Aes Possessrias

Posted 09/04/2010 by reesser in Direito Processual Civil. Comentrios desativados CONCEITO DE POSSE Teorias sobre a posse: a) Teoria subjetiva de Savigny: necessria a soma do contato fsico com a coisa, com a inteno de exercer sobre um bem um poder, elemento subjetivo. Assim, para ele, necessrio que haja dois elementos para se obter a posse: corpus e animus. Caracteriza-se a posse pela conjugao de dois elementos, o corpus, elemento objetivo que consiste na deteno fsica da coisa, e o animus, elemento subjetivo, que se encontra na inteno de exercer sobre a coisa um poder no interesse prprio e de defend-la contra a interveno de outrem. b) Teoria objetiva de Ihering: chamada de teoria objetiva porque no empresta inteno, ao animus, a importncia que lhe confere a teoria subjetiva. Considera-o como j includo no corpus e d nfase, na posse, ao seu carter de exteriorizao da propriedade. Para que a posse exista, basta o elemento objetivo, pois ela se revela na maneira como o proprietrio age em face da coisa. Para Ihering, corpus no significa propriamente contato fsico com a coisa, mas sim conduta de dono. Ela se revela na maneira como o proprietrio age em face da coisa, tendo em vista sua funo econmica. Tem posse quem se comporta como dono, e nesse comportamento j est includo o animus. Essa a teoria adotada nas aes possessrias pelo Direito Brasileiro. CLASSIFICAO DA POSSE a) Posse justa no violenta, no clandestina, no precria. Os trs elementos violncia, clandestinidade e precariedade so vcios da posse. a posse isenta de vcios, adquirida legitimamente, de acordo com o direito. a posse mansa, pacfica. b) Posse injusta se a posse viciada ser injusta. c) Posse de boa-f ignorar a existncia de um vcio ou obstculo. A posse de boa-f decorre da conscincia de se ter adquirido a posse por meios legtimos. O seu conceito, portanto, funda-se em dados psicolgicos, em critrio subjetivo. Se o possuidor ignora a existncia de vcio na aquisio da posse, ela de boa-f; se o vcio de seu conhecimento, a posse de m-f. d) Posse de m-f a pessoa tem conhecimento do vcio ou do obstculo, e assim mesmo adquire a posse, tornando-se possuidor de m-f. Sabe que o proprietrio no podia estar transferindo aquela posse para ele. e) Posse direta tem o contato fsico direto com o bem e o recebeu de outra pessoa. Ex.: o locatrio, usufruturio, etc. f) Posse indireta a pessoa que transferiu o uso da coisa a outrem. Ex.: o locador.

TUTELA POSSESSRIA Tutela possessria a relacionada posse. Tutela petitria ligada propriedade. A tutela petitria segue o procedimento ordinrio. J a tutela possessria segue o procedimento especial. Todas as tutelas possessrias so chamadas de interditos possessrios. A tutela possessria dividida em trs institutos: reintegrao, manuteno e interdito proibitrio. Quando h uma ameaa posse, usa-se o interdito proibitrio. O interdito proibitrio tem carter preventivo, visando impedir que se concretize uma ameaa posse. Assim, se o possuidor est apenas sofrendo uma ameaa, mas se sente na iminncia de uma turbao ou esbulho, poder evitar, por meio do interdito proibitrio, que venha a consumar-se. A ao de manuteno e posse o remdio jurdico em caso de turbao. Turbao todo ato que embaraa o livre exerccio da posse, tendo dano ou no. uma ofensa mdia posse onde o titular tem o exerccio de sua posse prejudicado, mas no suprimido, ou seja, uma ofensa menor do que o esbulho, no sentido de que no tolhe por inteiro ao possuidor o exerccio do poder ftico sobre a coisa, mas embaraa-o e dificulta-o, embora sem chegar consequncia extrema da impossibilitao. O possuidor continua na posse do bem, no entanto vem sofrendo incmodos. Por sua vez, a ao de reintegrao de posse o remdio jurdico utilizado em caso de esbulho para que o possuidor ou o proprietrio tenha sua posse de volta. No