Passi di danza sulle note

del cultural offence. Prime

riflessioni a latere della sentenza Cass. pen.

Sez. VI, 24 novembre 2011 n. 43646 in materia
di concorso nellintervento di circoncisione
da parte di soggetto non abilitato alla

professione medica
Annalisa Gasparre

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Prima Edizione, Novembre 2011

Copertina:
Circoncisione (Circumcision), gennaio 1946
Olio su tela, 142,3 x 168 cm
Collezione Peggy Guggenheim, Venezia 76.2553 PG 145
Jackson Pollock, by SIAE 2008

a anni parliamo della comunicazione e di una societ costruita attorno alla

comunicazione.

In pochi vivono dentro la comunicazione.

Vivere dentro la comunicazione significa pensare per connessioni, imparare dai

problemi, sviluppare e formalizzare il pensiero. Vivere nella comunicazione significa
avere un progetto didascalico.
Nel corso degli ultimi anni lo sviluppo dellinformatica e della telematica ha aperto
una nuova dimensione alla comunicazione visiva e alla fruizione dei testi: quella
dellinterazione cibernetica mediata da oggetti grafici.
Tutto cambia: cambiano gli artifici visivi, la interazione relazionale; cambiano
i tempi, gli spazi, i processi di significazione, la partecipazione, le sensazioni, le
riflessioni; cambia la politica, leconomia, la progettazione, la programmazione, i
linguaggi; cambiano gli stimoli percettivi, in dispositivi semiotici, gli oggetti duso;
cambia infine la scrittura in un lessico fatto prevalentemente di interfacce grafiche,
iconiche, da quando cursori e pulsanti hanno sostituito penne e calamai popolando
ormai il nostro spazio operativo di nuove funzioni Touch Screen. Ormai siamo
definitivamente nella comunicazione, dentro la florida e incessante dinamica della
ipermedialit.
Ma non cambiamo noi. Cambiano molto pi lentamente le nostre capacit cognitive
e culturali. Apprendiamo con le vecchie metodologie, le scuole e le universit
continuano ad ignorare i processi di apprendimento nuovi della societ della
comunicazione. Tra la vita scolastica istituzionale, pubblica e privata, e i processi di
apprendimento della societ della comunicazione c un vuoto in cui crollano quasi
tutte le professioni.
Il Glocal University Network ha la grande ambizione di coprire quel vuoto, di
entrare nella comunicazione globale con una serie di strutture universitarie locali,
organizzate in sintonia con la multimedialit della nuova didattica
Liliana Montereale

Profilo Biografico

Annalisa Gasparre Laureata a pieni voti nel 2006

allUniversit degli Studi di Pavia con una tesi
in Criminologia dal titolo La vittima del reato
nellordinamento giuridico italiano, poi pubblicata con il
titolo Dal vittimismo al protagonismo. Analisi di politica
criminale.
E dottoressa abilitata al patrocinio a norma dellart. 1 della
legge 24.07.1985 n. 406 dal 2008, iscritta al registro speciale
dei praticanti dellOrdine degli Avvocati di Vigevano (PV).
Collabora con alcuni studi legali nel distretto della Corte
dAppello di Milano, offrendo assistenza e consulenza legale
in materia civile e penale.
Scrive per alcune riviste giuridiche telematiche, tra
cui Penalecontemporaneo.it, Persona&Danno.it,
Osservatoriosullalegalit.org, Infocds.it su argomenti
eterogenei, tra cui spiccano quelli inerenti il diritto e la
procedura penale.
Attualmente si sta occupando di un progetto editoriale
concernente i diritti dei soggetti incapaci di intendere e di
volere.

