Prescrição Intercorrente Direito Tributário

PRESCRIO INTERCORRENTE NO DIREITO TRIBUTRIO
* Eugnia Maria Nascimento Freire: Procuradora do Estado de Sergipe. Especialista em Direito Tributrio. Presidente da Associao dos Procuradores do Estado de Sergipe.
FAZ ESCURO MAS EU CANTO PORQUE A MANH VAI CHEGAR. (Thiago de Mello)
SUMRIO:
III-
INTRODUO BREVE ANLISE DO INSTITUTO DA
PRESCRIO II.1CIVIL II.2A PRESCRIO NO DIREITO A PRESCRIO NO DIREITO
TRIBUTRIO III- SOBRE A DECRETAO DA PRESCRIO INTERCORRENTE TRIBUTRIO III.1ART. 6 INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI N 11.051 DO DE NO DIREITO
29.12.2004 III.2- INCOMPATIBILIDADE DO NOVO 4 COM O 3 DO ARTIGO 40 DA LEI 6.830/80
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III.3EXEQENTE III.4-
AUSNCIA
DE
CULPA
DO
INDISPONIBILIDADE
DO
INTERESSE PBLICO III.5- APLICAO DOS ARTIGOS 193 E 194 DO CCB, POR FORA DO DISPOSTO NO ART. 109 DO CTN IVENTENDIMENTOS DECRETAO INTERCORRENTE VVICONCLUSO BIBLIOGRAFIA CONSULTADA FAVORVEIS DA
PRESCRIO
I-
INTRODUO
Lembrando
os
versos
do
poeta
Thiago
de
Mello, que d incio a esse trabalho, observa-se que certos temas no direito tributrio ainda se encontram no escuro, como o da prescrio intercorrente. Mas apesar da escurido em torno do Sem tema, a aceitamos pretenso o desafio de de cantar todos essa os
matria.
esgotar
questionamentos, o estudo que aqui fazemos tem como escopo trazer algumas luzes sobre o assunto.
O instituto da prescrio intercorrente, no direito tributrio, foi expressamente regulamentado pela lei n 11.051, de 29.12.2004, atravs de seu art. 6 que introduziu o 4 ao art. 40 da lei n 6.830/80, da
seguinte forma:
" Lei n 11.051, de 29.12.2004: Art. 6o O art. 40 da Lei no 6.830, de 22 de setembro de 1980, passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 40. (...) (...) 4o Se da deciso tiver que ordenar o o
arquivamento
decorrido
prazo
prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda reconhecer Pblica, a poder, de ofcio, e
prescrio
intercorrente
decret-la de imediato." (destacamos)
Analisando o disposto no 4 do art. 40 acima transcrito, observa-se a seguinte alterao
substancial:
Fazenda o
Pblica,
que
antes dos
poderia autos, a
requerer
desarquivamento
qualquer tempo, na hiptese de encontrar o devedor ou bens, nos termos do 3 do mesmo art. 40, agora encontra-se penalizada pelo instituto da prescrio.
No prescrio
nos
deteremos dito,
aqui
no no
instituto esse
da
propriamente
porque
nosso
objeto
de
estudo,
embora
faamos
uma
breve
anlise
do
mesmo, no prximo item.
Vale
lembrar
que
nos
deteremos
em
uma
anlise mais acurada da prescrio intercorrente e suas conseqncias, uma vez que a mesma configura uma profunda inovao em nosso sistema jurdico.
II- BREVE PRESCRIO
ANLISE
DO
INSTITUTO
DA
II.1- A PRESCRIO NO DIREITO CIVIL
Inicialmente, importante esclarecer que o instituto da prescrio tem sua relevncia no direito
pblico e privado, como uma medida salutar para impedir a inrcia do credor, a fim de que situaes indefinidas no se eternizem, abalando o princpio da segurana jurdica. Nesse sentido, as lies do insigne mestre Luciano Amaro, in verbis:
bvio
que
essa
relao
no
pode
eternizar-se, o que leva a reconhecer-se o efeito extintivo da inrcia do credor
durante certo espao de tempo. (destaque nosso) Vale lembrar, outrossim, que a prescrio um instituto que tem o seu tratamento jurdico definido no
Novo Cdigo Civil, atravs dos artigos 193 e 194, com o seguinte teor:
Art. 193- A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela parte a quem aproveita. (destaque nosso)
Art.
194-
juiz
no
pode
suprir,
de
ofcio, a alegao de prescrio, salvo se favorecer (grifamos) a absolutamente incapaz.
luz
dos
dispositivos
legais
acima
transcritos, fica evidenciado que, no mbito do direito privado, a prescrio apenas pode ser alegada pela parte, configurando como nica exceo a hiptese de favorecimento de incapaz, quando ento o juiz pode decret-la de ofcio.
No resta dvidas, portanto, que no mbito do direito privado, a prescrio, alm de constituir uma penalidade para o credor inerte, no pode ser decretada de ofcio pelo juiz, sem a manifestao da parte a quem
aproveita.
