LA HISTORICIDAD DEL DERECHO CIVIL

El punto de vista ms acertado para acercase al derecho civil es aquel que toma en consideracin la historia, los hechos; es un concepto evolutivo, circunstancial, aproximado y ms acorde con la realidad. El resultado es un proceso histrico en el que hay que remontarse al derecho romano [IUS CIVILE]. El derecho civil esta fundado en el derecho natural, lo que le confiere permanencia y vitalidad. Es un derecho que se ocupa de la persona, la situacin social y familiar, y el patrimonio de esta en el momento de su defuncin. Derecho romano La influencia del derecho civil romano ha sido constante en los ordenamientos jurdicos de la Europa occidental, debido a la invasin romana. 1000 aos despus de la invasin, surge como recurso a los problemas que se planteaban en la sociedad europea. Es en roma donde surge una nueva concepcin de derecho civil y es tambin ah donde se marca la clara diferenciacin, incluso llegando a contraponerse el ius civile frente al ius gentium y el ius honorarium. En un primer sentido el ius civile era el derecho de los ciudadanos romanos, mientras que el ius gentium era el derecho comun con los otros pueblos civilizados y con los extranjeros. El ius gentium no es un sistema universal, sino que es un sistema normativo estrictamente romano, de orden racional que se va creando jurisprudencialmente para ir dando solucion para los problemas que se planteaban por la expansion romana. Con el paso del tiempo [S. III] este sistema se superpone al ncleo del ius civile y se conunde con este. Tambien se contrapone al con el ius honorarium, en el sentido de que el ius civile es un derecho clasico que recoge los principios con los que se ha regido la sociedad romana, frente al derecho honorario que es un derecho que emana de la potestad del pretor basandose en las practicas de cada momento. Nace, al igual que el ius gentium, al margen del dercho civil y cuando se estabiliza revierte en el derecho civil. Con la evolucion juridico-romana, el ius gentium y el ius honorarium acabaran por formar parte del ius civile; de hecho se recopilaran de forma conjunta [COMPILACION JUSTINIANEA] Durante la Edad Media se produce la RECEPCION,cuyo resultado es que el derecho civil se identifica con el derecho romano comun que se contrapone a los derechos locales y se acabara contraponiendo al derecho de la Iglesia. Al mismo tiempo se produce otro fenmeno, la identificacin del derecho civil con el derecho privado; obra de los comentaristas y glosadores [S. XII-XIII] ya que estos se centran mayoritariamente en las instituciones privadas de la compilacin justinianea. Sin embargo no sera hasta Domat, S. XVI, cuando se plasme por escrito la asimilacin de esta equiparacin. Este derecho civil va a desempear un pael politico y social muy importante ya que desempea el papel de derecho comun frente al particularismo tan frecuente en la 1

Europa occidental. Por otro lado esta idea de derecho comun provenia de una necesidad importante, al concepto de Imperio Sacro Romano instaurado por Carlomagno. A su vez ese derecho de la Iglesia [DECRETALES del Papa GREGORIO IX S. XIII] va a tener una gran importancia en el derecho civil, como el principio de buena f. Se puede afirmar que hay una reciproca influencia entre ius civile y ius canonicum, de hecho era los unicos Derechos que se estudiaba en las Universitas. Con el paso del tiempo, si bien es cierto que la idea de Imperio pierde vigencia , esto no influye al derecho civil y conserva es valor de derecho comun. A partir de ese momento se considera como raptio scripta, se estudia como sistema conceptual y la ecuacin Derecho civil-Derecho privado se consolida y apareceran nuevas ramas derivadas de este. En la Edad Moderna con las nuevas ideas filosoficas, humanismo, iuspositivismose rompe con la unidad religiosa y se abandona la idea de imperio y se van configurando los primeros ESTADOS NACIONALES. El Derecho Civil se va a indentificar con el derecho privado propio de cada pueblo; este concepto cristalizara en el S. XIX con la codificacion. La codificacion, efecto del costitucionalismo, presupone unas nuevas ideas entre las relaciones entre la sociedad civil y el Estado; sirve para romper con el orden establecido y para luchar contra el particularismo de la epoca. Para poder realizar la tarea codificadora es preciso alcanzar un grado de madurez juridica, que en Espaa no se conseguira hasta 1889, momento tardio comparado con otros paises europeos, que permita formular un postulado fundamental y a partir de el ir realizando el Codigo Civil. Comienza asi por tanto esa asimilacin de Derecho Civil como Derecho Privado. En definitiva en la etapa codificadora el Derecho Civil se ve sometido a una doble valoracin, por un lado cada vez se aleja mas del derecho romano, y por otro se va a aproximar al derecho nacional y derecho privado propios de cada pueblo.

EL DERECHO CIVIL DESDE EL PUNTO DE VISTA FORMAL

El Derecho Civil se recoge en el Codigo Civil, pero no debemos asimilar que el Derecho Civil es todo lo que viene en el Codigo Civil. Esta afirmacin supondra incurrir en un error importante e inexacto. En el momento de la promulgacin del Codigo Civil[1889] ya existen leyes y normas que son DC que estan al margen del Codigo Civil. Inicialmente constituyo el ncleo del Derecho Privado. Su nacimiento se situa en el Estado liberal burgues, en este contexto es muy importante el Derecho Civil ya que es el ambito en el que se desarroya la sociedad civil. El Derecho Civil esta contenido prcticamente en el Codigo Civil, de hecho la tecnica codificadora tena como objetivo establecer un sistema juridico privado completo, autosuficiente, inmutable y universal. Este Codigo va a ser la garantia del orden sociopolitico burgues. Como consecuencia del devenir historico, y sobre todo de la Constitucin, se instaura un nuevo orden y en funcion de ese nuevo orden se van a ir elaborando leyes que estan inspiradas en esos nuevos valores, nueva ideologa, diferente a los que estan reflejados en el Codigo Civil; consecuencia del estado social y los cambios sociales. El Estado social supone intervencionismo estatal y asume un papel fiscalizador. De todas formas esto no supone su desplazamiento, ya que el Codigo Civil sigue manteniendo la vigencia y centralidad. Por una parte porque muchas de las normas se han producido dentro del Codigo Civil. Las reformas no quedan al margen de este y se recogen en el. Aparte de eso el Codigo mantiene su papel central ya que las reformas y leyes especiales son para casos muy especificos y en este contexto el Codigo Civil actua como parmetro de referencia. Al Codigo Civil le corresponde la funcion de dotar de sistematica y logica a todo ese conjunto de normas, y al ser concebidas para dar respuesta a situaciones muy concretas es habitual que la normativa sea incompleta y el Codigo aparece como instrumento para dotar de completad a esas lagunas. Desempea el papel de Derecho Comun, la aplicacin supletoria en lo que no este en las leyes especiales; por esto no se puede hablar de un derecho residual.

DEFINICION Y CARACTERES DEL DERECHO CIVIL

Para definir el Derecho Civil podemos optar por dos vias; acudir a una formula descriptiva que nos proporcione una vision a traves de una enumeracin de la materia, o intentar una formulacion dogmatica, se acotaria el contenido a partir de los rasgos genericos. Esta ultima seria la mas util ya que nos proporciona una idea de Derecho Civil que puede servir de guia. Dentro de la via dogmatica se nos presentan dos posibilidades. De forma positiva, seria tratar de precisar los rasgos de las normas que integran el Derecho Civil; o tambien de forma negativa que tambien se divide, una toma como referencia el proceso de desintegracin o escisin del Derecho Civil de otras ramas, la otra es tratando de definir los caracteres a traves de la exclusin de las normas de Derecho Civil, aunque ambas posibilidades no son del todo excluyentes. De forma gradual el DC se va configurando como Derecho Privado, esta configuracin es algo que se forja paulatinamente y es resultado de las necesidades sociales y politicas de cada momento. La relacion Derecho privado-Derecho Civil no es una relacion de genero especie ya que el Derecho Privado es una categora dogmatica, deducida y construida por juristas mediante la tecnica de las abstracciones a partir de normas preexistentes; por el contrario el DC es una materia historica y nace de la vida diaria de las normas que van surgiendo para hacer frente a la problemtica diaria. El Derecho Privado es una categora dogmatica, sistematica por lo tanto permanente, construida en base a la propia existencia humana, su contenido puede ampliarse o reducirse pero no varia su concepto. Sin embargo el DC, que es una categora historica, es contingente y por lo tanto si varia su contenido varia el concepto. El DC es Derecho Privado pero el Derecho Civil no es todo el Derecho privado, la evolucion historica que veremos a continuacin evidencia que a lo largo del tiempo distintas partes del Derecho Civil han adquirido autonomia y ya no solo qe tenga autonomia, sino que otras ramas han ido independizandose. La independencia del Derecho Laboral y el Derecho Mercantil es incuestionable en la actualidad, incluso algunos autores sostienen la autonomia, eso si menos marcada, del Derecho de Familiaa como Cicu. Derecho Civil y Derecho mercantil La progresiva formacin de una sociedad burguesa unida al desarrollo comercial constituye el germen de lo que se conoce ahora como Derecho Mercantil. La fuerza de la realidad social se acabo imponiendo para dar lugar a un derecho que da respuesta a las nuevas realidades sociales. No es hasta la Edad Media cuando se produce el proceso de separacion entre Derecho Civil y Derecho Mercantil, esto es debido a que la gente cambia el campo por la ciudad y esta se convierte en el centro de la actividad economica. El Derecho carece de dinamismo para adaptarse a las nuevas necesidades; se va consolidadnos la autorregulacin de los intereses de los comerciantes que van a 4

necesitar un foro para dilucidar los conflictos, organo especifico de los comerciantes. Todo esto llevo a los comerciantes, mediante la utilizacin reiterada, a crear un uso consuetudinario que posteriormente llevara a la plasmacin escrita, la Lex Mercatoria; que tras muchas transformaciones dara lugar a lo que hoy es el Derecho Mercantil. La Lex Mercatoria se va a mantener hasta la empoca de la Compilacin, y mantiene su carcter de clase, ya que son normas creadas por comerciantes para comerciantes, por lo que se puede decir que son de tipo privilegiado. De acuerdo con el sistema de cuerpos intermedios la sociedad crea un Derecho que se adecua a sus necesidades. Ese carcter de privilegio impedia su mantenimiento tras la revolucion de la burguesia, por tanto en la epoca de la Codificacion el Derecho Mercantil no estara asentado en la idea de privilegios de clase sino en el acto objetivo de comercio. Surge la codificacion y la ramificacion del Derecho Mercantil. El Derecho Civil en virtud del ART.2 y 50 del Codigo de Comercio se considera supletorio respecto del Derecho Mercantil; pero su autonomia se sustenta sobre la basa de unos principios peculiares, existe una especialidad entre la relacion. En la actualidad no es una cuestion cerrada ni para civilistas ni para mercantilistas, si existe esa autonomia pero cada vez se pide una recopilacin comun. La legislacin mercantil es competencia exclusiva del Estado mientras que la civil no, esto se debe a que las CC.AA pueden asumir competencias en sus estatutos respecto a la modificacion y desarrollo del Derecho Civil propio.

Causa de la segregacin del Derecho del trabajador. La independizacion del D del Trabajador se situa en la Revoluvion Industrial, cuando el proletariado se da cuenta de que es una clase explotada por el capitalismo. El poder de la burguesia se consolida, se pasa de una economia agraria a una inmobiliaria, de mercado que se caracteriza por un concepto mas dinamico del Derecho de Propiedad. Se allanan caminos de la comunicacin, se crearan centros de produccin numerosos y habra un incesante movimiento migratorio del campo a la ciudad. De hecho hasta entonces la regulacin de los contratos se contenia en el Codigo Civil y su aplicacin fue una fuente de desigualdades. Se pasa del trabajo por encargo al trabajo por cuenta ajena y el trabajador forma parte de un proceso de produccin, se produce una evolucion social. El trabajador ya no porta un bien concret, sino que va a formar parte de todo el proceso de produccin a cambio de una remuneracin economica. El cambio es importante, con el exodo masivo hay una desproporcion entre oferta y demanda que juega en contra del trabajador ya que sobran trabajadores, y sufren abusos por parte de los empresarios. Poco a ppoco las jornadas de trabajo interminables, los bajos salarios, la insalubilidad comienzan a dibujar los rasgos de las relaciones laborales del s.XIX. Las masas de obreros reaccionan ante esta situacin en el momento en el que se dan cuenta de que constituyen una importante fuente de riqueza. La burguesia se convence de que es preciso integrar al proletariado en el Estado constitucional. Una de las

manifestaciones es la promulgacin de normas que recogen el derecho de huelga y se imponen las condiciones dignas de trabajo. Estas normas seran el germen del Derecho del Trabajador. El Derecho Civil se podra aplicar de forma supletoria, para dar solucion a aquellos casos que no esten contemplados en el Derecho del Trabajador.

Contenido institucional del Derecho Civil y su ordenacin sistematica. Hay un contenido intrinseco que se ha mantenida a lo largo de la historia que gira en torno a tres instituciones basicas fundamentales que son la persona, la familia y el patrimonio, pero el contenido varia a lo largo de la historia. La persona sigue siendo basica, pero tras la Constitucin de 1978 se concibe de otra manera; ya no es concebida desde una perspectiva patrimonial sino como poseedora de derechos inherentes a la personalidad y mas tarde como titular de las relaciones juridicas patrimoniales. Otro de los pilares es el Derecho de familia, que responde a la necesidad de dar respuesta a los problemas de la persona; aqu ha tenido una influencia muy importante la Constitucin de 1978( Ley del 13 de mayo del 1981 y la del 17 de julio del mismo ao). Y el patrimonio gira en torno a dos instituciones basicas, el derecho de propiedad y el principio de la autonomia de la voluntad. Siguen siendo fundamentales en las bases del Derecho Privado pero su significado ha cambiado respecto al original. Frente a la concepcin del derecho de la propiedad como ilimitado, en la actualidad ha de ser acorde con lo postulado en la Constitucin.

Sistematizacion. La vertebracion sistematica de las materias del Derecho Civil se ha efectuado por dos planes: el plan de Gayo y el de Savigny. El plan de Gayo, basado en las Instituta, ha sido el plan que ha seguido el Codigo frances y los posteriores como el espaol; segn este plan las materias se distribuyen en tres apartados: persona, cosas y acciones. En lo que se refiere a las personas se abordan todos los problemas relativos, en las cosas se regulan los derechos relativos a las cosas y bienes; y en acciones se enmarca la forma de esos derechos. Pero en el Codigo Civil espaol a esta distribucin se le aade un apartado relativo a las obligaciones y contratos.

El plan de Savigny se ha plasmado en el Codigo Civil aleman, portugues e italiano. En este plan se hace una distincin entre derechos reales y derechos de credito y se situan en lugares diferentes dentro del Codigo. El Derecho de Familia se concibe independiente al de Derecho de la Persona. El Derecho de Sucesiones tambien se estudia como materia independiente y se separa del Derecho de Familia como de los distintos modos de adquirir la propiedad. El contenido del Derecho Civil ha de ser precedido por una parte general en que se aborde todas las instituciones que resultan comunes al Derecho Civil, con esto se evita la reiteracin de materias. Este es el plan al que se adecuan las universidades espaolas. La parte general se vertebra en torno al Derecho de Persona; los Derechos de Credito y Reales se integran como una parte unica que es el Derecho Patrimonial. Esta unificacin viene justificada por una serie de principios de instituciones, estructuras y funciones comunes a ambos derechos.

LA CODIFICACION
El empleo del Codigo representa un intento de tecnificacin y racionalizacion del Derecho. La tecnificacin supone fundamentalmente la simplificacin del gran volumen normativo y lo hace mas manejable. Esta idea de simplificacin esta basada en la idea de que el legislador podia preverlo todo. La racionalizacion presupone dos consecuencias fundamentales, por un lado la interna racionalidad del sistema y por otro la confeccion sistematica. La interna racionalidad del sistema puede venir dada por el receso de las leyes de la logica o bien por la naturalidad de las soluciones. Asimismo la racionalizacion supone la confeccion sistematica; asi los Codigos se conciben como un 7

sistema completo y un sistema cerrado; se concibe como el conjunto de normas que deberian regular todas las relaciones del Derecho Privado; esto esta basado en el presupuesto tecnico de la formulacion abstracta de la norma juridica. En definitiva la codificacion va a suponer una transformacin, tanto en el continente como en el contenido; no se va a recoger en una recopilacin sino en un Codigo, tambien se transforma el contenido pues que el Codigo va a suponer un exponente claro del derecho de la nacion. La elaboracin del Codigo Civil espaol. Se inicia igual que en el resto del continete europeo pero hay una serie de hechos que frenan el movimiento codificador. Lo que no significa que no existiera un deseo codificador pero hay que tener en cuenta la importante vinculacion entre Codigo Civil y constitucionalismo y los principios de la Revolucion Francesa; de hecho en la Constitucin de 1812 se plasma tal deseo en el artculo 258. En 1814 con la vuelta del Absolutismo se elimina tal Constitucin y con ella las ideas codificadoras. Posteriormente ocurriran una serie de cambios en el poder entre epocas absolutistas y liberales. Aparte de esto existe la cuestion foral, cuestion insoluta, realmente no se alcanza una respuesta a esta cuestion hasta la Constitucin de 1978. Esto hace que los juristas de dicho territorio se opongan a un Codigo Civil unico puesto que estos tienen ciertos privilegios y un unico CC supone reforma y centralizacin. En definitiva se puede afirmar que la codificacion civil espaola cemenzo en 1812 y culmina en 1889.

En 1821 se presenta el primer proyecto de Codigo Civil, en la elaboracin destaco Nicolas Maria Garelli; este codigo se concive como unico para toda la monarquia, no tienen cabida los derechos particulares de los territorios forales, lo que lo aboco al fracaso; esta influenciado por el Codigo frances y por las Constituciones ilustradas de Prusia y Austria, por las viejas partidas y la novisima compilacin. Destaca su legalismo, se concibe la ley como una parte del Derecho. Tras varios intentos fracasados se va a crear la Comision General de Codificacion, que presento al Gobierno el 5 de mayo de 1851 un proyecto de Codigo Civil, liderado por Garcia Goyena, y este sera el germen del Codigo Civil Espaol. Mediante este proyecto se introducen figuras desconocidas en nuestro Derecho y teniendo en cuenta que esta inspirado por el Codigo Civil frances tiene un marcado carcter liberal. Proyecto de Codigo Civil de Garcia Goyena Data de 1851 y consta de tres libros. Este pryecto esta inspirado en el Codigo Frances, se introducen instituciones desconocidas y marcadas con un fuerte carcter liberal; se caracteriza tambien por la unidad , lo que lleva a prescindir de los derecho civiles forales, se prima de forma muy clara al Derecho castellano y se desprecian los forales. Fue objeto de numerosas criticas por parte de los sectores mas conservadores, la Iglesia y por las regiones que contaban con un Derecho Civil propio como el caso de Catalunya. Ese carcter reformista llevo al Gobierno a suspenderlo indefinidamente, frente a ese proyecto podemos reconducir las posiciones: unos defienden la elaboracin de un Codigo Civil en el ambito nacionalque reflejase la tradicin juridico-castellanaa y

tambien lo mas aceptable de las otras doctrinas espaolas; esta tesis fue la mayoritaria en el Congreso de Juridiconsultos de 1863. Otra postura es la defendida por los juristas de la Escuela juridico-catalana que influenciados por la escuela historica de Derecho no son partidarios de la unificacin. Por ultimo existe una postura ecleptica, en la que se postula la realizacin de 5 Codigos civiles y a partir de esos en los que se recogen las tradiciones juridicas elaborar un unico Codigo para toda la monarquia. Estas posturas producen una importante paralizacin de la elaboracin de Codigo; si bien se produce una paralizacin, ese lapso de tiempo no se puede calificar de esteril puesto que en ese tiempo se va formando un estado de opinin a hacer compatibles ambas posturas, y ademas desde el punto de vista legislativo se forman nuevas leyes como la jipotecaria, la notarial, el registro civil Habra que esperar hasta el ao 1880 cuando se retome la tarea codificadora y de un sistema de unidad exclusivista se pase a un sistema de unidad armnica, y como consecuencia del Ministro de Gracia , se recoge en un decreto la necesidad de respetar los derecho forales y se da entrada en la Comision General a un jurista de cada una de las regiones forales para que defiendan sus ordenamientos y decidan que instituciones deben subsistir. Destaca la figura de Alonso Marinez quien inventa el sistema de la Ley de Bases que consiste en una ley en la que se formulan unos principios de lo que sera el Codigo Civil. Como consecuencia, se presenta a las Cortes el Proyecto de Ley de Bases de 1881 pero estas lo rechazan porque no quieren renunciar a discutir el articulado del Codigo Civil. Este rechazo hizo que Alonso Martinez volviera a encargar a la Comision la elaboracin de un Codigo, en este caso se presentan dos libres del proyecto de Codigo en abril de 1882; antes de que se presentara el segundo libro Alonso Martinez ceso como ministro y se le da el relevo a Francisco Silvela quien insistira en el proyecto de Ley de Bases presentado el 7 de enero de 1885. finalmente el 11 de mayo de 1888 la propuesta de Silvela con alguna alteracin introducida por las Cortes se convirti en la Ley de Bases que regula el Codigoi Civil. Las orientaciones de esa Ley de Bases las podemos resumir en : - autorizacin al Gobierno para publicar el Codigo redactado por la Comision acorde a la Ley de Bases. - Se preve la rendicion de cuentas del Gobierno a las Cortes. - Se preve la posibilidad de que las Cortes introduzcan las modificaciones que crean pertinentes. - Respecto del Derecho foral se mantendra en su integridad siendo el Codigo Civil supletorio en esos territorios. - Se establece que en el futuro se redacten en el complemento del Codigo en el que se van a comprender las instituciones forales que se conviene conservar. Este nuevo Codigo se publica en la Gaceta, el Gobierno da cuenta a las Cortes del articulado y mediante ley de 26 mayo de 1889 las Cortes ordenan que hagan una nueva edicion con las enmiendas consecuencia de las discusiones parlamentarias. En esa segunda edicion se expone una serie de motivos en la que se explica el porque de esa edicion. Asimismo inmediatamente despus por real decreto de 31 de julio de 1889 se establece la aplicacin del Codigo Civil se haga extensiva a las islas de Cuba, Puerto Rico y Filipinas.

Se va a construir unas comisiones forales mediante Real Decreto de 1889 que tienen la mision de redactar los proyectos de ley en los que se contengan las instituciones forales que se pretendan conservar; esto corresponde a las provincias de Catalunya, Aragon, Navarra, Vizcaya, Mallorca y Galiza; esos proyectos se incluiran como apendices en el nuevo Codigo Civil. A pesar de todos los escollos que lo rodearon, la valoracin no puede ser negativa ya que se ha mantenido vigente ms de un siglo y por ahora no existe proyecto serio que sustituya al Codigo Civil.