Fatto e diritto

1. La Corte dAppello di Venezia, con sentenza 12/10/2009, confermava la

decisione 8/11/2007 del Tribunale di Padova, che, per quanto qui interessa, aveva
dichiarato K..S. , cittadina nigeriana, colpevole di concorso nel delitto di cui allart.
348 cod. pen. e laveva condannata, previa concessione delle circostanze attenuanti
generiche, a pena ritenuta di giustizia e al risarcimento dei danni in favore della
costituita parte civile.
Laddebito specifico mosso allimputata di avere fatto sottoporre, la sera
del (omissis) , il proprio figlio E.F.O. , nato (omissis) precedente, a intervento di
circoncisione da parte di soggetto non abilitato allesercizio della professione medica,
con la conseguenza che il neonato, poche ore dopo lintervento subito, aveva avuto
una imponente emorragia, che ne aveva imposto il ricovero durgenza in ospedale
per gli interventi terapeutici del caso.
Il Giudice distrettuale riteneva che lintervento di circoncisione andava
qualificato come atto medico, sia in ragione della materialit dellatto che,
interferendo sullintegrit fisica, non pu prescindere dallattenta valutazione delle
condizioni del soggetto che lo subisce, sia in considerazione del fatto che richiede
capacit tecniche e conoscenze di medicina tali da dovere essere riservato solo ai
soggetti abilitati alla professione medica.
6

Erick Ragas

Sottolineava, inoltre, alla luce di quanto emerso dalla espletata istruttoria, che
limputata aveva deciso di sottoporre il figlio di poche settimane alla circoncisione
per motivi culturali - religiosi, anche se tale pratica non costituiva un rito della
fede religiosa professata, bens una condotta in uso nella comunit di appartenenza
(di fede cattolica), con leffetto che la scelta operata doveva essere apprezzata come
una mera manifestazione della cultura assunta dallimputata e non era, quindi,
invocabile la scriminante dellesercizio del diritto di professare liberamente la
propria fede religiosa. Lerrore-ignoranza dellimputata circa la natura di atto
medico dellintervento di circoncisione, in quanto incidente sul precetto penale, era
privo di rilevanza, ai sensi dellart. 5 cod. pen..Precisava, infine, che la sofferenza
provocata al neonato dallintervento e dalle successive complicazioni integrava il
danno morale, al cui risarcimento limputata era tenuta.
2. Ha proposto ricorso per cassazione, tramite il proprio difensore, limputata,
deducendo:
1) erronea applicazione della legge penale, con riferimento allart. 348 cod.
pen., e vizio di motivazione circa lindividuazione della nozione di atto medico,
nella quale non pu essere ricondotta la circoncisione rituale, non avendo la stessa
finalit terapeutiche, non essendo finalizzata alla cura della salute psico-fisica del
soggetto ed essendo caratterizzata, specie se eseguita su neonato, da una estrema
semplicit;
2) violazione dellart. 55 cod. pen. in relazione agli artt. 51 cod. pen., 19 e 30 Cost.,
non essendosi considerato che era difettata in lei la consapevolezza di sottoporre il
proprio figlio ad un intervento di competenza medica, essendo incorsa, per eccesso
di colpa, in errore circa i limiti entro cui le era consentita, in aderenza alla propria
tradizione culturale, la pratica della circoncisione;
3) violazione di legge in ordine alla ritenuta sussistenza del nesso causale tra
lipotizzato reato di cui allart. 348 cod. pen. e il danno morale lamentato dalla
parte civile.3. Il ricorso fondato e deve essere accolto.Vengono in rilievo, nel caso
in esame, delicati aspetti giuridici connessi alla pratica, nella societ occidentale
e, in particolare, nel nostro Paese, della circoncisione c.d. rituale e, quindi, non
terapeutica da parte di soggetti di diversa etnia, che, per tradizione culturale o
religiosa, sono ad essa favorevoli.
La questione centrale attiene al profilo medico insito nella circoncisione eseguita
per motivi rituali.Questa solitamente percepita da un medico occidentale come
una mutilazione genitale per il bambino e una palese violazione del fondamentale
comandamento che deve ispirare lattivit del sanitario: primum non nocere.

In sostanza, si tratterebbe comunque di un atto medico, perch, pur in assenza

di finalit terapeutica, interferisce sullintegrit fisica della persona, presuppone un
attento esame delle condizioni della medesima prima di essere eseguito, richiede
losservanza di determinate tecniche e di opportune precauzioni, impone il
monitoraggio del decorso post-operatorio per prevenire eventuali complicazioni.
Tale percezione, per, non , di per s, decisiva per la soluzione della questione
sottoposta allattenzione di questa Corte, in quanto non tiene conto della complessa
problematica connessa alle ragioni e al forte carico simbolico che connotano la
pratica della circoncisione rituale in determinati contesti.
Non pu essere sottaciuto, infatti, il significato che tale pratica assume da parte
di aderenti ad una determinata fede religiosa, che propria di due tra le religioni
monoteiste, lebraismo e lislamismo.
Quanto al primo, in particolare, che si richiama solo esemplificativamente, il
riferimento nella Bibbia alla circoncisione come patto di sangue, come alleanza
tra Dio e il popolo ebraico ripetuto a partire dalla Genesi; la pratica di tale rito
nellosservanza di rigide regole rappresenta, considerate le profonde radici della
civilt ebraica in occidente, una forte sfida culturale sia per limponenza (sotto il
profilo numerico) del fenomeno che per le tematiche in esso coinvolte.