Nesse contexto, no se pode olvidar que a definio, o contedo e o alcance do instituto da
prescrio, tal como acima mencionado, deve
aplicar-se ao
direito tributrio por fora do disposto no art. 109 do Cdigo Tributrio Nacional. Ratificando esse entendimento,
vale
mencionar
os
ensinamentos
do
Renomado
Mestre
do
Direito Tributrio, Aliomar Baleeiro, in verbis:
Nos
pontos de
em
que
CTN e
no
regulou do
pormenores
institutos
conceitos
Direito Privado, embora deste os recebesse, aplicam-se subsidiariamente as disposies do Cdigo Civil, e, s vezes, do Cd. Proc. Civil, ad instar dos arts. 109 e 110 do prprio CTN, alm de seu art. 108, I. Assim para a compensao, transao, remisso,
prescrio etc. (destaque nosso)
Nesse contexto, importante esclarecer que o CTN no trouxe qualquer previso expressa acerca do
instituto da prescrio intercorrente, motivo pelo qual pertinente a observao do mestre acima transcrita.
II.2- A PRESCRIO NO DIREITO TRIBUTRIO
A encontra-se
prescrio, no
no art.
direito 174 do
tributrio, CTN, o qual
disciplinada
disciplina o seguinte:
Art. 174- A ao para cobrana do crdito tributrio contados prescreve da data em da 5 sua (cinco) anos,
constituio
definitiva.
Discorrendo sobre o tema da prescrio, o mestre Paulo de Barros Carvalho leciona:
Com
lanamento
eficaz,
quer ao
dizer, sujeito
adequadamente
notificado
passivo, abre-se Fazenda Pblica o prazo de cinco anos para que ingresse em juzo com a ao de cobrana (ao de execuo). Fluindo esse perodo de tempo sem que o titular do direito pelo dar-se- subjetivo deduza sua
pretenso prprio,
instrumento o fato
processual jurdico da
prescrio.
interrupo da
importante prescrio
lembrar
que
os
casos
de no
encontram-se
definidos
pargrafo nico do art.174 do CTN, sendo eles: a citao pessoal feita ao devedor; o protesto judicial; qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; qualquer ato inequvoco, ainda do que extrajudicial, pelo que importe Analisando em o
reconhecimento
dbito
devedor.
dispositivo em questo, observa-se que nele no h qualquer previso sobre o instituto da prescrio intercorrente. O prprio CTN no faz referncia ao mesmo em nenhum de seus dispositivos.
Ressalte-se,
outrossim,
que
prescrio
intercorrente ainda no foi objeto de um acurado estudo por parte dos doutrinadores, sendo controvertida a
jurisprudncia sobre o tema. Sobre ela, assim leciona o
Procurador do Estado do Mato Grosso, Dr. Bruno Resende Rabello1:
O Cdigo atual, semelhana do anterior, elenca a citao como uma das causas
interruptivas da prescrio, dispondo que essa voltaria a correr do ato interruptivo ou do ltimo ato do processo a que a da
interrompeu.
No
obstante
clareza
norma, doutrina e jurisprudncia criaram a figura da prescrio intercorrente, com
fundamento na inrcia do suposto titular do direito em no praticar os atos processuais que lhe incumbiam, deixando o processo
paralisado por lapso de tempo superior ao fixado para o exerccio da pretenso. Evidentemente, a paralisia do processo que daria aquela causa prescrio ao autor. seria O STJ somente sempre
imputvel
refutou a idia de prescrio intercorrente nos casos em que a paralisao do processo pudesse servios beneficirio ser atribuda forenses da ou deficincia ao dos
prprio como na
prescrio,
hiptese de reteno indevida dos autos. (destacamos)
V-se, intercorrente
1
portanto, construo
que ainda
prescrio que
uma
incipiente,
Bruno Resende Rabello, As Perspectivas da Advocacia Pblica e a Nova Ordem Econmica, editora OAB/SC, 2005, p. 994.
somente
seria
aplicvel
na
hiptese
de
paralisia
do
processo por culpa do Exeqente, assumindo a qualidade de penalidade.
III-
SOBRE A DECRETAO DA PRESCRIO
INTERCORRENTE NO DIREITO TRIBUTRIO III.1- INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 6 DA LEI N 11.051 DE 29.12.2004
Aps uma acurada anlise da lei n 11.051, de 29.12.2004, observa-se que a mesma padece de vcio de inconstitucionalidade formal, seno vejamos.
inovao
relativa
prescrio
intercorrente fora implementada atravs de lei ordinria, a qual introduziu o 4 ao art. 40, da lei 6830/80.
No
entanto,
prescrio
matria
reservada lei complementar, inteligncia do disposto no art. 146, III, b, da CF/88, o qual expressa o seguinte:
Art. 146- Cabe lei complementar: (...) VIImatria estabelecer de normas gerais em
