25 a 31 de agosto de 2004 - N 02

Os documentos internacionais de proteo aos direitos humanos e a legislao brasileira

Clarice Duarte*

O sculo XX assistiu a um extraordinrio processo de expanso e universalizao da proteo internacional dos direitos humanos, que passaram a ser reconhecidos como tema de legtimo interesse internacional, especialmente aps as atrocidades cometidas durante a Segunda Guerra Mundial. A Constituio Federal de 1988, alm de conter uma srie de princpios e regras relativos aos direitos humanos, trouxe inovaes no que se refere incorporao dos direitos enunciados nos tratados internacionais ratificados pelo Brasil. De acordo com o disposto no art. 5, 2, os direitos e garantias expressos na Constituio no excluem aqueles enunciados nos tratados de que o Brasil seja parte. Hierarquia entre os documentos nacionais e internacionais Alguns autores atribuem s normas enunciadas nos documentos internacionais de proteo dos direitos humanos uma hierarquia especial dentro do sistema jurdico: a de norma constitucional. A justificativa para o reconhecimento do status constitucional das normas previstas nos tratados de direitos humanos baseia -se no carter especial desses instrumentos. Isso porque, diferentemente do que ocorre com os demais tratados, estes objetivam a proteo dos direitos dos seres humanos e no o equilbrio e a reciprocidade de relaes entre Estados. Alm disso, importante lembrar que a Constituio de 1988 reconhece a prevalncia dos direitos humanos como princpio fundamental a reger o Brasil nas relaes internacionais, nos termos do art. 4, II do texto. Outro importante avano introduzido pela Constituio Federal de 1988 foi o princpio da aplicabilidade imediata dos direitos e garantias fundamentais, previsto no 1 do art. 5, e que incide sobre os direitos que so objeto dos tratados internacionais de direitos humanos. Em caso de conflito entre normas do sistema internacional e do sistema interno, aplica-se aquela mais favorvel vtima, ou, ainda, a que melhor e mais eficazmente proteja os direitos humanos. Estrutura do Sistema Internacional de Proteo dos Direitos Humanos O sistema internacional de proteo dos direitos humanos formado pelo sistema normativo global (composto de instrumentos de alcance geral e especial) e pelo sistema regional, este ltimo integrado pelos sistemas americano (no qual o Brasil est inserido), o europeu e o africano. Os organismos que integram o sistema ONU Organizaes das Naes Unidas, so responsveis pelo monitoramento global dos direitos humanos. O Sistema Global de Proteo foi inaugurado pela Carta Internacional dos Direitos Humanos (International Bill of Rights), integrada pela Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, pelo Pacto Internacional de Proteo dos Direitos Civis e Polticos e pelo Pacto Internacional de Proteo dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, ambos de 1966.

Alm de instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos de alcance geral, o sistema global tambm composto por instrumentos de alcance especfico, pertinentes a determinadas violaes, tais como genocdio, tortura, discriminao racial e contra a mulher, violao dos direitos das crianas, direito educao, entre outras, que oferecem enorme potencial de proteo pessoa humana. O Brasil e o sistema internacional No mbito do sistema global, o Brasil aderiu ao Pacto Internacional de Proteo dos Direitos Civis e Polticos e ao Pacto Internacional de Proteo dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, assim como ao Pacto de San Jos da Costa Rica, no mbito da Organizao dos Estados Americanos OEA, em 1992, alm de ter ratificado vrios outros instrumentos jurdicos internacionais sobre a matria. Concepo contempornea dos direitos humanos A Declarao Universal foi aprovada pela Resoluo n 217 A (III) da Assemblia Geral da ONU, em 10 de dezembro de 1948, contando com aprovao unnime de 48 dos ento 58 Estados membros da ONU. O documento introduziu a chamada concepo contempornea dos direitos humanos, reconhecendo a universalidade, indivisibilidade e interdependncia desses direitos, prevendo, em um nico texto, direitos civis e polticos (art. 3 a 21) e direitos econmicos, sociais e culturais (art. 22 a 28). Natureza jurdica da Declarao Universal A importncia poltico-filosfica da Declarao, bem como a repercusso moral que teve sobre as Naes inquestionvel. Contudo, a natureza jurdica e a fora obrigatria dos dispositivos contidos na Declarao foram objeto de muita contestao. De um lado, h os que negam categoricamente o reconhecimento de sua fora vinculante, por ela no ter sido elaborada na forma de um Tratado Internacional. De outro, h os que acreditam que ela apresenta fora jurdica obrigatria por integrar o direito costumeiro internacional e os princpios gerais do direito. Para a ONU, se a Declarao Universal dos Direitos Humanos no era, originalmente, compulsria, hoje tem fora de jus cogens, ou seja, um direito que obriga, que se impe objetivamente aos Estados por integrar o direito costumeiro internacional. PIDESC: progressividade na aplicao e proibio do retrocesso social O Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (PIDESC) foi adotado pela Assemblia Geral da ONU, por unanimidade, em 10 de dezembro de 1966. No entanto, as 35 ratificaes necessrias para sua entrada em vigor s foram conseguidas dez anos depois, em 3 de janeiro de 1976. A ratificao o ato pelo qual os Estados confirmam o seu consentimento em obrigar-se pelo pacto. O PIDESC foi ratificado pelo Brasil em 12 de dezembro de 1991 e promulgado pelo Decreto Legislativo n. 592, 6 de dezembro de 1992, passando a integrar nosso ordenamento jurdico. Em seu Prembulo, o PIDESC estabelece que o ideal do homem livre no pode ser realizado sem a criao de condies que permitam a cada um gozar de seus direitos econmicos, sociais e culturais, assim como de seus direitos civis e polticos, impondo aos Estados a obrigao de promover o respeito universal e efetivo dos direitos e das liberdades da pessoa humana.