La legislacin civil especial. En Espaa el Codigo Civil ve la luz en el ao 1889 antes de su promulgacin ya se habian planteado leyes especiales que a pesar de la aparicion del Codigo no han sido derogadas. Por tanto junto con el Codigo Civil existen normas especiales que estan fuera de este pero que pertenecen al ambito del Derecho Civil. Esta existencia ya fue prevista en el articulo 4.3 que establece que las disposiciones del Codio se aplicaran como supletorias en las materias regidas por otras leyes. La especialidad es la supletoriedad del Codigo Civil sobre las mismas. Esta supletoriedad tiene una doble vertiente, por un lado el Codigo Civil es supletorio de todas las leyes civiles especiales y por otra parte el C.C es supletorio de las leyes de Derecho Privado General. La calificacin de una ley como especial es importante, ya que influye en el orden de aplicacin, la norma especial prevalece sobre la norma de derecho comun. Es prioritario. Asimismo hay que tener en cuenta la peculiaridad de las Comunidades Autonomas que tienen competencia exclusiva en leyes especiales, dependiendo del territorio y sus derechos forales. El derecho foral despus de la constitucin de 1978 La Constitucin del 78 ha planteado nuevas bases para responder a las cuestiones de Derecho Foral y en parte esto es por las nacionalidades que integran la nacion espaola. En el Art 143 de la CE se dispone que en relacion al Derecho de autonomia, dice que las provincias limtrofes con caracteristicas comunes, las islas y las provincias con entidad autonoma podran constituirse como Comunidades Autonomas y asumir autogobierno. En cada Comunidad Autonoma existen sus propios organos de gobierno que tienen unas competencias concretas, consecuencia del Art.2 de la CE. La distribucin de competencias se recoge en el Art149.1, es competencia exclusiva del Estado la legislacin civil excepto la conservacin y modificacion de los derecho civiles forales. El derecho estatal seria supletorio al de las CC.AA por consiguiente desde el punto de vista del Derecho Civil nos encontrariamos con el siguiente caso, si una CA ha legislado sobre alguna figura sobre la que tiene competencia para legislar es de aplicacin primera; en las materias en las que no es competente la CA regira el Codigo Civil y las leyes especiales. El derecho civil de Galicia

Galicia formaba parte de los Reinos de Leon y Castilla por lo tanto no tenia autonomia legislativa. Despus de la aprobacin del Codigo Civil de 1889 se ordena la formacin de Comisiones especiales que elaboraran los apendices. En 1915 se presenta un pryecto de Apndice del Codigo Civil en el que se contiene el Derecho Civil de Galicia, proyecto que no funciono. Galicia se convierte en Comunidad Autonoma y establece un Estatuto de Autonomia donde refleja sus competencias, asume la competencia exclusiva para la conservacin, modificacion y desarroyo del Derecho Civil gallego; tambien asume competencia el Estatuto como competencia de los montes mancomunes , las aguas termales y minerales, la fundaciones de interes gallego y en materia del consumidor gallego. La ley 2/2006 supone una reforma al Derecho Civil gallego, entre sus novedades destacan la prevalencia de la ley frente a la costumbre, la regulacin de la proteccion de menores en desamparo y adopcin, la tutela ante la imprevision de una futura incapacidad. Se mantienen los contratos pero se han mejorado las figuras y se han dotado de un regimen juridico ampliado; como por ejemplo el mismo derecho para los cnyuges del mismo sexo.

TEORIA DE LA NORMA JURDICA

Derecho objetivo: Derecho objetivo pblico y privado. El D.Civil como D.Privado General. El Derecho objetivo se refiere al derecho entendido como norma o regla de conducta. Por otra parte el concepto de Derecho subjetivo alude al derecho entendido como poder o facultad de la que dispone un individuo. En un sentido ms amplio, el Derecho objetivo est constituido por un conjunto de normas jurdicas. El derecho subjetivo es el poder concreto que una o ms personas tienen de exigir de otra u otras personas con un determinado comportamiento. El derecho subjetivo existe porque hay un Derecho objetivo que los contiene y regula. Concepto, caracteres y estructura de la norma jurdica. CONCEPTO: el profesor Pena Lpez define la norma como precepto coactivamente establecido por los poderes normativos de la comunidad para un supuesto de hecho abstracto. CARACTERES: 1

-Preceptividad: se refiere a la proposicin preceptiva de carcter imperativo. Se trata de un conjunto de palabras con un significado. Al ser preceptiva no tiene ninguna funcin descriptiva. No se refiere a lo que es sino a lo que debe ser. El carcter imperativo trata de imponer un comportamiento como objeto de obligacin. -Coactividad: supone la previsin por parte del orden de sanciones para el supuesto de inobservancia del precepto. Esto marca la diferencia de las normas jurdicas de las morales. -Estatalidad: esta caracterstica de la estatalizacin del derecho. Del monopolio del derecho por parte del Estado. Los preceptos tienen que proceder de los rganos del Estado con poderes normativos o fuentes distintos a los que el Estado le hubiere concedido poder normativo, como es el ejemplo de la costumbre. -Abstraccin: con la abstraccin se diferencian los preceptos de aquellos que no son jurdicos. ESTRUCTURA: una proposicin jurdica completa reviste la forma de juicio hipottico; por una parte describe o expresa implcitamente un hecho o situacin una consecuencia jurdica. Clases de normas jurdicas con relevancia en el Titulo Preliminar del CC. Normas de derecho normal y excepcional: el criterio es atender a la concordancia o no de la norma con los Principios Generales del Derecho; las normas de derecho normal concuerdan con estos principios a diferencia de las de carcter excepcional que no concuerdan. Esta distincin no es meramente terica sino que es importante a la hora de su aplicacin e interpretacin. Las normas de derecho excepcional no son susceptibles de aplicacin analgica deben adaptarse a supuestos particulares. Normas imperativas y dispositivas: el criterio tiene en cuenta la relevancia de la autonoma privada respecto a la aplicacin de la norma. En las normas imperativas no opera la autonoma privada, sin embargo en las normas dispositivas si. Se deduce del Art 6.2 del C.C que son imperativas aquellos cuya exclusin voluntaria se considera contraria al inters pblico.

LAS FUENTES DEL DERECHO

Las fuentes del Derecho espaol y su jerarqua en el Art.1 del CC El Art.1, al igual que el Ttulo Preliminar del CC, tiene un sentido normativo; esto es, supone que se trata de un precepto dirigido a los operadores jurdicos de forma especial a los rganos jurisdiccionales del Estado. El apartado 7 del Art.1 se ordena a los jueces y tribunales que resuelvan los litigios de acuerdo al sistema de fuentes establecido. Si infringieran este precepto estaran vulnerando el Art. 34 de la CE que tal como interpreta el Tribunal Constitucional un fallo que no respeta el sistema de fuentes es un fallo arbitrario, y por tanto contrario a lo establecido en la Constitucin. El sentido normativo se traduce en la prescripcin de la prohibicin de otras fuentes no mencionadas en el Art. 1, no es admisible en nuestro ordenamiento el sistema de libre creacin judicial de un derecho. Incidencia de la CE en el sistema de fuentes del Derecho. La Constitucin est situada en la cspide del ordenamiento jurdico, esta situacin exige la sujecin a ella. El Art. 9 de la CE dice que los ciudadanos y los poderes pblicos estn sometidos a ella y al resto del ordenamiento que siempre debe estar de acuerdo con los preceptos constitucionales. Por otro lado el Art.5 de la CE establece que la Constitucin es norma suprema que vincula a jueces y tribunales. Esta supremaca se manifiesta en que es el parmetro de validez de las leyes que pueden ser declaradas no vlidas por su inconstitucionalidad. La Constitucin sienta los criterios y principios a los que se tienen que sujetar todas las normas para crear normas y todos los procedimientos para la elaboracin de normas; segn el Art9.3 legalidad, jerarqua y publicidad. Tambin seala a quienes corresponde la determinacin de las fuentes del derecho, el Estado; pero hay una excepcin respecto de los derechos civiles autonmicos que son competencia de las Comunidades Autnomas. La Constitucin prev mediante ley orgnica la celebracin de tratados por los que se atribuye a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin (Art.93). La Constitucin indica como los Tratados Internacionales forman parte del ordenamiento jurdico espaol, regula en general la elaboracin, sancin y promulgacin de las leyes. Distingue entre ley orgnica y ley ordinaria.

LA LEY

Concepto y valor jurdico, requisito y clases. Sistema legislativo espaol

La ley es la norma que emana del Estado. Esta afirmacin debe ser matizada; Espaa es un Estado de autonomas que tienen parlamentos con potestad legislativa. As hay leyes que emanan del Estado central y otras que emanan de los parlamentos de las CC.AA. No todas las normas que provienen del Estado tienen el mismo valor, el valor depende del rgano que las emane. Cuando hablamos de leyes podemos referirnos a leyes ordinarias o leyes orgnicas (Art.81 CE). La relacin entre ellas no es de jerarqua sino que rige el principio de competencia. Si la iniciativa es del gobierno se llama proyecto de ley, cuando es del Congreso se denomina proposicin de ley. Art.2 CE: las leyes entran en vigor a los veinte das de su publicacin en el BOE excepto que se establezca en ellas un plazo distinto. Hay otras disposiciones de rango inferior que provienen de rganos de la Administracin y del poder ejecutivo que son fundamentalmente: Real Decreto, orden ministerial, Reglamento, Decreto legislativo y Decreto-ley. Rige el principio de jerarqua entre ellos y si son del mismo rango el principio de competencia. Particular consideracin del Derecho originario y derivado de la U.E. Por la Ley Orgnica de 2 de agosto de 1985 Espala se adhiere a la Comunidad Europea (hoy en da Unin Europea). Esto tiene consecuencias de tipo econmico y jurdico. Los contornos de la UE han ido cambiando. Supone la existencia de un ordenamiento supranacional, se producen cambios normativos, complejas relaciones, conflictos de competencias. El principio de primaca del derecho comunitario determina que ciertas materias propias del mbito del Derecho Civil son o sern reguladas por este derecho comunitario que se impone y desplaza a las normas juridico-civiles. Varias de las polticas comunitarias de la UE tienen una incidencia directa en nuestro Derecho Civil. En algunos sectores son la principal fuente de desarrollo y motor que mueve determinados mbitos, por ejemplo en el caso de la proteccin del consumidor en el Derecho de consumo. En la actualidad el ordenamiento jurdico-civil es movido por influjo del Derecho comunitario a una corriente de innovaciones, esta siendo objeto de modificaciones, incluso aparecen en nuestro derecho civil instituciones desconocidas y se consolidan principios antagnicos al derecho civil tradicional. El derecho comunitario es muy amplio y tiene varios pilares. La europeizacin del Derecho Civil tiene mayor influencia en el mbito de las polticas comunitarias. En muchos casos nos encontramos con la aplicabilidad directa del Derecho comunitario, existen en l disposiciones que surten efecto igualmente en todos los Estados miembros. El Derecho comunitario no puede ser derogado por el legislador nacional. No todo el Derecho comunitario tiene la misma importancia en los

ordenamientos nacionales. As el Derecho Civil no esta influenciado de igual manera por todo el Derecho Comunitario. El derecho comunitario originario se basa en los tratados constitutivos de los principios generales y los acuerdos de la UE. El derecho derivado son los reglamentos, directivas, ste tiene mayor impronta en el Derecho Civil por su aplicabilidad y carcter vinculante. Especial importancia tiene el reglamento, la normativa de los pases miembros debe ser lo mas parecida posible, as ocurre con la proteccin del consumidor que es muy semejante. La directiva deja un amplio margen a los Estados a la hora de desarrollar la legislacin. Es una norma de mnimos que deben cumplir los Estados en la legislacin de una materia sin perjuicio de que puedan ir ms all. As se armonizan las legislaciones de los Estados miembros. El Reglamento est desplazando a la Directiva porque con ellos se consigue una uniformizacin centralizada del Derecho. Con la Directiva se consigue una armonizacin respetuosa. Los Tratados Internacionales. Se consideran derecho interno. Sus normas son derecho internacional despus de su publicacin en el BOE. Se regulan en los Art.93-96 de la Constitucin Espaola.

LA COSTUMBRE
La costumbre como fuente del Derecho. Valor histrico y moderno de Derecho consuetudinario. Requisitos de la costumbre. La costumbre es norma jurdica y es fuente del Derecho tal y como establece el Art. 1.1 del CC. A diferencia de la Ley no emana del poder estatal sino que procede de los grupos sociales. Es norma jurdica porque el Estado le ha concedido poder normativo a la sociedad. Es fuente del Derecho independiente de la Ley pero es subsidiaria de esta, se aplica en defecto de la ley, Art. 1.3 CC. La costumbre es relevante cuando no existe ley que regule, en el caso de existir ley no se aplica la costumbre. Para que el comportamiento de un grupo social tenga carcter de costumbre tiene que reunir ciertos requisitos: la realizacin de actos externos de manera uniforme y constante, (usos); y que sea practicada por una mayora o grupo decisivo, no por un individuo aislado. Ese uso supone la exteriorizacin de manera constante de un grupo social y de una cierta duracin. El hecho de que una norma caiga en desuso no pierde vigencia, cosa que ocurre con la costumbre. 1

La opinio iuris (seu necesitatis) significa que exista voluntad general de la comunidad de regular jurdicamente esa situacin, si falta este requisito interno no estaramos ante costumbre propiamente dicha, sino frente a una norma de cortesa. La jurisprudencia exige este requisito, sin embargo en la actualidad la doctrina lo discute por existir ciertos usos normativos que tienen consideracin de costumbre y no poseen tal requisito. Tambin se exige que esta no sea contraria a la moral y orden pblico, la que es contraria no es costumbre como norma jurdica. Esto ya se recoga en las Partidas como racionabilidad. La costumbre no es contraria a la ley. Hay excepciones en los derechos civiles especiales, (Navarra). Clases y efectos Criterio: relacion de la costumbre con la ley. Segn este hablamos de costumbre como: secundum legem o propter legem, esta es la costumbre que tiene por objeto algo regulado por la ley pero fija o determina como debe interpretarse. sta no es vinculante para los Tribunales porque es interpretativa, por lo tanto no es fuente del Derecho. Las extra legem o praecter legem, regulan situaciones o materias carentes de regulacin legal. Costumbre fuera de la ley. Si es fuente del derecho.Por ultimo contra legem regula una determinada situacin en contradiccin a lo previsto en la ley. No es fuente del Derecho. Sin embargo en Navarra se acepta como tal. Prueba de la costumbre Art. 1.3 CC: en la actualidad se exige que la costumbre sea probada. Antes de la reforma del Ttulo Preliminar no se deca nada acerca de la prueba de la costumbre. An as la jurisprudencia y los Tribunales la exigan. Con la nueva reforma se pide la prueba de forma expresa. En la ley de enjuiciamiento civil, la costumbre deber ser objeto de prueba salvo que las partes estuvieran conformes en cuanto a su existencia y contenido. Los llamados usos jurdicos Designan el modo normal de proceder en los negocios (trfico jurdico). Se forman por la prctica habitual de determinadas costumbres sin el requisito de la opinio iuris. No son costumbres en sentido estricto pero si tienen trascendencia jurdica aunque no todos la misma. Son distintos de los usos sociales y dems.Por ejemplo los usos para regular un punto jurdicamente tienen la consideracin de costumbre. Otros se utilizan para interpretar una declaracin de voluntad, tienen trascendencia jurdica y se llaman usos interpretativos. Art. 1287 no son fuente del derecho, son integradores.

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Concepto. Funciones en el interpretativa y legitimadora. ordenamiento jurdico espaol; supletoria

Concepto: respuesta ligada a la Filosofa del Derecho que depende de la doctrina que se siga. Si seguimos una doctrina positivista nos encontramos con que son normas obtenidas mediante la abstraccin del contenido de las leyes. Por ejemplo los principios cientficos o sistemticos; son principios del orden que se obtienen despus de sucesivas abstracciones de las normas particulares. Son los antecedentes del ordenamiento positivo en los que se inspira el legislador y penetra en el ordenamiento a travs de normas concretas que a su vez constituyen pilares fundamentales de todo el ordenamiento. Por otro lado si seguimos la doctrina iusnaturalista podemos afirmar que estas equivalen a las normas de derecho natural que son normas que no tienen una formulacin ni sancin estatal pero tienen una vigencia innegable. Son vlidas porque forman parte de un sistema ideal o superior. Ninguna de las dos son del todo exactas ni son excluyentes. No siempre es posible asimilar los principios generales del derecho a travs de la abstraccin porque son normas demasiado particulares. Hay principios que no han sido objeto de desarrollo en las normas y no se obtienen por la va de la abstraccin. Los principios informadores no proceden siempre del derecho natural porque con l actan otros principios. No es lo mismo un ordenamiento de una sociedad liberal que el de una sociedad socialista, por ejemplo. El profesor De Castro hace una distincin entre tres principios: Principios de derecho natural: existen porque consideran que el derecho natural es la base del derecho positivo e informan a todo el ordenamiento jurdico del Estado. Principios sociales y tradicionales: expresan la conviccin del pueblo, el sentir de una comunidad. Son creacin del vivir de la comunidad, ese sentimiento crea valores que dejan su impronta en el ordenamiento del Estado. Principios polticos: impulsores de la maquinaria del Estado. Principios constituyentes que al cambiar cambian las leyes o se interpretan de otra manera. El profesor De Castro dice que los principios no estn ni fuera ni dentro del ordenamiento. Tienen una funcin vertebradota del ordenamiento jurdico porque tienen un carcter bsico y fundamental de la organizacin social y del ser humano. Revelan de modo espontneo el sistema de convicciones en que reposa la organizacin del grupo social. Las funciones de los principios generales del derecho: son fuente del derecho y son fuente subsidiaria en defecto de la ley o costumbre sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento. El profesor De Castro les atribuye una triple funcin; por un lado fundamento de todo el ordenamiento jurdico, son normas tambin orientadoras de la funcin interpretativa, y son a su vez supletorias en defecto de la ley o costumbre. Se puede afirmar por tanto que no existen lagunas en este aspecto, ya que si no existe ley ni costumbre siempre estarn los principios generales del derecho.

La jurisprudencia Aparece mencionada en el Art. 1 del CC pero no es fuente del Derecho. Cuando se habla de jurisprudencia en un sentido amplio se habla de la prudentia iuris, se define como la noticia de las cosas divinas y humanas, o es el arte o la ciencia de lo justo y lo injusto (poca romana). En un sentido ms restringido y sobre todo en los pases latinos hace referencia al conjunto de criterios de interpretacin y aplicacin de las normas, costumbres o principios generales del derecho establecido por el usus fori (tribunales de justicia). Por ejemplo se puede restringir ms su significado: conjunto de criterios de interpretacin y aplicacin de las normas que provienen del rgano jurisdiccional que tiene la misin de controlar la aplicacin de leyes para los rganos judiciales y de informar los criterios de interpretacin (Tribunal Supremo).

La jurisprudencia aparece mencionada junto a las fuentes del derecho en el Art.1 del CC: esta situacin queda zanjada en 1974 con la reforma del Titulo Preliminar. Era tendencia mayoritaria considerarla fuente del derecho pero esa tendencia no triunf. La jurisprudencia aparece recogida en el Art.1 pero no como fuente del derecho, (Art. 1.6 1.7). Del contenido del CC en lo que se refiere a la jurisprudencia: la jurisprudencia no es fuente del derecho porque no est en la enumeracin del Art. 1.1. Se aproxima a las fuentes porque se menciona en el Art.1 .Tiene como funcin complementar e integrar en el ordenamiento. En la exposicin de motivos se recoge esa funcin de forma ambigua. Se recoge el valor de facto que tienen los criterios del Tribunal Supremo al interpretar y aplicar las normas. La jurisprudencia del Tribunal Constitucional. El TC no es un rgano judicial, su funcin no es juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. No se encuadra en el poder legislativo ni en el ejecutivo, sino que es un rgano distinto que puede declarar nulas las leyes emanadas del poder legislativo a cuya doctrina estn sujetos jueces y tribunales. El TC est regulado en el Ttulo IX de la CE y tambin en ley orgnica. Es el supremo intrprete de la Constitucin y es nico en su orden con jurisdiccin en todo el territorio nacional. En este sentido el TC no slo puede declarar inconstitucional una ley sino que puede emitir las sentencias interpretativas de rechazo a tenor de las cuales una ley no se considera contraria a la Constitucin porque cabe una interpretacin acorde con esta. La interpretacin que se rechaza y la que se asume es vinculante para jueces y tribunales.

DERECHO DE LA PERSONA
Derecho de la persona Posicin funcional e institucional de la persona en el ordenamiento El profesor De Castro seal que es la concepcin jurdica moderna de Derecho Civil, la persona es base y fundamento del Derecho privado y del Derecho civil que se ocupa de la persona, no slo su posicin en la familia. El derecho civil se ocupa de cualquier persona sin calificativo y le proporciona el estatuto jurdico de persona. El contenido intrnseco del Derecho civil es el mismo que constituy el Derecho Romano: se ocupa de la persona, de su nacimiento, de su condicin y estado en las distintas situaciones en las que puede encontrarse; del poder que se le confiere a la persona para crear su propia esfera jurdica. El profesor Carrasco tiene una visin patrimonialista del Derecho Civil: la persona es presupuesto para el negocio patrimonial. La posicin institucional de la persona como centro de ordenamiento no es algo dogmtico, sino que la persona es desde la Constitucin de Weimar, el centro del ordenamiento jurdico. Aunque no estaban en el CC los derechos de la personalidad, estaban regulados y tutelados, por tanto estaban protegidos. En nuestro ordenamiento en el mbito del CC la regulacin explcita de los bienes de la personalidad tiene lugar en un momento reciente; en la Constitucin de 1978, bajo la denominacin de derechos fundamentales de la persona que son objeto de proteccin civil y algunos tienen normativa especfica. La proteccin de los derechos de la personalidad ocupa el epicentro del Derecho Civil y supone la superacin de la visin patrimonialista propia de los postulados liberalburgueses decimonnicos. El contenido personal del Derecho Civil actual proyecta su consecuencia en otros mbitos del Derecho. La autonoma de la voluntad esta influenciada por el Art. 10 de la CE, lo que va a implicar la existencia de menos lmites a la iniciativa econmica privada y la libertad contractual que no podrn desarrollarse si causa dao a la persona o a sus derechos Ocurre algo parecido con el derecho de propiedad: supone que ese derecho se reconoce y se garantiza pero ya no es una prerrogativa exclusiva del propietario que puede verse privado de ese derecho cuando la tutela de valores constitucionales as lo requiera. La proteccin de la persona y sus bienes es un lmite a la autonoma de la voluntad.

El derecho civil regula el estatuto jurdico de cualquier persona. Ese mbito moral o extramatrimonial que constituye el ncleo esencial del derecho civil no supone que tengamos que considerar que se ha olvidado la materia patrimonial. El deber general de respeto a la persona. Existe un deber general de respeto a la persona y es un principio general del derecho, fuente subsidiaria y principio informador del ordenamiento jurdico. Es principio general del derecho porque se obtiene del contenido de dos preceptos; por un lado el Art. 10 CE que es base del deber general de respeto a la persona, la persona se concibe en el DC de manera integral, en su entera realidad como portadora de bienes patrimoniales y espirituales. Por otro lado el Art. 1902 del CC, es base legal para la exigencia de la responsabilidad civil por daos a los derechos de la personalidad. Consagra el principio general neminem laedere. Actualmente ocupa un lugar subsidiario porque existe una normativa especfica. Es importante el calificativo persona humana, ya que desde el punto de vista del Derecho no solo hay personas fsicas sino que tambin existen personas jurdicas. Hay un significado tcnico de persona donde es lo mismo la persona fsica que la jurdica. Esta dimensin tcnica presenta a la persona como soporte a efectos jurdicos y ese papel puede ser desempeado tanto por la persona jurdica como la persona fsica. Desde el punto de vista institucional la persona fsica tiene un sentido institucional distinto de la persona jurdica: la importancia bsica de la persona fsica para todo el ordenamiento como dice el profesor De Castro permite calificar el significado de la persona que deriva del valor intrnseco de la persona, de su dignidad. La persona fsica es unaprius es anterior al ordenamiento, su valor es anterior y el Derecho se lo reconoce. Esto provoca consecuencias a la hora de estudiar la capacidad jurdica; la persona fsica (intrnseca e igual), y la persona jurdica (extrnseca y desigual). La capacidad jurdica: concepto y caractersticas. La capacidad jurdica es un de las manifestaciones de la personalidad. Es la aptitud de la persona para ser titular de derechos y obligaciones. Se tiene por el mero hecho de nacer. Constituye un prius para el Derecho que simplemente la reconoce, ya que este no confiere la capacidad jurdica ya que es anterior a l. Es una cualidad pasiva para su receptor de los efectos del ordenamiento. Su reconocimiento est ntimamente ligado a la dignidad de la persona. La capacidad jurdica nace y muere con la persona que adquiere con el nacimiento y se pierde con la muerte. Permanece inalterada durante toda la vida, no es objeto de negocio jurdico. Consagra la igualdad de los hombres ante la ley. La capacidad de obrar: concepto, caracteres y clases. La capacidad de obrar suele estudiarse en comparacin con la capacidad jurdica. Existen dos tendencias en la doctrina: una tesis realista que destaca el elemento real de la definicin; y otra tesis formalista que da preponderancia al elemento formal. Desde el punto de vista de la seguridad jurdica debe atenderse a esta tesis, que conecta con el estado civil de mayora de edad.