legislao
tributria,
especialmente sobre: a) b) ... obrigao, e lanamento, decadncia crdito, tributrios;
prescrio
(destaque nosso)
Dessa
forma,
fica
evidenciado
que
prescrio uma matria reservada lei complementar, no podendo ser disciplinada por lei ordinria, tal como foi efetivado atravs da lei n 11.051, de 29.12.2004.
Sobre esse tema da inconstitucionalidade, de bom alvitre lembrar os ensinamentos do Dr. Alfredo Augusto Becker2, in verbis:
Por isto, quando fora de sua competncia especfica, o rgo executivo pratica ato administrativo ou o rgo legislativo cria regra jurdica (ato legislativo) ou o rgo judicirio jurisdicional), emite sentena houve (ato sempre
inconstitucionalidade imediata ou mediata. Inconstitucionalidade aquele ato executivo imediata, ou quando ou
legislativo
jurisdicional regra rgo jurdica
desrespeitou criada de por
diretamente aquele nico grau
legislativo
primeiro
(assemblia Inconstitucionalidade
constituinte). mediata
(ilegalidade), quando a desobedincia foi regra jurdica criada por rgo de grau
inferior assemblia constituinte, porm superior ao grau do prprio rgo cujo ato foi
2
argido
de
ilegalidade
Alfredo Augusto Becker, Teoria Geral do Direito Tributrio, Editora Lejus, 3 edio, 1998, So Paulo, p. 211.
(inconstitucionalidade (destacamos)
mediata).
No caso em tela, observa-se a existncia de uma inconstitucionalidade legislativo criou imediata, regra na medida fora em que de o
rgo
jurdica
sua
competncia especfica, em uma afronta direta ao disposto no art. 146, III, b, da CF/88.
Nesse sentido, vale transcrever, tambm, o entendimento do Dr. Kiyoshi Harada, quando estuda o tema da prescrio intercorrente, em artigo publicado na internet, com o seguinte teor:
Uma leitura apressada e isolada do 4 indevidamente enxertado, pode parecer uma virtude legislativa. Porm, no fundo esse pargrafo encerra um miasma tenebroso da pior das endemias: o enruste legislativo, o embuste, a traio. Na verdade, o esperto legislador, para
driblar a jurisprudncia que no admite a suspenso da prescrio, nem sua
interrupo fora das hipteses elencadas no pargrafo nico do art. 174 ao do CTN, 40
acrescentou,
sorrateiramente,
art.
supra transcrito um pargrafo aparentemente favorvel ao contribuinte. Acontece que
esse artigo, bem como seus pargrafos pr-
existentes padecem do insanvel vcio da inconstitucionalidade. De fato, tanto no o caput, como seus pela a
pargrafos Carta
foram de
recepcionados que
Poltica da
1988,
submeteu
disciplina
prescrio
lei
complementar, nos expressos termos do art. 146, II, b, in verbis: (destaques nossos)
Ainda sobre o tema, os comentrios do Dr. Bruno Resende Rabello3, Procurador do Estado do Mato
Grosso, in verbis:
Alm disso, a norma em questo padece de vcio de inconstitucionalidade formal, por invadir rea reservada lei complementar. Isso porque, a matria relacionada
prescrio encaixa-se no conceito de normas gerais de Direito Tributrio e qualquer
inovao em relao ao disposto no CTN s poderia ser validamente perpetrada por meio de lei complementar.
Destarte, fica evidenciado que a decretao da prescrio intercorrente, com fundamento na lei
ordinria acima mencionada, viola flagrantemente a CF/88.
Bruno Resende Rabello, As Perspectivas da Advocacia Pblica e a Nova Ordem Econmica, editora OAB/SC, 2005, p. 1012.
III.2- INCOMPATIBILIDADE DO NOVO 4 COM O 3 DO ARTIGO 40 DA LEI 6.830/80
Analisando
inovao
trazida
com
lei
11.051, de 29.12.2004, observa-se que a mesma no revogou a disposio constante do art. 40, 3, da lei n 6.830/80. Diz o art. 40, 3, da lei n 6.830/80: Art. 40- ... (...) 3 Encontrados o devedor que ou sejam, os a qualquer sero
tempo,
bens,
desarquivados os autos para prosseguimento da execuo.(destacamos)
Interpretando o disposto nesse 3, art. 40 da lei n 6.830/80, assim menciona o Renomado Mestre Humberto Theodoro Jnior4:
Ainda
em
tema
de
prescrio,
uma
inovao importante na Lei n. 6.830 que, praticamente, imprescritibilidade instituiu da Dvida Ativa a a
partir do ajuizamento da execuo fiscal, mesmo que o feito venha a paralisar-se, no nascedouro, sem completar a relao
processual, por falta de bens penhorveis ou de localizao do devedor.

