan por ser iguales (no existen distintas clases), acumulables e indivisibles. Dichas participaciones representan los aportes realizados por los socios en favor de la sociedad.

La Ley General de Sociedades en su artculo 297 establece que el capital debe encontrarse ntegramente pagado al tiempo de la celebracin del pacto social, dado que, (...) tratndose de una 'sociedad de personas' la cual se funda para el ejercicio personal de una profesin u oficio, no tiene sentido regular todo un esquema de circunstancias, opciones, trminos, compromisos y condiciones, relativos al capital social, tales como, el suscrito, el pagado, autorizado, informe y valorizacin de aportes no dinerarios, dividendos pasivos, socios morosos, ejecucin forzada, reduccin de capital, indeml'Jizacin, gastos y otros, pues la naturaleza y concepcin de esta forma social es distinta. El mayor 'capital' de sta, es el talento, experiencia, honestidad y esfuerzo de sus socios"(15).

Sin embargo, en los aumentos de capital no es necesario que dichos nuevos montos se encuentren totalmente pagados, puede existir un monto suscrito pendiente de pago.

De otro lado, en el pacto social se establecer si todas las participaciones representan un monto igual, en cuyo caso cada socio tiene el nmero de participaciones que corresponda al monto aportado; o si es que representan un monto global, fijado en funcin del aporte de cada socio, en cuyo caso a cada socio le corresponder una participacin equivalente al monto de su aporte.

Por su parte, la disposicin relativa a la transferencia de las participaciones, se encuentra recogida en el artculo 298 de la Ley General de Sociedades, que en la parte pertinente seala que:

"Ningn socio puede transmitir a otra persona, sin el consentimiento de los dems, la participacin que tenga en la sociedad, ni tampoco sustituirse en el desempeo de la profesin, oficio o, en general, los servicios que le corresponda realizar personalmente de acuerdo al objeto social".

De tal manera que el socio que tuviera intencin de transferir su participacin a otra persona, debe contar con el consentimiento de los dems socios.

Esta condicin acerca a las sociedades civiles a aquellas de tipo personalista, donde la libertad de transferir la calidad de socio es tambin ilimitada(16).

La limitacin en la transferencia de participaciones en las sociedades civiles, se explica por cuanto este tipo de sociedades normalmente estn conformadas por un nmero pequeo de socios, que se conocen entre s y que conocen sus respectivas calidades profesionales, siendo todos o casi todos partcipes de la

gestin de la sociedad. Es por ello que, resulta entendible que los socios se preocupen por quienes puedan ser en el futuro los posibles profesionales que conformen la sociedad.

Asimismo, esta limitacin encuentra justificacin en el hecho que el servicio brindado a los clientes por parte de la sociedad civil, debe ser prestado por los socios que la conforman y nunca por un tercero ajeno a ella, habida cuenta que los clientes requieren los servicios de la sociedad en consideracin a las calidades personales de sus socios, y la transferencia libre de la participacin de uno de los socios a un tercero, sine que medie el consentimiento de los dems y por ende sin haber evaluado las calidades personales de este tercero, podra traer consigo una serie de perjuicios para la sociedad, como por ejemplo la diminucin del nivel de calidad del servicio que en forma uniforme brindan los dems socios a los clientes o problemas internos de rivalidad entre los socios, entre otros, supuestos varios que podran menoscabar el prestigio de la sociedad y con ello el de los socios que la conforman.

Sobre el particular, ELAS LAROZA considera que: "El indiscutible elemento intuito persona e de la relacin entre los socios y respecto de las actividades que stos deben realizar a favor de la sociedad, obliga a asegurar que el desempeo de la respectiva profesin, oficio, pericia o actividad sea realizado por las personas originalmente comprometidas(17)".

Finalmente, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 298 antes mencionado de la Ley General de Sociedades, la transferencia de

participaciones se formaliza elevndola a escritura pblica para su inscripcin en los Registros Pblicos.