El profesor Pena Lpez nos da una definicin para la capacidad de obrar: es la abstracta idoneidad de la persona determinada por los estados civiles para producir mediante sus actos efectos jurdicos firmes en su propia esfera jurdica. Existen dos clases con dos subdivisiones cada una: capacidad de obrar natural, es aquella que depende de la idoneidad psicolgica; la capacidad de obrar legal sin embargo depende del estado civil. Por otra parte el profesor De Castro distingue entre capacidad de obrar plena, cuando quien la ostenta por su estado civil no est afectado por ninguna restriccin, es decir que sea mayor de edad que no este incapacitado o declarado prdigo. La capacidad de obrar restringida la ostenta la persona que por su estado civil tiene una restriccin a esa capacidad, para que sus actos sean firmes necesitar un tutor o curador. El hecho de que la capacidad de obrar dependa del estado civil de la persona es lo que la diferencia de la capacidad natural. Esta ltima viene determinada por la madurez psicolgica de la persona. La capacidad de obrar legar viene determinada por el estado civil de la persona, sin perjuicio de que se tenga en cuenta la capacidad natural. El acto sin capacidad natural es nulo. El acto sin capacidad de obrar es anulable.

LA ADQUISICION DE LA PERSONALIDAD
Requisitos exigidos en el ordenamiento jurdico espaol. Art. 29 y 30 del Cdigo Civil. Existe una interpretacin tpica en la que la personalidad se identifica con la capacidad jurdica, pero en nuestro derecho se subordina la adquisicin de la personalidad a los requisitos del Art. 30 del CC. Esta interpretacin tiene que ser revisada, el profesor Pena Lpez destaca la distincin entre la adquisicin de la personalidad genrica y la adquisicin de la personalidad a efectos civiles. Hay que distinguir cuando se adquiere la personalidad genrica y cuando la civil. Con esta distincin se pretende poner de relieve que la personalidad que podramos denominar genrica se producira por el mero nacimiento, es decir se aplicara el Art. 29, y el cumplimiento de las condiciones del Art. 30 har que tal persona adquiera la personalidad a efectos civiles. Esta distincin entre la adquisicin de la personalidad genrica y civil tendra su apoyo tanto en la letra articulada, en los antecedentes histricos y tambin en la interpretacin teleolgica de estos artculos. Una interpretacin literal del Art. 30 no se limita que se reputara nacido sino que se reputara nacido a efectos civiles, por tanto si lo interpretamos a sensu contrario para los efectos que no sean civiles no necesitaran esos requisitos, por lo tanto bastar solo el Art. 29. Una interpretacin histrica nos lleva al Art. 107 del proyecto de Garca Goyena, el cual no se refera al efecto civil sino a los legales; por lo tanto no es descabellado pensar que la exigencia se ha contrado de efectos legales a efectos civiles.

Requisitos para la adquisicin de la personalidad genrica. NACIMIENTO: cuando el ser humano sale del seno materno, aunque sea prematuramente, se produce el nacimiento. La doctrina basndose en antecedentes del Derecho romano, el proyecto de Garca Goyena y en el articulado del CC, para reputar nacido exige el corte del cordn umbilical, esto es a lo que se refiere la expresin del Art. 30, enteramente desprendido. Siguiendo al profesor Pena, no hay obstculos insalvables para considerar que el nacimiento se produce con la expulsin del feto del tero materno, sin necesidad del corte del cordn umbilical. Sus razones son las siguientes: en el CC, enteramente desprendido se refiere al requisito para reputarlo nacido a efectos civiles. Es un requisito complementario al de las 24 horas de vida autnoma, por lo tanto tiene su mismo fundamento y finalidad, que es condicionar la personalidad civil. Si se le considera persona antes del corte del cordn se le da mayor proteccin. El principio fundamental del derecho es la persona, cuando se plantea una duda hay que estar a favor de la interpretacin mas acorde con este principio. De esta forma tiene bienes de la personalidad con su proteccin correspondiente, del otro modo no seria persona. En el mbito del Derecho Penal es un tema bastante importante puesto que si se le considera persona antes de nacer y muere antes de esto se considerara asesinato u homicidio y no aborto. VIDA: es preciso que el nacido tenga vida, lo que se deduce del Derecho histrico y del Art. 32 del CC. La vida que se exige es la que presupone el trpode vital que contiene tres funciones: sistema nervioso, respiratorio y circulatorio. HUMANIDAD: este requisito se refiere a que el feto ha de ser de raza humana. No hay que confundir este requisito con el de figura humana, necesario para la adquisicin de la personalidad a efectos civiles. Estos tres requisitos son necesarios para adquirir la personalidad genrica. A simple vista este planteamiento choca con el Art. 40 de la ley reguladora del requisito civil, en l se exigen los mismos requisitos para poder inscribir al nacido. Esto no plantea problema porque entendemos que ese artculo y todos los concordantes estn derogados por el Pacto Internacional de los derechos civiles y polticos, y la Convencin de los derechos del Nio. Estos pactos ratificados por Espaa establecen que el nio tiene personalidad por el simple hecho de nacer. Requisitos para la adquisicin de la personalidad civil. 24 HORAS FE VIDA INDEPENDIENTE: este plazo se empieza a contar desde el momento en que se corta el cordn umbilical, si el feto muere antes de que se cumpla este plazo no adquiere la personalidad a efectos civiles, si sobrevive, aunque sea con ayuda mdica, y cumple los dems requisitos si adquirir la personalidad. Este requisito

no se puede interpretar como requisito de viabilidad, no exige actitud para seguir viviendo, solo vida durante 24 horas. FIGURA HUMANA: en este requisito subyace la preocupacin por evitar el desvo del curso natural de los bienes hereditarios por tratarse de un ser de vida efmera. Este requisito complementa al anterior, se trata de excluir la capacidad jurdica a aquellos seres cuya deformidad o monstruosidad ponga de relieve que, pese a haber sobrevivido 24 horas de vida, no va a sobrevivir. Se trata de un requisito sui generis, no se atiende a la figura humana o aspectos evidentes, sino que se atiende a cualquier manifestacin orgnica o funcional que diese muestras de una muerte inmediata. Una vez cumplidos los requisitos anteriores se concede la personalidad civil que se retrotrae al momento del nacimiento. Aunque para la adquisicin de beneficios favorables la adquisicin se retrotrae al momento de la concepcin. El momento del nacimiento es relevante por la primogenitura y porque a veces el ordenamiento atribuye a la persona de mayor edad la preferencia para obtener determinadas titularidades. El ordenamiento jurdico obliga a la inscripcin del nacimiento en el Registro Civil. El nacimiento es un hecho de especial trascendencia porque de l van a depender la atribucin de las personalidades y la atribucin de los estados civiles.

La extincin de la personalidad de la persona fsica. El artculo 32 del CC establece que la personalidad civil se extingue con la muerte de la persona. Ninguna otra causa extingue la personalidad ya que ha desaparecido la interdiccin civil, muerte civil de la persona. Con la muerte de la persona sus relaciones personales y las de carcter vitalicio se extinguen. Las relaciones patrimoniales susceptibles de sucesin pasan a sus herederos. Como nos dice el profesor De la Cruz, extinguida la persona, su personalidad pretrita, en el sentido de que se va a respetar su ltima voluntad, se protege la memoria del fallecido. El CC no nos dice que se entiende por muerte, ser el dictamen de un facultativo el que determine el momento del fallecimiento. La muerte ha de inscribirse en el Registro Civil; la inscripcin de defuncin da fe de la fecha, hora, causa y lugar en los que acontece la muerte. Es la prueba fehaciente de la muerte de una persona. Para que una persona pueda suceder a otra es necesario que le sobreviva, pero hay casos en que es difcil e determinar como en casos de premoriencia, en las que el fallecido muere antes del transmitente, y en casos de conmoriencia, la muerte sucede a la vez. Histricamente en aquellos casos en que es imposible saber quien muri primero

se optaba por la premoriencia y se le aplicaban como criterios la edad y el sexo. En el Art. 33 del CC se opta por la conmoriencia, pero se establecen requisitos, que existan dos o ms personas llamadas a sucederse, la existencia del estado de duda acerca de quien ha muerto primero. La conmoriencia juega tanto si la sucesin es testada como intestada. Algunos autores creen que es preciso que las personas estn llamadas a sucederse entre s. Rovira, siguiendo a Diez Picazo, cree que no es necesario que el llamamiento entre las personas a sucederse sea recproco. La consecuencia de la conmoriencia es que no hay transmisin de derechos. La presuncin de conmoriencia, ms que una presuncin, responde al principio general de quien alega algo tiene que probarlo. Declaracin de fallecimiento. El Profesor de Castro delimita esta situacin como la fijacin judicial de la fecha de fallecimiento de una persona, creadora de una situacin jurdica de efectos parcialmente coincidentes con los efectos de la inscripcin de fallecimiento. La declaracin de fallecimiento se apoya en la probabilidad de muerte del desaparecido, pero no se excluye la posibilidad remota de que siga con vida. Se trata de una declaracin de presuncin de muerte, es una situacin que nace como nueva, la resolucin jurdica crea esa situacin, es constitutiva. En la inscripcin de defuncin se constata la muerte pero la declaracin de fallecimiento crea esa situacin. La declaracin de fallecimiento requiere una desaparicin prolongada en el tiempo sin noticias del desaparecido o desaparicin en una situacin de riesgo inminente de muerte. La declaracin de fallecimiento puede abrir la sucesin. El Art.197 CC tiene como finalidad principal establecer la irresponsabilidad del poseedor de buena fe. Si el desaparecido aparece, la restitucin de las titularidades deja sin efecto el auto de fallecimiento. Las titularidades y bienes se restauran pero es preciso matizar: se restauran en el estado en que se encuentren, si se hubieren enajenado tiene derecho al precio. Si los bienes se pierden o deterioran no podr reclamarlos, el poseedor de buena fe no tiene responsabilidad de los bienes que dispone de forma gratuita. La persona responde por los frutos en sentido amplio, rentas, productos... que se hayan obtenido despus de la aparicin de la persona declara fallecida. Fuera del mbito patrimonial citado en el anterior prrafo, se aplica tambin el Art.2047 LEC que supone la restauracin de todas las relaciones personales. Se restaura la patria potestad en caso de existencia de hijos menores, los cargos de tutor o guardador de una persona, etc. La doctrina est dividida respecto al caso del matrimonio:una postura mayoritaria sostiene que no se restablece el vnculo. De este modo el segundo matrimonio, si lo hay es el vlido, quedando disuelto el primero. El Art. 85 CC recoge como posibilidad de disolucin de matrimonio la existencia de una declaracin de fallecimiento.Por otro lado el profesor Pena Lpez considera que el segundo matrimonio no es vlido o es nulo con la aparicin del declarado fallecido. Los argumentos principales que se emplean para sostener la validez del segundo matrimonio se basan en lo tajante que es el Art. 85 del Cdigo Civil y la inexistencia de una disposicin anloga al Art.197 en el mbito de las relaciones personales. Estos

argumentos son poco slidos, existen razones de peso para apoyar lo contrario, ya que aunque es cierto que el Art.85 CC disuelve el primer matrimonio, si se acredita la existencia del declarado fallecido entra en juego el Art. 2043 LEC, el cual deja sin efecto la disolucin del matrimonio, pues restaura todas las titularidades.

EL CONCEBIDO
Situacin jurdica del concebido no nacido ante el Derecho Civil. El Tribunal Constitucional sienta una doctrina clara, segn la cual el concebido es objeto de proteccin por la Constitucin Espaola pero no es titular de ningn derecho fundamental por no ser persona. En sentido jurdico no tiene personalidad ya que esta se adquiere con el nacimiento, Art. 20 CC. Los no nacidos no pueden considerarse titulares del derecho a la vida recogido en el Art. 15 de la CE, pero no son privados de proteccin constitucional. La condicin constitucional del nasciturus implica con carcter general para el Estado el cumplimiento de una doble obligacin: abstenerse de interrumpir o de obstaculizar el proceso natural de gestacin y establecer un sistema legal de defensa de la vida que incluya como garanta ltima las normas legales. Esta doctrina del Tribunal Constitucional es vinculante. Contenido de la proteccin jurdica del concebido en el Derecho positivo. La proteccin del concebido se recoge en el Art. 29 del CC: pero el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables siempre que nazca con las condiciones que expresa el Art.30. Con esta previsin se evita el resultado falto de equidad al que conducira la aplicacin del Derecho con respecto a los derechos hereditarios del hijo pstumo. Sin esta previsin con arreglo al Derecho el hijo pstumo quedara privado de la herencia paterna por carencia de personalidad en el momento en que es llamado a esa herencia por no haber nacido aun. El alcance temporal de la proteccin se recoge en el Art. 116 del CC y se fija en 300 das anteriores al nacimiento. Por otra parte en lo que se refiere al tema sustantivo de tal proteccin se tiene por nacido al concebido para todos los efectos que le sean favorables. La favorabilidad o viceversa no se puede medir de manera aislada, a veces los efectos favorables o desfavorables son conexos y habr que valorar. En el caso de los efectos patrimoniales cabe decir que por la gnesis histrica del precepto, esta norma nace para proteger al pstumo de los derechos sucesorios en la herencia de su padre y posteriormente otros derechos de sucesin de otras personas que lo hubiesen tenido en cuanta para su sucesin. Se amplia el supuesto de hecho inicial. Para que la proteccin sea efectiva hace falta algo ms que que el concebido sea dado por nacido, tiene que haber un reflejo en el momento de la sucesin del padre. Se trata de regular una situacin de pendencia y de preservar las titularidades porque en el momento del nacimiento no tiene personalidad.

LOS BIENES O DERECHOS DE LA PERSONALIDAD

Concepto, naturaleza jurdica y caracteres. El conjunto de situaciones jurdicas relevantes para el Derecho se denomina esfera jurdica, para expresar esa absolutividad frente a otro tipo de relaciones jurdicas. Dentro de la esfera jurdica distinguimos entre esfera patrimonial y extrapatrimonial. La esfera patrimonial est integrada por intereses privatsticos que constituyen el patrimonio de la persona. La esfera extramatrimonial es donde situamos los derechos de la personalidad. A su vez en esta esfera extrapatrimonial diferenciamos otras dos; la esfera fsica y la espiritual, e incluso una mixta. La primera comprende aquellos derechos que se ejercitan en el cuerpo, vida, integridad fsica, etc. En la espiritual predomina lo inmaterial, el honor, la intimidad, Y en la mixta podramos encontrar derechos de libertad, libertad de pensamiento o movimiento por ejemplo. Una de las cuestiones es la naturaleza jurdica de estos derechos; se confieren como derechos subjetivos, situacin jurdica en la que el sujeto tiene la facultad de disposicin, por ejemplo el de propiedad. Partiendo de esta consideracin seguimos la opinin del profesor De Castro, se trata ms que de derechos de bienes de la personalidad, porque falta el derecho de disposicin, por tanto esta falta de disposicin es lo que les priva de su carcter de autnticos derechos subjetivos; pero aunque pudiera parecer lo contrario, el negar esto implica una mayor proteccin en la persona. Las caractersticas son las siguientes: INERENCIA: son derechos adheridos a la persona por el mero hecho de ser persona. Nacen con la persona y mueren con la persona. Son innatos a la persona. Son superiores al ordenamiento jurdico, por tanto no pueden ser negados. Son intransmisibles, irrenunciables e imprescriptibles; esto significa que no se puede transferir su titularidad a otra persona, de hecho no rige la regla del Art. 1112 del CC. La titularidad no puede dejar pertenecer a la propia persona, renunciar a estos derechos sera nulo de derecho. Su ejercicio no hace que se pierdan los derechos; la prescripcin no afecta a los derechos de la personalidad. ABSOLUTOS: cuando se afirma esto se hace en contraposicin a los derechos relativos; en este sentido decimos que son absolutos desde su pertenencia, porque son de todas las personas; se genera un deber de respeto no solo por parte del Estado sino que tambin por los particulares, tiene una eficacia erga omnes. EXTRAPATRIMONIALES: no pueden ser objeto de negocio jurdico. No pueden ser objeto de sucesin por mortis causa. Tampoco pueden ser objeto de responsabilidad patrimonial. No pueden ser objeto de la accin subrogatoria. La proteccin de los bienes de la personalidad. En nuestro ordenamiento jurdico los derechos de la personalidad gozan de la mxima proteccin, en sintona con la situacin institucional del la persona, Art. 10.1. En todos los mbitos del Derecho y ms en el del Derecho Civil, gozan de la mxima proteccin, no solo su desarrollo legislativo debe llevar un cauce determinado, sino que gozan de la proteccin jurisdiccional del ms alto nivel, como en el caso del recurso de amparo. Los bienes de la personalidad deben ser defendidos siempre y cuando lo exija su dignidad.

El artculo 10 de la Constitucin Espaola es como una clusula de cierre de los derechos fundamentales. Cuando se produce la vulneracin de un derecho de la personalidad existen dos opciones: la autotutela, es la propia defensa de la vctima de la lesin. Es una va de proteccin excepcional porque constituye una figura que es el ejercicio arbitrario del derecho y es ilcito salvo dos supuestos: legitima defensa y estado de necesidad. Por otro lado existe la heterotutela, es un tercero quien resuelve el conflicto, tiene que ser un rgano jurisdiccional. Esta es la va ordinaria, la proteccin de los bienes de la personalidad se limita a la va jurisdiccional. Las alternativas de solucin de conflictos fuera de la jurisdiccin no valen para los bienes de la personalidad. Las vas jurisdiccionales que constituyen la heterotutela pueden ser diversas. La primera de ellas es la administrativa, en el caso de que la lesin sea ocasionada por la administracin, como consecuencia del ejercicio de sus facultades. Existe tambin la va penal cuando la lesin es constitutiva de delito. En el resto de los casos se acudir al rgano jurisdiccional civil. Las acciones civiles que se pueden ejercitar son de diversa naturaleza; declarativas, con esto se pretende que el rgano jurisdiccional reconozca la existencia del derecho. Tambin se pueden solicitar acciones preventivas, con medidas cautelares, la accin de condena en la que se parte de que se ha producido un dao y la finalidad es reparar ese dao, generalmente de carcter moral, de ah que sea difcil su reparacin de manera estricta, y se produce esta reparacin por equivalente. Durante mucho tiempo no se consideraba posible solicitar una indemnizacin por algn dao moral porque en los siglos XIX y XX repugnaba la idea de indemnizar, cualificar un dao de carcter espiritual pero en la sentencia del 6 de diciembre de 1912 se indemniza por primera vez tal dao de carcter moral; se introduce la idea de la compensacin al ser imposible la reparacin. Tambin existe en relacin de tales derechos, no todos, cabe el ejercicio de la accin de rectificacin, en relacin por ejemplo a la libertad de expresin, es una reparacin in natura.

LOS BIENES DE LA PERSONALIDAD EN LA ESFERA PERSONAL

Tutela civil de la vida y de la integridad fsica. En el derecho a la vida lo que se protege es la mera existencia biolgica, el Art. 15 as lo garantiza; como ya hemos visto no es un derecho subjetivo porque no existe derecho a disponer de la vida, es un derecho que confiere un poder que abarca dos facetas: una interna y una externa; la primera equivale a la expresin derecho a la vida y la segunda derecho sobre la vida.

En el Art. 15 CE se garantiza el derecho a la integridad fsica, por tanto se prohben tratos degradantes, etc. Esta proteccin supone la incolumidad del ser, tambin se proyecta hacia el comportamiento de los dems porque la titularidad del derecho nos faculta para exigir un comportamiento idneo para que no resultemos lesionados y, si los dems ponen en peligro nuestra integridad, surge el derecho a una indemnizacin, daos morales y patrimoniales. No solo se van a indemnizar los daos patrimoniales que se puedan ocasionar, sino que tambin aquellos daos que fueren consecuencia del sufrimiento, pretius doloris. Adems la compensacin a esa minoracin orgnica, funcional y esttica. Aqu hay una doctrina minoritaria que entiende que la compensacin no abarca la merma de la integridad fsica.

Desde el punto de vista del Derecho interno tambin sealar que no existe el derecho a disponer de este bien. Pero aqu contemplamos ciertas excepciones, hay determinadas lesiones que no estn tipificadas como delito; estas son aquellas que son consecuencia del transplante de rganos, ciruga transexual, Art. 155 CP. Cuando el consentimiento es dado por un menor o incapaz, este consentimiento es irrelevante por tanto no se rebaja la pena. As el Art. 156 nos dice: no obstante en lo dispuesto en el artculo anterior el consentimiento consciente expresamente exime de responsabilidad penal en los supuestos de transplante de rganos, esterilizacin En el caso de la transexualidad tenemos la definicin de Angel Yagez: se caracteriza como un trastorno sexual consistente en un sentimiento persistente de malestar e 2

inadecuacin respecto del propio sexo anatmico y un deseo de liberarse de los propios genitales y de vivir como miembro del otro sexo; lo que plantea en la persona un conflicto dramtico por la divergencia entre sexo moral y fsico. En la actualidad esta divergencia se puede paliar con la denominada ciruga de reasignacin de sexo. Hoy da estas operaciones son lcitas porque el CP las ha despenalizado en su Art. 156. Hay quienes ven en esto una autorizacin al cambio de sexo. En Espaa carecamos de una regulacin pero como consecuencia de la regulacin del cambio de nombre, y la Ley 3/2007 que regula el cambio de sexo de manera registral, ha venido a confirmar las soluciones que se han ido dando a travs de la prctica. Todo esto deriva de informes del Ministerio Fiscal, o sentencias del Tribunal Supremo; en las que se dan las razones de estos cambios. Esta ley viene a clarificar situaciones que solo tenan una vaga relacin con la despenalizacin. Tambin contempla el cambio del nombre para que no se produzca otra discordancia. Con esto se pretende preservar el derecho de las personas del desarrollo de la propia personalidad. Los requisitos eran algo que no estaba previsto antes de la ley y lo resolva el Tribunal Supremo, este exiga que el solicitante hubiese sido operado para as poder cambiar el nombre. Hoy da ya no es un requisito para el cambio de nombre. En concreto el Art. 4 de esta ley contempla dos requisitos: que le haya sido diagnosticada esa disforia de gnero, y que haya sido tratada mdicamente durante dos aos por lo menos para acomodar sus caractersticas fsicas a las del sexo reclamado. De todas formas se contempla una excepcin por motivos de salud o edad avanzada y un certificado medico que as lo constate. Todo esto ha de ser certificado por un facultativo con ttulo homologado y del territorio nacional. El informe deber hacer referencia a lo siguiente: a la existencia de discordancia entre gnero fisiolgico y la identidad de gnero que se solicita, as como la persistencia de esta discordancia; en segundo lugar tiene que afirmarse la ausencia de trastornos de la personalidad que pudieran confluir en esta disforia de forma determinada.