4
Humberto Theodoro Jnior, Lei de Execuo Fiscal, Editora Saraiva, 6 edio, 1999, p. 53.
Dispe a propsito o art. 40 que o juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, no correr prazo de
prescrio. Aps um ano de paralisao do processo, o juiz ordenar o arquivamento dos autos ( 2), mas dito arquivamento ser provisrio ou precrio, posto que a qualquer tempo a
execuo poder ser reativada, bastando que se localize o devedor ou se encontrem bens a penhorar ( 3 ). ( destaque nosso)
V-se,
portanto,
que
novo
4,
introduzido ao art. 40 da lei n 6.830/80 incompatvel com o 3 acima mencionado. Poder-se-ia concluir que, nessa hiptese, teramos uma revogao tcita do mesmo, ou, ainda, que teria validade a expresso a qualquer tempo, dentro do lapso de cinco anos. Porm, ambas as
interpretaes no se ajustam aos princpios do direito pblico, no podendo o Credor/Exeqente (Unio, Estado ou Municpio) outorgadas. renunciar s prerrogativas que lhe so
III.3- AUSNCIA DE CULPA DO EXEQENTE
No se pode olvidar que a prescrio um instituto jurdico que visa penalizar a inrcia do credor durante certo lapso de tempo.
A norma em debate dispe que transcorridos mais de cinco anos da deciso que ordenar o arquivamento, aps o pedido de suspenso estabelecido no art. 40 da lei n 6.830/80, possvel o reconhecimento de ofcio da
prescrio intercorrente e sua decretao de imediato.
Ocorre, porm, que a suspenso do processo, por fora do art. 40 da lei n 6.830/80, OCORRE EM VIRTUDE DA NO LOCALIZAO DO DEVEDOR OU DE BENS SOBRE OS QUAIS PUDESSE RECAIR A PENHORA. Normalmente essa suspenso
provocada atravs de pedido expresso da Fazenda Pblica, da Unio, Estado ou Municpio, em face desses obstculos ao prosseguimento da execuo fiscal, aps o esgotamento de todas as possibilidades de encontrar o devedor e/ou bens sobre os quais pudesse recair a penhora.
relevante observar que o 2 do artigo 40 da lei n 6.830/80 dispe sobre o arquivamento dos autos quando da suspenso tiver decorrido o prazo mximo de um ano e, em seu 3, que, encontrados que sejam, a qualquer tempo, o devedor ou os bens, sero desarquivados os autos para prosseguimento da execuo.
Destarte, evidenciada a
no
caso de
sub inrcia
examine, do
fica
inexistncia
credor,
considerando ter o mesmo esgotado todas as possibilidades para encontrar o devedor e bens, sendo a suspenso pedida, com fulcro no art. 40 da lei n 6.830/80, apenas em virtude
de sua no localizao ou de bens, de forma que no se pode penaliz-lo com a decretao da prescrio intercorrente.
Nesse
contexto,
deve-se
lembrar
sobre
real possibilidade de ocultao do devedor e/ou de bens passveis de penhora, aps o arquivamento do processo com base no art. 40, 2, da lei 6.830, por um perodo de tempo superior a cinco anos, com o objetivo claro de fazer incidir na hiptese a prescrio intercorrente, com
fundamento no novo 4 da referida lei.
Em contrapartida, deve-se atentar para o fato de que a Fazenda Pblica pode vir a encontrar o
devedor e/ou bens penhorveis, aps o decurso desses cinco anos, de forma que a decretao da prescrio intercorrente contraria pblica. os princpios que norteiam a administrao
III.4PBLICO
INDISPONIBILIDADE
DO
INTERESSE
Outro aspecto a se considerar, ao estudar o tema da prescrio intercorrente, que a mesma atenta contra o princpio da indisponibilidade do interesse
pblico pela administrao.
No
se
pode
olvidar
que
Credor,
na
hiptese em comento, no pode renunciar prerrogativa constante do 40, 3, da lei n 6.830/80, segundo a qual, encontrados
que sejam, a qualquer tempo, o devedor ou os bens, sero desarquivados os autos para prosseguimento da execuo.
Sobre
tema,
importante
trazer
os
ensinamentos do Mestre do Direito Administrativo, Dr. Hely Lopes Meirelles5, quando leciona:
No desempenho dos encargos administrativos o agente do Poder Pblico no tem a
liberdade de procurar outro objetivo ou de dar fim diverso do prescrito em lei para a atividade. No pode, assim, deixar de
cumprir os deveres que a lei lhe impe, nem renunciar a qualquer parcela dos poderes e prerrogativas que lhe so conferidos. Isso porque os deveres, poderes e prerrogativas no lhe so outorgados em considerao utilizados em administrada.
pessoal, mas sim para serem benefcio da comunidade
