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A...N...E...P... CO...DII..CEN... A N E P CO D I.C EN A N E P CO D CEN DIIRECCIIN DE FORMACIIN Y PERFECCIIONAMIIENTO DOCENTE DIR ECCI N DE FORMACI N Y PERFECCIO NAMIE NTO DOCENTE D RECC N DE FORMAC N Y PERFECC ONAM ENTO DOCENTE DEPARTAMENTO DE EDUCACIIN A DIISTANCIIA DEPARTAMENTO DE EDUCACI N A DIS TANCIA DEPARTAMENTO DE EDUCAC N A D STANC A
PBLICA
Prof. Germn Rama Dr. Jos Claudio Williman Lic. Nelly Leites de Moraes Mtra. Rosa Mrquez Prof. Carmen Tornara
PERFECCIONAMIENTO DOCENTE
Prof. Carlos Jones Gaye Mtra. Irma Paolino Mtro. Mario Ibarra Prof. Graciela Rabajoli Helena Schilde Carolina Arrascaeta
EQUIPO DOCENTE
Principios Generales del Derecho Historia General del Derecho Historia del Siglo XX Historia del Pensamiento Poltico y Social
CONTENIDO CONTENIDO
1.
INTRODUCCIN
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3.
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5.
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10.
BIBLIOGRAFA
INTRODUCCIN INTRODUCCIN
Entendemos prioritario que el alumno que se aboque al estudio de los principios generales del Derecho, entienda que el objetivo de esta asignatura es introducirlo en la rbita del Derecho. De tal modo, podr conocer, familiarizarse y lograr manejar los conceptos jurdicos bsicos. Mediante esta asimilacin conceptual abarcar los conocimientos jurdicos que habrn de conformar la base cientfica imprescindible para desarrollar en el resto de sus estudios la comprensin definitiva de la realidad jurdica. En definitiva, pues, Principios Generales del Derecho es la asignatura que abre el ciclo de la preparacin tcnica del estudiante de Educacin Cvica Derecho Sociologa, marcando el camino de las asignaturas especficas que abarcar posteriormente. Esta gua lo ayudar a estudiar la asignatura, ya que, mdulo a mdulo, vamos planeando la temtica y las preguntas que se deber formular de manera de lograr aprendizajes significativos. El examen que usted deber rendir consta de dos pruebas complementarias: una prueba escrita de hasta 3 horas de duracin, con opcin a una prrroga de 30 minutos Circular 78 art. 47) y una prueba oral que no deber exceder los 45 minutos y en la cual ser examinado por los tres profesores integrantes del tribunal.
INTRODUCCIN:
Este primer mdulo nos introduce en el objeto de estudio de nuestra asignatura: el Derecho. Comenzaremos por identificar las normas que rigen la vida cotidiana, centrando el anlisis en las normas jurdicas por ser ellas las que lo conforman. Asimismo, reflexionaremos sobre la finalidad del Derecho. El conocimiento construido en esta instancia nos permitir abordar temas ulteriores del programa.-
Regla partir
de que del es
comportamiento en la que
LEY NATURAL = Juicio enunciativo constantes preexistente. que entre tiene por objeto explicar las relaciones fenmenos naturales. Expresa una realidad
NORMA JURIDICA = regla de conducta bilateral en tanto atribuye la titularidad de derechos y deberes, general dado que prescribe el comportamiento de aquellos sujetos de derecho que se encuentran en la situacin por ella prevista, coercible pues cabe la posibilidad de aplicarla an en contra de la voluntad de sus destinatarios y coactiva ya que efectivamente va a ser aplicada en caso de incumplimiento.
NORMA MORAL = regla de conducta unilateral en tanto establece un modo de comportarse determinando deberes que la persona debe cumplir, pero no otorga la facultad correlativa de exigirlos, tendiente a buscar la perfeccin de cada individuo considerado en s mismo, siendo por tanto incoercible. USO SOCIAL = regla de conducta unilateral e incoercible que establece convencionalismos relativos a la cortesa, urbanidad, decoro, etc. Ejemplo, comer con cubiertos.
Ahora bien, qu sucede si no nos comportamos de acuerdo con estas normas? Cada uno de nosotros es libre de actuar conforme a las normas o de forma contraria a ellas, pero siempre en esta ltima hiptesis debemos tener presente que nuestro comportamiento acarrea consecuencias de diversa naturaleza. Es por ello que afirmamos que todas las normas tienen una sancin.
A.N.E.P. CO.DI.CEN. DIRECCIN DE FORMACIN Y PERFECCIONAMIENTO DOCENTE DEPARTAMENTO DE EDUCACIN A DISTANCIA
Cmo la definimos?
SANCIN = Es la consecuencia o el
resultado implcito o explcito del incumplimiento de una norma. Cumple una doble finalidad: disuasiva y preventiva. (Hurto) El que se apoderare de cosa ajena mueble, sustrayndola a su tenedor, para aprovecharse, o hacer que otro se aproveche de ella, ser castigado con tres meses de prisin a seis aos de penitenciara.
Con respecto a la sancin, cabe acotar que en la norma jurdica ella est preestablecida en el mismo enunciado de la norma o en otra norma del mismo ordenamiento jurdico, siendo potestad inexorable del Estado determinarla e imponerla.
En cambio, en los usos sociales y en las normas morales la calificamos como difusa, dependiendo bien del grupo social en que est inserta la persona, en el primer caso o de las vivencias y valores del sujeto, en el segundo. Cmo esquematizamos la norma jurdica? Norma jurdica = Precepto + Sancin
Se recomienda la lectura del Captulo I de Introduccin al Conocimiento Jurdico de A. Sosa E. Iglesias y la realizacin de un esquema sobre los tipos de sanciones.