Lintreccio tra circoncisione e identit ebraica reale e non pu essere ignorato,

come non possono essere ignorati i limiti medici e legali che attengono al nucleo
pi profondo del nostro ordinamento, che appresta particolare tutela al rispetto
dei diritti individuali e alla salute psico-fisica di ogni membro appartenente alla
societ.
necessario, quindi, verificare se possibile conciliare - ed entro quali limiti
- allo stato della legislazione vigente, tali opposte esigenze: da un lato, la volont
di determinate minoranze che vivono in Italia di rivendicare lappartenenza alla
propria etnia e losservanza delle proprie tradizioni; dallaltro, il rispetto delle
nostre regole.
Legge, religione, tradizione culturale e medicina vengono a confronto.
Una societ multietnica, che accetta pi o meno consapevolmente il
multiculturalismo, non pu ignorare una certa dose di relativismo culturale, che
consenta di guardare ad altre civilt senza giudicarle secondo i propri parametri.
Ne consegue che lapproccio alla delicata questione in esame, per le implicazioni di
carattere etico e giuridico che vengono in rilievo, deve essere guidato da una prudente
e illuminata interpretazione delle norme di riferimento, senza sottovalutare la
peculiare posizione del soggetto coinvolto nellatto rituale incriminato.
3.1. Osserva la Corte che sul tema della circoncisione rituale non esiste in Italia
una espressa normativa di legge, che specifichi il soggetto che pu praticarla e il
luogo in cui pu essere praticata.
Richiamando ancora lesempio di cui al punto che precede, la circoncisione
rituale dellebraismo una cerimonia religiosa (brit milah: patto del taglio) con
cui si da il benvenuto ai neonati maschi nella comunit, effettuata, solitamente in
casa o in altro luogo privato, dal mohel allottavo giorno dalla nascita del bambino;
il padre del neonato, avendo lobbligo biblico di eseguire la circoncisione e non
avendo la formazione medica necessaria, affida tale compito al mohel, che di solito
un medico o comunque una persona specializzata nella pratica della circoncisione
e dei relativi rituali.
La legge 8/3/1989 n. 101, dando attuazione allIntesa stipulata il 27/2/1987,
contiene norme per la regolazione dei rapporti tra lo Stato e lUnione delle
Comunit Ebraiche Italiane. Tale normativa contiene un implicito riconoscimento
della conformit della pratica circoncisoria ebraica ai principi dellordinamento
giuridico italiano, come si evince indirettamente dal combinato disposto degli artt.
2, comma 1, e 25, in forza dei quali garantito il diritto di professare e praticare
liberamente la religione ebraica in qualsiasi forma...e di esercitarne in privato o in
pubblico il culto e i riti, con la precisazione che lattivit di religione e di culto si
svolge liberamente in conformit dello Statuto dellebraismo italiano, senza alcuna

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ingerenza da parte dello Stato, delle Regioni e degli altri Enti territoriali.

La circoncisione rituale praticata dagli ebrei su neonato deve, pertanto, ritenersi

non in contrasto con il nostro ordinamento e ha una preminente valenza religiosa
che sovrasta quella medica, con leffetto che giammai il mohel potrebbe incorrere
nel reato di esercizio abusivo della professione medica e la sua condotta, che
oggettivamente integra il reato di lesione personale, scriminata, se non determina
una apprezzabile lesione permanente e non mostra segni di negligenza, imprudenza
o imperizia.
La scelta fatta dal legislatore del 1989 con la legge innanzi richiamata , peraltro,
in linea con diritti presidiati dalla Carta Costituzionale.
Il riferimento allart. 19 Cost., che riconosce il diritto alla libert di religione,
purch non vengano compiute pratiche contrarie al buon costume, ipotesi questa da
escludere per la circoncisione, che non pu certo considerarsi una pratica contraria
ai principi etici o alla morale sociale e non pregiudica la sfera dellintimit e della

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Erick Ragas

decenza sessuale della persona.