Descumpri-los ou renunci-los equivaler a desconsiderar a incumbncia que aceitou ao empossar-se no cago ou funo pblica. Por outro lado deixar de exercer e defender os poderes necessrios consecuo dos fins sociais que constituem a nica razo de ser da autoridade pblica de que investido, importar renunciar os meios indispensveis para atingir os objetivos da Administrao.
5
Hely Lopes Meirelles, Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros Editores, 17 edio, So Paulo, 1992, p. 82.
Em ltima anlise, os fins da Administrao consubstanciam-se pblico, aspiraes almejadas assim ou por na defesa do interesse aquelas licitamente comunidade
entendidas vantagens toda a
administrada, ou por uma parte expressiva de seus membros. (destacamos)
V-se, portanto, que o Credor/Exeqente, na hiptese em comento, no pode renunciar s prerrogativas que possui para a satisfao do crdito tributrio, uma vez que o mesmo representa os interesses da coletividade, a qual necessita da arrecadao dos tributos para satisfao das necessidades pblicas.
III.5- APLICAO DOS ARTIGOS 193 E 194 DO CCB, POR FORA DO DISPOSTO NO ART. 109 DO CTN
Fazendo uma anlise comparativa da inovao trazida pela lei n 11.051, de 29.12.2004 com o disposto no cdigo civil sobre a matria, observa-se que o legislador tratou mbito com do maior rigor a decretao na da prescrio, em que de no
direito apenas
privado, se
medida
essa pedido
possibilidade
concretiza
atravs
expresso da parte a quem aproveita, enquanto no mbito do direito pblico criou essa frmula segundo a qual decretada independente dessa manifestao, pode ser em uma
verdadeira inverso de valores.
Deve-se Cdigo Tributrio no
ressaltar, menciona
mais
uma
vez,
que que
o a
expressamente
prescrio deve ser alegada pela parte a quem aproveita, nem tampouco faz referncia possibilidade de sua
decretao de ofcio, no tratando dessas especificidades acerca do instituto da prescrio, limitando-se a
disciplin-la
nos artigos 156, inciso V e 174, ambos do
CTN, que tratam de extino do crdito tributrio e prazo para cobrana do mesmo, respectivamente.
Dessa
forma,
prescrio
no
direito
tributrio segue as regras do CCB, no sentido de restrio de sua alegao pela parte a quem aproveita, inteligncia do art. 109 do Cdigo Tributrio Nacional.
Observa-se, outrossim, que a jurisprudncia encontra-se dividida com base nesse entendimento. A
jurisprudncia ptria, mesmo posteriormente edio da lei n 11.051, de 29.12.2004, no unnime em admitir a
possibilidade de decretao de ofcio da prescrio, como se observa da ementa abaixo transcrita, da lavra da Segunda Turma do STJ, cujo julgamento ocorrera em 21/10/2005, in verbis :
PROCESSUAL CIVIL - EXECUO FISCAL - CDA REQUISITOS DE VALIDADE AUSNCIA - NULIDADE PRESCRIO INTERCORRENTE - DECRETAO DE IMPOSSIBILIDADE DIVERGNCIA
OFCIO
JURISPRUDENCIAL CONFIGURADA -PRECEDENTES (...)
- O executivo fiscal trata de direito de natureza patrimonial e, portanto,
disponvel, de modo que a prescrio no pode ser declarada ex officio, a teor do disposto no art. 194 do CCB. Recurso
especial conhecido e parcialmente provido. Resp 781105 / RS ; RECURSO ESPECIAL Ministro (1094) rgo do da p. 302
2005/0151610-5 FRANCISCO Julgador PEANHA T2 -
Relator(a) MARTINS
SEGUNDA
TURMA Data
Data
Julgamento20/10/2005 Publicao/Fonte (destacamos) DJ
14.11.2005
Observa-se que o entendimento da Segunda Turma do STJ acima transcrito fundamenta-se no art. 194 do CCB, segundo o qual o Juiz no pode suprir de ofcio a alegao de prescrio.
Ratificando o entendimento jurisprudencial acima transcrito, pertinente trazer as consideraes do Insigne Mestre Washington de Barros Monteiro6, quando
analisando o instituto, leciona:
Estabelece ainda o art. 166 que o juiz no pode conhecer da se prescrio no foi de direitos pelas
patrimoniais,
invocada
partes. O Cdigo de Processo Civil, por sua vez, de modo mais genrico, no art. 128,
Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Editora Saraiva, 1 volume, parte geral, 1994, 32 edio, p. 292/293.
6
edita limites defeso
que em
juiz que
decidir
lide
nos
foi
proposta, de
sendo-lhe no
conhecer
questes,
suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte. Realmente, pelo nosso direito a prescrio de direitos mas ope patrimoniais quando O no opera ipso pelas
jure, partes
somente
invocada
exceptions.
reconhecimento
dela depende sempre de pedido feito pela parte, a quem aproveita, e de pedido