Aplicao dos direitos previstos no PIDESC O art. 2 do Pacto impe aos Estados a obrigao de adotar medidas at o mximo de seus recursos disponveis, de modo a assegurar progressivamente o pleno exerccio dos direitos nele reconhecidos. H muita polmica sobre o alcance deste dispositivo. Afinal, os direitos previstos no Pacto tm aplicao imediata? Podem ser exigidos perante os Tribunais? O Comentrio Geral n 03, de 1990, do Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais da ONU oferece uma interpretao oficial sobre a natureza das obrigaes impostas pelo PIDESC aos Estados-partes. De acordo com as Naes Unidas, o conceito de progressividade indica que a plena realizao dos direitos econmicos, sociais e culturais, de modo geral, no poder ser atingida em um curto perodo de tempo. De acordo com essa posio, as obrigaes impostas diferem significativamente daquelas contempladas no art. 2 do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, que prev obrigao imediata de se respeitarem e se assegurarem os direitos nele previstos. Entretanto, para o Comit, a progressividade no deve ser interpretada como uma justificativa para que o Estado deixe de implementar os direitos econmicos, sociais e culturais, ou como uma forma de esvaziar a obrigao de contedo substantivo concreto. Ela seria apenas uma forma de levar em conta a realidade e as dificuldades envolvidas na plena realizao dos direitos econmicos, sociais e culturais. Por outro lado, a expresso deve ser iluminada pelo objetivo geral ou razo de ser do Pacto, qual seja, o estabelecimento de obrigaes claras para os Estados-partes, visando plena realizao dos direitos em questo. De acordo com a prpria ONU, portanto, o Pacto impe, de fato, aos Estados, a obrigao de mover-se efetiva e prontamente em direo quele objetivo. Alm do mais, qualquer medida retroativa deliberada requereria a mais cautelosa considerao e precisaria ser plenamente justificada. Sentido da progressividade De acordo com o Comit dos Direios Econmicos, Sociais e Culturais da ONU, enquanto o t objetivo de plena realizao dos direitos enunciados no Pacto s pode ser implementado a longo prazo, a progressividade impe ao Estado o dever de tomar medidas concretas e delimitadas da forma mais clara possvel em direo s obrigaes assumidas (obrigaes de conduta e no de resultado, propriamente ditas), o que deve ser demonstrado em curto espao de tempo, a partir da entrada do Pacto em vigor. Se o limite dos recursos pode impedir a realizao integral dos direitos, no possvel deixar de persegui-los, desde j, de acordo com os recursos disponveis - uma questo de prioridades. Outra obrigao de implementao imediata a garantia de que os direitos sero exercidos sem discriminao. Do princpio da aplicao progressiva dos direitos previstos no PIDESC decorre o dever, por parte dos Estados, de executar avanos concretos em prazos determinados, o que, na prtica, constitui um empecilho ao retrocesso da poltica social do Estado que, tendo alcanado um certo nvel de proteo dos respectivos direitos, no pode voltar atrs e baixar o padro de vida da comunidade.

*Doutora em Filosofia e Teoria Geral do Direito e assessora jurdica do projeto Ao na Justia

Na prxima semana:

A educao nos instrumentos internacionais de proteo aos direitos humanos

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