4.-CONCEPTO DE DERECHO:1
Conjunto de normas jurdicas Posibilita la convivencia social pacfica Creado por los hombres
DERECHO
Acuerda derechos y deberes El DERECHO es, entonces, uno de los rdenes normativos que regula la sociedad. La interrogante es por qu y para qu existe?
Para responder esta pregunta leamos este fragmento: ...el Derecho es gestado bajo el estmulo de unas necesidades que se dan perentoriamente en la vida social: la urgencia de certeza y seguridad y, al mismo tiempo, la necesidad de cambio progresivo; la urgencia de resolver los conflictos de intereses, y la necesidad de organizar, legitimar y restringir el poder poltico. Recasens Siches.
En el Apndice encontrar Cap.1 La lucha por el Derecho, Rodolfo von Ihering. 5 A.N.E.P. CO.DI.CEN. DIRECCIN DE FORMACIN Y PERFECCIONAMIENTO DOCENTE DEPARTAMENTO DE EDUCACIN A DISTANCIA
Como podemos ver el Derecho Positivo, as conceptualizado se ajusta perfectamente a la definicin de Derecho esquematizada en el punto 4 de esta gua. Se recomienda la lectura del Captulo I del Manual de Carlos Santiago Nino que plantea las distintas posiciones jusfilosficas al respecto.El Derecho Positivo objeto de este curso admite la divisin en : 1. DERECHO POSITIVO HISTRICO: Aquel que ya no est vigente. Por ejemplo el Derecho Romano. 2. DERECHO POSITIVO VIGENTE: Aquel que rige la conducta de los habitantes de un Estado en una poca determinada porque ste lo declara obligatorio, por ejemplo, la Constitucin Uruguaya de 1997. Por ende, no todo Derecho positivo es vigente pues la vigencia es un atributo puramente formal. Volveremos sobre este punto al estudiar la Unidad II Orden Jurdico. Asimismo el DERECHO POSITIVO ES EFICAZ cuando logra cumplir con las finalidades que hemos esbozado, es decir, regular las relaciones jurdicas que se dan en la vida social garantizando seguridad, certeza, superacin de los posibles conflictos. Por todas estas razones es que diversos autores se han referido a la TRIDIMENSIONALIDAD DEL DERECHO. Qu se entiende por Tridimensionalidad del Derecho? 6 Nos referimos a los elementos inherentes al concepto de Derecho: Vigencia Formal: dada el hecho de haber sido dictado por el Estado de acuerdo a los procedimientos preestablecidos en un contexto espacio temporal. Efectividad: dada por la aplicabilidad en la sociedad para la cual est destinada. Validez Sustancial: dada por los valores que el Derecho persigue.
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En cuanto al objeto de la relacin jurdica: A) Cuando se atiende inmediata y prevalentemente al inters general, el Derecho es Pblico. B) Cuando se atiende inmediata y prevalentemente al inters particular, el Derecho es Privado.
En cuanto a la forma de la relacin: A) Si la relacin es de coordinacin, generalmente se trata de Derecho Privado. C) Si la relacin es de subordinacin, generalmente se trata de Derecho Pblico.
En cuanto a los sujetos de la relacin jurdica: A) Si interviene el Estado, el Derecho es Pblico. B) Si intervienen slo particulares, el Derecho es Privado.
El DERECHO PUBLICO admite subdivisiones: Derecho Constitucional Derecho Administrativo Derecho Financiero Derecho Tributario Derecho Penal Derecho Procesal Derecho Internacional Pblico
El DERECHO PRIVADO admite subdivisiones: Derecho Civil Derecho Comercial Derecho Laboral Derecho Internacional Privado
Sobre el concepto de cada una de estas ramas se sugiere leer la bibliografa citada.A.N.E.P. CO.DI.CEN. DIRECCIN DE FORMACIN Y PERFECCIONAMIENTO DOCENTE DEPARTAMENTO DE EDUCACIN A DISTANCIA
INTRODUCCIN:
Ya hemos explicitado el concepto de Derecho, determinando que cada Estado tiene sus propias normas jurdicas que regulan la convivencia de sus habitantes ahora corresponde preguntarse si estas estn sistematizadas o no, si tienen igual fuerza o valor, de qu rganos emanan2, cmo se elaboran. Son stas las interrogantes que trataremos de respondernos en ste mdulo.
grado superior, no existiendo la posibilidad de contradiccin entre ellas y tendiendo a la regulacin de todas las situaciones posibles.
2.- ESTRUCTURA:
De qu forma se estructura el Orden Jurdico? 1 2 3 4 1)Constitucin 2)Leyes, Cdigos y Decretos de los Gobiernos Departamentales. 3)Reglamentos, Decretos del Poder Ejecutivo, Acordadas
Para explicar la estructura del Orden Jurdico esquematizaremos la visin de Hans Kelsen al respecto, en lo que se ha dado en llamar la pirmide de Kelsen.
Tenga presente el organigrama del GOBIERNO NACIONAL. (Apndice Documento 1) 8 A.N.E.P... CO.DI.CEN. DIRECCIN DE FORMACIN Y PERFECCIONAMIENTO DOCENTE DEPARTAMENTO DE EDUCACIN A DISTANCIA
A continuacin definiremos cada una de las normas nombradas: CONSTITUCIN = Conjunto de disposiciones referentes a la organizacin del Estado en lo tocante a la distribucin de las esferas de competencia del poder poltico y en lo concerniente a los derechos fundamentales de los individuos .
Nuestra Constitucin vigente se caracteriza por ser escrita y rgida ya que establece los procedimientos para su reforma en su mismo texto (artculo 331).
LEY = Norma general y abstracta sancionada por el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo, vlida en todo el territorio nacional.