BIENES DE LA PERSONALIDAD
Derecho a la intimidad personal. Por lo que se refiere a la tutela, el Art. 18 de la CE garantiza el derecho al HONOR, INTIMIDAD PERSONAL y a la PROPIA IMAGEN. Esta ley orgnica 1/82 regula conjuntamente estos tres derechos, se considera adecuado el tratamiento conjunto de estos derechos ya que existe un claro nexo de unin entre ellos. Esta ley establece unos criterios de delimitacin y en el Art. 2.1 nos dice que la proteccin quedar delimitada por las leyes y por los usos sociales atendiendo a los hbitos que mantenga cada persona para si y para su familia. Estos criterios delimitadores son la ley, los usos sociales y la propia conducta. La ley encuentra su mayor grado de especificacin en el Art. 7 de la LO 1/82 se enumeran las conductas de intromisin ilegtima. Los usos sociales son usos que tienen trascendencia jurdica, integradora de normas jurdicas, no son costumbre en sentido estricto pero tienen la consideracin de tal. Los lmites de la costumbre tambin son aplicables a estos usos. El tercer criterio son los propios actos de la persona. Lo que cabe preguntarse es el significado que se le da a sus hbitos; se interpreta la conducta de forma subjetiva, el significado que le quera dar la propia persona; o de forma subjetiva, o como lo entendera un tercero. Habr que decantarse por una interpretacin objetiva. Hay que valorar si esos actos o ese comportamiento han podido crear la confianza en los terceros de un determinado mbito de exclusin. Se trata de un tema criticado por varios autores pero de esta forma resulta muy til para valorar si esa persona es una persona pblica o una persona privada. No podemos considerar el criterio delimitador como una forma de consentimiento, ya que el consentimiento de la intromisin ha de ser expreso.

El derecho al honor. Se alude en la ley orgnica 1/82 a la hora de hablar de intromisiones ilegtimas, cuando se menoscaban la dignidad o la fama. El honor esta constituido en dos vertientes distintas: una subjetiva que alude al sentimiento de la propia estimacin que una persona tiene de si misma; y una vertiente objetiva que se refiere al buen nombre, a la fama, a la estima que los terceros tienen de nuestra dignidad. Estas dos vertientes que han sido puestas de relieve por los autores, tambin han sido plasmadas en la doctrina del TS. Este alude a un aspecto subjetivo, inmanencia, y a uno objetivo, trascendencia o exteriorizacin. En cuanto a emanacin de la dignidad, hay un mnimo tico para todas las personas solo por el simple hecho de ser persona, y en cuanto a la emanacin del libre desarrollo de la personalidad, el concepto de honor ser ms o menos amplio. Esta dimensin del derecho al honor, sobre todo el caso de la inmanencia, no se reconoca esta dimensin interna, pero la LO 10/95 modific el Art.7.7 de modo que la dimensin subjetiva se refleja en la proteccin de este derecho. A travs de acciones o expresiones que de cualquier modo atenten o lesionen la dignidad menoscabando su fama o atentando contara su propia estimacin. Con respecto al honor se cuestionaba si el prestigio profesional se protega por el propio artculo o se estudiaba aparte de esto. Si se considera que forma parte del honor se protege al igual que este si no se protegera por el Art. 1902 CC. Esta cuestin se suscit a partir de que llegan los primeros pleitos al Tribunal Superior, este ha sido muy vacilante ya que existan las dos interpretaciones. Derecho a la intimidad Su reconocimiento inicial lo encontramos en los pases anglosajones; en su consideracin inicial se considera a la intimidad parte privada. Se concibe de tipo negativo que dota al titular de la facultad de exclusin acerca de determinadas partes de su vida. Con el paso del tiempo la evolucin de este derecho podemos encontrar una faceta positiva, 1992, y as lo reconoce la doctrina y la jurisprudencia. En la actualidad conserva estas dos facetas, negativa, de exclusin, y positiva, la intimidad se concibe como la facultad de poder de control de todos los actos atinentes a la persona. Este aspecto positivo surge por la sentencia del TC del ao 1982. Como criterio orientador para saber cual es el mbito de reserva, el profesor De Castro nos habla de tres esferas en las que la proteccin va de menos a ms: -La zona pblica, la menos reservada, se va a corresponder a la actuacin de los hombres pblicos. -La zona privada comprendera los actos de las personas no pblicas y los actos de las personas pblicas en lo que se refiere a su actuacin no pblica. -La zona secreta o confidencial, abarcara la correspondencia, diarios ntimos de las personas pblicas y privadas. Derecho a la propia imagen.

Por imagen debemos entender representacin de la figura humana por cualquier medio de reproduccin siempre y cuando podamos identificar a esa persona. Pero desde el punto de vista de la proteccin civil, abarca adems otros rasgos que permiten identificar a la persona, as interpretando el Art. 7.6 LO/82 a contrario sensu nos da los rasgos de la identificacin, los requisitos de la vulneracin. En cuanto al contenido del derecho hay que decir que encontramos dos vertientes, una positiva y otra negativa. Desde el punto de vista positivo otorga al titular la facultad de exponer su voz, su imagen, y la utilizacin libre de estas. Desde el punto de vista negativo prohbe a terceros de la publicacin, captacin, etc. por cualquier medio de la imagen de una persona. Con relacin a este derecho se plantea una cuestin importante, si se considera de un derecho autnomo o si la proteccin es vinculante de los otros derechos contenidos en el mismo artculo. En la actualidad no hay duda de que se trata de un derecho autnomo, con su propia defensa, aunque est relacionado con los otros derechos que se recogen en el Art. 18. el Tribunal Supremo y el Tribunal Constitucional eran bastante reacios a adoptar esta postura pero a partir del ao 96 se recoge la plena independencia de este derecho.

PROTECCION DEL DERECHO Dimensin externa. El Art.7 de la LO 1/82 recoge una enumeracin que de lo que se consideran intromisiones ilegitimas; lo primero que se plantea es si es abierta o cerrada. En el caso de ser cerrada solo se consideran intromisiones ilegitimas aquellas que estn recogidas en tal enumeracin, esta es la postura de la doctrina minoritaria ya que se argumenta que se legisla de igual manera que en el CP. Una doctrina mayoritaria piensa sin embargo que es abierta, Rovira as lo afirma, ya que si se partiera de una visin cerrada los avances tecnolgicos y los ataques que puedan derivar de estos llevara a cabo sucesivas reformas del articulado. Defender la postura abierta est en consonancia con los derechos que son objeto de proteccin porque tiene una dimensin social muy acusada y son derechos quo son contingentes. Adems la exposicin de motivos de tal LO se alude al Art.7 y se recoge en trminos de razonable amplitud. En el Art.1 nos dice que esos derechos sern protegidos civilmente frente a TODO gnero de intromisiones ilegtimas. Como ejemplo el legislador nos da 7 tipos pero no son los nicos. Asimismo las acciones judiciales que provengan de la vulneracin de estos derechos. ART.9.2 La tutela judicial comprender la adopcin de todas las medidas que sean necesarias para poner fin a tales intromisiones y restablecer al afectado todos los derechos y

tambin para prevenir o impedir intromisiones ulteriores, cautelares, cese inmediato de la intromisin, as como el derecho a replicar la difusin de la condena y la sentencia. De este artculo nos vamos a encontrar tambin con acciones inhibitorias para poner fin a la intromisin y tambin reparatoria. La LO lo que hace es positivizar estos criterios que utilizaban los jueces en el Art. 9.3, las circunstancias del caso, la gravedad de la lesin producida, el beneficio que haya obtenido el causante de la lesin la difusin del medio de la intromisin.

LA ACCION REPARADORA Cuando hablamos de reparacin de dao podemos hablar de una reparacin de forma especfica por equivalente. De hecho muchas veces se convierte en una indemnizacin. Es muy difcil reparar un bien inmaterial. Una forma de reparacin de forma especifica sera el derecho de rplica; otra forma que puede ayudar es la difusin de la sentencia y dependiendo del dao puede ser suficiente con la rplica o la difusin pero muchas veces ha de acudirse a la compensacin. Por tanto la accin reparatoria suele convertirse en una accin compensatoria, a travs de una indemnizacin. Antes de la LO 1/82 para los daos a la intimidad haba que ir al Art. 1902, nos dice que el que por accin u omisin cause dao a otro interviniendo en culpa o negligencia est obligado a repararlo. La responsabilidad civil derivada del 1902 nos daba una serie de requisitos causales entre dao y comportamiento, tena que probarse la culpa, el dao; adems tena un plazo de prescripcin de un ao. A partir de 1982 hay una nueva serie de especialidades en el rgimen que deriva de la responsabilidad civil; la prescripcin de la accin reparatoria ahora el plazo ser de 4 aos y es de caducidad, respecto a la presuncin del dao, se presume siempre que haya intromisin ilegtima, no hace falta probar el dao. Otra peculiaridad es que se hace referencia expresa a la indemnibilidad del dao moral, la LO/82fue pionera en la idea de la compensacin. Otra diferencia va a ser la fijacin legal de la valoracin del dao, esto permitir la impugnacin del cuantum indemnizatorio. Por la va de impugnar se puede revisar si los criterios se aplicaron bien. El beneficio ha sido un criterio muy criticado porque es ajeno a la responsabilidad civil. A pesar de que es un criterio ajeno parece positiva la inclusin, con ella se pretende desintensivar las intromisiones ilegtimas. En el caso de que la intromisin fuere post mortem nadie podra ejercitar la accin. Sin embargo la LO 1/82 recoge lo que se denomina la proteccin de la memoria del fallecido. Esto evita que tras la muerte se pueda mancillar impunemente la dignidad de tal persona. Para el ejercicio de todas las acciones del Art.9 estn legitimadas todas las personas, pero hay que diferenciar entre intromisiones ante mortem y post mortem. Para estas ltimas estn legitimados: la persona designada en testamento, puede ser fsica o jurdica; en defecto de esta corresponde al cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos, pero que viviesen al tiempo del fallecimiento. En defecto de

estas personas est legitimado el ministerio fiscal, que puede actuar de oficio o por demanda de parte. En el caso de este y de la persona jurdica ha de ser de ochenta aos el plazo de proteccin. En las intromisiones ante mortem resultan legitimados las mismas del supuesto anterior; pero solo podrn ejercitar las acciones previstas en la ley cuando el titular del derecho fallezca sin haber podido ejercitarla porque si pudo y no lo hizo, existe una fundada presuncin de que los actos eventualmente lesivos no tuvieron esa consideracin para su persona. El poder interno Tenemos que tener en cuenta el Art.2.2 LO 1/82. Este establece que no se apreciar intromisin ilegtima en el mbito protegido, cuando estuviere permitido por ley o cuando el titular del derecho consintiese tal. Por lo que se refiere al primer caso cuando por inters histrico, cultural o cientfico y sea relevante puede considerarse intromisin legtima. En lo que se refiere al segundo supuesto no es un consentimiento firme ya que la ley dice que podr ser revocable en cualquier momento y que la renuncia a la proteccin ser nula. Por otro lado el consentimiento tiene que tener carcter receptivo. La revocacin es ad nutum, esto es que no hace falta una causa para esta; por otro lado se puede hacer en cualquier nombre. Con relacin al derecho de imagen en la actualidad tiene una repercusin bastante grande. En cuanto a la forma de consentimiento este ha de ser expreso, se excluyen los consentimientos tcitos y presuntos. Puede ser prestado antes, simultneamente o despus de la intromisin.

TUTELA CIVIL DEL NOMBRE DE LA PERSONA

El derecho al nombre se recoge en el pacto internacional de derechos polticos y jurdicos y en los derechos fundamentales del nio. Toda persona tiene derecho al nombre. Que es el nombre? En sentido tcnico-jurdico es el conjunto de palabras que se emplean para identificar a una persona en sus relaciones jurdico-sociales. Est integrado por el nombre propio y por el nombre familiar o apellidos. Desde el momento del nacimiento tiene derecho a un nombre propio sin que se establezca uno especfico; este es elegido con mucha libertad por los padres o tutores. 3

Est constituido por dos vocablos que pueden constituir un nombre compuesto o simple. Cannicamente caben ms nombres sin embargo en el registro civil solo constan dos nombres. En el caso de dos nombres simples se separan con un guin. A la hora de imponer el nombre en la actualidad se ha abierto bastante, antes no se permitan diminutivos, ahora a partir de la LO /2007 Art.57 si puede ponerse nombre en diminutivo, pero existen ciertos limites. Esta reforma ha sido muy bien recibida por la doctrina ya que ha puesto orden a las controversias de las anteriores dcadas entre nombres en diminutivo que estaban permitidos y aquellos que no lo estaban. Existe un lmite vigente que es que a una persona no se le puede poner el mismo nombre que el de un hermano vivo ni la traduccin de este a otra lengua. Aparte de esto es posible poner nombres tanto en espaol como en otra lengua. En cuanto a los apellidos, en nuestro sistema rige el doble apellido. No pueden elegirse y vienen determinados por la filiacin, el primero ser el primer apellido del padre y el segundo ser el primero de la madre. Se ha reformado a la hora de inscribir la inversin de apellidos; esta decisin les va a vincular para toda la prole; asimismo una persona en cuanto llega a la mayora de edad puede solicitar el cambio de orden.

En el caso de que la filiacin conste solo por parte de uno de los progenitores, este llevara ambos apellidos de su progenitor, tambin cabe la inversin del apellido. En el caso de que se desconozca la filiacin, ser el encargado del registro civil quien impondr dos apellidos de uso comn, que no puedan indicar la no filiacin como en el caso de los Expsito, apellido comn de muchos hurfanos. En cuanto a la naturaleza del derecho al nombre es un derecho de la personalidad, sin embargo es de carcter innato ya que el nombre se nos impone. El fundamento de este derecho es poder identificar a las personas. Conviven dos intereses, un inters personal del titular de ser individualizado, y uno pblico, un inters general de individualizacin. En cuanto a mecanismos civiles de proteccin del nombre existen la accin de impugnacin, que la puede ejercitar el titular de un nombre determinado cuando es usado por alguien que no tiene derecho a ello, se excluye a aquellas personas que tienen un nombre idntico. Con esta accin lo que se hace es defender el uso exclusivo del nombre. En el caso de que esa accin prospere el juez sancionar al demandado prohibindole su uso e indemnizado al perjudicado. La accin de reclamacin pretende que la sentencia declare el derecho de una persona a utilizar un solo nombre y se opone a aquel que desconoce tal nombre. Cambio de nombre y apellidos. El cambio de nombre requiere dos circunstancias: que haya justa causa y que no produzca ningn dao a terceros. Dependiendo del cambio basta la autorizacin del juez de primera instancia, de otro modo deber hacerlo el ministerio de justicia. El cambio de nombre lo puede conceder el juez de primera instancia cuando el nombre es ofensivo o ha vulnerado algn derecho, tambin cuando se pretende traducir un nombre extranjero al idioma espaol o cuando se quiere cambiar un nombre espaol a cualquier

idioma autonmico, o cuando se quiere cambiar el nombre impuesto por el usado habitualmente. En cualquier otro supuesto es precisa la autorizacin del ministerio de justicia. El cambio de nombre no surte efecto hasta que no es escrito al margen de la inscripcin de nacimiento.

Por otra parte el cambio de apellidos existe impuesto por ley cuando hay un cambio en la filiacin, tambin cuando un extranjero adquiera la nacionalidad espaola para adecuar sus apellidos a su nueva nacionalidad, pero existe una facultad, 149 RRC, en el que se permite al extranjero conservarlos siempre que el juez as lo refleje y lo declare en el momento de adquisicin de la nacionalidad. Si es menor tiene ese derecho en el momento que cumpla la mayora de edad. Existe la posibilidad de cambio voluntario; dependiendo de la importancia del cambio ser el juez o el ministerio de justicia quien autorice tal cambio. El juez lo har cuando se quiera aadir la partcula DE, por que coincide con un nombre propio el apellido al que preceder, tambin es posible cuando se quieren cambiar apellidos que denotaran origen desconocido y cuando se han impuesto con infraccin de la norma vigente. Hay otros casos en los que la autorizacin debe provenir del ministerio de justicia, siempre y cuando el apellido propuesto constituya una situacin de hecho no creada por el interesado por ser conocido por ese apellido. Es preciso que los apellidos que se quiera modificar sean propios de la persona o de la familia legtimamente, y tambin se exige que los apellidos provengan de la misma lnea. Cuando se quiera evitar la desaparicin de un apellido espaol. Al igual que el cambio de nombre solo produce efectos en el momento de la inscripcin en el Registro civil. En cuanto al mbito personal de eficacia el cambio afecta al solicitante y a los descendientes sujetos a patria potestad y a aquellos que as lo consientan.

Derecho moral de autor. Es preciso delimitar el derecho moral de autor ya que este derecho depende del objeto sobre el que recaiga. Teniendo en cuenta el objeto en el que recaiga tal derecho puede

haber tambin varios sobre la misma cosa. El que presenta menor problemas es el derecho de propiedad, recogido en el Art.348 CC, es un derecho patrimonial como consecuencia de la creacin de algo nos encontramos con un derecho moral de autor y patrimonial. El derecho patrimonial de autor de la obra es un derecho especial, regulado de una forma especial, se regula en un captulo especfico, Art.428, 429 CC. En funcin de ese derecho es disponible en funcin de cesin a terceros, por ejemplo el derecho patrimonial de autor de una novela suele cederse a una editorial para que explote la obra. Y por el hecho de ser autor se ostenta sobre la obra un derecho moral de autor. Quienes entienden que se trata de un derecho de la personalidad como De Castro, argumentan que las facultades propias inalienables e imprescriptibles de autor son parte de los bienes de la personalidad. Albaladejo nos dice que el derecho moral de autor es un bien que esta ntimamente ligado a la personalidad. El derecho moral de autor tiene una especie de relacin de paternidad, por este motivo es un bien de la personalidad. La jurisprudencia se inclina a no considerarlo bien de la personalidad pero se encamina a una postura ecplptica, sin pronunciarse tajantemente. Esta afirmacin de que es un derecho de la personalidad se basa en las razones siguientes: en la mayora de los pases europeos hay una tendencia a incluir el derecho moral de autor en los derechos de la personalidad. Se considera que est recogido en el Art. 20.1.b; sin embargo hay quienes sostienen que ese artculo est protegiendo la accin de crear, no el resultado. Rovira entiende que en ese artculo se reconoce la accin y el resultado y su proteccin. Tambin el TS niega el carcter de bien de la personalidad, porque niega el carcter esencial porque no toda persona es autor. Esto es muy externo ya que si es as habra que aplicarlo tambin a los otros derechos de la personalidad. Por eso no se puede entender una pertenencia actual sino que se protege la potencialidad de que todos podemos ser autores. Es un derecho innato con carcter potencial si bien no derivan del nacimiento si derivan del hecho de ser persona. Tambin se objeta que se necesite su exteriorizacin, para Rovira no es un obstculo ya que por ejemplo el derecho al honor no necesita tal exteriorizacin para que exista tal proteccin y reconocimiento. Y por otro lado la obra sobre la que recae tal derecho aunque necesite su exteriorizacin para el reconocimiento no es obstculo ya que la obra es la plasmacin del espritu de la persona. Desde este punto de vista no es errado afirmar que la obra, resultado de la creacin, es un bien de la personalidad ms interior que da honor de la personalidad, por tanto ha de ser un bien de la personalidad. Es cierto que al exteriorizarse se objetiviza la obra y adquiere una dimensin distinta, deja de ser algo puramente interior, pero no significa que deje de existir la unin entre autor-obra que es una relacin de paternidad que vincula al autor con su obra. El contenido del derecho moral de autor se recoge en el Art.14 de la Ley de Propiedad Intelectual, esas facultades son las siguientes: tiene la facultad de ser divulgada y en que forma, derecho a decidir la divulgacin en su nombre, pseudnimo, annimo o signo. Tambin forma parte el derecho a exigir el reconocimiento de ser autor de la obra, el derecho a exigir el respeto a la integridad de la obra e impedir cualquier deformacin, atentado, alteracin que menoscabe su reputacin o altere su objetivo inicial. Tiene

derecho a modificar la obra, se le concede la facultad de retractacin o arrepentimiento, podr retirar la obra del comercia previa indemnizacin por daos y perjuicios al titular del derecho de explotacin. Se contempla tambin la posibilidad de que el autor despus del derecho de retractacin quiere reactivar la publicacin deber ofrecer los derechos de explotacin a los anteriores publicadores. Se recoge el derecho a acceder al ejemplar nico o raro cuando se halle en poder de otro, pero esta sometido a una serie de lmites ya que tiene que tener por finalidad el ejercicio de uno de los derechos del propio autor. Hay que tener en cuenta el Art. 15 de esta ley que establece que al fallecimiento del autor el ejercicio de los derechos del apartado 3, 4 del artculo anterior corresponden sin lmite a la persona heredera. As mismo estas personas pueden ejercer el derecho del prrafo 1, el hecho de la divulgacin de la obra. Cuando tal personal legitimada no este identificada o se desconozca su paradero ser el Estado, las CC. AA o las instituciones de mbito cultural quienes se encarguen de tales derechos. En cuanto a las acciones de defensa de estos derechos; inhibitorias, reparatoria y cautelares. Tambin destacar que se contienen unos criterios para la vulneracin del dao moral, estos son tres: circunstancias de la infraccin, grado de difusin ilcita de la obra y beneficio. La libertad personal. Desde una perspectiva estrictamente civil la libertad personal est muy ligada a dos materias muy importantes; la libertad civil o autonoma privada y la responsabilidad civil. Por lo que respecta a la libertad civil constituye uno de los pilares de la libertad econmica. La iniciativa econmica privada se identifica con la idoneidad de una persona privada para una iniciativa empresarial. En este tipo de libertad se distingue una libertad de disposicin preceptiva, que permite realizar negocios jurdicos y la libertad de disposicin fruitiva, que se refiere al goce de tales derechos. La autonoma privada se circunscribe al primero; as se recoge en el CC como consecuencia del negocio jurdico. La autonoma privada tiene unos ciertos lmites como son el abuso del derecho, la buena fe, la moral, no se puede permitir un ejercicio inmoral de un derecho; es el lmite de la ley y el inters general. El derecho a la libertad tiene el deber de los de no obstaculizar a este derecho, incumbe al Estado y a los particulares; supone por parte del Estado una serie de potestades, y a los particulares llevando a cabo comportamientos que no sean lesivos para los dems. La trasgresin de este deber puede dar lugar al nacimiento de numerosas acciones penales, civiles como por ejemplo la accin de responsabilidad civil.

EL ESTADO CIVIL DE LA PERSONA

Concepto y caracteres Segn el profesor De Castro el estado civil es: la cualidad que resulta del puesto que ocupa en cada una de las situaciones tipificadas como fundamentales en la organizacin civil de la comunidad. As una misma persona puede ostentar diferentes estados civiles. De forma ms sinttica, los estados civiles definen el statu quo que tiene una persona en la comunidad, de ese estado civil derivan ciertas obligaciones y derechos. Los caracteres son los siguientes: la persona que posee determinado estado civil recibe un trato diferente respecto de las otras que no lo ostentan. El estado civil provoca que ante una misma situacin jurdica las personas sean tratadas de una forma diferente segn su estado civil. Este tratamiento diferente puede consistir en la atribucin de derechos y obligaciones. La regulacin de los estados civiles ha de estar regida por estos tres principios: -personalidad, los estados civiles constituyen bienes de la personalidad, aunque no son innatos y se les atribuyen todos los caracteres de estos, esto se refleja en las normas del Reg. Civil. -publico inters, en los pleitos relativos al estado civil de la persona ha de intervenir el ministerio, son normas pblicas. -absolutividad, son situaciones erga omnes, por lo que quiebra el principio de relatividad de cosa juzgada. Tambin muy ligado a la absolutividad requiere una publicidad, a travs del registro civil.