expresso, formal, no apenas inferido de determinado prescribente. comportamento O processual no do
preceito
admite
dvida, nem comporta excees.(destacamos)
E ainda, o Dr. Mauro Lus Rocha Lopes:
Embora a prescrio seja causa de extino do crdito tributrio (CTN art. 156, V), o Superior Tribunal de Justia vem insistindo no entendimento de que a mesma no pode ser pronunciada de ofcio pelo julgador,
subordinando-se tal deciso provocao do interessado. (...) o Superior Tribunal de Justia
decidiu, por sua 1 Seo, que a prescrio no pode ser decretada de ofcio, mesmo no mbito do direito tributrio. Colhem-se o
voto condutor desse julgado, da lavra do
eminente
Ministro
Ari
Pargendler,
os
seguintes fundamentos: A prescrio, no regime do direito civil, inibe a ao sem prejudicar o direito. J
no direito tributrio, ela extingue tanto a ao quanto o direito (CTN, art. 156, V). Mas nem por isso o juiz pode, de ofcio, declarar a extino do crdito tributrio em razo da prescrio. Prevalece, no
ponto, o artigo 219, 5, do Cdigo de Processo probe a Civil, que, a da contrario prescrio sensu, sem a
decretao
iniciativa do interessado. Tudo porque o juiz est limitado pelas normas processuais que dirigem e orientam sua
atuao.(destaque nosso)
Destaca-se, sobre o tema, as observaes da Dra. Patrcia Brando Paoliello, assessora jurdica da 5 Vara dos Feitos (MG), da Fazenda Pblica em Municipal de Belo pelo
Horizonte
especialista
Direito
Pblico
Instituto de Educao Continuada da PUC Minas, em artigo publicado na internet, onde traz o seguinte entendimento:
A norma contida no art. 40, 4 da Lei Federal n. 6.830/1980, inserida pela Lei n. 11.051/2004, no tem validade jurdica no nosso ordenamento jurdico quantos aos crditos de natureza tributria.
Por fora do disposto no art. 219, 5 do Cdigo de Processo Civil, em se tratando de direitos patrimoniais, o juiz no pode, de ofcio, acolher a prescrio e decret-la de imediato.
V-se, portanto, luz da deciso do STJ acima transcrita que a e entendimentos doutrinrios no sobre pode a ser
matria,
prescrio
intercorrente
decretada de ofcio pelo juiz.
IV- ENTENDIMENTOS
FAVORVEIS
DECRETAO
DA PRESCRIO INTERCORRENTE
anlise
do
tema
da
prescrio
intercorrente leva-nos concluso da impossibilidade de sua decretao, na forma como foi estabelecida pela lei n 11.051, de 29.12.2004 Ocorre, porm, que a jurisprudncia sobre a matria no se encontra pacificada, havendo entendimentos divergentes do citado no item anterior, oriundo da Primeira Turma do STJ, datado de 06/12/2005, como se observa da ementa abaixo transcrita:
TRIBUTRIO. FISCAL.
PROCESSUAL AO
CIVIL.
EXECUO DA NA
VIOLAO
PRINCPIO
RAZOABILIDADE.
DEFICINCIA
FUNDAMENTAO. CDA. NULIDADE.
POSSIBILIDADE DE SUBSTITUIO. PRESCRIO. DECRETAO DE OFCIO. POSSIBILIDADE, A
PARTIR DA LEI 11.051/2004. 1. (...) 2. A jurisprudncia do STJ sempre foi no sentido de que nos "o reconhecimento da
prescrio
processos
executivos
fiscais, por envolver direito patrimonial, no pode ser feita de ofcio pelo juiz, ante a vedao prevista no art. 219, 5, do Cdigo de 2 Processo Turma, Rel. Civil" Min. (RESP Castro
655.174/PE,
Meira, DJ de 09.05.2005). 3. Ocorre que o atual pargrafo 4 do art. 40 da LEF (Lei 6.830/80), acrescentado pela Lei 11.051, a de 30.12.2004 da (art. 6),
viabiliza
decretao
prescrio
intercorrente por iniciativa judicial, com a nica condio de ser previamente ouvida a Fazenda Pblica, causas do de tem permitindo-lhe suspensivas prazo norma argir ou
eventuais interruptivas Tratando-se processual,
prescricional. de natureza imediata,
aplicao
alcanando inclusive os processos em curso, cabendo ao juiz da execuo decidir a
respeito da sua incidncia, por analogia, hiptese dos autos. 4. Recurso especial a que se d provimento. REsp 776772 / RS ; RECURSO ESPECIAL
2005/0141020-0
Relator(a)
Ministro
TEORI
ALBINO ZAVASCKI (1124) rgo Julgador T1 PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento06/12/2005 Data da Publicao/Fonte DJ 19.12.2005 p. 271 (destacamos)
Ressalte-se, entendimentos prescrio doutrinrios
outrossim, favorveis
existncia decretao Marcelo
de da
intercorrente,
como
se
observa
Brito
Rodrigues, em matria publicada na internet, com o seguinte teor:
Entretanto, com a introduo do artigo 6 da Lei n 11.051/04, na qual se acrescentou ao artigo 40 da Lei n 6830/80 o pargrafo 4, a suspenso das execues fiscais tem prazo determinado para acabar, conforme se pode constatar pela nova disposio abaixo transcrita: Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decreta-la de imediato. A favorveis apresentao dos tem posicionamentos como objetivo
prescrio
intercorrente
incrementar o debate, embora o nosso entendimento seja no sentido de que a decretao da mesma fere a CF/88,
desnatura o instituto em face da ausncia de inrcia do credor, nessa hiptese, alm de atentar contra o princpio
da
indisponibilidade
do
interesse
pblico
pela
administrao.
V-
CONCLUSO
O palpitante,
tema
da
prescrio
intercorrente
envolvendo
diferentes
posicionamentos,
inclusive dentro do prprio STJ.
Trata-se
de
uma
inovao
legislativa
recente, atravs da lei n 11.051/2004, que nos leva s seguintes concluses:
1-
Com fulcro na lei n 11.051, de
29.12.2004, que acrescentou o 4 ao art. 40 da lei n 6.830/80, tributrio, fiscal, em a prescrio no intercorrente, curso do do processo em de direito execuo da
opera-se face do
decurso
prazo
prescricional
deciso que ordena o arquivamento dos autos, aps o decurso do prazo mximo de 01 (um) ano de suspenso do processo, podendo o juiz decret-la de ofcio; 2No possvel a decretao da
prescrio intercorrente, com fundamento na lei n 11.051, de 29.12.20, uma vez que a mesma padece de vcio de
inconstitucionalidade,
por contrariar o disposto no art.
146, III, b, da CF/88 que reserva lei complementar estabelecer normas sobre o instituto da prescrio;
3da Lei n 6830/80
H incompatibilidade do novo 4 o seu 3, o qual prev o
com
desarquivamento dos autos e o conseqente prosseguimento da execuo, na hiptese de serem encontrados, a qualquer
tempo, o devedor ou os bens; 4A suspenso do processo, por fora
do art. 40 da lei n 6.830/80, ocorre em virtude da no localizao do devedor ou de bens sobre os quais pudesse recair a penhora, aps o esgotamento de todas as
possibilidades nesse sentido, de forma que no se pode penalizar o credor/exeqente com a decretao da prescrio intercorrente; 5O Credor/Exeqente no pode
renunciar s prerrogativas que possui para a satisfao do crdito tributrio, uma vez que o mesmo representa os
interesses da coletividade, a qual necessita da arrecadao dos tributos para satisfao das necessidades pblicas; 6De acordo com o disposto nos
artigos 193 e 194 do CCB, a prescrio somente pode ser alegada pela parte a quem aproveita, disposio essa que se aplica ao direito tributrio, por fora do disposto no art. 109 do Cdigo Tributrio Nacional; 7Por fora do disposto no art. 219,
5 do Cdigo de Processo Civil, em se tratando de direitos patrimoniais, entre eles o tributrio, o juiz no pode, de ofcio, acolher a prescrio e decret-la de imediato; 8divido posicionando-se da prescrio A jurisprudncia ora pela do STJ tem se da nos
impossibilidade com base
decretao
intercorrente,
artigos 193 e 194 do CCB, ora admitindo essa decretao, com fundamento na nova lei; 9O reconhecimento da prescrio
intercorrente e sua decretao de imediato fere a CF/88, desnatura o instituto em face da ausncia de inrcia do credor, nessa hiptese, alm de atentar contra o princpio da indisponibilidade do interesse pblico pela
administrao.
VI BIBLIOGRAFIA CONSULTADA
1-
AMARO,
Luciano,
Direito
Tributrio
Brasileiro, 5 edio, Saraiva, So Paulo, 2000. 2BALEEIRO, Aliomar, Direito Tributrio
Brasileiro, 10 edio, Forense, Rio de Janeiro, 1993. 3BECKER, Alfredo Augusto, Teoria Geral
do Direito Tributrio, 3 edio, Lejus, 1998. 4Direito CARVALHO, 5 Paulo de Barros, Curso de So
Tributrio,
edio,
Editora
Saraiva,
Paulo, 1991. 56Cdigo Civil Brasileiro. Constituio Federal de 1988.
78-
Cdigo Tributrio Nacional. Coletnea As Perspectivas da Advocacia
Pblica e a Nova Ordem Econmica. 9DA SILVA, Jos Afonso, Curso de Direito
Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros Editores, 1996. 10- HARADA, Kiyoshi, site www.jusnavegandi.com.br 11- JNIOR, Humberto Theodoro, Lei de
Execuo Fiscal, Editora Saraiva, 6 Edio, So Paulo, 1999 12- LOPES, Mauro Lus Rocha, Execuo
Fiscal e Aes Tributrias, Lumen Juris, Rio de Janeiro, 2002. 13- MACHADO, Antnio Cludio da Costa,
Cdigo de Processo Civil Interpretado, Editora Manole, 2004. 14- PAOLIELLO, sitewwwjusnavegandi.com.br Patrcia Brando,