Non superfluo, inoltre, il riferimento allart. 30 Cost., che riconosce il dirittodovere dei genitori di educare i figli e ovviamente leducazione religiosa rientra in
tale parametro costituzionale.
Quanto al delitto di lesione personale, astrattamente ipotizzabile, la causa di
giustificazione a favore del mohel trova titolo nel consenso dellavente diritto (art.
50 cod. pen.), prestato validamente ed efficacemente dai genitori del neonato, per il
compimento di un atto che rientra tra quelli consentiti di disposizione del proprio
corpo (art. 5 cod. civ.), in quanto non determina una menomazione irreversibile
con indebolimento permanente e non modifica sostanzialmente il modo dessere
dellindividuo sotto il profilo dellintegrit funzionale o sotto quello della capacit
di vita di relazione.
3.2. Non pu omettersi di considerare, per, che il significato della circoncisione
non terapeutica spesso riconducibile a motivazioni che esulano da esigenze
religiose e identitarie e affondano le loro radici soltanto in tradizioni culturali ed
etniche, assolutamente estranee alla cultura occidentale e non sempre compatibili,
sul piano operativo, con la nostra legislazione.
Non pu essere ignorato, infatti, che in molti casi lesecuzione dellintervento
cruento, a differenza di quanto accade nel mondo ebraico, affidata a persona non
qualificata, nondotata cio di adeguata e riconosciuta competenza, che vi procede in
modo empirico e senza alcuna concreta garanzia circa la sua corretta effettuazione,
lo scrupoloso rispetto delligiene e dellasepsi, la continuit dellassistenza anche
dopo lintervento, con conseguente intuibile pericolo per la salute del bambino,
alla quale invece il nostro ordinamento impone di dare maggior peso rispetto
ai contingenti fattori culturali ed etnici che ispirano, in certi contesti sociali, la
pratica di cui si discute.
Tanto riscontrabile nella vicenda che vede coinvolta la nigeriana K..S.

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Costei, pacificamente di fede cattolica, decise di fare sottoporre il proprio figlio

di appena un mese a circoncisione, adeguandosi ad una pratica in uso presso la
comunit di appartenenza e notoriamente estranea al rito della religione cattolica;
in sostanza, la scelta operata dalla predetta va letta come espressione della cultura
dalla medesima interiorizzata nellambito della comunit di provenienza e nulla ha
da condividere con la circoncisione rituale di matrice religiosa praticata dagli ebrei,
sicch non invocabile, nella specie, lesercizio del diritto di professare liberamente
la propria fede religiosa.
Limputata affid il compito di eseguire lintervento circoncisorio ad una non
meglio identificata donna nigeriana, certamente priva, per ammissione implicita
della stessa imputata, di qualsiasi professionalit adeguata al caso, se vero che il
bambino, subito dopo lintervento, evidenzi unemorragia cospicua e irrefrenabile
con necessit di ospedalizzazione e trattamento terapeutico complesso, per
superare la fase di criticit che aveva addirittura posto in pericolo la sua vita.
Nella descritta situazione, non si pu prescindere dalla considerazione che il
diritto, necessariamente tributario della scienza medica, non pu sottovalutare la
delicatezza dellintervento di circoncisione, che, per quanto semplice, interferisce
comunque sulla integrit fisica della persona, comporta una manipolazione del
corpo umano potenzialmente rischiosa per la salute e oggettivamente, pur in
assenza di preventive finalit terapeutiche, sostanzialmente un atto di natura
medica (trattasi di vero e proprio intervento chirurgico), che non pu essere affidato