VII. LOS RGANOS DE LA SOCIEDAD CIVIL

Los rganos de la Sociedad Civil son: i) la junta general de socios, como rgano supremo de decisin; y, ii) la administracin. En los prrafos siguientes, desarrollaremos brevemente ambos rganos.

1. La junta general de socios

Respecto de la junta general de socios, por definicin, corresponde a la reunin de los socios que, cumpliendo los requisitos legales y estatutarios de convocatoria, lugar y qurum, se celebra para deliberar y votar determinados asuntos de su competencia(18).

Como rgano supremo de la sociedad, de conformidad con lo establecido en el artculo 301 de la Ley General de Sociedades, la junta general de socios ejerce los derechos y facultades de decisin y disposicin que legalmente le corresponden, salvo que en el pacto social se confieran ciertos de dichos derechos o facultades a la administracin.

En tal sentido, la junta de socios puede decidir sobre todas las materias que no se encuentren expresa, excluyente y exclusivamente reservadas por ley o por el pacto social, a la administracin. Como ocurre con todos los tipos societarios existentes, la voluntad de los socios expresada por mayora rige la vida y marcha de la sociedad.

Por ello, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 301 antes mencionado, los acuerdos de la junta general de socios se adoptan por mayora de votos, computada conforme al pacto social, y a falta de estipulacin expresa sobre el particular, por capitales(19) y no por personas; y en el caso de la modificacin del pacto social, se requiere acuerdo unnime de los socios.

A pesar que la ley no se pronuncia respecto del qurum necesario para la instalacin de las juntas generales, de la lectura del artculo de la ley comentada en el prrafo precedente, se infiere que, en primera o segunda convocatoria, indistintamente, el qurum est fijado por la concurrencia de socios que representen ms de la mitad del capital pagado, como norma general; o por la concurrencia de la totalidad de los socios, cuando la junta general deba decidir sobre materias que impliquen la modificacin del pacto social, como norma de excepcin. Respecto de la convocatoria a Junta General para las sociedades civiles, no existe en la Ley General de Sociedades una regulacin expresa sobre el particular, lo que nos remite a la voluntad de las partes plasmada en el pacto social.

Sin embargo, resulta necesario que el mecanismo recogido en dicho pacto social, considere un plazo razonable que permita la notificacin oportuna de todos los socios.

Cabe sealar, que dada la amplia libertad concedida a los socios en este tipo societario, el pacto social puede establecer niveles de qurum y mayoras ms rigurosos, siendo incluso factible que lleguen a exigir la unanimidad para determinadas materia. Los acuerdos de la junta general de socios deben constar en un libro de actas legalizado, de conformidad con lo dispuesto en la Ley General de Sociedades para las sociedades annimas, aplicable en forma supletoria.

2. La administracin

El rgano ejecutivo de las sociedades civiles es la administracin, que se encarga de su gestin y representacin legal(2O).

A los administradores corresponde la direccin de la marcha de la sociedad, es decir, entre otros, le corresponde la ejecucin de los acuerdos y decisiones sobre los negocios, el nombramiento y separacin del personal, el poder de mando sobre dicho personal, la convocatoria de las juntas, la direccin de la contabilidad, etc.

De otro lado, el administrador tiene el deber de actuar con diligencia y lealtad, de respetar las disposiciones contenidas en los estatutos sociales y las

decisiones de la junta de socios, y de guardar reserva de la informacin a la que tiene acceso en razn del cargo que desempea.

Ahora bien, la administracin puede ser ejercida de diversas maneras, entre las cuales las ms frecuentes son: a travs de un administrador nico, de varios administradores o incluso por intermedio de una persona jurdica. De este abanico de posibilidades, la modalidad ms utilizada en el Per es el administrador nico.