En el ordenamiento jurdico espaol se admiten los siguientes estados civiles: - por razn de la edad: mayor de edad y menor de edad, dentro de estos emancipados y no emancipados. - por razn de la capacidad: capaces, prdigos e incapacitados. - por razn de la nacionalidad: nacionales, extranjeros y apatrios. 3

- por razn de la vecindad civil: de derecho comn o de derecho foral. - por razn de la relacin matrimonial: casado, soltero, viudo o divorciado. - por razn de la paternidad: progenitores y quien carece de tal. - por razn de la filiacin: matrimonial, extramatrimonial o adoptiva. Ttulo de estado civil. Se hace referencia a dos significados distintos: por un lado se hace referencia al ttulo de atribucin del estado civil y ttulo de legitimacin del estado civil. Por ttulo de atribucin se entiende el conjunto de hechos o hecho que origina tal titularidad; por ejemplo hace falta matrimonio para estar casado. El ttulo de legitimacin del estado civil se entiende el hecho o la situacin que nos habilitan para ejercer las facultades de un estado civil. Los registros son la inscripcin en el registro civil y la posesin de estado. La inscripcin es el medio de prueba fundamental, es una prueba que surge de forma coetnea al momento del hecho que la origina, se recoge documentalmente, goza de presuncin de veracidad, es una presuncin iuris tantum. Cuando no existe inscripcin o se cuestiona tal veracidad se acudir a otro medio de prueba, la posesin de estado; con esta expresin se hace referencia al uso constante, manifiesto y pblico ejerciendo ese estado civil. Existe tal reconocimiento social. El fundamento es que presumiendo que la realidad concuerda con la apariencia se considera que la persona ostenta tal estado que aparenta tener. En cuanto al contenido del estado civil: es particular, constituido por el conjunto de derechos obligaciones que derivan de cada estado civil. Comn, aplicable a cualquier estado civil, est integrado por las siguientes facultades: por un lado por la facultad de obtener una declaracin de que ostenta tal estado civil. Por otro la facultad de defensa de los estados civiles pudiendo ejercitar ante los tribunales acciones orientadas a eliminar cualquier atentado o ataque a su estado civil y a solicitar una indemnizacin por estos ataques contra su estado civil.

EL REGISTRO CIVIL
El registro civil es un catlogo oficial de las personas fsicas integradas en un ordenamiento jurdico y consta de modo autentico su existencia, su presencia la subsistencia de la persona y se recoge su estado civil. En el registro civil se inscriben aparte del estado civil, se recogen otras cuestiones que no son de por si del estado civil de la persona, es un organismo administrativo en el que hay unos libros en los que se hacen constar unos hechos. El RC existe porque al ordenamiento jurdico le interesa por razones de orden y seguridad en el trfico que determinados datos consten de forma fehaciente, y cuya publicidad sea fiable. En la existencia del RC coincide el inters pblico como el propio inters del sujeto y de los particulares con los que este se relaciona. El precedente ms directo lo encontramos en los registros parroquiales que llevaba la Iglesia Catlica en donde se recogan bautismos, matrimonios, comuniones Con la divisin religiosa y las tendencias seculizadoras y que los datos que se recogen no son suficientes hizo que se necesitara un registro estatal. Se hace por imperativo de la Constitucin de 1869 que proclamaba la libertad de culto y la necesidad de un registro oficial, esto se hizo real en 4

1870, la primera ley que se instaura para el registro civil, era de carcter provisional aunque dur un siglo hasta 1957 cuando fue derogada. La ley de este mismo ao es una ley que sigue a la de 1870 pero introduce novedades en cuanto a la flexibilidad de esta. Se ha operado muchas reformas, consecuencia de la Constitucin de 1978 y del CC; sobre todo en temas matrimoniales, divorcio, los hijos no pueden ser ilegtimos. El RC depende del Ministerio de Justicia y de la DGDRN. Existen varios registros civiles, los registros municipales, los consulares y el central. Los registros municipales estn a cargo de los jueces de 1 instancia y por delegacin de estos por los juzgados de paz. Existe un registro en cada trmino municipal; hay una seccin relativa a las tutelas que es nica para cada uno de los distritos. Cuando en un municipio hay ms de 4 juzgados de 1 instancia el Ministerio de Justicia decide cuantos registros deber haber y cuales son sus competencias. En este registro se inscriben nacimientos, matrimonios y defunciones acaecidas en tal municipio. Los registros consulares estn a cargo de los cnsules o funcionarios diplomticos encargados de la seccin consular de la misin diplomtica fuera de Espaa. Hay uno por cada demarcacin consular, se inscriben nacimientos, matrimonios, defunciones acaecidos en territorio jurisdiccional y se hace por duplicado, uno se queda en tal registro y otro se destina al registro central. El central est a cargo de dos magistrados y de dos secretarios, los magistrados se sustituyen entre s y en su defecto por los encargados del registro de Madrid. En este registro se inscriben los hechos cuya inscripcin no es competente en otro registro. El Registro Civil est dividido en varias secciones, cada cual con su correspondiente libro: Seccin 1, de nacimiento y general. Se inscriben nacimientos en los que concurran las circunstancias del Art. 30 CC, y se hace constar la fecha, hora y lugar del nacimiento, tambin el sexo del nacido y el nombre. Cuando se trata de aborto solo se inscribe si tiene ms de 180 das. Se inscribirn todos los dems hechos que la ley define como inscribibles y que no competen a otra seccin en concreto. Seccin 2, matrimonios. Se inscriben matrimonios civiles y religiosos. Si se celebran en las oficinas del propio registro el acta del mismo es la inscripcin. El Art. 256 del Reglamento del Registro Civil regula la inscripcin de matrimonio. Se hace constar las sentencias de validez, nulidad y separacin del matrimonio, divorcio. Tambin se pueden anotar las demandas mediante certificacin de admisin. Las resoluciones de nulidad de matrimonio cannico y las decisiones pontificias sobre matrimonio rato requieren que su ejecucin sea acordada por el juez civil competente. Consta el reglamento de capitulaciones matrimoniales, actos, resoluciones y hechos que pueden modificar el rgimen cannico de la sociedad conyugal. Seccin 3, defunciones. Se inscriben las defunciones con su fecha, hora y lugar mediante certificacin mdica.

Seccin 4, tutelas y representaciones legales. Se inscriben cargos tutelares, curatela y tambin medidas judiciales sobre guarda, administracin

Hechos y actos inscribibles. En ocasiones no se requiere inscripcin particular para que haya constancia. Slo son inscribibles los hechos cuya constancia no se siga de otra inscripcin; por ejemplo el estado civil de mayora de edad no se inscribe porque resulta de algo que ya esta inscrito, la fecha del nacimiento. LOS ASIENTOS. Clases, formalizacin y rectificacin. INSCRIPCIONES: se dividen en principales, son aquellas que abren folio en los diversos libros. Son las de nacimiento, matrimonio, defuncin y la primera que se practique en caso de tutela o representacin legal. Existen las llamadas marginales, las cuales se consignan al margen de las principales y todos los dems referentes. ANOTACIONES: no constituyen prueba del hecho que recogen. Se refieren a una serie de hechos que recoge la ley. Se diferencian con las inscripciones en que las anotaciones no constituyen prueba, sino que son de valor informativo. Formalmente las anotaciones no se diferencian con las inscripciones. Existen dos tipos: las principales, si con ellas se tiende a una inscripcin principal y no se puede practicar inmediatamente en cuyo caso abrir folio. Las marginales se practican al margen del folio e informan de otros hechos que enumera la ley. NOTAS MARGINALES: su funcin no es como la de las inscripciones. Establecen referencias a los asientos al margen de otros relacionndolos. INDICACIONES MARGINALES SOBRE EL REGIMEN DE LOS BIENES: su papel no consiste en recoger nada relativo al estado civil de la persona, sino dar publicidad a la existencia de pactos, capitulaciones que modifiquen el rgimen econmico de la sociedad conyugal. CANCELACIONES: las cancelaciones son asientos que anulan total o parcialmente otros asientos.

Valor jurdico de los asientos: eficacia, virtualidad. En cuanto a su valor jurdico no todos tienen el mismo. Las inscripciones tienen un mayor valor ya que constituyen la prueba de los hechos inscritos, adems es la prueba exclusiva de ellos por tanto tienen valor probatorio y es privilegiado ya que solo en supuestos taxativos se aceptan otros medios de prueba especficos. Adems tienen valor publicitario, las actas del registro son la prueba frente a terceros. Es un medio seguro porque se rodea de una serie de precauciones antes de la inscripcin en el registro, 4

carece de garanta cuando no coincide con la situacin real. En este caso aun as se protege al tercero de buena fe mientras no se modifique la inscripcin. En algunas ocasiones tiene eficacia constitutiva. La anotacin tiene un valor informativo por tanto no constituye prueba del hecho que recoge al no tener valor probatorio. La el registro en principio es pblico para quienes tengan inters en conocer el contenido de los asientos, ese inters se presume en la solicitacin del certificado. En ciertos casos y por razones en relacin con la intimidad se ve limitada esta publicidad. Estos casos son: cuando se refieren a datos sobre la filiacin no matrimonial o adopcin, las causas de nulidad, divorcio o separacin, las causas de la privacin, suspensin de la patria potestad, lo relativo a la rectificacin del sexo, y en relacin al aborto. Y aquellas que aparecen como reservado. La publicidad se hace en los libros, a travs del examen de los libros o por certificaciones relativas a los asientos. Hoy en da se tiende a una informatizacin.

LA EDAD DE LA PERSONA
La edad se tiene en cuenta a efectos que en si no tienen que ver con el estado civil. Los 12 aos se tienen en cuenta en relacin con la adopcin pudiendo el adoptado aceptar o no la adopcin. En funcin de la declaracin de fallecimiento tambin se tiene en cuenta para acotar los plazos. La edad importa para determinar ciertas capacidades. Para el cmputo de la edad se incluir completo el da del nacimiento. La mayora de edad. Produce dos consecuencias fundamentales, supone la plena independencia de la persona, porque se extingue la patria potestad o la tutela bajo la que est sometida la persona. Por otra parte supone la adquisicin de la capacidad de obrar plena, porque se presume que el sujeto alcanza plena madurez psquica. En este sentido el Art. 322 CC nos dice que el mayor de edad es apto para todas las relaciones civiles menos la excepcin del Art. 22, capacidades especiales que concurren cuando el ordenamiento jurdico considera que para determinados supuestos es necesaria una edad determinada, como en el caso de la adopcin. En el ordenamiento jurdico espaol la mayora se 4

obtiene al alcanzar los 18 aos, Art. 12 CE, Art. 315 CC. Para alcanzar la mayora de edad se basa en el cmputo civil, las cero horas de su cumpleaos nmero 18. Con relacin a la minora de edad se caracteriza en que los menores de edad gozan de una situacin por una especial proteccin jurdica y as estn sujetos a un rgimen de guarda, la patria potestad o la tutela que se extinguen al alcanzar la mayora de edad. Sus actos estn sujetos a un rgimen de ineficacia dirigido a proteger al menor, la anulabilidad; el acto puede ser anulado por los representantes legales o por el propio menor al alcanzar la mayora de edad. En el caso de que transcurra el tiempo para impugnar y no se hace efectiva la anulacin, tiene una eficacia claudicante, es decir tal acto es valido. A pesar de que el Art. 1263 dice que los menores no pueden presentar un consentimiento contractual vlido, esto significa su anulabilidad. Esta anulabilidad no la puede hacer valer la persona que contrat con el menor.

Minora de edad Cuando hablamos de menor, se refiere al menor de vida dependiente, el menor que no ha sido emancipado. As est bajo dependencia del titular de la patria potestad o de la tutela. Estos tienen la obligacin de velar por el menor, de criarlo, educarlo, y adems administran su patrimonio y lo representan; por su parte el menor les debe obediencia y respeto. Eso no significa que el menor sea un incapaz sino que es un potencialmente capaz. Aqu existe una doctrina, superada hoy da, que consideraba al menor como un incapaz radical y las posibilidades que se le dan para actuar era en casos especiales. Se va a tener en cuanta la madurez progresiva para ir realizando los diferentes actos, sin embargo aqu la cuestin es que no existen normas en las que de forma precisa se nos digan cada uno de los actos que puede realizar un menor por si solo. No obstante en el legislador fija distintas edades en las cuales el menor puede realizar actos firmes. As por ejemplo a partir de los 12 aos: los menores tienen que consentir su adopcin, deben ser odos por el juez en procesos de separacin y divorcio de los padres, para adoptar las medidas relativas a ellos. Aunque no tengan 12 aos, si sus condiciones de madurez lo permiten deben ser odos por el juez de la misma manera. A los 14 aos: pueden contraer matrimonio con la dispensacin del juez, pueden otorgar testamento, excepto el olgrafo, pueden testificar en juicio, incluso se prev que lo hagan los menores de 14 si las condiciones de madurez lo permiten. A los 16 aos: pueden administrar los bienes obtenidos con su trabajo, adquirir la posesin de bienes, aceptar donaciones, ejercitar sus derechos de la personalidad, celebrar contratos de pequea entidad para disponer de bienes propios de su edad

La responsabilidad civil del menor. En principio de los daos causados por los menores responden sus padres o tutores legales. En este sentido el Art. 1903, nos dice que la persona responde de sus propios actos y de aquellas personas que estn bajo su tutela o patria potestad. De todas formas en su ltimo apartado nos dice que no responde siempre que haya actuado con la diligencia de un buen padre de familia. Esto nos lleva a plantear cual ser la diligencia; no existe una medida estndar, la profesora Diaz Alabaz dice que a la hora de determinar tal diligencia ha de marcarse la edad de 14 aos ya que la persona tiene capacidad de entender y querer. Segn el grado de discernimiento del menor se establece el grado de vigilancia de los padres. La jurisprudencia del TS interpreta de forma muy estricta la responsabilidad civil de padres o tutores. Estos se hacen responsables siempre o casi siempre, se trata de una responsabilidad objetiva no basada en la culpa no piensa en el grado de diligencia. Son responsables los padres o tutores de los hechos por los menores, se basa en el hecho objetivo de que son los que ejercen la patria potestad. Es una responsabilidad directa y prcticamente objetiva. La posibilidad de exonerarse no se admite en la prctica.

LA EMANCIPACION
Concepto y tipos. La emancipacin origina un estado civil distinto del de la mayora de edad o la minora de edad. Entre las causas de extincin de la patria potestad, Art. 169 CC, y de extincin de la tutela, Art. 276 CC, est la emancipacin. El tutor pasara a ser curador y los padres asisten a los hijos en determinados actos. Adems se habilita al menor para regir 4

su persona y bienes como si fuera mayor, Art. 323; con una serie de excepciones que han de ser interpretadas de forma restrictiva. Es por tanto un estado civil y la situacin del menor emancipado a de ser igual en los diferentes casos. Por otro lado la situacin del menor emancipado es definitiva, irrevocable, y est tipificada legalmente, incluso cuando es concesin voluntaria de los padres no se pueden introducir cambios diferentes a lo establecido por ley. Tiende a colocar en una situacin de mayor edad, de hecho se presenta en nuestro derecho como una mayora de edad con ciertas limitaciones, Art. 323: no podr el menor tomar dinero a prstamo, gravar o enajenar bienes inmuebles y establecimientos mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor sin el consentimiento de sus padres o de su curador. En todo lo dems el emancipado est liberado y por tanto tiene capacidad de obrar plena. Los requisitos para poder conceder una emancipacin son: La edad: ha de tratarse de una persona mayor de 16 aos, salvo que sea por matrimonio, 14, si se obtiene la dispensa judicial. Para que sea eficaz ante terceros es necesaria su inscripcin en el Registro Civil. La concesin de la emancipacin es irrevocable

Formas de emancipacin. MATRIMONIO, 316 CC: es un supuesto de emancipacin inmediato. No es voluntario ya que es una consecuencia del matrimonio. Sin embargo este tipo es poco frecuente porque el Art. 461 establece que no pueden contraer matrimonio los menores de edad no emancipados pero este supuesto es poco frecuente. Por esto solo ser efectivo en los casos que faltando dicha concesin el juez dispense la edad, a partir de 14 aos. As el menor tiene una situacin idntica a la de los dems emancipados. POR CONCESION DE LOS QUE EJERCEN LA PATRIA POTESTAD: tiene que estar en beneficio del menor, aunque no hace falta motivacin. Tiene que ser otorgada en escritura pblica o acudiendo al juez encargado del Registro Civil, ha de ser consentida por el menor, mayor de 16, y es irrevocable. POR CONCESION DEL JUEZ: solicitada por el propio menor la concesin del juez depende de estos supuestos, 320 CC: cuando el que ejerce la patria potestad se case o conviva con una persona distinta del otro progenitor, cuando los padres vivan separados, cuando concurra cualquier causa que entorpezca gravemente la patria potestad. Si el juez concede la emancipacin es tambin irrevocable. En cualquier de estos tres casos debe dar audiencia a los padres y al solicitante y tiene que atender al inters del menor. Segn el Art. 321 CC tambin podr el juez, previo informe del Ministerio Fiscal, conceder el beneficio de la mayor edad al sujeto a tutela mayor de 16 aos que lo solicitare. En este caso no se habla de emancipacin sino que es beneficio de la mayor edad, ya que al estar sometido a tutela no puede emanciparse. Tambin ha de solicitarlo el propio menor. Efectos de la emancipacin.

En la esfera extrapatrimonial el menor emancipado es plenamente capaz. En la esfera patrimonial se producen restricciones que vienen dadas en el Art. 323 CC, este introduce una serie de restricciones y enumera ciertos negocios jurdicos que no puede realizar solo. En definitiva el emancipado tendr capacidad plena para realizar rodos los actos fuera de estas restricciones. Si en estos actos falta el consentimiento, estos actos sern anulables. Menor de vida independiente. Por independencia se considera independencia econmica, que el menor sea econmicamente independiente, con el consentimiento de sus padres. Con estas condiciones se va a asimilar al emancipado, pero NO ES LO MIMSO, no tiene su estado civil y en ese sentido el consentimiento de los padres es revocable ya que la patria potestad no se extingue sino que cesa hasta que sea revocado tal consentimiento o finalice tal situacin y siempre ha de adecuarse al beneficio del menor. Diez-Picazo nos dice que se puede adecuar al menor sometido a tutela; por el contrario Lacruz piensa que no al igual que la concesin de la emancipacin. De todas formas al margen del Cdigo Civil no existe ningn tipo de regulacin del menor de vida independiente con la excepcin de la ley de propiedad intelectual que reconoce la capacidad del menor de vida independiente para disponer derechos de explotacin.

OTROS SUPUESTOS DE LIBERTAD RESTRINGIDA

La incapacitacin. La incapacitacin es un estado civil que se produce por una sentencia fundada en una causa legal de incapacitacin. Como consecuencia de esta sentencia se restringe la capacidad de obrar de la persona que se somete a un rgimen de guarda legal, que ser ms o menos intenso en funcin de la causa que provoca la incapacitacin: puede ser un rgimen de obediencia a un representante legal, TUTELA, o de mera asistencia, CURATELA, o en ciertos casos proceder la patria potestad rehabilitada o prorrogada. El ttulo de atribucin del estado civil de incapacitado est constituido por dos requisitos: una sentencia judicial que declare ese estado civil, y la concurrencia de una de las causas de incapacitacin previstas en el Art. 200 del CC. La sentencia es condicin sine qua non para declarar incapacitado, tiene carcter constitutivo del estado civil de incapacitado. Esta sentencia es suficiente para que subsistan los efectos de la misma, porque aunque desaparece el requisito el estado de incapacitado subsiste hasta que otra sentencia as lo afirme. La necesidad de una sentencia se explica por medio de una seguridad jurdica para el incapacitado y para terceros. A travs de ella se protege al incapacitado porque se tiene en cuenta su deficiencia pero la sentencia restringir la capacidad de obrar en relacin a las capacidades del propio sujeto; esto es as porque la sentencia se publicita en el propio registro civil. A la sentencia se llega a travs de un procedimiento que se regula en los Art. 763 a 766 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Las normas relativas a la incapacitacin son normas de orden pblico y se recoge en un sistema de nmeros

clausus, es decir no hay otras incapacitaciones distintas a las que estn recogidas por ley y tampoco es posible aplicar anlogamente estas causas. Como proyeccin de que es una materia de orden pblico rige el principio de legalidad, es una ley a que ha de recoger tal materia, tambin de excluye la autonoma privada. Las causas del Art. 200 CC: las enfermedades o deficiencias, despus de la reforma para introducir la toxicomana, psicolgicas que impiden el autogobierno de las personas. No es preciso que la anomala sea una enfermedad en sentido estricto, lo relevante aqu es que no pueda gobernarse por si mismo. Pena-Lpez nos dice que la persistencia se refiere a que esa enfermedad no sea pasajera, es decir que es algo que se va a prolongar en el tiempo pero no es que sea irreversible. Para el TS el autogobierno tiene un significado totalmente psicolgico, as diferencia gobernarse por si mismo y valerse por si mismo. La patria potestad prorrogada procede en caso del hijo de mayor edad incapacitado se prev que esa causa de incapacitacin seguir cuando alcance la mayora de edad, Art. 201 CC. Junto con esa posibilidad existe la patria potestad rehabilitada, si el hijo mayor de edad viviere en compaa de sus padres y se le incapacita se rehabilitar la patria potestad. La patria potestad prorrogada en cualquiera de estas dos formas se ejercer a lo especialmente dispuesto en la sentencia de incapacitacin y subsidiariamente se aplicar el rgimen de la patria potestad. Rige el mismo rgimen jurdico que el de los menores. Con relacin a la curatela se establece de forma expresa. La autotutela. Teniendo en cuenta la posibilidad de prever la aparicin de una enfermedad degenerativa la persona tiene la posibilidad de decidir quien quiere que sea su tutor y el rgimen de guarda de sus derechos. Esto es muy nuevo, de hecho se introduce en el CC en el ao 2003. El trmino de autotutela lo presenta por primera vez Crehuet del Amo quien ya haba trabajado acerca de esta figura pero lo haca denominndola tutela fiduciaria. Sanchez Torres se basa en este trmino, y en un caso similar resuelto en Rusia, para introducir lo que hoy entendemos por autotutela en nuestro ordenamiento jurdico. Ms tarde Rodrguez Arias toma como punto de referencia el trabajo de del Amo y se posiciona positivamente a admitir la figura. En 1977 Diez-Picazo, Bercovitz, y otros autores, bajo la rbrica de la incapacitacin voluntaria se prev la posibilidad de que personas en las que concurren causas invalidantes pero no causa legal de incapacitacin, puedan someterse voluntariamente a tal incapacitacin. La Ley 41/2003 de proteccin jurdica de discapacitados modific los Art. 223 y 234 del CC para dar entrada a la autotutela. El Art. 223 nos dice que los padres podrn en testamento o documento pblico notarial establecer tutor... Este precepto era el usado para defender la idea de la autotutela como figura jurdica. As tambin es aplicable a la curatela y tambin se admite la autotutela negativa, decidir quien no ha de ser tutor. Ha de ser el mayor de edad quien podr disponer de tal derecho. La Ley de Derecho Civil de Galicia de 2006 regula la autotutela en los Art. 42 a 45. En la Ley de 1995 no se regulaba por tanto fue necesaria una modificacin para dar cabida a esta nueva figura jurdica. Aqu ya no se plantea la duda del CC, se opta por la persona mayor de edad y no por el menor emancipado. Recoge la posibilidad de

nombrar sustitutos y excluir determinadas personas para mayor seguridad jurdica. El Art. 43 introduce la posibilidad de delegar en el cnyuge u otras personas la eleccin del tutor. Esto es correcto porque las relaciones cambian y una persona que era muy afn puede no serlo al cabo de un tiempo. El Art. 44 establece otro posible contenido de la autotutela, no de mera designacin. El Art. 45 prev la autotuleda de aplicacin a los que tengan vecindad civil gallega. La prodigalidad. Es un estado civil que existe. Existen diferentes posturas en torno a su validez. En nuestro ordenamiento no hay un concepto de prdigo, simplemente se regula la prodigalidad. Esta segn su significado comn podemos definirlo como una conducta derrochadora y socialmente reprochable. Desde el punto de vista jurdico, no es suficiente para hablar de estado civil, es preciso adems de tal conducta que se ponga en peligro el derecho de alimentos de algunos parientes; si no hay tal riesgo, uno no puede ser prdigo desde el punto de vista jurdico.