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Erick Ragas

al libero esercizio di una qualsiasi persona, ma deve essere eseguito, di norma, da

un medico, che soggetto professionalmente attrezzato per assolvere tale compito.
N, nella situazione in esame, che attiene - come si precisato - alla circoncisione
motivata da tradizioni etniche, soccorre, a differenza di quanto previsto per il rito
religioso ebraico, una qualche previsione legislativa del nostro ordinamento, che
legittimi una tale pratica, sganciata da ogni regola; nel caso specifico, quindi, non
pu che operare la riserva professionale, finalizzata a garantire la qualificazione e
la specifica competenza della persona che deve procedere allintervento.
Assume, pertanto, concretezza, almeno in astratto, il precetto di cui allart. 348
cod. pen., la cui violazione contestata allimputata in termini di concorso.
Si in presenza, sotto il profilo della materialit, di un reato, per cos dire,
culturalmente orientato, quello che gli americani definiscono cultural offence.
Nel reato culturalmente orientato non viene in rilievo il conflitto interno
dellagente, vale a dire lavvertito disvalore della sua azione rispetto alle regole
della sua formazione culturale, bens il conflitto esterno, che si realizza quando
la persona, avendo recepito nella sua formazione le norme della cultura e della
tradizione di un determinato gruppo etnico, migra in unaltra realt territoriale,
dove quelle norme non sono presenti. Il reato commesso in condizione di conflitto
esterno espressione della fedelt dellagente alle norme di condotta del proprio
gruppo, ai valori che ha interiorizzato sin dai primi anni della propria vita.
Ci posto, devesi escludere, tuttavia, alla luce di quanto emerge dalle due
sentenze di merito, la sussistenza dellelemento soggettivo del reato contestato
allimputata.
Il reato di cui allart. 348 cod. pen. punito a titolo di dolo, consistente nella
coscienza e volont di concorrere nel compimento di un atto di abusivo esercizio
della professione medica. La citata norma una norma penale in bianco, integrata
da altre norme che disciplinano la professione protetta e che penetrano nella
struttura della prima, formando con questa un tuttuno.
Si tratta di cogliere, alla luce delle circostanze di fatto accertate dai giudici
di merito, il processo di formazione della volont dellimputata, i suoi eventuali
condizionamenti, la consapevolezza o meno in lei, nel decidere di fare circoncidere
il proprio bambino, di sottoporre lo stesso ad un intervento di chirurgia minore,
che, secondo la nostra legislazione, normalmente di competenza medica.
Tale aspetto non adeguatamente approfondito dalla sentenza impugnata, che
si limita ad affermare lirrilevanza delleventuale errore/ignoranza incidente sul
precetto penale; e tale deve ritenersi, secondo la stessa sentenza, lerrore/ignoranza
che riguarda la natura di atto medico dellintervento di circoncisione.

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La sentenza in verifica, in sostanza, omette di valutare la posizione dellimputata alla

luce dellart. 5 cod. pen., nel nuovo testo risultante a seguito della sentenza additiva
n. 364/1988 della Corte Costituzionale, che ha dichiarato costituzionalmente
illegittima detta norma nella parte in cui esclude dallinescusabilit dellignoranza
della legge penale lignoranza inevitabile.
La rilevanza dellignorantia legis scusabile implica che il giudizio di rimproverabilit
del soggetto agente deve necessariamente estendersi alla valutazione del processo
formativo della sua volont, per stabilire se il medesimo soggetto, al momento
dellazione posta in essere, si sia o no reso conto dellilliceit della sua condotta e
del valore tutelato dalla norma violata.
Tale principio opera anche con riferimento alla norma extrapenale che va ad
incorporarsi nella fattispecie penale, in quanto la prima diventa anchessa penale
ai fini della disciplina dellignorantia legis, con leffetto che lerrore - se scusabile deve essere apprezzato come fattore di esclusione della colpevolezza, e ci proprio
in forza del disposto dellart. 5 cod. pen., nel testo risultante dallintervento del
Giudice delle leggi, ed a superamento della previsione di cui allart. 47, comma
terzo, cod. pen., che attiene pi propriamente allerrore sulla norma extrapenale
priva di funzione integratrice di quella penale.
Lindividuazione dei parametri di valutazione del principio della scusabilit
dellignorantia legis inevitabile, in difetto di una specifica indicazione del richiamato
art. 5 cod. pen., non pu che essere rimessa allinterprete, che deve fare leva,
tenendo presenti le indicazioni fornite dalla Corte Costituzionale, su considerazioni
sistematiche e funzionali pi generali.Il criterio di detta individuazione, per essere
affidabile, non pu che emergere dal raffronto tra dati oggettivi, che possono avere
determinato nellagente lignorantia legis circa lilliceit del suo comportamento,
e dati soggettivi attinenti alle conoscenze e alle capacit dellagente, che avrebbero
potuto consentire al medesimo di non incorrere dellerror iuris.
certamente dato oggettivo incontestabile il difettoso raccordo che si determina
tra una persona di etnia africana, che, migrata in Italia, non risultata essere ancora
integrata nel relativo tessuto sociale, e lordinamento giuridico del nostro Paese;
non pu tale situazione risolversi semplicisticamente a danno della prima, che, in
quanto portatrice di un bagaglio culturale estraneo alla civilt occidentale, viene
a trovarsi in una oggettiva condizione di difficolt nel recepire, con immediatezza,
valori e divieti a lei ignoti.
Quanto allaspetto soggettivo, non possono essere ignorati, anche alla luce della
testimonianza del sacerdote D.J.B. , il basso grado di cultura dellimputata e
il forte condizionamento derivatole dal mancato avvertimento di un conflitto
interno, circostanze queste che sfumano molto il dovere di diligenza dellimputata
finalizzato alla conoscenza degli ambiti di liceit consentiti nel diverso contesto