La Constitucin vigente determina los procedimientos de elaboracin de las leyes: Comunes u ordinarias: artculos 133 a 146 De urgente consideracin: artculo 168, numeral 7 CDIGO = Es una ley ms extensa, compleja y sistematizada que regula una misma materia o rama del Derecho contenida en un solo texto.
DECRETO DEL GOBIERNO DEPARTAMENTAL = Es una norma general y abstracta elaborada por la Intendencia Municipal y la Junta Departamental de cada Departamento. Su mbito de validez territorial es el Departamento en el que fue sancionada REGLAMENTO = Norma general y abstracta dictada por la Administracin centralizada y/o descentralizada; organizando y cumpliendo servicios pblicos o sociales.
(Decreto 500/91, art..120. Vea Apndice Documento 2)
Los Decretos de los Gobiernos Departamentales se elaboran de acuerdo al procedimiento establecido en los artculos 273, 275 y 281 de la Constitucin. Los reglamentos son actos administrativos dictados por distintos rganos del Estado, cuyos procedimientos de elaboracin tambin son variados, no estando todos en la Constitucin sino en leyes.
El Decreto 500/91 define los reglamentos en su artculo 120, diciendo Llmase Reglamento a las normas generales y abstractas creadas por acto administrativo; se entiende por acto administrativo toda manifestacin de voluntad de la Administracin que produce efectos jurdicos.-
Dentro del gnero reglamento es posible distinguir: Reglamentos de Ejecucin: que tienen por finalidad ejecutar otras normas generales y abstractas como son las Leyes o los Decretos de los Gobiernos Departamentales. Tienen potestad para dictar estos reglamentos, el Poder Ejecutivo (artculo 168, numeral 4 de la Constitucin) y en este caso reciben el nombre de DECRETOS DEL PODER EJECUTIVO, y los Gobiernos Departamentales (artculo 274 y 275 de la Constitucin). El Poder Judicial tambin dicta este tipo de reglamentos que reciben el nombre de ACORDADAS (ejemplo, Acordada N 7150, que reglamenta las notificaciones a domicilio de las providencias judiciales). Reglamentos Autnomos: son normas dictadas para regular diferentes situaciones sin necesidad de que exista una norma preexistente que ejecutar. Tienen potestad reglamentaria autnoma los Entes Autnomos (por ejemplo A.N.E.P dicta reglamentos sobre el comportamiento de los alumnos, es el caso de la Circular N2263/96 aplicable a los alumnos de Educacin Secundaria); los Servicios Descentralizados, por ejemplo la Administracin Nacional de Puertos, la Administracin Nacional de Correos, etc.; el Tribunal de Cuentas mediante el dictado de las Ordenanzas de Contabilidad (artculo 211 de la Constitucin). El Decreto 500/91 en el artculo 120 dice: Llmese resolucin a las disposiciones particulares y a las de efectos concretos creadas por acto administrativo. Por ejemplo, la que nombra o destituye a un funcionario. El artculo 1247 del Cdigo Civil define al Contrato diciendo: es una convencin por la cual una parte se obliga para con la otra o ambas se obligan recprocamente a una prestacin cualquiera, esto es, dar, hacer o no hacer alguna cosa. Por ejemplo un contrato compraventa de un bien inmueble por el que comprador se obliga a pagar el precio estipulado y el vendedor a entregar dicho bien. RESOLUCIN = Es un acto administrativo individualizado. CONTRATO = Acuerdo de voluntades generador de obligaciones. SENTENCIA= Manifestacin de voluntad del rgano jurisdiccional (juez o tribunal competente) que resuelve un litigio sometido a su decisin, que alcanza slo a las partes del proceso en el cual fue dictada.
El Cdigo General del Proceso regula todo lo relativo a este tipo de normas, como ser las distintas especies (interlocutorias y definitivas), los plazos para dictarlas, los medios impugnativos, etc.
Ya hemos definido cada una de las normas que conforman el orden jurdico corresponde ahora explicar el porqu de esta estructura que concibi Kelsen. 10
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Para este autor cada norma jurdica extrae su validez de la norma jurdica superior. Por tanto, una norma es vlida cuando concuerda con lo establecido por otra norma vlida en cuanto: al rgano que debe dictarla, al procedimiento mediante el cual debe ser sancionada y al contenido que debe tener dicha norma; lo que nos lleva a concluir que todo el orden jurdico extrae su validez de la Constitucin. As, cada Constitucin extrae su validez de la Constitucin que le precedi y esta de la anterior, extrayendo su validez la primera Constitucin de una norma hipottica fundamental, cuyo contenido es el mandato de obedecer o reconocer la validez de esta primera Constitucin.
Se recomienda una lectura pormenorizada de la normativa citada conjuntamente con la bibliografa sugerida.
La jerarqua del Orden Jurdico nacional se asegura mediante dos mecanismos a saber: Proceso de Declaracin de Inconstitucionalidad de las Leyes: regulado en los artculos 256 a 260 de la Constitucin que tiene por finalidad declarar, a travs de una sentencia dictada por la Suprema Corte de Justicia, inaplicable al caso concreto una Ley o un Decreto de un
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Gobierno Departamental que contrara por razn de forma o contenido las disposiciones constitucionales.3 La Nulidad o Anulacin de los Actos Administrativos es un proceso regulado por los artculos 309 a 313 y 317 a 319 de la Constitucin en el que entiende el Tribunal de lo Contencioso Administrativo, que tiene por finalidad, agotada la va administrativa (o sea interpuestos todos los recursos administrativos correspondientes), anular un acto administrativo (Decretos y Resoluciones) contrario a derecho o dictado con desviacin de poder que afecta el inters directo personal y legtimo de su destinatario.4
Hasta el momento nos hemos referido al Orden Jurdico interno, pero no podemos desconocer la existencia de un Orden Jurdico internacional como expresin del Derecho Internacional. La interrogante es:
Dos teoras pretenden explicar dicha relacin. Por un lado, la teora monista que rechaza la separacin radical entre el Derecho Internacional y el Derecho Interno, estableciendo que ambos se vinculan estrechamente y constituyen las partes de un ordenamiento nico. Por otro lado, la teora dualista que preconiza que constituyen dos rdenes normativos de igual jerarqua, independientes y separados. Los tratados son una de las fuentes del Derecho Internacional y para que se conviertan en normas de Derecho Interno es necesaria la ratificacin de los mismos por la autoridad competente. En nuestra Constitucin vigente, segn lo establecido por el artculo 85, numeral 7, tal competencia corresponde al Parlamento.
