FACULDADE ES TCIO DE S DE VIT RIA

AT I VI DA D E E S T RU TU R ADA D E F I L OS O F I A DO DIREITO
ESTUDO A CERCA DAS DECISES DA EXMA. SENHORA MINISTRA ELLEN GRACIE E DO EXMO. SENHOR MINISTRO CARLOS AYRES BRITTO

POR MARIA GABRIELA MARTINS AFONSO

VITORIA 2011

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ATIVIDADE EST RUTURADA DE FILOSOFIA DO DIREIT O ESTUDO A CERCA DAS DECISES DA EXMA. SENHORA MINISTRA ELLEN GRACIE E DO EXMO. SENHOR MINISTRO CARLOS AYRES BRITTO

ANLISE DAS DECISES

A ministra Ellen Gracie votou na preliminar deciso a cerca dos procedimentos a serem adotados com os fetos anencfalos. A ministra tem posicionamento contrrio ao aborto de fetos que sejam detectados com anencefalia na gestao, ou seja, ela afirmou em seu voto ser contra o ADPF - Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental para que a legalizao do aborto fosse aceita. O voto da ministra foi vencido pela maioria e o resultado da votao na ocasio ficou em sete votos a favor contra quatro opositores. A fala da ministra em defesa de seu voto tem caractersticas conservadoras e tradicionalistas. Sua preocupao para com o futuro, para os anos e as geraes que ainda esto por vir, se essa deciso de legalizar o aborto ir trazer boas ou ms conseqncias futuras e se o Tribunal manter ao longo desses anos a mesma imagem slida e austera que conquistou. O pensamento da ministra muito se assemelha e aproxima do pensamento do jurista positivista Hans Kelsen que pregava o formal acima do natural. Kelsen afirma que o Direito foi criado para garantir a segurana jurdica, mas no necessariamente justa. Deve apenas ser aplicado como disposto no ordenamento para garantir que a sociedade continue dentro dos moldes desejveis. Nesse caso entender-se-ia como uma fuga ao controle a tempos conquistado se por ventura E muito se distancia do pensamento de Hobbes, bem como da deciso do ministro Carlos Ayres que apia uma ampla mudana nos paradigmas e padres at hoje seguidos pela sociedade no que diz respeito fertilizao de clulas-tronco com destino aos tratamentos de patologias tidas como crnicas e que tem nessas clulas sua nica possibilidade de cura eficaz. Analisando a fala do ministro percebe-se grande influncia dos pensamentos naturalistas onde a ideia o bem estar coletivo e a maior aceitao por parte da sociedade acima do que as doutrinas podem acordar como sendo o certo. Se olhar pelo lado individualista poder-se-ia dizer que o ministro, em sua defesa do uso de clulas-tronco, baseou-se nos pensamentos Hobbesianos quando este dizia que a vida de propriedade de quem a tem e este faz com ela o que for da sua vontade ou desejo. 2

Carlos Ayres parece ter sofrido influncia tambm da teoria de Dworkin que afirma que as pessoas tm vivido pressionadas e obrigadas a seguir determinadas regras que o Direito imps sem que todas essas regras sejam benficas aos seres componentes da sociedade. John Rawls dizia que no h justia sem moral. Ele levava em considerao que os valores sociais devem ser exaltados acima da doutrina ou da norma e, s assim, o direito seria eficaz. Sua fala demonstra a semelhana de seu pensamento com o pensamento da ministra que acredita ser certo e o justo manter intocados os valores morais, sociais e, em muitos momentos, religiosos em que a vida deve ser preservada acima de tudo, ainda que no v resistir muito tempo aps o nascimento. Ela acredita embasada em grandes dogmas religiosos que mesmo sem crebro e sem muitas chances de continuar vivo, o feto tem direito vida e essa deve ser preservada. Por outro lado, se analisado o neocontratualismo defendido por Rawls tambm afirma que necessrio que o Estado garanta mecanismos que diminuam as desigualdades e garantam maior equidade entre os indivduos da sociedade. Nesse caso, seria justo vista de Rawls que fosse possvel s mes de fetos anencfalos a prtica do aborto. A discusso longa e rdua e, para tanto, muitos outros filsofos, da antiguidade ou contemporneos, podem servir de base para os estudos. Cabe saber em qual doutrina o magistrado de baseia para influenciar suas decises.