esbulho o possuidor no est mais na posse. A posse lhe foi retirada. A propriedade foi invadida. O esbulho consiste no ato pelo qual o possuidor se v privado da posse mediante violncia, clandestinidade ou abuso de confiana. Acarreta, pois, a perda da posse contra a vontade do possuidor. FUNGIBILIDADE DAS AES POSSESSRIAS Art. 920 A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam provados princpio da fungibilidade. Assim, se a ao cabvel for a de manuteno de posse e o autor ingressar com a ao de reintegrao, ou vice-versa, o juiz conhecer do pedido da mesma forma e determinar a expedio do mandado adequado aos requisitos comprovados. O princpio autoriza ainda, a converso do interdito proibitrio em interdito de manuteno ou reintegrao de posse, se, depois de ajuizado, vier a ocorrer a turbao ou o esbulho, que se temia. A fungibilidade das aes possessrias significa a possibilidade, aberta ao juiz, de conhecer e decidir de pedido diverso daquele originalmente formulado pelo autor, concedendo-lhe a tutela legal correspondente quela cujos requisitos estejam comprovados. Essa fungibilidade justificvel, pois o autor pleiteia a tutela possessria pertinente e idnea, sendo irrelevante, portanto, uma vez demonstrada a ofensa sua

posse, tenha ele originalmente requerido tutela diversa daquela adequada da injusta situao criada pelo ru. CUMULAO DE PEDIDOS (art. 921) Quando se entra com a ao o autor pode pedir ainda a condenao por perdas e danos, que seja imposta uma penalidade caso o fato ocorra novamente, ou ainda que seja desfeita a construo que foi realizada em sua propriedade. Imagine-se, por exemplo, que o ru tenha-se apossado de imvel do autor, demolido a edificao nele existente e construdo outra, ou feito plantaes. Faculta a lei, ao segundo, promover ao de reintegrao de posse cumulada com ao de perdas e danos pela demolio e de desfazimento, pelo primeiro, das construes ou plantaes feitas em seu imvel. Caso o ru esteja de boa-f, a jurisprudncia tem entendido que ele tem direito a colher os frutos e a ser indenizado pelas benfeitorias necessrias e teis, tendo, inclusive, direito de reteno. NATUREZA DPLICE DAS AES POSSESSRIAS (art. 922) Proposta a ao e pretendendo o ru, mais que simplesmente se defender por meio de contestao, tambm deduzir pretenso em face do autor, dever valer-se da reconveno, quando cabvel. No entanto, a lei abre a possibilidade de vir o ru a obter tutela jurisdicional ativa favorvel, sem necessidade de valer-se da reconveno. o que ocorre quando ele formula, na prpria contestao, pedido contraposto ao do autor, fundando-o nos mesmos fatos por este deduzidos; e tambm nas chamadas aes dplices, nas quais autor e ru ocupam simultaneamente ambas as posies subjetivas na base da relao jurdica processual, podendo o ltimo obter, independentemente de pedido expresso, o bem da vida disputado, como consequncia direta da rejeio do pedido do autor. A situao jurdica se apresenta de tal modo que qualquer dos sujeitos pode ajuizar a ao contra o outro. Quando isso acontece, diz-se que a ao de natureza dplice. Assim, este artigo torna dplice a ao possessria, permitindo que o juiz, independentemente de reconveno do ru, confira-lhe proteo possessria, se a requerer na contestao e provar ser o legtimo possuidor, independente de reconveno. A proteo possessria s conferida ao ru se ele a requerer na contestao e se provar os requisitos que normalmente se exigiriam do autor. Ademais, est limitada aos pedidos autorizados pelo art. 922. Pedidos de natureza diversa s podero ser veiculados por meio de reconveno. Diferena de pedido contraposto e natureza dplice no pedido contraposto o ru deve pedir, na contestao, a condenao do autor. Na natureza dplice, o juiz pode conceder o direito ao ru, de ofcio. EXCEO DE DOMNIO (art. 923)