En Espaa por ejemplo, el rgano de administracin puede tener cinco variantes: un administrador nico; varios administradores que actan individualmente; dos administradores que actan conjuntamente; un consejo de administracin, sin perjuicio de la facultad de delegar; y, un consejo de administracin y una comisin ejecutiva o uno o ms consejeros delegados, con indicacin de sus respectivas competencias(21). Como refiriramos en los prrafos anteriores, tanto en el derecho espaol como en el derecho comparado, las dos primeras variantes constituyen las ms utilizadas.

La administracin en las sociedades civiles en la legislacin peruana, no est regulada en forma estricta ni en la parte orgnica, ni en el manejo y mucho menos en cuanto a la fiscalizacin. Es la autonoma de la voluntad y la amplia libertad que tienen los socios en el acto constitutivo, la que prevalece y en este caso regula. No obstante, en nuestra opinin resulta indispensable que en el pacto social se establezca el nmero de administradores, la duracin del cargo,

las causales de remocin, el mecanismo de renuncia y las facultades conferidas. Por otra parte, el o los administradores se encuentran sujetos a la observancia de reglas mnimas y generales, contenidas en el artculo 299 de la Ley General de Sociedades, reglas que en lneas generales pueden sintetizarse de la siguiente manera: . La administracin d la sociedad civil puede encargarse tanto a los socios como a terceros ajenos a la sociedad. No obstante lo anterior, el pacto social puede establecer que el cargo de administrador recaiga exclusivamente en socios, eliminando as toda posibilidad de que un tercero ajeno a la sociedad pueda asumir dicho encargo. Adicionalmente, en el pacto social se pueden establecer menores facultades para el administrador de aquellas que corresponden usualmente a la administracin ordinaria de una sociedad.

. La persona encargada de la administracin de la sociedad, debe ceirse a los trminos en que le ha sido conferida la administracin, limitar su actuacin a las facultades que le fueran otorgadas y sujetarse a lo dispuesto en el pacto social. Asimismo, al administrador no le es permitido contraer a nombre de la sociedad obligaciones distintas o ajenas a las conducentes al objeto social.

Esta regla -aplicable tanto en el caso del administrador socio como en el caso del administrador no socio- pone de manifiesto que una de las facultades conferidas al administrador es la de actuar y representar a la sociedad en todas

aquellas operaciones que constituyan actos de administracin ordinaria, siempre que se encuentren comprendidas dentro del objeto social.

. En el pacto social se puede establecer que la administracin se encargue a uno, a varios socios o incluso a un tercero.

En estos casos la revocacin del mandato del o los administradores solo puede hacerse por causa justificada. La revocacin del mandato de un administrador podra presentarse por ejemplo, cuando por un motivo grave el administrador dejase de merecer la confianza de los dems socios o sobreviniese algn impedimento que le imposibilite ejercer a cabalidad sus funciones de administrador. Asimismo, el administrador puede renunciar a su cargo, por aplicacin supletoria de las normas sobre el gerente de la sociedad annima. Si en el pacto social no se establece a quien se confiere la administracin, sea socio o no, la revocacin del o los mismos en sus cargos, puede efectuarse en cualquier momento. . En tal sentido, en este supuesto especfico, la remocin del administrador puede tener lugar en cualquier momento, sin que los socios requieran expresar losmotivos que sustentan dicha-decisin. Al igual que lo manifestado en las lneas precedentes, en este supuesto el administrador tambin puede presentar la renuncia a su cargo en cualquier momento.

El administrador debe rendir cuenta de su administracin peridicamente, pudindose fijar en el estatuto la periodicidad debida, ya falta de estipulacin expresa, deber rendir cuentas de su gestin en forma trimestral. Esta norma es de aplicacin tambin en el caso que el administrador no sea socio. El numeral 1 del artculo 303 de la Ley General de Sociedades, dispone que en el pacto social se debe establecer el mecanismo por el cual los socios puedan hacer uso de su derecho de estar informados sobre la marcha de la sociedad, el estado de la administracin y los registros y cuentas de la sociedad.