territoriale in cui era venuta a trovarsi.

Sussistono pertanto, nel caso concreto, gli estremi dellerrar iuris scusabile
e la conferma indiretta di ci si coglie nel comportamento post - delictum
dellimputata, che, resasi conto che il figlio necessitava di assistenza medica, non
esit a ricoverarlo in ospedale e a riferire ai sanitari, senza alcuna reticenza e con
molta naturalezza, quanto era accaduto.4. Le argomentazioni sin qui svolte, che
hanno carattere assorbente rispetto a ogni altra doglianza articolata in ricorso,
impongono lannullamento senza rinvio della sentenza impugnata, perch il fatto
non costituisce reato.
P.Q.M.

Annulla senza rinvio la sentenza impugnata perch il fatto non costituisce reato.

Si torna a parlare di reati culturalmente orientati per dire

che non costituisce concorso nel reato di esercizio abusivo di
professione medica la condotta della madre che fa sottoporre il
proprio figlio neonato ad intervento di circoncisione da parte
di soggetto non abilitato alla professione medica, se manca la
consapevolezza dellilliceit
Nota a sentenza Cass. pen. Sez. VI, 24 novembre 2011 n. 43646

La sentenza che si commenta interviene sulla pronuncia dei giudici di merito

(Tribunale di Padova e Corte dAppello di Venezia) che avevano condannato
una donna nigeriana per concorso nel delitto ex art. 348 c.p., perch favoriva la
sottoposizione del proprio figlio neonato a un intervento di circoncisione, effettuato
da un soggetto non abilitato alla professione medica.
I giudici di merito avevano correttamente sottolineato la natura di atto medico,
seppure semplice, dellintervento di circoncisione, sia in ragione della materialit
dellatto che interferisce sullintegrit fisica, sia perch lintervento presuppone
capacit tecniche e cognizioni mediche che devono essere riservate a professionisti.
La Corte di legittimit condivide tale premessa, rimarcando che la circoncisione
per motivi rituali che prescinde da qualsiasi finalit terapeutica interviene pur