Lectura Anlisis y Conclusiones sobre (..).Naturales(Vea Apndice Documento 3) 4 ver esquema del Proceso Contencioso Administrativo en el Apndice. 5 Cap. VII Derecho Internacional Pblico. Tomo I. Eduardo Jimnez de Archaga. (Vea Apndice Documento 4) 12 A.N.E.P... CO.DI.CEN. DIRECCIN DE FORMACIN Y PERFECCIONAMIENTO DOCENTE DEPARTAMENTO DE EDUCACIN A DISTANCIA
MDULO III: FUENTES DEL DERECHO MDULO III: FUENTES DEL DERECHO
NDICE ANALTICO
1.- Concepto de fuentes del derecho. 2.- Individualizacin de las fuentes del derecho. 3.- Valor de cada una de ellas en el sistema jurdico anglosajn y en nuestro sistema jurdico.
INTRODUCCIN:
El objetivo del presente mdulo es concebir el orden normativo aplicable a un pas como un sistema jurdico diferente del resto, que se individualiza a s mismo al determinar cules son las fuentes de produccin de sus normas. Haremos, por ende, una resea acerca del valor de las distintas fuentes del Derecho en el sistema jurdico anglosajn para, comparativamente, referirnos al sistema jurdico codificado adoptado por el Estado Uruguayo.
A nosotros nos interesa el concepto de fuente formal o de validez de la norma jurdica, que significa investigar la forma que dicha norma debe tener para ser obligatoria.
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LEGISLACIN Conjunto de normas jurdicas emanadas de los rganos competentes del Estado en base a procedimientos predeterminados
COSTUMBRE Conjunto de reglas sociales derivadas de un uso ms o menos prolongado, practicadas por los individuos con la conviccin de que son obligatorias.
DOCTRINA Estudios cientficos realizados por los juristas sobre el Derecho con la finalidad de sistematizar sus normas o de esclarecer la aplicacin de las mismas.
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3.- VALOR DE CADA UNA DE ELLAS EN EL SISTEMA JURIDICO ANGLOSAJN Y EN NUESTRO SISTEMA JURIDICO
La interrogante es todas las fuentes del derecho enumeradas precedentemente generan normas jurdicas vlidas? La respuesta es no. Ello va a depender del Sistema Jurdico que tomemos y que analicemos. As, caracterizaremos al Sistema Jurdico Anglosajn y posteriormente a nuestro Sistema Jurdico en tanto parte del Sistema Jurdico Codificado.
A) LA JURISPRUDENCIA: El Derecho es hecho fundamentalmente por los jueces. Los precedentes, esto es, las decisiones de casos anlogos al examinado contienen el Derecho vigente de manera no codificada. Frente a un caso concreto, el juez debe preguntarse cmo se han decidido precedentemente casos anlogos. Si existen sentencias al respecto, stas determinan la decisin a tomar y entonces el juez dictar sentencia atenindose a ellas y dicha sentencia formar parte del Common Law como precedente que contina una determinada tradicin jurisprudencial. Si el juez no encuentra precedentes y debe tomar una decisin en una situacin nueva recurrir a los principios generales del Derecho y su sentencia ser el precedente al que debern referirse los jueces posteriores. Es, entonces, fuente formal del Derecho anglosajn. B) LA LEGISLACIN: No es considerada como expresin normal del Derecho, en tanto que los jueces aplicarn una ley siempre que sta enumere en sus particularidades los casos y modalidades que pretende regular C) LA COSTUMBRE: Para que resulte obligatoria, es necesario que se pruebe su carcter inmemorial. Su importancia como fuente del Derecho es secundaria con respecto a la jurisprudencia y a la legislacin D) LA DOCTRINA: El orden jurdico de los pases del Common Law reposa en gran medida en los jueces, por tanto, los anlisis de los estudiosos del Derecho no constituyen fuentes de validez del Derecho. 15 A.N.E.P. CO.DI.CEN.
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A) LA LEGISLACIN: es la nica fuente formal de nuestro Derecho positivo, comprende todas las normas jurdicas que integran el orden jurdico nacional. B) LA COSTUMBRE: tal cual ha sido definida precedentemente, constituye una fuente material del Derecho en tanto le proporciona contenido, pero para constituirse en regla de Derecho, es decir, transformarse en fuente formal es necesario el reconocimiento expreso por medio de la ley. Nuestro Cdigo Civil en el artculo 9, inciso 2, dice La costumbre no constituye derecho, sino en los casos en que la ley se remite a ella (Artculo 594, inciso 2), el artculo 594, inciso 2, dice La altura de la divisoria se determinar por los reglamentos que puedan existir y por la costumbre constante y reconocida. Por tanto, cabe concluir que es una fuente subsidiaria de Derecho C) LA JURISPRUDENCIA: No es fuente formal de nuestro Derecho, al respecto el Cdigo Civil en el artculo 12, inciso 2, dice Las sentencias no tienen fuerza obligatoria, sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. Es, entonces, fuente material.6 D) LA DOCTRINA: Es fuente material de nuestro Derecho al elaborar conceptos, determinar la naturaleza jurdica de las instituciones, sistematizar las normas jurdicas.