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PRESCRIO INTERCORRENTE NO DIREITO TRIBUTRIO

INTRODUO BREVE ANLISE DO INSTITUTO DA

PRESCRIO II.1CIVIL II.2A PRESCRIO NO DIREITO A PRESCRIO NO DIREITO

29.12.2004 III.2- INCOMPATIBILIDADE DO NOVO 4 COM O 3 DO ARTIGO 40 DA LEI 6.830/80

prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda reconhecer Pblica, a poder, de ofcio, e

decret-la de imediato." (destacamos)

Analisando o disposto no 4 do art. 40 acima transcrito, observa-se a seguinte alterao

mesmo, no prximo item.

II- BREVE PRESCRIO

II.1- A PRESCRIO NO DIREITO CIVIL

eternizar-se, o que leva a reconhecer-se o efeito extintivo da inrcia do credor

ofcio, a alegao de prescrio, salvo se favorecer (grifamos) a absolutamente incapaz.

Nesse contexto, no se pode olvidar que a definio, o contedo e o alcance do instituto da

prescrio, tal como acima mencionado, deve

Direito Tributrio, Aliomar Baleeiro, in verbis:

prescrio etc. (destaque nosso)

II.2- A PRESCRIO NO DIREITO TRIBUTRIO

tributrio, CTN, o qual

Discorrendo sobre o tema da prescrio, o mestre Paulo de Barros Carvalho leciona:

jurisprudncia sobre o tema. Sobre ela, assim leciona o

Procurador do Estado do Mato Grosso, Dr. Bruno Resende Rabello1:

norma, doutrina e jurisprudncia criaram a figura da prescrio intercorrente, com

hiptese de reteno indevida dos autos. (destacamos)

processo por culpa do Exeqente, assumindo a qualidade de penalidade.

SOBRE A DECRETAO DA PRESCRIO

INTERCORRENTE NO DIREITO TRIBUTRIO III.1- INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 6 DA LEI N 11.051 DE 29.12.2004

especialmente sobre: a) b) ... obrigao, e lanamento, decadncia crdito, tributrios;

inconstitucionalidade imediata ou mediata. Inconstitucionalidade aquele ato executivo imediata, ou quando ou

jurisdicional regra rgo jurdica

desrespeitou criada de por

diretamente aquele nico grau

driblar a jurisprudncia que no admite a suspenso da prescrio, nem sua

supra transcrito um pargrafo aparentemente favorvel ao contribuinte. Acontece que

esse artigo, bem como seus pargrafos pr-

prescrio encaixa-se no conceito de normas gerais de Direito Tributrio e qualquer

ordinria acima mencionada, viola flagrantemente a CF/88.

III.2- INCOMPATIBILIDADE DO NOVO 4 COM O 3 DO ARTIGO 40 DA LEI 6.830/80

desarquivados os autos para prosseguimento da execuo.(destacamos)

processual, por falta de bens penhorveis ou de localizao do devedor.

III.3- AUSNCIA DE CULPA DO EXEQENTE

prescrio intercorrente e sua decretao de imediato.

fundamento no novo 4 da referida lei.

pblico pela administrao.

No desempenho dos encargos administrativos o agente do Poder Pblico no tem a

pessoal, mas sim para serem benefcio da comunidade

entendidas vantagens toda a

administrada, ou por uma parte expressiva de seus membros. (destacamos)

verdadeira inverso de valores.

Deve-se Cdigo Tributrio no

decretao de ofcio, no tratando dessas especificidades acerca do instituto da prescrio, limitando-se a

nos artigos 156, inciso V e 174, ambos do

JURISPRUDENCIAL CONFIGURADA -PRECEDENTES (...)

- O executivo fiscal trata de direito de natureza patrimonial e, portanto,

2005/0151610-5 FRANCISCO Julgador PEANHA T2 -

Julgamento20/10/2005 Publicao/Fonte (destacamos) DJ

analisando o instituto, leciona:

edita limites defeso

expresso, formal, no apenas inferido de determinado prescribente. comportamento O processual no do

dvida, nem comporta excees.(destacamos)

E ainda, o Dr. Mauro Lus Rocha Lopes:

subordinando-se tal deciso provocao do interessado. (...) o Superior Tribunal de Justia

voto condutor desse julgado, da lavra do

decretada de ofcio pelo juiz.

FUNDAMENTAO. CDA. NULIDADE.