Con relacin a la prodigalidad en trminos generales, a pesar de que restringe la capacidad de obrar NO es una causa de incapacitacin. A diferencia de la incapacitacin, la finalidad no es proteger al prdigo sino a los terceros que tienen derecho de alimentos con cargo a parte del prdigo, no todos los parientes que tienen derecho a alimentos van a ser objeto de defensa del prdigo. El ttulo de atribucin va a ser a travs de una sentencia. Conforme al Art. 575.5 LEC, la declaracin de prodigalidad solo podr ser instada por el cnyuge, descendiente o ascendiente que perciban alimentos del presunto prdigo o se encuentren en situacin de reclamrselo y los representantes legales de ellos, en su defecto lo har el Ministerio Fiscal. Se exige para tal: -que exista un derecho de alimentos a favor del cnyuge, descendiente o ascendiente del prdigo. As si estas personas no existen o no estn en situacin de reclamarlo no va a prosperar la prodigalidad. Y de hecho no estn en situacin de reclamarlo: cuando el alimentista puede ejercer oficio o industria o si ha mejorado su fortuna, cuando existe una causa de desheredacin, cuando el alimentista sea descendiente y la necesidad provenga de su mala conducta. Lo que se entiende por alimentos viene dado en el Art.142 CC. -es preciso que tal derecho de alimentos se ponga en peligro porque si no es as no se podra declarar prdigo. -es preciso que la conducta sea habitual, es decir que no se trate de un caso aislado. Estos requisitos no son suficientes para hablar de estado civil de prdigo pues se necesita una sentencia para poder hablar de tal estado civil.

EFECTOS: se produce una incapacitacin gradual de la capacidad de obrar. La sentencia que declare la prodigalidad determinar los negocios que no podr realizar sin la persona responsable. Se somete al prdigo a un rgimen de guarda y solo cabe la curatela, esta es graduable, en funcin del grado de derroche, sin embargo se diferencia de la del emancipado que es rgida. Con relacin a la del incapacitado, mientras que la del prdigo produce efectos en el mbito patrimonial, la curatela del incapacitado puede afectar a la patrimonial y a la extrapatrimonial. Si la sentencia no especifica los actos en los que necesita curador se aplican los de la tutela de forma supletoria, sin embargo en la prodigalidad no es posible esta aplicacin supletoria, la extensin ha de pronunciarse necesariamente, no cabe rgimen supletorio. La prodigalidad cesa cuando desaparecen los alimentistas o cuando no existe tal riesgo, pero adems es precisa la sentencia que recoja esta situacin que deje sin efecto a la anterior.

LA NACIONALIDAD

El ser espaol significa ser miembro de la comunidad y estar dentro de su ordenamiento jurdico. La nacionalidad constituye un estado civil. El hecho de que una persona no posea la nacionalidad espaola no quiere decir que no tenga los mismos derechos, sino que es al contrario. Aunque el rgimen jurdico aplicable no es el mismo, porque hay una serie de materias que se van a regir por las leyes del propio pas de procedencia. Esta materia se regul inicialmente en el Derecho Civil y aunque no es materia exclusiva si se aborda desde el Derecho Civil. Por este motivo la Constitucin de 1978 en su Art. 11 seala que la nacionalidad espaola se adquiere se conserva y se pierde por lo establecido por ley, niega que un espaol de origen pueda ser privado de nacionalidad, y se podrn establecer tratados de doble nacionalidad con pases iberoamericanos y otros en los que tengan especial relacin. Adquisicin de la nacionalidad. Hay dos supuestos fundamentales, de manera originaria o derivada. La adquisicin originaria se produce por nacer de algn padre espaol, ius sanguinis, o por nacer en territorio espaol junto con otras circunstancias, ius solis. Y la derivada es la del extranjero que pasa a ser espaol de forma voluntaria o necesaria. Por ius sanguinis el criterio fundamental para la atribucin de la nacionalidad es que alguno de los progenitores sea espaol, y funciona con independencia del lugar de nacimiento, se refiere a los hijos tanto matrimoniales como extramatrimoniales. En el caso de que sean desconocidos los padres y el hijo nazca en el extranjero, desde que conste la filiacin de uno de los padres antes de que cumpla los 18 aos de edad ser automticamente espaol de origen. Por ius solis, en principio es subsidiario del anterior pero prevalece sobre este imponiendo la nacionalidad espaola a la segunda generacin de extranjeros nacidos en Espaa, el fin es impedir que se perpeten comunidades extranjeras en Espaa. Se exceptan los hijos de funcionarios diplomticos o consulares acreditados en Espaa. Los nacidos en Espaa de padres extranjeros que carecen de nacionalidad o si la legislacin de ninguno de ellos atribuye al hijo nacionalidad. Tambin los nacidos en Espaa cuya filiacin resulte indeterminada, presumindose nacidos en territorio espaol los menores de edad cuyo primer lugar conocido de estancia sea territorio espaol. Aunque la filiacin resulte determinada posteriormente el hijo ser espaol, aunque los padres sean extranjeros. Si no se estara privando de la nacionalidad sin su voluntad. Otro supuesto es el de los adoptados extranjeros por padres espaoles, cuando son menores adquieren la nacionalidad espaola, Art. 19.1, se trata en realidad de un supuesto de adquisicin derivada, sin embargo la ley para favorecer al mximo dispone que la adopcin sea de origen. La adquisicin derivada se puede producir por opcin, por carta de naturaleza, por residencia o por posesin de estado. POR OPCION: tiene lugar voluntariamente y de acuerdo con los Art. 19.2 y 20.1 CC podrn optar: el extranjero mayor de 18 adoptado por un espaol, las personas que estn

o hayan estado sometidas a la patria potestad de un espaol, aquellos cuyo padre o madre hayan sido espaoles, las personas a las que la determinacin de la filiacin o el nacimiento las hubiere hecho espaolas si se hace antes de los 18 aos. Teniendo en cuenta la redaccin del CC la opcin para la nacionalidad la realizar el representante si se es menor de 14 o incapacitado, si se es mayor de 14 el propio interesado asistido por su representante o si est incapacitado y la sentencia se lo permite. Lo har por si solo el mayor de 18 y el menor emancipado. Albaladejo afirma que al ser una facultad, el funcionario que recoge tal opcin no tiene poder para negarla, otra cosa es que no se cumplan los requisitos, esto es porque se quiere adquirir la nacionalidad por cumplir tales requisitos. La declaracin de opcin no es eficaz hasta que se cumplan los requisitos, Art. 23, renunciar a la nacionalidad anterior, jurar fidelidad al rey y obediencia a la Constitucin y se ha de inscribir en el Registro Civil. POR CARTA DE NATURALEZA: Art.21 CC, tiene lugar por concesin discrecional mediante Real Decreto previo expediente, si en el patrimonio concurren unas situaciones excepcionales. Pueden solicitarla: por si solos los emancipados y mayores de 18, los no emancipados mayores de 14 lo harn asistidos por su representante legal, un incapacitado si la sentencia se lo permite siempre asistido, menores de 14 ha de hacerla el representante legal. Se van a exigir los requisitos ya mencionados anteriormente. La carta de naturaleza tiene un plazo de 180 das de caducidad para comprobar los requisitos del Art. 23 CC. POR RESIDENCIA: Art. 22 y 23 CC. Por haber residido en el Estado durante un determinado perodo de tiempo. La otorga el Ministerio de justicia, salvo que razones de orden pblico no lo permitan, previo expediente, siempre que el interesado haya vivido legalmente en Espaa de tiempo inmediato a la peticin de adquisicin de la nacionalidad. POR POSESION DE ESTADO: introducida en el ao 1990, supone la posesin y la utilizacin continuada de la nacionalidad espaola durante 10 aos con buena fe y basada en un ttulo inscrito del RC es causa de la adquisicin aunque se anule el ttulo que la concedi. Por posesin hay que entender el hecho de ostentar esta y la buena fe se presume segn los principios generales porque se considera espaol porque ignora que el ttulo que le concede es invlido. Art.18 CC. Prdida y recuperacin. La prdida se produce voluntariamente o como pena o sancin. Art. 21 CC, uno pierde la nacionalidad cuando Espaa no se halle en guerra y el interesado se encuentre emancipado y resida habitualmente en el extranjero. Aquellos que voluntariamente adquieran una nueva nacionalidad incompatible con la espaola, salvo los casos que se permita una doble nacionalidad. Se pierde transcurridos tres aos de la adquisicin de la nacionalidad extranjera salvo que declare la voluntad de conservarla.

La prdida involuntaria se produce si se utiliza exclusivamente durante tres aos la nacionalidad a la que se renunci al adquirir la nacionalidad espaola y tambin por entrar voluntariamente al servicio de las armas o ejercer un cargo poltico en el extranjero de forma contraria a lo prohibido expresamente por el Gobierno espaol. Quien haya perdido la nacionalidad puede recuperarla si se cumplen los requisitos del Art. 26 CC: ser residente legal en Espaa, declarar la voluntad de recuperarla e inscribir la recuperacin en el Registro Civil. No podrn recuperarla sin previa autorizacin los casos del Art.25 CC.

LA AUSENCIA
En sentido jurdico una persona est ausente cuando adems de no estar presente falta en su domicilio y no se tienen noticias del mismo. Desde ese momento existen diferentes tipos de ausencia: Que este simplemente desaparecido con falta de noticias, en cuyo caso sin ms requisitos se podr nombrar un defensor de tal desaparecido cuando haya algn asunto que no admita demora sin perjuicio grave. Esa falta de presencia nos sita frente a una ausencia estricta, instada judicialmente, es preciso que haya transcurrido cierto tiempo entre la desaparicin y la ausencia de noticias. No hace falta que se nombre un defensor. Por ltimo puede darse la situacin de que se declare fallecida por motivos que ya han sido estudiados en lo referente a este tema. En el primer supuesto no hay porque pensar que esa persona est en peligro, en el segundo existe ya una anomala pero se cree que est ms vivo que muerto, y en el tercer supuesto es muy probable que el sujeto haya fallecido. Defensa provisional de los bienes del desaparecido. Para el primer supuesto, procede la adopcin de una serie de medidas de proteccin de esa persona, ha de cumplirse unos requisitos: es preciso la desaparicin de la persona de su domicilio sin necesidad de que transcurra un tiempo concreto, que no se tenga noticias de la persona, y las medidas protectoras han de ser precisas. En el caso de que se acrediten todos estos requisitos, el juez nombrar un defensor provisional del desaparecido, y ese defensor ser el cnyuge, o en su defecto el pariente ms prximo hasta el cuarto grado de consanguinidad que sea de mayor edad, en su defecto un amigo del desaparecido que el juez considere idneo, y en su defecto una persona de buenos antecedentes. La defensa se va a limitar a lo necesario para amparar y representar al desaparecido, el juez podr adoptar segn su arbitrio las providencias para la conservacin del patrimonio del desaparecido, incluidas las medidas de investigacin que considere oportunas. El defensor se va a limitar a la autonoma que le conceda el juez, y este va a tener en cuanta los lazos de unin con el desaparecido. Una vez nombrado el defensor y antes de empezar el ejercicio de su cargo, deber practicar con intervencin del Min. Fiscal un 5

inventario judicial de los bienes muebles sin perjuicio de que pueda actuar si existe una urgencia que no permita demora aunque no se haya finalizado el inventario. Este no ser necesario cuando se prev un defensor para un caso puntual. Cuando no sea el cnyuge, ascendente o descendiente del desaparecido, toda actuacin necesita autorizacin judicial y una vez realizada necesita ser aprobada por el juez si bien este teniendo en cuanta las circunstancias personales podr dispensar ciertas autorizaciones. En cuanto a los efectos en el orden familiar se producen ciertas consecuencias y por tanto para realizar ciertas funciones ostentadas por el desaparecido, en caso de la patria potestad ser el otro progenitor quien ostente tal, salvo que el juez aprecie razones graves que se opongan a esto, o en el caso de que no exista otro progenitor tendr que nombrar un tutor para el mismo. Esta situacin de mera desaparicin cesa en el caso de reaparicin, tambin si se pasa a la fase de ausencia legal, cuando se declara su fallecimiento y cuando consta el fallecimiento en el RC. La ausencia legal Aparece cuando ya ha sido declarado ausente por el juez. Existen ciertos requisitos adems de haber desaparecido de su domicilio y no tener noticias, deben transcurrir: un ao desde las ltimas noticias y a falta de estas desde la desaparicin, siempre y cuando no haya dejado apoderado para la administracin de sus bienes. Tres aos si hubiese dejado apoderado, pero si el apoderamiento se extingue se contar un ao. Existen personas facultadas para promover la ausencia y otras obligadas, Art. 182 CC. Estn obligados: el cnyuge, los parientes consanguneos hasta cuarto grado y el Min. Fiscal. Estn facultados: cualquiera que racionalmente estime tener algn derecho sobre los bienes del desaparecido ejercitable en vida del desaparecido o que dependa de su muerte. LEC, 2038-2041 procedimiento. El representante legal tiene derecho a ser remunerado, la remuneracin se fija teniendo en cuenta circunstancias: lazos que lo ligan con el representado, se supone una carga gravosa para el representante. Se llevan a cabo unas series de cautelas porque se duda de si el ausente viva o no: Art. 190 y 191 CC. No se pueden reclamar en su nombre los derechos para cuya adquisicin es necesaria su existencia. Si el ausente aparece muerto pero se puede probar que en el momento del llamamiento estaba vivo, los bienes pasarn a los sucesores del ausente. La ausencia termina cuando se prueba la existencia del ausente. En este caso en el mbito familiar se restablecen los poderes familiares que el ausente tuviera. Si el cnyuge haba solicitado separacin de bienes el rgimen de ese matrimonio que contina es la separacin sin perjuicio de que pueden volver al otro rgimen. Tambin termina cuando se declara el fallecimiento del ausente. Una vez que culmina la situacin de ausencia cesa la representacin y el representante debe rendir cuentas y restituir el patrimonio con los aumentos que haya experimentado, salvo los productos que haya hecho suyos en concepto de remuneracin, al desaparecido o a los sucesores. No hay obligacin expresa a rendir cuentas pero se deduce del Art. 186 y 185 del CC y lo exige la jurisprudencia.

LA AUTONOMIA PATRIMONIAL DE LA PERSONA

La autonoma privada en general alude al poder de autodeterminacin de la persona. A la esfera de libertad de la persona para ejercitar derechos, facultades, entablar relaciones jurdicas y asumir obligaciones. El profesor De Castro da una definicin de la autonoma privada: aquel poder complejo reconocido a la persona para el ejercicio de sus facultades sea dentro del mbito de libertad que le pertenece como sujeto de derechos, sea para crear reglas de conducta vinculantes para si y en relacin con los dems con la consiguiente responsabilidad. La autonoma privada implica un mbito de independencia y libertad que se deja a cada persona. Cuando hablamos de ella podemos distinguir entre: Un poder atribuido a la voluntad respecto de la creacin, modificacin y extincin de relaciones jurdicas, que se concreta en dos figuras: la autonoma privada en sentido estricto y la autonoma preceptiva, negocio jurdico. El poder de esa voluntad referido al uso, goce y disposicin de poderes, facultades y situaciones activas, que se concreta en otras dos figuras: la relacin jurdica y el derecho subjetivo. La autonoma privada en sentido amplio abarca: La autonoma preceptiva: la posibilidad de los sujetos de dictarse normas. Normas con carcter limitado para autorregular los intereses de las personas. El negocio jurdico.

La autonoma fruitiva: ejercicio, uso y disfrute de poderes y facultades. La relacin jurdica y el derecho subjetivo.

LA RELACION JURDICA
Las personas son seres sociales por naturaleza y al vivir en sociedad entablamos relaciones sociales. Algunas de estas relaciones son tenidas en cuanta por el Derecho y si es as estas se convierten en relaciones jurdicas. Para saber cuando ocurre esto hemos de saber a quien estan destinadas, las normas jurdicas regulan tales conflictos dados por la relacin. Las personas son los sujetos de las normas jurdicas y el objeto son los intereses que se protegen en esas normas. Ocurre que no todos los intereses son objeto de atencin por las normas jurdicas, ello es debido a dos razones, en algunas ocasiones las reglas morales o puramente sociales son suficientes para resolver cualquier cuestin que se pueda plantear a la hora de satisfacer determinados intereses. En otros casos nos encontramos que hay intereses que no van a ser tutelados por ir contrarios a los valores consagrados por el ordenamiento jurdico. Solo cuando el inters sea merecedor de tutela y sea lcito podr considerarse objeto de una relacin jurdica. De todo lo anterior se puede concluir que una relacin jurdica supone la presencia de sujetos, la existencia de un inters lcito y tutelado y la existencia de unas reglas de Derecho que organice tal relacin. Si existe una regla de Derecho que organiza es porque hay unos sujetos que tienen inters de conseguir o conservar algo. Por tanto la regla de Derecho atribuye a unos el poder de conservar o conseguir algo y a otros el deber de contribuir a su consecucin, por tanto toda relacin jurdica se compone de deberes y poderes. De Castro define la relacin jurdica como la situacin jurdica en que se encuentran respectivamente unas personas organizada voluntariamente, dentro del orden jurdico total por un especial principio jurdico. Una definicin que vendr a aclarar esta, seria la que nos da Diez Picazo y Guyon, definen la relacin como la situacin en que se encuentran dos o ms personas que aparece regulada como unidad por el ordenamiento jurdica organizndola con arreglo a determinados principios y considerndola adems como el cauce idneo para la realizacin de una funcin social merecedora de una tutela jurdica. Se podra definir como una relacin entre personas, fsicas o jurdicas, que tiene por objeto intereses lcitos y considerarlos dignos de tutela por el ordenamiento jurdico, que atribuye a estas personas poderes y deberes correlativos y que esta organizada de forma unitaria. Se pone de relieve de las definiciones que presentar la relacin jurdica como relacin entre personas con consecuencias jurdicas es inexacta, porque hay relaciones sociales en las que los efectos jurdicos son laterales o episdicos. Presentar la relacin jurdica 5

como correlacin entre deber y poder tampoco es satisfactorio porque hay relaciones jurdicas en las que hay doble correlacin como en la compraventa. Estructura de la relacin jurdica. ELEMENTO SUBJETIVO: en cada relacin jurdica nos encontramos con dos sujetos, en una relacin conyugal los sujetos seran los cnyuges, en una paterno filial, los padres e hijos. Dentro de estos sujetos cabe diferenciar un sujeto activo, al que se le atribuyen posiciones activas, derechos y facultades; y un sujeto pasivo, al que se le atribuye una posicin de deber jurdico. Hay que sealar que esta distincin no es nada absoluta, ya que confluyen en la misma persona derechos y deberes; sobre todo en aquellos negocios recprocos como la compraventa. ELEMENTO OBJETIVO: la relacin jurdica representa un inters para sus titulares, el objeto de la relacin jurdica es la realidad social a la que se refiere, y esos bienes son de tres tipos: los inherentes a la persona, como la conducta, de carcter dispositivo, por ejemplo; y tambin las cosas del mundo exterior, bienes que puedan ser apropiables. CONTENIDO: formado por la posicin jurdica de los sujetos de la relacin y referida al objeto. Y se concreta a las situaciones anteriormente citadas, son los deberes, derechos y facultades que nacen de tal relacin.

Clases. Una primera clasificacin atiende a los principios de su organizacin: -pblicas, aquellas en las que interviene el Estado o algn ente pblico investido de imperium. -privadas, son las que se producen entre particulares o personas que incluso siendo pblicas actan sin imperium. Es la que interesa al derecho Civil.

En atencin al contenido:

-personales, se toma en consideracin la posicin de la persona en la sociedad sin intereses econmicos. Las relaciones personales estrictas o personalsimas o las relaciones familiares, por ejemplo. -cooperacin social, fines de asociacin o de comunicacin entre varias personas. -patrimoniales, son aquellas en los que el principio rector es la actividad econmica. Tambin en atencin al contenido pueden ser: -simples, implican que su contenido est integrado por un solo derecho subjetivo y una sola obligacin, y complejos los que estn integrados por varios derechos y varios deberes. En atencin a los preceptos: -personalsimas, solo viven mientras lo est la persona que los crea como el matrimonio. -no personalsimas, pueden ser asumidas por personas diferentes. Teniendo en cuenta el sujeto pasivo: -absolutas, cuyo sujeto pasivo es indeterminado y colectivo. -relativa, cuyo sujeto pasivo est determinado.

Derecho subjetivo. De Castro: situacin de poder concreto concedido a una persona como miembro activo de la actividad jurdica y a cuyo arbitrio se confa su ejercicio y defensa. CLASES: -DERECHOS ABSOLUTOS Y RELATIVOS: a la hora de definir que es cada uno de ellos cabe destacar que la doctrina considera relativos los que se dirigen a una persona singularmente determinada y especialmente obligada; mientras que los absolutos son los que se imponen frente a todas, ERGA OMNES, como los derechos de la personalidad, los derechos reales y relativos los de crdito, por ejemplo. -DERECHOS SUBJETIVOS PUBLICOS Y PRIVADOS: se entiende pblico el que se da en relaciones entre el Estado y los ciudadanos, en estas hay derecho a favor del Estado, o a favor de los ciudadanos. Teniendo en cuenta la nocion de derecho subjetivo como poder de la persona, que esta debe reservarse en rigor para referirnos a los derechos que son a facor de la persona con cargo de la Administracin. Esto es porque el Estado es titular de potestades no de derechos subjetivos. Los privados son los que se dan en las relaciones entre particulares, y atendiendo a los bienes sobre los que recae se puede hablar de tres categoras: derechos de la personalidad, derechos de la familia, y derechos patrimoniales. -DERECHOS PATRIMONIALES Y NO PATRIMONIALES: los patrimoniales son derechos que se conceden para satisfacer intereses econmicos. Forman parte los derechos reales, los de crdito y los derechos sobre productos del espritu humano. Son

no patrimoniales aquellos que se dirigen a satisfacer intereses morales no valorables econmicamente, derechos de familia o de la personalidad. El Derecho subjetivo tiene una estructura que nos permite diferenciar sujeto, objeto y contenido. En relacin al sujeto, es la persona a la que el ordenamiento jurdico le confiere tal poder, por tanto el derecho subjetivo. Presupone la personalidad y se le puede atribuir, no solo a las personas fsicas, sino que tambin a las jurdicas que ostenten tal personalidad. El sujeto debe ser cierto o determinado, sin perjuicio de que se admite su determinabilidad. La cualidad que a la persona le confiere el hecho de ser sujeto de un derecho recibe el nombre de TITULARIDAD. Hemos de distinguir distintos tipos de titularidades: PLENA: supone al sujeto el uso en todo su contenido e inters. DE DISFRUTE: se atribuye al sujeto nicamente el goce de las ventajas patrimoniales de ese derecho pero se reconoce la titularidad dominical a otra persona. FIDUCIARIA: externamente el derecho se atribuye de forma plena al titular fiduciario pero tal titularidad est internamente limitada por un pacto entre el fiduciario y el fiduciante, en virtud del cual la titularidad corresponde al ltimo. REPRESENTATIVA: el derecho se atribuye a una persona para que gestione tal. PLURAL/COTITULARIDAD: en atencin al nmero de sujetos que pueden ostentar tal derecho de forma simultnea. Debe existir una organizacin, comunidad, persona jurdica, solidaridad No es posible la existencia de derechos subjetivos sin sujetos, pero ello no impide que puedan admitirse casos en que transitoriamente existan derechos sin sujetos, o supuestos de indeterminacin transitoria, como aquellos destinados a un concebido y no nacido. Tambin as como en la herencia yaciente; estos derechos no son adquiridos automticamente por los herederos sino que han de aceptar la herencia si quieren.