Artculo: La Jurisprudencia es Fuente de Derecho?. Grupo del Seminario de Obligaciones. 1978.(Vea Apndice Documento5) 16 A.N.E.P... CO.DI.CEN. DIRECCIN DE FORMACIN Y PERFECCIONAMIENTO DOCENTE DEPARTAMENTO DE EDUCACIN A DISTANCIA
Del mismo concepto de Derecho, se desprende que ste establece entre los hombres una red de relaciones. Una especie de tejido que conecta la vida social en general, al decir de Georgio Del Vecchio. Estos vnculos reciben alguna denominacin precisa? S. Durante mucho tiempo se habl simplemente de relacin jurdica. Hoy la doctrina distingue dos conceptos: situacin jurdica y relacin jurdica. Qu es cada uno de ellos? Veamos: Situacin Jurdica: Es toda aquella posible situacin del individuo frente al ordenamiento jurdico. La situacin jurdica es el estatuto de la persona frente al Derecho y en cada situacin jurdica le corresponden determinados derechos y obligaciones. Cada persona se encuentra en una situacin jurdica? La respuesta correcta habr de ser que cada persona se halla ubicada en numerosas situaciones jurdicas. Esto implica que cada persona es titular de diversos derechos subjetivos y de diversos deberes jurdicos. Un ejemplo claro: el Sr. X es padre, empleado pblico, mdico y socio en una empresa.
Para completar nuestra comprensin, habremos de distinguir la situacin jurdica abstracta de la concreta.
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Los elementos son cuatro: sujeto de derecho, hechos y actos jurdicos, derechos subjetivos deberes jurdicos.
El primer elemento de la relacin jurdica es el sujeto. No habremos de abundar en el anlisis etimolgico del trmino, para lo cual recomendamos la lectura del Cap. II del Curso de Derecho Civil del Esc. Sal Cestau, as como el Cap. XX de Introduccin al estudio del Derecho de C. Garca Maynez. Son Mencionaremos s, lo que nuestro Derecho positivo seala. Para ello basta con la lectura del artculo 21 del Cdigo Civil : Se personas consideran todos los
individuos de la especie humana. personas jurdicas, y por consiguiente capaces de derechos y obligaciones civiles, el Estado, el Fisco, el Municipio y Iglesia y las y establecimientos la corporaciones, asociaciones
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Luego, lea el prrafo siguiente: De la disposicin transcripta, podemos concluir que: a. Ser persona es ser titular de derechos y obligaciones b. Existen dos categoras de personas: fsicas y jurdicas. c. Las primeras lo son por naturaleza, las segundas son consideradas por ley d. La persona es sujeto de derecho. Para poder completar el concepto, corresponde hacer una ltima distincin entre persona y personalidad.
Corresponde, ahora, formular la siguiente pregunta: Desde cundo se es persona ? Como usted sabe, existen distintas posiciones. Intente recordarlas antes de leer nuestra explicacin. Es recomendable en este punto la lectura de Derecho Civil, Cap. II, de Cestau o Personas de Francisco del Campo. Las respuestas a esta pregunta se corresponden con diferentes posiciones jurdico-doctrinarias, a saber: 1- Se es persona desde el momento de la concepcin. 2- Desde el momento del nacimiento. 3- Desde el momento en que, habiendo nacido viable, ha vivido 24 hs. naturales. 4- Desde que ha nacido viable. 20
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Ahora bien, cul es la posicin asumida por nuestro derecho positivo? Siguiendo la posicin del Dr. Del Campo, decimos que se adopta la teora del nacimiento, la cual se fundamenta en el art. 21 del Cdigo Civil.
Puede usted ver casos puntuales en los siguientes artculos del Cdigo Civil: 216 (reconocimiento de paternidad); 835 (capacidad para recibir por testamento); 1617 (capacidad para recibir por donacin antes del nacimiento). Si volvemos ahora al concepto de persona, recordaremos que definimos la misma como un ser capaz de contraer derechos y obligaciones. Esto nos lleva a qu es la capacidad?
de derechos y obligaciones.
Para profundizar el tema de la capacidad de las personas, se recomienda la lectura de los autores ya mencionados (Del Campo, Cestau). Solamente habremos de marcar aqu, en lneas generales, la diferencia entre: Capacidad de goce: aptitud legal para poseer derechos y obligaciones de ejercicio: aptitud legal para ejercer por s mismo los derechos y contraer por s mismos las obligaciones.
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Absolutos
- menores impberes (varones menores de 14 aos y mujeres menores de 12 aos) - Dementes - Interdictos - Sordomudos que no se pueden dar a entender por escrito.
Incapaces
Relativos
Capaces
Mayores de 18 aos que no acusen ninguna de las patologas anotadas para la incapacidad absoluta u otra dispuesta por la ley.
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En funcin de lo manifestado, podemos clasificar las incapacidades en nuestro derecho de la siguiente forma:
Por su origen:
natural legal
normal patolgico
ej: minora de edad ej: demencia ej: comerciante fallido ej: minora de edad ej: deficiencia mental
Por su duracin:
transitorias permanentes
Incapacidades Por sus efectos: absolutas relativas ej: impberes ej: pberes
Por su alcance:
ej: impber demente ej: para todos los casos ej: para ciertos casos
Para concluir, es preciso aclarar que quienes estn impedidos de ejercer por s mismo sus derechos y contraer por s mismos sus obligaciones, actan jurdicamente por interpsita persona a la que denominamos REPRESENTANTES LEGALES. En el Curso de
Quines son? -.Los padres en ejercicio de la patria potestad respecto de sus hijos menores. - Los tutores para los menores de edad. - Los curadores para los incapaces mayores de edad.