Adicionalmente a las reglas anteriores, en el pacto social se deben establecer las reglas y procedimientos que, a discrecin de los socios, resulten necesarios para la organizacin y funcionamiento de la sociedad, tales como los mecanismos de revocacin del administrador, sus facultades, las limitaciones y alcances de la representacin que detentan, etc., de conformidad con lo establecido en el artculo 303 de la Ley General de Sociedades(22).

VIII. RESPONSABILIDAD

Antes de entrar al desarrollo de este tema, consideramos oportuno hacer una precisin, por ms evidente que pudiera parecer, con el objeto de poner en evidencia cuan confusa puede resultar algunas veces la terminologa que utilizamos, sin advertirlo.

As, cuando nos referimos a una sociedad y se la denomina de responsabilidad limitada o ilimitada, debemos tener muy en claro una cosa: la limitacin o no de la responsabilidad es respecto de los socios y no respecto de la sociedad, por ms que esta ltima as se llame, dado que todas las modalidades societarias son de responsabilidad ilimitada, puesto que responden con todos sus bienes por sus propias deudas.

En efecto, tal y como advirtiramos en el prrafo precedente, en uno u otro caso, la responsabilidad de la sociedad frente a terceros tiene como nico lmite su patrimonio social, mientras que respecto de los socios, la responsabilidad que stos asumen frente a las obligaciones contradas por la sociedad, depende de s en el pacto social sta se limita a su aporte o si debe comprometer su propio patrimonio.

Ahora bien, hecha la precisin anterior, conforme a lo sealado en el punto 2 precedente, la responsabilidad de los socios, se encuentra condicionada a la modalidad de sociedad civil de que se trate. Sin embargo, en cualesquiera de las modalidades en la que nos encontremos, respecto de la responsabilidad de los socios, procede el cobro de gastos e indemnizacin por daos y perjuicios a los socios que hubieren afectado con su accionar a la sociedad o a los dems socios.

Asimismo, como regla general aplicable a ambas modalidades de sociedad civil, ordinaria y de responsabilidad limitada, conforme se seala en el numeral 4 del artculo 303 de la Ley General de Sociedades, en el pacto social se debe

establecer si el socio que solo aporta a la sociedad su profesin, oficio, pericia, prctica u otro tipo de servicio personal, tiene algn tipo de responsabilidad frente a las prdidas cuando stas fueran mayores al patrimonio social o si, se le exonera totalmente de responder frente a estas prdidas. En los puntos siguientes desarrollaremos la responsabilidad aplicable a las sociedades civiles ordinarias y a las sociedades civiles de responsabilidad limitada, cuyos alcances se encuentran recogidos en el segundo prrafo del artculo 295 de la Ley General de Sociedades, que a la letra dispone lo siguiente: "La sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la primera los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusin, por las obligaciones sociales y lo hacen, distinto, en proporcin a sus aportes. En la segunda los socios no pueden exceder de treinta, no responden personalmente por las deudas sociales."

1. La responsabilidad de los socios en las sociedades civiles ordinarias El supuesto normal de la responsabilidad personal (que implica el responder con el patrimonio de la persona deudora) es el de la responsabilidad ilimitada. En tal sentido, nos encontramos ante una responsabilidad ilimitada cuando el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros.

En el caso de las sociedades civiles ordinarias, la responsabilidad de los socios que la integran es ilimitada, en forma subsidiaria y con beneficio de excusin, de conformidad con lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 295 de la

Ley General de Sociedades, que seala que en las sociedades civiles ordinarias los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusin, por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto distinto, en proporcin a sus aportes. En tal sentido, los socios responden con sus propios patrimonios por las obligaciones sociales, asumiendo una responsabilidad personal total frente a los terceros contratantes, pero en forma proporcional a los aportes efectuados por cada uno de ellos, a no ser que los socios acuerden expresamente responder por las deudas sociales en distintas proporciones a los aportes efectuados por ellos mismos. Resulta de suma importancia precisar, que la responsabilidad de los socios no es solidaria, sino subsidiaria, esto significa que solamente se puede actuar contra el socio, una vez demostrada la ausencia de patrimonio de la sociedad. Asimismo, no cabe que un socio asuma individualmente el total de la deuda social, sino que, dicha deuda debe ser asumida por todos ellos, dependiente de sus aportes o de lo que establezca el pacto social sobre el particular.