sempre sullintegrit fisica della persona, integrit che pu essere violata solo
da un medico (e in presenza di determinati presupposti: consenso, diritto alla
salute, ecc.).
Ragionando in termini di concorso nel delitto di esercizio abusivo di una
professione, nel caso in esame la Corte non manca di evidenziare la necessit
di verificare lelemento soggettivo rappresentato dalla coscienza e volont di
concorrere nellatto di esercizio abusivo. Tale accertamento deve essere compiuto
considerando che la norma incriminatrice norma penale in bianco, da integrare
con le norme che disciplinano la professione protetta. Ne consegue che, lipotesi di
ignoranza scusabile della legge penale deve essere esplorata anche in riferimento
allignoranza scusabile delle norme integrative che, nel caso che ci occupa, riservano
lintervento di circoncisione (rectius: lintervento medico) ad un soggetto abilitato.
La sentenza di merito stata censurata perch ometteva di valutare la posizione
dellimputata ai sensi dellart. 5 c.p. come risultante dalla sentenza costituzionale
n. 364/88 riguardo alla scusabilit o meno dellignoranza della stessa rispetto
(anche) alle norme extrapenali incorporate nel precetto penale. Sul punto, ad
avviso dei giudici di legittimit, alcun rimprovero pu essere mosso allimputata,
atteso che dal raffronto tra dati oggettivi, che possono aver determinato nellagente
lignorantia legis circa lilliceit del suo comportamento (favorire lattivit di
un soggetto non abilitato alla professione medica) e dati soggettivi attinenti alle
conoscenze e alle capacit dellagente, che avrebbero potuto consentire al medesimo di
non incorre nellerror iuris, emerge in modo incontestabile il difettoso raccordo
che si determinato in un soggetto (limputata) non ancora integrato nel tessuto
sociale e ordinamentale del paese in cui migrata.
Il vulnus oggettivo e soggettivo che caratterizzava latteggiamento mentale
dellimputata, come sopra evidenziato, non determina per alcun automatismo
nellaccertamento della scusabilit dellignorantia legis, ma contribuisce a meglio
indagare se il bagaglio culturale generava, in concreto, una oggettiva condizione di
difficolt nel recepire immediatamente valori e divieti ignoti, diversi e, a volte,
opposti a quelli della cultura di origine. In altre parole, se manca la percezione di
un conflitto interno, a sfumare il dovere di diligenza: ne segue che pi difficile
sar sostenere un giudizio di rimproverabilit allagente, giudizio che costituisce
il fulcro dellaccertamento della sussistenza dellelemento dolo nel concorso al
delitto di esercizio abusivo di una professione.
Pi in generale, manca il conflitto interno nei c.d. reati culturalmente orientati
(cultural offence), in cui lagente non avverte il disvalore della propria azione rispetto
alla propria formazione culturale. Il reato esiste quale prodotto del conflitto
esterno che viene a determinarsi tra il fatto dellagente e le norme incriminatrici di
un paese diverso da quello della cultura di appartenenza.

La dottrina pi attenta, sullonda dei movimenti migratori degli ultimi

anni e delle problematiche conseguenti allintegrazione e alle culture
importate dia migranti, ha da tempo rivolto attenzione ai reati culturali,
offrendo riflessioni e ricostruzioni fatte proprie dalla giurisprudenza.

Con arresti giurisprudenziali risalenti, la Cassazione ha chiarito come la circostanza

che si muova alla contestazione di reati culturali (o culturalmente orientati) non
esime il giudice dal suo compito naturale che quello di rendere giustizia secondo le
norme positive vigenti. E nellassolvere tale compito, i giudici non possono escludere
de plano la sussistenza dellelemento soggettivo del reato, n scriminare i fatti tout
court, invocando convinzioni religiose e retaggi culturali propri dellimputato. I
fattori culturali, infatti, non potrebbero essere invocati in caso di violazione di
beni personalissimi e indisponibili, quali quelli tutelati dalla Carta costituzionale.
Lorientamento consolidato sembra essere quello che stato definito
costituzionale-culturale
che
inquadra
il
sistema
penale
come
frutto di norme di cultura ampiamente condivise dalla coscienza

sociale e, come tali, non compromettibili e non comprimibili da usi e costumi

che si caratterizzano per essere offensivi di beni giuridici costituzionalmente
protetti, di talch il diritto penale non potrebbe astenersi dal punirli (a pena di
sacrificare il principio di uguaglianza). Alla stregua di queste premesse, si pu
affermare che non consentito fare appello allignoranza scusabile della legge aver
ritenuto innocui, non riprovevoli o utili, i comportamenti posti in essere; al pi,
tali convinzioni potrebbero offrire elementi idonei ad una personalizzazione della
condanna ex art. 133 c.p.
Una differente posizione in linea con una concezione di conoscibilit
del precetto basata su criteri soggettivi puri quella che tiene conto delle
caratteristiche personali dellagente, soprattutto ove si tratti di delitti di pura
creazione legislativa, come sembra essere quello dellesercizio abusivo di
professione, il cui concorso nel reato stato contestato alla mamma nigeriana. In
tale fattispecie, la Corte di legittimit ha ritenuto insussistente il concorso nel reato
di esercizio abusivo della professione medica, in punto elemento soggettivo, perch
scusabile era lignoranza della legge penale e della legge extrapenale integrativa .
Alcun rimprovero secondo la Corte poteva essere rivolto alla donna.

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