Derecho Civil, Tomo I, .del Esc. Sal Cestau, encontrar claramente expuesto este tema. Asimismo, tenga presente que una cabal comprensin del mismo, slo la lograr acompaando
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Aconsejamos la lectura de los autores ya referidos para la comprensin completa de estos temas.
Finalizaremos lo referente a las personas jurdicas, haciendo la clasificacin de las mismas: CLASIFICACIN CRITERIO Predominio de uno de los elementos Segn el fin. Por el modo de creacin Segn el reconocimiento Fundaciones: predomina elemento patrimonial Corporaciones: predomina elemento personal Asociaciones: sin fin de lucro Sociedades: con fin de lucro Personas de Derecho Pblico Personas de Derecho Privado Necesarias: Las del art. 21 del Cdigo Civil. Contingentes: todas las dems cuya existencia puede darse o no
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MDULO VI: HECHOS Y ACTOS JURDICOS MDULO VI: HECHOS Y ACTOS JURDICOS
Pasemos ahora a otro de los elementos de la relacin jurdica que son los hechos y actos jurdicos. Para este tema es imprescindible la lectura de los tratados de Derecho Civil de Cestau, o de Gatti, as como Garca Maynez. HECHO Y ACTO JURDICO
Todo suceso a que el ordenamiento legal atribuye la virtud de producir efectos jurdicos.
Todo hecho humano, llevado a cabo por voluntad consciente y exteriorizada, que produce efectos jurdicos.
De acuerdo a lo dicho, la diferencia bsica entre el hecho y el acto jurdico es que este ltimo es producto de la actividad humana. Hay, en el acto jurdico, una voluntad manifiesta del hombre, mientras que dicha voluntad no existe en el hecho jurdico.
El acto jurdico, se compone as de los siguientes elementos: 1- actuacin humana 2- voluntad manifiesta 3- deseo de provocar consecuencias jurdicas 4- que el efecto querido sea protegido por el Derecho objetivo. 5- cualquier otro requisito que pudiese exigir el Derecho objetivo para casos concretos.
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Segn el agente
naturales humanas
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Hans Kelsen
Dada la diversidad de enfoques, reiteramos la necesidad de una lectura directa del tema. Independientemente de la posicin que usted asuma, afilindose a uno u otro autor, es importante que sea capaz de fundamentarla. Cul es, en definitiva, el concepto de derecho subjetivo? Es la facultad jurdica, es la situacin jurdica activa. Es la posibilidad de querer y obrar conforme a la norma y de exigir de los dems lo que nos es debido de acuerdo a dicha norma. (Mdulo Educacin a Distancia N5). En la estructura del derecho subjetivo podemos distinguir dos elementos: - interno posibilidad de obrar y de querer (facultad) acuerdo a derecho. (pretensin). Tngase presente que cuando se hace funcionar la pretensin, por ejemplo, ante la violacin de un derecho subjetivo, se ejerce una accin. Es la va o medio para hacer valer nuestros derechos. - externo posibilidad de exigir a los dems lo que nos corresponde de
Para finalizar con este punto, veamos la clasificacin de los derechos subjetivos. A modo de gua, le presentamos el siguiente cuadro: CRITERIO Por el tipo de conducta TIPO a la conducta propia facultad de hacer - facultad de sentir a la conducta ajena facultad de exigir Frente a quien se poseen relativos el sujeto pasivo est determinado (valen frente a algunos) absolutos- el sujeto pasivo es universal (vale frente a todos) pblicos- se tienen DEBER JURDICO. frente al Estado privados- se tienen frente a los particulares.
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... la realizacin de los supuestos que las normas jurdicas contienen, produce, de manera lgicamente necesaria, determinadas consecuencias de derecho, las cuales pueden consistir en el nacimiento, la transmisin, la modificacin o la extincin de facultades y deberes. Infirese de lo dicho que las formas esenciales de manifestacin de tales consecuencias son el deber jurdico y el derecho subjetivo... a todo deber jurdico corresponde una facultad de la misma clase y veceras. (C. Garca Maynez: Introduccin al Estudio del Derecho, Cap. XIX). Cmo ha sido tratado el tema a nivel doctrinario? Al igual que en el caso de los derechos subjetivos, no hay unanimidad de criterio en la materia. Por lo tanto, resumamos la posicin. Emanuel Kant Para que un precepto legal posea obligatoriedad, debe derivar de la voluntad del sujeto que lo debe cumplir y tener valor universal. El deber jurdico se identifica con el deber moral. ...slo existe un deber. Derecho y moral, concebidos ambos como un deber, en oposicin al acontecer, son una y la misma cosa. El deber jurdico no es una vinculacin psquica real, sino jurdica. No es en este dominio psicolgico, sino en el reino normativo del derecho, donde ha de determinarse el concepto del deber como concepto jurdico. El deber moral difiere del jurdico en que el primero es inexigible, en tanto que el segundo se caracteriza por su exigibilidad.
Rudolf Lann
Hans Kelsen
Gustavo Radbruch
Sirva lo expuesto como una gua sinptica que no pase de ser un simple planteamiento del tema. Es imprescindible la lectura del mismo en profundidad. Para ello, el material ms recomendable es el captulo XIX de Introduccin al Estudio del Derecho, de Garca Maynez. Asimismo, queremos recordarle que la unidad Objeto de derecho (Bienes) no ha sido incluida en esta gua por tratarse de un tema de fcil comprensin. Para su estudio recomendamos la lectura del libro Bienes, del Dr. Francisco del Campo y los artculos correspondientes del Cdigo Civil.