Na ao possessria, autor e ru no podem discutir a propriedade. Tal vedao tem finalidade de que no haja sobreposio de demandas, inclusive com decises contraditrias. A ao possessria feita para andar rpido. Assim, primeiro deve-se resolver a possessria. Depois que isso estiver resolvido, deve a propriedade ser discutida em outra ao. AO DE FORA NOVA E AO DE FORA VELHA (art. 924) Ao de fora nova visa proteger a posse quando o esbulho ou a turbao aconteceu a menos de ano e dia. O prazo para intentar a ao, com direito liminar, de ano e dia. Conta-se a partir da data do esbulho/turbao. Passado ano e dia deve-se intentar com o procedimento ordinrio. Isso significa que somente haver o rito especial, constitudo de duas fases (a primeira para a concesso de liminar), se a ao for ajuizada no prazo de ano e dia da turbao ou do esbulho, caso em que a possessria ser considerada ao de fora nova. Passado esse prazo, o rito ser o ordinrio e a ao, de fora velha, seguindo-se, ento, o prazo para a contestao, a instruo e o julgamento. Interdito proibitrio sempre vai seguir o procedimento especial, eis que a ameaa tem que ser, necessariamente, atual. Apesar da no-incidncia, nas aes de fora velha, do disposto nos arts. 928 e 929, CPC, ainda assim poder a parte obter antecipao dos efeitos da tutela possessria, desde que atendidos os requisitos do art. 273. PRESTAO DA CAUO (art. 925) A concesso de medidas provisrias de manuteno ou reintegrao nas aes possessrias de fora nova poder ficar condicionada prestao de cauo pelo autor, se o ru demonstrar que ele carece de idoneidade financeira para responder por perdas e danos, no caso de vir a ser derrotado no final; no prestando o autor a cauo exigida, no prazo de 05 dias, ou sendo ela insuficiente, o juiz poder determinar o depsito da coisa litigiosa. A idoneidade financeira do autor deve ser provada documentalmente, no admitindo-se a produo de prova testemunhal, eis que no haveria oportunidade para produo dessa prova nesse momento. Sendo concedida a liminar, pode ser exigida do autor da ao a prestao de cauo, de uma garantia, caso no tenha garantia pode oferecer uma safra futura ou pedir a dispensa da garantia por no ter bens, declarando-se como simples arrendatrio desse bem. FORO COMPETENTE

O foro competente para a propositura da ao possessria, seja qual for o procedimento adotado, o foro da situao da coisa. Cuida-se de competncia absoluta, por ser critrio material. Caso queira insurgir-se contra o foro escolhido pelo o autor, o ru deve alegar como preliminar na contestao (eis que matria de ordem pblica, podendo, inclusive, ser reconhecido de ofcio pelo juiz), no cabendo exceo de incompetncia. Situando-se o imvel em mais de um Estado ou foro, este ser determinado pela preveno, estendendo-se a competncia sobre a totalidade do imvel. Na prtica, no cabe ao possessria no mbito dos Juizados Especiais. Contudo, no existe previso nesse sentido na Lei 9.099/95. Marcato entende perfeitamente cabvel, ante a inexistncia de limitao legal. LEGITIMIDADE ATIVA E PASSIVA Legitimado ativo para a propositura da ao possessria o possuidor, direto ou indireto. Sendo esbulhado imvel dado em locao, podero propor a ao tanto o locatrio (possuidor direto) quanto o locador (possuidor indireto), ou ambos, em litisconsrcio facultativo. Da mesma forma, o possuidor direto promover a ao em face do indireto, ou vice-versa, em caso de ameaa, turbao ou esbulho. Legitimado passivo aquele que praticou a ofensa posse, ainda que tambm seja possuidor da coisa. Ento, se o locador esbulha a posse do locatrio, este promover, em face daquele, a ao de reintegrao. Existem hipteses em que no possvel identificar, a priori, quem est turbando ou esbulhando a posse. Caso seja a ao interposta, equivocadamente, contra terceiro que age em nome de outrem (por exemplo, o capataz da fazenda