Finalmente, respecto del beneficio de excusin, el numeral 8 del artculo 303 de la Ley General de Sociedades, establece que en el pacto social, los socios deben definir la forma como se debe ejercer el mismo.

2. La responsabilidad de los responsabilidad limitada

socios en las

sociedades civiles de

La limitacin de la responsabilidad personal (que como sealramos anteriormente configura la responsabilidad con el patrimonio de la persona deudora)

consiste en que la responsabilidad, aun afectando el patrimonio del deudor, no se extiende ms all de un determinado lmite, el cual representa el monto de la responsabilidad. En este caso pues, nos encontramos ante una responsabilidad de tipo impersonal o patrimonial, la cual se presenta cuando el deudor responde con un patrimonio separado o con un objeto patrimonial(23}.

En tal sentido, por su parte, en el caso de las sociedades civiles de responsabilidad limitada, los socios no responden en forma personal por las deudas contraidas por la sociedad con terceros. La sociedad es quien debe responder, con su propio patrimonio, de las obligaciones asumidas, ya que los socios participan de la sociedad comprometiendo exclusivamente sus propios aportes sociales.

Finalmente, cabe recordar que aun en esta modalidad, respecto de la responsabilidad de los socios, procede el cobro de gastos e indemnizacin por - daos y perjuicios a los socios que hubieren afectado con su accionar a la sociedad o a los dems socios; responsabilidad que halla justificacin y contrapartida en la independencia de cada uno de los socios y en la diligencia que ello implica.

IX. UTILIDADES Y PRDIDAS

Como seala MONTOYA MANFREDI, para que proceda el reparto de utilidades se requiere necesariamente que stas existan, o sea, que se trate de beneficios reales que resulten de haberse observado las reglas sobre confeccin del balance y valoracin del activo(24).

En tal sentido, la utilidad del ejercicio corresponde al mayor valor del patrimonio neto obtenido al cierre del mismo, por el ingreso de activos adicionales no provenientes de aportes de capital o por la disminucin de pasivos de la sociedad. Las sumas que se repartan entre los socios no pueden exceder del monto de las utilidades que se obtengan en un ejercicio. Si se ha perdido una parte del capital social no se puede distribuir utilidades, sino hasta que dicho capital sea reintegrado o en su defecto, reducido el capital en la proporcin correspondiente(25) .

En la sociedad colectiva, los socios participan de las utilidades y de las prdidas, de conformidad con lo establecido sobre el particular en el pacto social, o en su defecto, en proporcin al aporte efectuado al capital social por parte de cada uno de ellos.

En este segundo supuesto, la participacin que corresponde al socio industrial se determina, respecto de las utilidades, con un porcentaje igual al valor promedio de los aportes de los socios capitalistas; y respecto de las prdidas, tambin con un porcentaje igual al valor promedio de los aportes de los socios

capitalistas, pero con la salvedad, de que nicamente participa de las prdidas en el caso que tanto el capital social como las reservas sociales se agoten, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 300 de la Ley General de Sociedades. Incluso, cabe la posibilidad que el pacto social exonere al socio capitalista de participar en las prdidas de conformidad con lo dispuesto en el numeral 4 del artculo 303 de la misma Ley.

Finalmente, como regla general aplicable tanto a las sociedades civiles ordinarias como a las de responsabilidad limitada, conforme se seala en el numeral 5 del artculo 303 de la Ley General de Sociedades, en el pacto social se debe establecer si el socio industrial, que solo aporta a la sociedad sus servicios, debe o no dar a la sociedad las utilidades que haya obtenido en el ejercicio de esas actividades.