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MDULO VIII: APLICACIN DEL DERECHO MDULO VIII: APLICACIN DEL DERECHO
NDICE ANALTICO:
1.- Concepto de Aplicacin del Derecho 2.-Interpretacin del Derecho 3- Integracin del Derecho 4.-Conflicto de normas jurdicas en el espacio y en el tiempo
INTRODUCCIN:
En los tres primeros mdulos del programa que nos ocupa, nuestro anlisis se ha centrado en ese conjunto de normas jurdicas llamado Derecho en sentido Objetivo. Esto constituye una unidad armnica a la que hemos denominado Orden Jurdico que, en tanto sistema, tiene sus propias fuentes de validez, sin tomar en cuenta a sus destinatarios, los sujetos cuya conducta debe regular. A ellos nos referimos en los mdulos siguientes al estudiar al Derecho en sentido Subjetivo. Ahora corresponde precisar de qu forma, mediante qu mecanismos se realiza la confrontacin de la norma jurdica general y abstracta al caso concreto, es decir, cmo encuadramos el comportamiento descripto por la norma como debido, con la conducta de un sujeto de derecho aqu y ahora.
Lo que se busca es entender el significado de la norma, por tanto todas las normas deben ser interpretada por quin intenta aplicarla.
El artculo 12, inciso 1, del Cdigo Civil dice Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley, de un modo generalmente obligatorio. Se recomienda adems la lectura del artculo 13 de este texto legal. Cabe aclarar que interpretacin autntica e interpretacin legislativa son dos especies diferentes, si bien la interpretacin legislativa es adems autntica. El artculo 12, inciso 2, del Cdigo Civil dice Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria, sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. INTERPRETACIN DOCTRINARIA = Llevada a cabo por los jurisconsultos, los abogados, los particulares no es obligatoria. Sirve como criterio orientador.
De ella no emanan normas generales y abstractas como en el caso de las dos primeras, ni tampoco normas individualizadas como en la tercera.
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Cabe preguntarse cmo realizamos tal operacin y ms precisamente, cmo la realiza el juez, por ser ella la que ms nos interesa. Al respecto, existen varios mtodos sugeridos, a saber: Mtodo Exegtico, Mtodo Lgico Sistemtico y Mtodo Histrico Evolutivo. Sobre el tema se recomienda consultar la bibliografa sugerida ya que slo desarrollaremos nuestro mtodo de interpretacin.
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No es posible integrar en materia penal de acuerdo a lo establecido en: El artculo 10 inciso 2 de la Constitucin que dice: Ningn habitante de la Repblica ser obligado a hacer lo que no manda la Ley, ni privado de lo que ella no prohibe. El artculo 1 del Cdigo Penal establece: Es delito toda accin u omisin expresamente prevista por la ley penal. Para que se considere tal debe contener una norma y una sancin. Cuando ocurra un negocio civil que no pueda resolverse por las Cul es nuestro mtodo de integracin? palabras ni por el espritu de la ley de la materia, se acudir a los fundamentos de leyes anlogas; y si Est establecido en el todava subsistiere la duda, se artculo 16 del Cdigo Civil que ocurrir a los principios generales dice: del derecho y a las doctrinas ms recibidas, consideradas las circunstancias del caso. El artculo 16 del Cdigo Civil menciona tres vas para integrar: 1. Los fundamentos de leyes anlogas: la analoga consiste en atribuir a situaciones parcialmente idnticas (una prevista y la otra no prevista por la norma jurdica) las consecuencias jurdicas que seala la regla aplicable al caso. No es simplemente un proceso lgico, dado que en l intervienen juicios de valor sobre la situacin de hecho prevista y sobre la imprevista. Decidir si stos dos hechos han de producir los mismos efectos jurdicos es una cuestin axiolgica. 2. Los principios generales del derecho: se recurrir a ellos si an no se ha podido solucionar el caso concreto. Para los Jusnaturalistas son verdades axiomticas preexistentes al Derecho positivo y superiores al mismo, para los Positivistas son la esencia de un sistema jurdico y se obtienen a travs de un proceso de generalizacin de las soluciones jurdicas. Como ejemplos de estos principios cabe mencionar: La igualdad, el principio de libertad (todo lo que no est prohibido est permitido), el derecho a s r reparado en el dao sufrido, etc. 3. Las doctrinas ms recibidas: que puedan vincularse jurdicamente con nuestro sistema jurdico. Corresponde analizar el significado de la parte final del artculo 16 citado. Se refiere a que el juez una vez hallada la norma contenida implcitamente en el orden jurdico puede atemperar sus conclusiones teniendo en cuenta el caso concreto. Ello significa que el juez fallar de acuerdo a la equidad. La equidad est ntimamente relacionada con la justicia y se puede definir como la justicia del caso concreto. No se trata de desatender la norma, sino de advertir que para esta caso no hay norma, porque la que regula casos diversos con un criterio de justicia que, aplicado al caso concreto, ocasionara una injusticia. Se invoca, pues un vaco y se acude a la equidad: se imparte justicia atendiendo al caso concreto.