vizinha), deve ele fazer a nomeao autoria, por no ser parte legtima. AES POSSESSRIAS E FUNO SOCIAL Segundo a doutrina mais moderna, alm do preenchimento de todos os requisitos das aes possessrias, o autor deve demonstrar, tambm, que a posse que ele tinha e que pretende reaver, atende finalidade social. Contudo, por no haver previso no Cdigo e por ser um conceito muito amplo, doutrina e jurisprudncia majoritrias no vem a funo social como um dos requisitos para as aes possessrias. AES DE MANUTENO E REINTEGRAO DE POSSE Enquanto a ao de manuteno de posse tem por finalidade a obteno de provimento jurisdicional que mantenha o possuidor na posse do bem, impedindo que contra ela o terceiro perpetre qualquer ofensa, a ao de reintegrao de posse visa a restabelecer a posse do autor, ofendida pelo esbulhador, mediante a sada deste e reintegrao daquele.

A ofensa pode ser simplesmente potencial, ou seja, representar simples ameaa de turbao ou de esbulho, ensejando o interdito proibitrio. Em grau superior de intensidade ofensiva situa-se a turbao, representada pela restrio imposta ao possuidor, pelo terceiro, ao pleno exerccio da posse. O turbador perturba, limite o livre exerccio da posse pelo seu legtimo titular, sem implicar tal perturbao, contudo, a perda daquela. Finalmente, a mais grave ofensa posse o esbulho, a perda da posse em virtude da ofensa consumada pelo terceiro. Requisitos para a ao de manuteno/reintegrao de posse petio inicial (arts. 282 e 927, CPC) I Provar a posse: sendo a posse pressuposto fundamental e comum a todas as formas de tutela possessria, o primeiro requisito para a propositura das referidas aes a prova da posse. Quem nunca a teve no pode valer-se dos interditos. Assim, quem adquire um imvel e obtm a escritura definitiva, mas no a posse, por exemplo, porque o vendedor a retm, no socorre-se da ao possessria, porque nunca teve posse. Pode ser provada por documentos, petio, etc. II Provar a turbao ou esbulho praticados pelo ru: descrio dos fatos que esto sendo praticados pelo turbador/esbulhador. O autor dever descrever quais os fatos que o esto molestando, cerceando o exerccio da posse, ou que retiraram a sua posse. Por exemplo, dever provar que o ru vem penetrando em seu terreno para extrair lenha. O interesse que tem o possuidor de fazer respeitar sua posse basta, por si s, para justificar a ao de manuteno. III Provar a data da turbao ou do esbulho: dela depende o procedimento a ser adotado. O especial, com pedido de liminar, exige prova da turbao/esbulho praticados h menos de ano e dia da data do ajuizamento. Passado esse prazo, ser adotado o rito ordinrio, no perdendo, contudo, o carter possessrio. Hodiernamente, todas as aes possessrias, tanto as de fora nova como as de fora velha, seguem o rito ordinrio, depois de oferecida a contestao. O nico trao distintivo entre elas que somente nas primeiras, nas aes de fora nova, tem cabimento a expedio de mandado de liminar de manuteno. IV Provar a continuao da posse, em caso de ao de manuteno, e a perda da posse, na ao de reintegrao: deve provar a posse atual, ou seja, que apesar de ter sido molestado, ainda a mantm, no a tendo perdido para o ru. Se no mais conserva a posse, por haver sido esbulhado, ter de ajuizar ao de reintegrao de posse. Sendo concedida a liminar, pode ser exigida do autor da ao a prestao de cauo, de uma garantia (art. 925), caso no tenha garantia pode oferecer uma safra futura ou pedir a dispensa da garantia por no ter bens, declarando-se como simples arrendatrio desse bem. Concesso liminar da tutela possessria A especialidade do procedimento a ser adotado para as aes possessrias de fora nova encontra sua razo de ser na possibilidade de o juiz vir a conceder ao autor, antes mesmo do ingresso do ru no processo, a antecipao dos efeitos da tutela possessria.