EL OBJETO DEL DERECHO SUBJETIVO

El objeto se puede definir como todas aquellas realidades del titular del derecho y que son idoneas para satisfacer intereses suyos. Los requisitos son tres: ENTIDAD: supone la existencia real del objeto aunque no sea tangible, lo que no significa que tenga que existir en el momento, basta con que pueda llegar a existir. APROPIABILIDAD: tiene que poder ser un objeto de apropiacin, posibilidad de influencia y monopolio; Diez-Picazo aade la utilidad. SUSTANTIVIDAD: significa su existencia separada de apropiacin o autnoma, puede ser naturalmente o por influencia de la mano del hombre. Los tipos de objetos pueden ser dos: la conducta de las personas o bienes econmicos; considerando todos aquellos que sean valorables y que sirvan para satisfacer necesidades humanas. Clasificacin de los bienes. INMUEBLES: 334 CC. Por naturaleza: las porciones del globo terrqueo, 334.8 Por incorporacin: los que estn unidos al suelo de forma fija por vinculacin fsica; edificios, 334.2, 334.3, 334.9 Por destino: se trata de bienes que reciben en ms o menos aspectos el mismo tratamiento del suelo al que acompaan y se transmiten con el como accesorios; 334.5, 334.6, 334.7 Por analoga: 334.10 MUEBLE: 335 CC, los susceptibles de apropiacin no mencionados en el artculo anterior y los que se puedan transportar con la casa. FUNGIBLES: son aquellos que en el trfico o circulacin de bienes son considerados como homogneas y equivalentes, adems son sustituibles entre si como la moneda. NO FUNGIBLES: individualizadas por ciertas caractersticas propias que le dan un valor distinto. No son intercambiables entre si porque tienen cualidades propias que le dan un valor propio, como una escultura por ejemplo. CONSUMIBLES: desde el punto de vista jurdico son aquellas cosas que usadas de acuerdo con su naturaleza, destino o funcin se destruyen, como la gasolina. NO CONSUMIBLES: aquellas que usadas de acuerdo con su naturaleza, destino o funcin no se destruyen, por ejemplo una estatua. DIVISIBLES: una cosa es divisible cuando no prohibiendo la ley su divisin, la fragmentacin da una cantidad de la materia menor pero de misma especie que el todo. INDIVISIBLES: cuando la ley prohbe su divisin, cuando la separacin en partes la destruye o la convierte en partes diferentes del todo. Tambin cuando aun conservando

la naturaleza, el valor de los fragmentos es mucho menor a lo que seria el original. Tambin cuando dividida la cosa resulta inservible para el uso al que se destina. El Patrimonio. En el momento de la redaccin del CC apenas se emplea el trmino patrimonio, sino que se habla de capital, fortuna La idea de patrimonio no aparece hasta finales del s. XIX, y en realidad se utiliza para tratar de explicar algunos fenmenos que surgan de la prctica. Plainol y Ripert fueron los primeros que emplearon el trmino para justificar el fenmeno en relacin con la herencia, como masa heterognea de bienes. Tambin para el derecho de garanta general que tiene el acreedor sobre el deudor. Diez-Picazo aade otras funciones a este trmino as permite justificar y delimitar los poderes de administracin que en determinadas circunstancias se atribuye a una persona respecto de los bienes. Tambin sirve para poder explicar el fenmeno de que existan dos grupos de bienes que han pertenecido a una persona puedan ser objeto de distintos mbitos de responsabilidad.

Acerca del patrimonio se han elaborado teoras que se pueden resumir en dos; una concepcin objetiva y una concepcin subjetiva. La concepcin subjetiva conecta patrimonio con la personalidad, por tanto no se concibe un patrimonio sin titular, una persona solo puede ser titular de un solo patrimonio. Por otro lado la concepcin objetiva prescinde e la persona y ve en el patrimonio una masa de bienes afecta a un fin, de tal suerte que para los defensores de esta teora es posible que existan patrimonios sin titular y que una persona ostente varios patrimonios. Un punto intermedio es el que plantea el profesor De Castro, este considera que el patrimonio supone la existencia de una masa de bienes con una doble faz, activa y pasiva. Desde la activa el patrimonio representa poder, mbito de libertad de las relaciones jurdicas que lo componen; y desde la pasiva implica un mbito de responsabilidad y una garanta para los acreedores. En una concepcin similar el profesor Albaladejo define como conjunto de relaciones jurdicas activas y pasivas en el momento en que se trate forman parte de la esfera de la persona. El concepto patrimonio engloba todos los bienes heterogneos aunque eso no quiere decir que sea diferente de los que lo componen. El patrimonio expresa una pluralidad de objetos y derechos. As se puede hablar de un patrimonio activo, bienes y derechos, y de uno pasivo, deudas y obligaciones, y en su conjunto nos permite aproximarnos a la capacidad econmica de una persona. Existe cuatro clases de patrimonio: personal, separado, colectivo y en situacin interina. PERSONAL: es el que se atribuye a una persona y se caracteriza por estar al servicio de los fines de tal persona. Tiene las caracteristicas de fuerza expansiva y generalidad,

permite englobar todas las relaciones jurdico econmicas de la persona y no esta sometidas a un rgimen especial. No es negociable.

SEPARADO: se produce en aquellas ocasiones en las que la persona, junto con el patrimonio personal, le sobreviene otro que lo conserva separado del otro. La posibilidad de que exista tiene que venir prevista por la ley, por ejemplo el patrimonio protegido. COLECTIVO: se produce cuando un conjunto de bienes pertenece a un conjunto de personas y que responden exclusivamente frente a determinados bienes. Esto ha de venir previsto por la ley. Suele considerarse como patrimonio colectivo los bienes gananciales y la herencia antes de ser dividida. DE DESTINO: cuando el patrimonio carece de titular en un momento determinado pero contina unido a un fin, este es el caso de la herencia yacente por ejemplo. Ley patrimonio protegido. La ley 41/2003, Art.1-8. Es un patrimonio separado, se trata de favorecer a ttulo gratuito a familias con discapacidad, se hacen aportaciones. Tienen un tratamiento fiscal favorable. Los beneficiarios que pueden ser destinatarios de ese patrimonio son los que tengan una minusvala psquica del 30% o mayor, y fsica y sensorial del 65% o ms.

ADQUISICION DEL DERECHO SUBJETIVO

Consiste en atribuir el derecho a una persona y esta se convierte en su titular, existen dos maneras de adquisicin. Una adquisicin originaria-derivativa y una adquisicin a titulo universal-particular. La adquisicin originaria se produce cuando se adquiere ex novo, sin que se base su adquisicin en un derecho anterior. La derivativa se basa en el derecho del adquirente que deriva de otro anterior. A ttulo universal cuando el adquirente recibe unitariamente o en bloque el patrimonio total o una porcion de una persona, en un solo acto y sin necesidad de cumplir para cada derecho los requisitos singulares que exigira su adquisicin individual. El adquirente ocupa el puesto del anterior titular y se equipara a la posicin anterior. A ttulo particular el adquirente recibe un bien o un derecho singular en virtud de un acto relativo a dicho bien y cumplindose los requisitos. En contraposicin de la adquisicin est la prdida. Hay que diferenciar entre prdida y extincin. La extincin tiene lugar cuando el derecho desaparece del mundo jurdico. La prdida supone que el titular deja de serlo, cambia de titular, sale de la esfera jurdica de este. La prdida solo se produce frente al titular del derecho, mientras que la extincin se produce tanto frente a este como a los dems miembros de la comunidad jurdica. La renuncia del derecho supone el abandono de la titularidad por parte de aquel que tiene pleno poder de disposicin y en uso de este poder hace dejacin de la titularidad. El derecho no se transmite a otra persona, simplemente se abandona la titularidad. La renuncia solo es posible sobre aquellos derechos que son disponibles, hay otros que aun siendo propios no son disponibles. Adems para que sea vlida no es suficiente que sea disponible y que el legtimo titular haga dejacin, sino que tal y como exige el Art. 6.2 CC la renuncia solo ser vlida cuando no contrare el inters pblico ni perjudique a terceros. La renuncia es un acto unilateral por quien ostenta el derecho y depende solo de la voluntad del titular, es una declaracin no recepticia y esto supone que para producir efectos no hace falta que sea conocido por otro. Es un acto de disposicin porque su efecto es la prdida. La renuncia supone una merma de derechos del renunciante. La Jurisprudencia del TS ha interpretado esto de forma restrictiva, as toda renuncia ha de interpretarse de esta manera, el mero retraso del ejercicio de un derecho no puede interpretarse una renuncia, esta ha de ser explcita. El ejercicio del derecho subjetivo. Ejercer un derecho es poner en prctica el contenido del derecho. Podemos hablar en sentido amplio, goce, conservacin, defensa. En sentido estricto se refiere al goce pacfico y normal, por tanto es un acto legtimo y justo. Aunque con ello se perjudiquen intereses ajenos, as por ejemplo, cuando el titular de un derecho acta, aunque cause dao a un tercero, en principio no responde del dao causado si este es consecuencia natural del derecho; pero el ejercicio del derecho no puede suponer un uso irracional e indiscriminado, sino que todo ejercicio est sometido a una serie de lmites, que pueden ser genricos, aplicables a cualquier derecho, el abuso del derecho y la buena fe, adems de otros que derivan de la concurrencia con otros derechos.

El abuso del derecho. El acto de ejercicio de un derecho es lcito, en un principio si se produce un dao no hay obligacin de repararlo. Para que esta afirmacin sea real el ejercicio debe ajustarse a la finalidad econmica y social del derecho. El abuso ha sido afrontado por dos vas: una subjetiva, el ejercicio del derecho con la intencin de perjudicar a otro sin inters propio; y una objetiva, que prescinde del elemento intencional del sujeto y se fija en el ejercicio anormal o antisocial del derecho. Estas dos dimensiones estn recogidas en el Art. 7.2 CC, han sido positivizadas a raz de la reforma de 1974 del Ttulo Preliminar, aunque esto no quiere decir que estas exigencias no se hubieran exigido con anterioridad a la positivacin. En la STS de 14 de febrero de 1974 se recogen los elementos esenciales del abuso del derecho. El uso de un derecho externamente legal, que como consecuencia del uso del derecho se produzca un dao o un inters que no est jurdicamente protegido. El dao debe ser antisocial que se puede manifestar de forma subjetiva, cuando el sujeto quiere daar, y objetiva, cuando se produce un exceso en el uso del derecho. El abuso es sinnimo de ejercicio antisocial del derecho, el TS considera que puede ser tanto por activa como por pasiva. Limites normales, se va ms all de los lmites legales, se trata de averiguar como la comunidad considera cuales son los lmites de ejercicio del derecho. La antisocialidad se manifiesta por la intencin, el derecho se ejercita sin un inters legtimo o cuando el inters del titular es exclusivamente causar un dao por el objeto, las circunstancias, tiempo o lugar. Para hablar de abuso derecho es preciso perjuicio a un tercero y dao a un inters no protegido jurdicamente. Tiene carcter excepcional y tiene que interpretarse restrictivamente. La buena fe. Se basa en la necesidad de que el ejercicio de un derecho se haga conforme a los valores y principios morales y ticos del momento, por lo tanto es cambiante, Art. 7.1 CC. Antes la jurisprudencia y la doctrina acudan a ella pero desde su positivacin le otorga carta de naturaleza y seguridad jurdica. No es un concepto unvoco, existen varias concepciones: como lmite genrico es aceptado que se debe utilizar una concepcin objetiva como una conducta considerada modlica o arquetpica, conducta que la conciencia social exige conforme a un imperativo tico dado. El ejercicio de un derecho cuando se ejercita de manera o en circunstancias que lo hace desleal segn las reglas que la conciencia social imponen al trfico jurdico, es contrario a la buena fe. Un comportamiento contrario a la buena fe no solo es algo ilcito, sino que no est protegido por el derecho, tiene un lmite muy genrico.

La caducidad. Es otra forma de extincin por el paso del tiempo. A diferencia de la prescripcin, la caducidad no puede ser interrumpida, si es apreciable de oficio. Se puede definir a aquel fenmeno que por el transcurso del tiempo fijado para ejercitar una accin o derecho el titular no ejercita tal accin quedando este impedido para utilizar tal derecho. Con la caducidad se trata de evitar el ejercicio extemporneo de un derecho, la finalidad es el proteger el inters de la comunidad respecto de una actividad. La caducidad es irreversible, automtica y apreciable de oficio. Hay veces que simplemente se dice que extingue en el transcurso de equis aos, no se aclara si es prescripcin o caducidad. De Castro parte de que el Art. 1930 CC dice que somete a prescripcin, por otro lado el Art. 1936 CC dice que son susceptibles todas las cosas que estn en el comercio de los hombres. De estos dos preceptos saca las siguientes conclusiones; las facultades, derechos y acciones que afecten al estado civil de las personas estn sometidos a plazo de caducidad ya que estn fuera de la autonoma de la voluntad. Las facultades o acciones individualizadas que sin ser autnticos derechos subjetivos le confieren a su titular poder para modificar una relacin negocial, las acciones para pedir la anulacin, revocacin o rescisin de un negocio jurdico, estarn sujetas a plazos de caducidad. Por ltimo, las facultades que han adquirido la condicin de derechos secundarios tambin sern sometidas a plazos de caducidad. La diferencia entre la prescripcin y la caducidad la encontramos en la especial naturaleza de los derechos afectados; as la prescripcin abarca una esfera amplsima que rene todos los derechos patrimoniales, la caducidad tiene un mbito ms reducido y se refiere a los derechos destinados a cambiar una relacin jurdica.

LA AUTONOMIA PRECEPTIVA
El mbito de la autonoma preceptiva es ms o menos amplio dependiendo del mbito jurdico en el que est. Tiene carcter vinculante. Nuestro CC no regula la expresin negocio jurdico, sin embargo contiene una norma, Art. 1090, de la que la doctrina considera como fundamento, dando entrada a otras figuras jurdicas diferentes al contrato. Hay que distinguir entre acto jurdico y negocio jurdico. 6

En sentido amplio estas dos acepciones participan de la misma naturaleza porque ambos se contraponen a hecho jurdico, esto es porque los hechos jurdicos son relevantes sin tener en cuanta la voluntad humana, en cuanto a los otros dos siempre van ligados a la voluntad de quien los realiza. En sentido estricto no pueden confundirse, acto jurdico y negocio jurdico son dos cosas distintas. En el negocio jurdico los autores autorregulan sus propios intereses y establecen una norma de conducta vinculante para la satisfaccin de los mismos. El acto jurdico carece de contenido normativo, en este el sujeto no tiene poder para configurar las consecuencias jurdicas porque estos vienen determinadas por ley. Esto hace que en sentido estricto en el mbito del derecho de familia hablaramos de acto jurdico no de hecho jurdico tal y como se hace habitualmente. El negocio jurdico se puede definir como el acto integrado por una o por varias declaraciones de voluntad privada dirigidas a la produccin de un determinado efecto jurdico a las que el derecho objetivo reconoce como base del mismo siempre que se cumplan los requisitos y se respeten los lmites que el propio ordenamiento establece. Caractersticas. Abstraccin: significa que los conceptos proceden de las acciones concretas, el negocio jurdico se presenta como una abstraccin, y en el se tratan de englobar todos los supuestos en los que la voluntad individual es relevante y condiciona en cierta medida los efectos jurdicos. Instrumentalizad: se alude a que el negocio jurdico ms que un trmino legal en sentido estricto, es una construccin de carcter cientfico. Interpretacin del negocio jurdico. Significa tratar de indagar el sentido del negocio jurdico. Puede ser subjetiva o voluntarista, en la que se opta por dar a la declaracin el sentido que presumiblemente le dio el declarante. O puede ser objetiva, que opta por dar el sentido que la misma tiene para el trfico en general. Como el motivo de la interpretacin es indagar el significado que a la declaracin se le pueda atribuir segn la conciencia social, el lenguaje comn, el lenguaje del trfico, las circunstancias personales de los declarantes; hay que tener en cuenta las circunstancias y las personas, teniendo en cuanta esto se ve que no se va a desechar ninguna de las otras posibilidades. Primariamente se atiende a la intencin de las partes, pero de forma complementaria no solo se indaga sino que tambin habr que atender a los usos sociales, los usos del trfico y en todo caso la labor interpretativa tiene que estar presidida por el principio de buena fe. En este contexto hay que distinguir entre normas de interpretacin y normas interpretativas. Antes hay que diferenciar entre interpretacin e integracin. Interpretar consiste en indagar el sentido de una declaracin negocial, mientras que la integracin trata de completar el contenido del negocio en aquellos casos en los que falta la expresin de la voluntad. Desde el punto de vista lgico la interpretacin es previa a la integracin.

Las normas de interpretacin proporcionan un mtodo de interpretacin. Art. 1282 a 1289 CC. La doctrina admite que la interpretacin de los contratos es aplicable a los negocios jurdicos. Su interpretacin es aplicable a los negocios mortis causa. En los negocios inter vivos no se cuestiona. Las normas interpretativas incluyen en si mismas el sentido que debe darse a la declaracin negocial. Art. 1287.

Clases de negocios jurdicos. Atendiendo al criterio clasificador de objeto y finalidad del negocio podemos distinguir entre: -negocios jurdicos familiares que estan destinados a modificar, crear o extinguir una relacin jurdico-familiar o una relacin que afecta al mbito familiar. -negocios jurdico patrimoniales: tienen por objeto constituir, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial o que versa en mbitos econmicos. Atendiendo a las partes del negocio, las cuales no tienen porque coincidir con las personas: -unilaterales: cuando la declaracin de voluntad procede de una sola parte. -bilaterales: cuando nace de la voluntad de dos partes. -plurilaterales: cuando nace de la voluntad de ms de dos partes. Atendiendo a la exigencia o no de una determinada forma para la validez: -formales: son aquellos en los que la plena validez y eficacia jurdica se ha manifestado la voluntad siguiendo las solemnidades previstas en la ley. -no formales: aquellos cuya eficacia est subordinada nicamente a la existencia del consentimiento, independientemente de la forma. Atendiendo a la autonoma o dependencia que guardan entre si los negocios jurdicos: -principales: cuando puede existir por si solo sin depender de ningn otro. -accesorio: cuando depende de otro, son los de garanta, hipoteca En relacin con las normas de Derecho positivo: -tipicos: cuentan con una especial regulacin normativa

-atipicos: carecen de reconocimiento legal y de disciplina normativa, se van a regir por los preceptos acordados por las partes; le son de aplicacin las normas generales de los contratos y las obligaciones. -una tercera categora intermedia estara constituida por aquellos negocios que han carecido de una normativa pero se dan con mucha frecuencia e incluso se consagra por va jurisprudencial una regulacin. Tipicidad social. Atendiendo a la causa del negocio: -onerosos: cuando hay un intercambio de prestaciones, de suerte que se da un equilibrio patrimonial. Como la compraventa. -lucrativo o gratuito: cuando el beneficio que obtiene una de las partes no va acompaado por ningn sacrificio por su parte. As ocurre como la donacin. Aunque tambin se considera gratuito aquel negocio en el que se produce un beneficio sin que le acompae un empobrecimiento de la otra parte como el comodato o el prstamo. Atendiendo a la causa en sentido amplio: -mortis causa: son aquellos cuya finalidad es regular el destino de los derechos y obligaciones de una persona tras su muerte. Testamento. -inter vivos: producen efectos en vida de las partes, sin esperar a su muerte. Existen negocios inter vivos que presuponen la muerte de una de las partes, es eficaz durante la vida pero se ejecuta con la muerte, como el seguro de vida.

LOS SUJETOS DEL NEGOCIO JURIDICO

El ordenamiento jurdico tiene que garantizar que la voluntad que da la vida al negocio sea consciente y voluntaria, para ello existen una serie de requisitos y

caractersticas: para garantizar esto el ordenamiento se divide en dos niveles: sujeto y voluntad. El ordenamiento exige dos requisitos al sujeto: CAPACIDAD: implica que la persona ha de tener atribuida la capacidad de obrar. Esta se adquiere con la mayora de edad y la no incapacitacin. Pero en determinados supuestos a la persona se le permite aun sin tener la capacidad de obrar plena. El ordenamiento jurdico excluye la capacidad de obrar de determinadas personas porque puede existir un conflicto de intereses. LEGITIMACION: supone la idoneidad para actuar derivada de una titularidad propia o de la posibilidad de actuar sobre una esfera jurdica ajena. El negocio jurdico se puede llevar a cabo por quien es parte o va a serlo, o puede ser por una persona autorizada por ley o por la autoridad privada. Es posible que a la hora de llevar a cabo el negocio la actividad que conlleva tal no la realice el propio interesado sino que sea una tercera persona, se le exigir una especial legitimacin que podr ser conferida por ley o por el interesado. De esta manera si hay legitimacin los efectos van a recaer en la esfera jurdica del representado. Estos requisitos pueden afectar a la validez y a la eficacia, la falta de ellos puede dar lugar a la anulabilidad o a la nulidad del negocio jurdico.

LA REPRESENTACION La representacin consta de dos partes integrantes, el representante y el representado o dominus negoti. Consiste en la actuacin de una persona que surte efectos, no en su propia esfera jurdica, sino en la de otra persona, el representado. La representacin puede ser voluntaria o legal. REPRESENTACION VOLUNTARIA Es voluntaria cuando es conferida por el representado. Podemos hablar de representacin directa, en la cual el representante acta en nombre del representado y por cuanta de este; o representacin indirecta, en la que lo hace por cuenta del representante pero en nombre propio. Hay representacin directa cuando el representante acta en nombre del representado y los efectos de su actuacin se producen en la esfera jurdica del representado de forma inmediata.

Son dos los elementos que caracterizan la representacin directa. Por una parte la actuacin en nombre ajeno, y la produccin de efectos directamente en el dominus negoti; desaparece de la esfera jurdica el representante una vez concluido el negocio. Estos dos elementos tambin tienen sus dos requisitos: un primer requisito es lo que se denomina contemplatio domini, hace referencia a que se tenga presente el dominus negoti, que tanto como el representante como el tercero sepan que no es un asunto del representante sino de una persona a la que representa. La contemplatio domini se puede presentar tanto de forma expresa como de forma tcita, cuando sin emplear trminos directos, tanto el representante como el tercero saben que el negocio es para otra persona. Y el segundo requisito es la existencia de un poder de representacin. Aqu debemos distinguir entre poder y apoderamiento. El poder es la autorizacin concedida por el representado al representante para que pueda vincular su esfera jurdica. El apoderamiento es el negocio jurdico que consiste en una declaracin de voluntad en la cual una persona, el poder dante, concede a otra, representante, poder para actuar en su nombre y por su cuenta. Es un negocio jurdico de legitimacin unilateral. En cuanto al objeto del poder puede ser general o especial. En el primer caso comprende todos los negocios del poder dante, en el caso de ser especial se refiere a uno o varios negocios concretos. En cuanto a la extensin, las facultades que el representante tiene sobre el objeto, depende de los lmites que haya establecido el poder dante, y estos limites no pueden ser traspasados por el apoderado, Art. 1714 CC. En cuanto a la extincin, el poder se extingue al igual que cualquier otro negocio jurdico, las causas generales le son aplicables. Hay que tener en cuanta el Art. 1732 CC, que son las causas de extincin del mandato. REPRESENTACION LEGAL Es aquella que viene conferida por ley, Art. 1259 CC. Se engloban una serie de supuestos muy variados que obedecen a razones diversas. Hay autores que lo califican de multiforme. Las finalidades son muy diferentes, proteger los intereses de una persona, preservar un patrimonio, etc. Las facultades del representante son variadsimas y otras veces son limitadas respecto de determinadas relaciones jurdicas. Nos referimos a la representacin en el Derecho Privado. Los supuestos de representacin legal son: de los hijos menores de edad no incapacitados y los mayores de edad incapacitados que son los representantes los progenitores que tienen la patria potestad, de los menores de edad no emancipados ni sujetos a patria potestad que estan sometidos a tutela. Los tutores son los representantes legales. Del desaparecido al que se le nombra un representante legal, la del concebido y no nacido, y la de la herencia en administracin, Art. 1026 CC. Existen una serie de caractersticas comunes a la representacin legal: - existe un numerus clausus de supuestos en los que procede esta representacin. Es la propia ley la que establece los lmites, las facultades del representante.