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BIBLIOGRAFA BIBLIOGRAFA
GENERAL COUTURE, Eduardo J Vocabulario Jurdico, F.C.U. CAFFARO y CARNELLI CDIGO CIVIL, Undecima edicin, 1998 CESTAU Saul D. Derecho de Familia Vol. I y Vol. II Cent de Estudiantes de Notariado. 1969 CONSTITUCIN DE LA REPBLICA Edicin posterior a 1997 CURSO DE EDUCACION A DISTANCIA. (CODICEN, 1991) DEL CAMPO Francisco Derecho Civil Personas Vol .I y Bienes Vol. II. F.C.U. 1969 GARCIA MAYNEZ, Eduardo, INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO, Editorial Porra, Mxico.GUILLOT Comentarios del Cdigo Civil, F.C.U. NINO, Carlos Santiago, INTRODUCCION AL ANALISIS DEL DERECHO, Editorial Astrea, Argentina.ODRIOZOLA Hector L. Nombre, Domicilio, Estado Civil F.C.U 1969 SOSA, Ademar IGLESIAS, Enrique, INTRODUCCION AL CONOCIMIENTO JURIDICO, Editorial Universidad, Uruguay.ESPECFICA PARA ALGUNOS TEMAS MODULO 1: EL DERECHO OBJETIVO 1.-Norma y ley natural: - Introduccin al Estudio del Derecho, Eduardo Garca Mynez; Captulo I.Conceptos Fundamentales del Derecho, Jos Korzeniak; 2.-Normas jurdicas, normas morales y usos sociales - (*) Introduccin al Estudio del Derecho, E. Garca Mynez; Captulos II y III.- (*) Introduccin al Conocimiento Jurdico, A. Sosa- E. Iglesias; Captulo I.- Introduccin al Anlisis del Derecho; Carlos Santiago Nino; Captulo II.3.-Clasificacin de las normas jurdicas - (*) Introduccin al Estudio del Derecho, Garca Mynez; Captulo VI.- (*) Introduccin al Conocimiento Jurdico, A. Sosa- E. Iglesias; Captulo I. 4.-Concepto de Derecho: -Introduccin al Estudio del Derecho, Garca Mynez; Captulo IV.-Conceptos Fundamentales del Derecho, Jos Korzeniak; Volumen 1, Captulo 1.-La lucha por el Derecho, Rodolfo von Ihering; Captulo I.- (**) 5.-Derecho Positivo, Derecho vigente y Derecho eficaz -Introduccin al Derecho, Miguel Reale; Captulo IX.-Introduccin al Conocimiento Jurdico, A. Sosa E. Iglesias; Captulo II.-Conceptos Fundamentales del Derecho, Jos Korzeniak; Volumen 1, Captulo 1.6.- Ramas del Derecho: -Introduccin al Derecho, Miguel Reale; Captulo XXV.-Introduccin al Conocimiento Jurdico, A. Sosa E. Iglesias, Captulo III.-Ficha N 111 Derecho Pblico, Jos Luis Bruno- Susana Andreasen.- (**)
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MODULO 2: ORDEN JURIDICO 1.- Sistema jurdico -Ficha N 1 de Evolucin de las Instituciones Jurdicas, Sistemas Jurdicos Contemporneos, F.C.U. 2.-Orden Jurdico -Derecho Pblico I, Horacio Cassinelli Muoz, Volumen I.-Constitucin vigente.-Cdigo Civil, Ttulo Preliminar.-Revista Jurdica Estudiantil, Noviembre de 1994, Tomo XI, Ao IX: Anlisis y conclusiones sobre el impedimento a los padres casados de reconocer sus hijos naturales, Horacio Bagnasco.- (**) MODULO 3: FUENTES DEL DERECHO -Ficha N 1 Evol. Los Sistemas Jurdicos Contemporneos, F.C.U.-Introduccin al Estudio del Derecho, Garca Mynez, Captulo V.-Cdigo Civil, Ttulo Preliminar.-Anuario de Derecho Civil Uruguayo, Tomo VIII, Pgina 244: La Jurisprudencia, es fuente de derecho?.- (**) MODULO 8: APLICACIN DEL DERECHO 1.- Aplicacin del Derecho -Introduccin al Estudio del Derecho, Garca Mynez, Captulo XXII. 2.- Interpretacin del Derecho -Ficha N 6 Evolucin de las Instituciones Jurdicas, Interpretacin e integracin del Derecho, F.C.U.-Introduccin al Estudio del Derecho, Garca Maynez, Captulos XXIII al XXVI.-Cdigo Civil, Ttulo Preliminar. 3-Integracin del Derecho -Ficha N 6 Evol., F.C.U.-Ficha N 8 Evolucin de las Instituciones Jurdicas, Los principios generales del Derecho Pblico, F.C.U.- (**) -Introduccin al Estudio del Derecho, Garca Mynez, Captulo XXVIII.-Cdigo Civil, Ttulo Preliminar. 4.-Las normas jurdicas en el espacio y en el tiempo: -Introduccin al Estudio del Derecho, Garca Maynez, Captulos XXXI y XXX.-Cdigo Civil, Ttulo Preliminar.-Cdigo Penal, artculo 15.-
REFERENCIAS: (*) Significa que se podr optar entre los materiales as individualizados.(**) Material de consulta.-
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APNDICE APNDICE
CONTENIDO
1.-ORGANIGRAMA INSTITUCIONAL DE LA REPBLICA ORIENTAL DEL URUGUAY. (Rosa Garrido. 125 Cable a Tierra)
2.-DECRETO 500/91
3.- Anlisis y conclusiones sobre el impedimento a los padres casados de reconocer sus Hijos Naturales. Horacio Bagnasco Kustrin 1 de noviembre de 1994. Tomo XI Ao IX Doctrina. (pg. 139 148) 4.-La Jurisprudencia Es Fuente de Derecho? Grupo del Seminario de Obligaciones 1978. Anuario de Derecho Civil Uruguayo. Doctrina. Pag. 244-245. 5.-Artculo de peridico en Un la ejemplo de cmo los de la cambios ley:El sociales influyen interpretacin
Pas. 22/6/86 6.-Ley 16.719 de 11 de octubre de 1995. 7.-Diario Oficial junio 29 1992 8.-Diario oficial N 24,820 julio 8 de 1997. 179-A y 180-A 9.- Acordada 7150. (pg. 115-116-117) 10.-JIMENEZ DE ARCHAGA, Eduardo. Derecho Internacional Pblico. Tomo I. Cap. VII I(Pg. 35- 50) Este Apndice usted lo encontrar en las guas impresas que se encuentran en las Bibliotecas de los I.F.D.
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