El representante no depende de la voluntad del representado ni de las instrucciones de este. Las representaciones deben inscribirse en el libro cuarto del RC. La persona del representante viene sealada directamente por la ley, la ley elige a la persona ms cercana al representado. En muchas ocasiones el representante legal est sometido al control de la autoridad jurdica y por otro lado en la representacin legal el representante es la nica va que tiene el representado para poder actuar, lo cual no ocurre en la representacin voluntaria.

Autocontratacin. Se puede definir como el fenmeno jurdico que se produce cuando una persona actuando en nombre e inters propio y tambin en el de otra persona a la que representa o actuando en nombre de dos personas diferentes cuyas representaciones ostenta, realiza un negocio jurdico que las relaciona y del que derivan consecuencias jurdicas para ambas. Nuestro ordenamiento jurdico no regula con carcter general, y cuando el legislador lo tiene en mente lo prohbe, Art. 1459 CC. A los mandatarios se les prohbe comprar los bienes cuya gestin tienen encargada por el mandante, los albaceas no pueden adquirir los bienes de la herencia que tienen a su cargo. Se excluyen de la representacin legal aquellos actos en que puedan existir conflictos de intereses. La razn de la prohibicin se basa en la desconfianza de la actuacin de una persona que maneja intereses ajenos y puede verse en el compromiso de exigir entre los intereses del representado y los suyos propios o entre los intereses de dos representados. En su actuacin habra un importante riesgo de parcialidad, de que no se acte de manera imparcial. La jurisprudencia y la doctrina admiten la autocontratacin pero el problema de la imparcialidad sigue ah. Hay que determinar en que casos es admisible y que requisitos debe cumplir para que el conflicto de intereses pueda ser encauzado de forma correcta, de manera que se proteja el que el autocontrato es admisible cuando queden a salvo los intereses contrapuestos, o cuando sin quedar a salvo el posible perjudicado los autorice, asumiendo ese riesgo.

LA EFICACIA DEL NEGOCIO Y SUS ELEMENTOS ESENCIALES

La voluntad. La voluntad es uno de los elementos esenciales, es necesaria para la eficacia del negocio jurdico. Sin ella no hay negocio jurdico. El ordenamiento para conseguir que sea formada de manera consciente y libre establece unos vicios que pueden afectar a la voluntad y dejar sin efecto el negocio jurdico. ERROR Error ostativo: se produce cuando hay una discrepancia consciente entre la declaracin y la voluntad. Entre lo que se expresa y lo que uno realmente quiere. Error vicio: la declaracin y la voluntad coinciden pero la voluntad se ha formado de una manera anormal, por haber creido el sujeto algo que no se corresponda con la realidad. La ley no distingue entre el error, sino que al regular se refiere al error en general, ante esta falta de concrecin caben dos posibilidades: una seria entender que se aplica al error ostativo, y otra se referira al error vicio y se entiende que se le aplican de forma indirecta, por va analgica; otra sera no aplicar las normas del error sino de la discrepancia entre voluntad y declaracin. En todo caso tanto uno como otro, cualquiera que sea la clase de error, tiene que tener ciertos requisitos para ser jurdicamente trascendente. Estos requisitos son: tiene que ser esencial y excusable, y puede ser de hecho o de derecho. Se exige que sea esencial en el sentido de que sea de tal ndole que si el sujeto no hubiere cometido el error no hubiera emitido la declaracin de voluntad. Se puede abordar respecto de un criterio objetivo, en el caso de que se tenga en cuanta la opinin comn del trfico jurdico; por contrario ser subjetivo si se atiende a la opinin del sujeto. La doctrina se inclina por el criterio subjetivo a la hora de valorar la esencialidad del error. Se exige tambin que sea excusable. Es inexcusable cuando se puede evitar si el sujeto observa una diligencia adecuada. Es excusable cuando se incurre en el error sin culpa de la persona puesto que ha llevado una conducta diligente para evitar el error. El error puede ser de hecho o de derecho. Antes no se admita el error de derecho porque se entenda que si se admita supondra aceptar la posibilidad de un incumplimiento de la ley por ignorancia; no obstante en la actualidad no hay duda de que son cosas distintas y as se recoge en el Art. 6.1 CC. DOLO Otro de los posibles vicios es el dolo, aparece recogido en el Art. 1269 CC, nos dice que cuando con palabras insidiosas por parte de uno de los contratantes se induce al 7

negocio que sin ellas no se hubiera consentido. El dolo para ser relevante como vicio de la voluntad tiene que ser grave en el sentido de que sin esas palabras no se hubiese celebrado el negocio. Adems tiene que provenir de una de las partes intervinientes del negocio, en el caso de que ambas partes obren de forma dolosa habr una compensacin de culpas y la declaracin de voluntad est libre de dolo. Existe un supuesto excepcional y que se admite como vicio de la voluntad, es que el dolo provenga de un tercero siempre y cuando una de las partes conozca tal dolo y no lo manifieste a la otra parte. Si por el contrario ninguna de las partes conoce el dolo del tercero ese dolo no se puede considerar vicio de la voluntad, no se anula el negocio, pero puede tener consecuencias, porque ese dolo faculta a la persona que lo ha sufrido para pedir al autor del dolo una indemnizacin por daos y perjuicios, es lo que se llama dolo incidental. Fuera del dolo como vicio de la voluntad encontramos el dolus bonus, alude a cierto margen de engao que est tolerado por el uso del trfico y la moral, como por ejemplo exagerar las cualidades de un producto.

VIOLENCIA Siguiendo el proyecto de Garca Goyena, el cual distingue la violencia de la intimidacin; hay violencia cuando para radicar el consentimiento se emplea una fuerza irresistible. La violencia y la intimidacin suelen ir juntos y por ello se confunden, tal y como positiviza el CC francs; sin embargo el CC espaol separa de forma expresa los dos trminos, hay que entender que la violencia tiene un significado propio, el sujeto que hizo la declaracin se encontraba en una situacin de fuerza frente a la cual no caba oposicin porque dadas las circunstancias dicha oposicin sera ineficaz. Entendiendo as la violencia se puede considerar anulables declaraciones de voluntad afectadas por vicios que sin encajar en la figura de la intimidacin suponen la privacin de la libertad de decisin. La violencia es la fuerza fsica o material, mientras que la intimidacin es una fuerza moral. Esta existe cuando se inspira el temor racional y fundado de forma inminente en su persona, bienes o cnyuge o familiares. Ha de ser racional y fundada, para ello habr que atender a las circunstancias del caso y a la edad y condicin de la persona que lo sufre. Puede provenir de una de las partes o de un tercero. Asimismo tiene que existir una relacin causal entre la amenaza y el negocio jurdico. Una figura distinta de la intimidacin es el miedo reverencial, Art. 1267 CC. Objeto del negocio jurdico. Segn la opinin de Albaladejo se entiende por objeto la realidad sobre la que el negocio versa, la materia de este, bienes, utilidades, intereses y relaciones sobre las que

recae la voluntad negocial. Resultan de aplicacin las reglas de determinabilidad, tiene que ser posible, lcito. Causa. Es otro elemento esencial, y as lo entiende la doctrina mayoritaria. Algunos autores niegan tal esencialidad, teorias anticausalistas; por el contrario la doctrina mayoritaria es causalista. Dentro de ella encontramos dos teoras: una objetiva, que confiere a la causa un significado objetivo, entendiendola como finalidad abstracta de forma general, as definen la causa como razn economico-jurdica. Por otro lado, las teorias subjetivas tienen una concepcin ms psicolgica de la causa, dentro de ella conciben la finalidad concreta de las partes del negocio. En el CC la causa tiene carcter objetivo, est constituida por el fin que se persigue en cada tipo de contrato. As el artculo relativo a la causa, 1274, seala que en los contratos onerosos se entiende por causa la prestacin de una cosa o servicio por la otra parte. En los remuneratorios la causa es el servicio o el beneficio que se remunera. En los gratuitos la causa es la mera liberalidad del bienhechor. La causa tiene que reunir ciertos requisitos: que sea lcita, Art. 1275; y verdadera. De todas formas cuando la causa es falsa pero se puede comprobar que est fundada en otra verdadera y lcita no se declara nulo tal negocio. No es precisa la expresin del negocio, artculo 1277.

LA INEFICACIA DEL NEGOCIO JURIDICO

Estamos haciendo referencia a los supuestos en que los negocios jurdicos no producen efectos que le son propios o aquellos en los que deja de producir efectos durante un tiempo determinado. Podemos distinguir dos tipos de ineficacia: en sentido amplio, engloba los supuestos de invalidez; e ineficacia en sentido estricto. INVALIDEZ: Se produce cuando concurren defectos o vicios en circunstancias intrnsecas o en elementos esenciales del negocio. Nos encontramos con la nulidad de pleno derecho y con la anulabilidad. INEFICACIA: Se refiere a carencia o defectos extrnsecos. Dentro de los supuestos se incluyen la rescisin, la resolucin, la revocacin y el mutuo disenso. La rescisin. Es una forma de ineficacia que se produce en un momento posterior a la realizacin del negocio jurdico; por tanto es un negocio jurdico que produce efectos pero que posteriormente puede ser declarado ineficaz por producir efectos lesivos bien en una de las partes o a un tercero. El CC regula en los Art. 1290 y ss. Nos dice que los contratos validamente realizados pueden rescindirse en los casos establecidos por ley. Estos se dividen en tres grupos. -Rescisin por lesin: tiene lugar cuando se produce un perjuicio patrimonial para alguno de los sujetos del negocio. En concreto el artculo 1291, son rescindibles los negocios que puedieren realizar los tutores sin autorizacin judicial, siempre y cuando las personas a las que representan sufran una lesin en ms de la cuarta parte del valor de las cosas. Tambin los celebrados en representacin del ausente. -Rescisin por fraude: cuando un negocio es celebrado con intencin fraudulenta segn el artculo 1291.3, pueden ser rescindidos los negocios celebrados en fraude de acreedores, cuando estos no puedan cobrar de otro modo lo que se les deba. Para facilitar la valoracin del fraude el artculo 1257 establece una serie de preceptos: se presumen celebrados en fraude aquellos negocios en los que el deudor enajene bienes a ttulo gratuito, o a ttulo oneroso. Tambin aquellos que tienen por objeto cosas litigiosas, cuando son celebrados por el demandado sin consentimiento de las partes litigantes ni la autoridad judicial. -Rescisin por otros motivos: son rescindibles aquellos contratos que as lo determine la ley. Como por ejemplo el artculo 1464 en relacin a la venta de inmuebles. Para que sea efectiva la rescisin hay que ejercitar la accin rescisoria, los plazos que se han de dar y los requisitos son: se exige que el perjudicado carezca de otro recurso legal para reparar el dao. Es preciso que pueda devolver aquello que era anterior al negocio jurdico. Tambin es necesario que las cosas objeto no se hallen en poder de un tercero que las adquiri de buena fe. 7

SUPUESTOS DE INEFICACIA Resolucin Cuando hablamos de resolucin estamos ante un negocio jurdico vlido y eficaz, pero como consecuencia de los efectos puede ser dejado sin los mimos por una de las partes cuando la otra incumple lo pactado. Est recogido en el Art. 1124 CC. En cuanto a sus efectos son los mismos que la rescisin. Revocacin Se trata de un supuesto de un negocio jurdico eficaz que deja de tener eficacia. Esto radica en que el ordenamiento jurdico concede a una de las partes la facultad de dejar sin efecto al negocio a su voluntad. Son muchos los supuestos de revocacin contemplados en la legislacin. La revocacin suele concederse a quien realiza una liberalidad, aunque no suele contemplarse como una declaracin ad nutum, sino que suele supeditarse a una seria de requisitos, aunque a veces se deje a la propia voluntad.

Mutuo disenso Es un contrato mediante el cual las partes que haban celebrado un negocio jurdico se desligan mutuamente de las obligaciones que derivan del contrato. Es admisible en nuestro Derecho debido a la libertad de pactos que consagra el artculo 1255. Es preciso que el negocio no se haya consumado, porque sino deberan hacer el mismo negocio en sentido inverso. LA INVALIDEZ Se da cuando concurren vicios en elementos esenciales del negocio jurdico. Los supuestos de invalidez son la nulidad y la anulabilidad. Nulidad. Un negocio es nulo cuando por causa de un defecto no es apto para producir los efectos que le son propios, y tal produccin de efectos le es negada definitivamente considerndolo como no realizado. Anulabilidad. Es un negocio plenamente eficaz pero por haberse celebrado con determinados defectos est amenazado de destruccin con lo que se borraran retroactivamente los efectos producidos. Se trata de un negocio provisionalmente vlido. NULIDAD ABSOLUTA ANULABILIDAD

Forma de producirse

Automtica

Provocada

Naturaleza

Declarativa

Constitutiva

Legitimacin

Cualquiera legitimo

con

inters Los obligados o sus herederos

Extincin

No caduca no prescribe

Puede sanarse//prescribe

ELEMENTOS ACCIDENTALES DEL NEGOCIO JURIDICO

Reciben este nombre porque son accidentales por confrontacin con los esenciales, porque no son necesarios para la eficacia del NJ. Tenemos que precisar que aunque son accidentales respecto al tipo normal de negocio, se convierten en necesarios para la eficacia del negocio concreto en el que se han establecido. Los NJ que carecen de elementos accidentales se denominan negocios jurdicos puros. Los elementos accidentales son la condicin, el trmino y el modo; los dos primeros suspenden o resuelven los efectos del negocio, mientras que el modo no suspende ni resuelve. El trmino y la condicin pueden ser utilizados en cualquier tipo de negocio jurdico salvo en los de derecho de familia. Y el modo es un elemento accidental que solo se puede aadir a los negocios jurdicos gratuitos o de mera liberalidad. La condicin. Es una determinacin de la voluntad agregada a un negocio jurdico mediante la cual se hace depender de un hecho futuro e incierto la produccin de efectos o la extincin de un negocio. Sirve para: por un lado permite tener en cuenta el futuro y adecuar la relacin o los efectos a las alteraciones futuras; otra utilidad es conseguir que los motivos individuales que en principio son jurdicamente irrelevantes puedan condicionar los efectos del negocio jurdico concreto; tambin puede ser til para influir en alguien para que haga algo. Es una declaracin limitada y no se puede aadir despus de la celebracin del negocio; si as ocurriera estamos ante un nuevo negocio de contenido igual que el primero pero con una condicin. En todo caso la voluntad negocial no est pendiente de condicin sino que existe sub conditione y pone de este modo los efectos del negocio.

Los requisitos de la condicin. Tiene que tratarse de un hecho futuro, posible, incierto y arbitrariamente querido por el declarante, Art. 1113 CC, este artculo es inexacto porque considera como condicin un hecho pasado pero que es desconocido por las partes. Con futuro e incierto, nos referimos a que su realizacin es insegura al margen de que sea ms o menos posible. Y con arbitrariamente querido, hacemos referencia a que es fruto de la arbitrariedad del sujeto y no viene exigido por ley. En cuanto a las clases de las condiciones podemos diferenciar en torno a los efectos: SUSPENSIVAS, inicial, es aquella de la cual depende la produccin del efecto jurdico querido. RESOLUTORIA, final, es aquella de la cual depende la cesacin o extincin de los efectos del negocio jurdico. Atendiendo a la naturaleza del hecho: POSITIVAS, son aquella en las que el evento puesto como condicin consiste en el acaecimiento de un hecho. NEGATIVAS, consisten en que no ocurra algo. En este caso no nos puede llevar a engao la forma gramatical, hay veces que la forma gramatical es negativa y estamos ante una condicin positiva. A esta clasificacin se refiere el artculo 1117/1118 CC. Otra clasificacin es la que utiliza como criterio la causa productora del evento: POTESTATIVAS, cuando ese hecho depende de una declaracin de voluntad de una de las partes. CASUALES, cuando depende de circunstancias fortuitas. MIXTAS, depende a la vez de la voluntad y de otras circunstancias.

EFECTOS de las condiciones. Para determinar cuales son los efectos, la doctrina distingue tres fases: Conditio pendet. Es una fase de pendencia de la condicin, el efecto es diferente segn sea suspensiva o resolutoria. En el primer caso, mientras la condicin est pendiente el negocio jurdico es incierto y no produce efecto alguno pero no significa que no haya una expectativa

jurdica hacia una persona beneficiaria, esa expectativa est protegida por el ordenamiento jurdico, si se cumple la condicin podr ejercitar las acciones para conservar su derecho. Si la condicin es resolutoria, mientras que la condicin est pendiente el negocio jurdico produce sus efectos como si fuera un negocio puro, pero su estabilidad es incierta. El ordenamiento jurdico protege a la persona que de cumplirse la condicin pudiese readquirir el derecho. Conditio existit. En el caso de cumplimiento de la condicin los efectos van a ser que se pone fin a la pendencia. Es posible el cumplimiento por equivalencia, ya que a veces, cuando esto se admite significa que no siempre es necesario que acontezca especficamente el suceso en el que consiste la condicin para que esta se tenga por cumplida; en ocasiones basta con que el sujeto tenga voluntad de realizarlo cuando la condicin no es exclusiva o necesariamente la realizacin de un suceso, sino que puede serlo otro que en la mente de aquel tenga el mismo valor. Por otra parte cuando el interesado en que la condicin no se cumpla, impide su cumplimiento, la condicin se tiene por cumplida. Conditio dficit. El incumplimiento de la condicin ocurre cuando no se realiza la condicin. Los efectos son inversos a los del caso anterior, as si era suspensiva y no se cumple, el negocio jurdico se considera inexistente desde el principio y caducan todos los efectos. Si la condicin era resolutoria y no se cumple el negocio pasa a considerarse puro producindose todos los efectos que son propios y los que hubieran ocurrido con anterioridad. El trmino o plazo. Se llama as a la determinacin agregada a un negocio jurdico por la que se fija el momento en el que el negocio jurdico debe comenzar a producir efectos o debe cesar. Se trata de un negocio en el que las partes no quieren que los efectos se produzcan sino desde o hasta un momento futuro pero cierto. Es el momento en el que comienza o cesa la eficacia del negocio. Hay negocios jurdicos en los que la existencia de un plazo no es algo accidental, sino que es esencial por la propia naturaleza del negocio que se trate como por ejemplo el arrendamiento. DIES A QUO, trmino suspensivo, fija el momento desde que surte efectos el negocio jurdico. DIES A QUEM, trmino final, seala el momento en el que el negocio jurdico deja de producir efectos. Para hablar de trmino como elemento accidental tienen que darse una serie de requisitos: el trmino ha de ser cierto, puede ser determinado, se sabe que ese da va a llegar y adems cuando va a llegar, en el caso de ser indeterminado se sabe que va a llegar pero no se conoce cuando va a llegar tal da. En el caso de que el trmino fuere

incierto, estaramos ante una condicin. Por tanto los requisitos son que ha de ser cierto, futuro y posible. En cuanto a la fijacin del trmino, dependiendo de las circunstancias, puede venir dada por las partes, por un tercero, por la ley o por el juez. Si el trmino es inicial su efecto es suspender la eficacia del negocio, si bien hay una expectativa que ser protegida por el derecho, una expectativa que gozar de las mismas caractersticas que el objeto al que se refiere. Una vez que se cumple el plazo se produce la plena eficacia del negocio. En el caso de que el trmino sea final, su efecto es el contrario, hace cesar la eficacia del negocio. En cualquier caso los efectos son siempre irretroactivos. Una vez que se producen operan ipso iure, automticamente.

El modo. Se trata de una obligacin accesoria que se puede imponer al beneficiaro en los negocios jurdicos celebrados a ttulos gratuitos. Se puede denominar tambin accesorio porque en el trmino y en la condicin, la voluntad se autolimita, no se quieren los efectos del negocio jurdico si no se da la condicin o el trmino. Sin embargo cuando hablamos de modo hay dos voluntades; una encaminada a los efectos normales del negocio, y otra distinta aparte deseando otros efectos dependiendo de los normales. De todas formas el modo no cambia la naturaleza jurdica del negocio del que se trate; tampoco divide en dos la naturaleza jurdica. El modo tampoco es una mera recomendacin o consejo, porque si eso es lo que pretendemos no tiene cabida dentro de la esfera jurdica. Tampoco se puede entender como una contraprestacin, porque sino cambiaramos la naturaleza del negocio, ni es tampoco una condicin. El modo se limita a aadir a los efectos del negocio jurdico una obligacin nueva que tiene su fundamento y su apoyo en la produccin de los efectos del negocio. En cuanto a las caractersticas: OBLIGATORIEDAD, el disponente que establece la carga ha de hacerlo con la intencin de crear un vnculo obligatorio, si falta esa intencin sera un mero consejo pero no estaramos frente a un modo. GRATUIDAD, solo es posible aadir este elemento a los negocios jurdicos gratuitos o de mera liberalidad. ACCESORIEDAD, constituye una obligacin accesoria respecto del negocio principal y como consecuencia de ese carcter accesorio, si el modo es ilcito o es imposible se tendra como no puesto, pero no va a afectar al negocio jurdico principal al que acompaa aunque se convertira en un negocio jurdico puro y simple.

Efectos. El efecto principal es la obligacin de cumplirlo, esta obligacin de cumplimiento nace de la aceptacin de la liberalidad del favorecido. Si se incumple la obligacin modal existe generalmente el derecho a despojar al beneficiaro del negocio los beneficios que este le report. El incumplimiento da derecho a revocar, nace de la ley y tambin es renunciable; las consecuencias que pueda tener tienen que ser pedidas, a instancia de partes. En cuanto al cumplimiento, debe cumplirlo la persona favorecida por la liberalidad, tambin se considera que hay cumplimiento el incumplimiento provocado por la intervencin obstaculizadora de quien le interesa que se incumpla. Se considera cumplimiento el anlogo cuando el exacto es imposible. El cumplimiento lo puede pedir el sujeto en cuyo favor se estableci y tambin otros interesados. En caso de que se incumpla se puede instar el cumplimiento forzoso, as piensa la mayor parte de la doctrina; contraria a esta solucin era Albaladejo quien mantena que en este caso solo caba la revocacin del negocio, sin embargo cambi de opinin adoptando la postura mayoritaria. Cambi de opinin porque de esta manera se da mayor proteccin a la persona que resulta favorecida del cumplimiento del modo. Por consiguiente en la actualidad cabe sealar que ante el incumplimiento puede la persona instar el cumplimiento forzoso o la revocacin, a su eleccin, o puede instar ambas alternativamente y es el obligado quien elige.