Estando a petio inicial devidamente instruda e provados os requisitos indicados no art. 927, o juiz deferir, inaudita altera parte, em ateno ao requerimento nesse sentido formulado pelo autor, a expedio de mandado liminar de manuteno ou de reintegrao. mais fcil conseguir a liminar do art. 928 do que a antecipao dos efeitos da tutela, eis que naquele no h necessidade de comprovao do periculum in mora. Justificao prvia Caso no comprove previamente os fatos indicados no art. 927, o juiz designa audincia de justificao prvia, citando-se o ru para comparecer ao ato. Nesse caso, o juiz no defere de plano a expedio do mandado liminar; ao contrrio, como ao autor imposto o nus de comprovar todos os fatos que fundamentam seu pedido de concesso da medida liminar, a situao em que se encontra o ru em face da posse mantida at que se decida a respeito do cabimento, ou no, da manuteno ou da reintegrao. Para o TJPR, um direito do autor provar os requisitos do art. 927 em audincia de justificao, sendo tal audincia obrigatria. Ao ru no deferido o direito de produzir prova testemunhal nessa audincia, eis que a audincia de justificao prvia um ato que serve, exclusivamente, para o autor fazer prova dos requisitos do art. 927. Contudo, segundo entendimento majoritrio, ele poder fazer contradita, reperguntas, etc. Realizada a audincia e acolhida a justificao, o juiz determinar a imediata expedio de mandado de manuteno ou reintegrao. Rejeitada, ser denegada a medida liminar pretendida pelo autor, prosseguindo o processo pelo rito ordinrio. Qualquer que seja o resultado da audincia, poder a parte prejudicada interpor recurso de agravo contra a respectiva deciso, preferencialmente na forma de instrumento. Inadmissibilidade da concesso de medida inaudita altera parte (art. 928, pargrafo nico) Figurando como r pessoa jurdica de direito pblico, no ser deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem a prvia audincia de seu representante legal. Segundo alguns doutrinadores, tal artigo viola o princpio constitucional do acesso justia. Citao e resposta do ru Concedida ou no a medida liminar, o autor promover, dentro de 05 dias, a citao, a fim de que o ru apresente sua defesa, no prazo de 15 dias.

Se ele j houver sido citado para a audincia de justificao, desnecessria nova citao, sendo que o prazo para resposta comear a fluir da data em que foi intimado da deciso que deferiu, ou no, a medida liminar. O ru poder permanecer omisso ou apresentar defesa, processando-se a causa, a partir da, pelo procedimento ordinrio. Permanecendo omisso, o juiz pode: a) caso a citao tenha sido pessoal, decretar a revelia, julgando antecipadamente o pedido, ou; b) se o ru foi citado fictamente ou se encontrar preso, nomear-lhe curador, que dever, ento, ofertar contestao; contestando o pedido e no sendo o caso de extino do processo ou de julgamento antecipado, proceder-se- nos termos do art. 331[1]. O mesmo ocorrer nos casos em que o ru apresentar contestao. Prolatada a sentena de procedncia, ela comportar cumprimento to logo transite em julgado (execuo lato sensu). Pendendo contra ela recurso de apelao, ficar obstado o seu pronto cumprimento, ressalvada a hiptese prevista no art. 520, VII, CPC (efeito somente devolutivo da apelao, quando a sentena confirmar a antecipao dos efeitos da tutela). INTERDITO PROIBITRIO (art. 932 e 933, CPC) Tem carter preventivo, visando impedir que se concretize uma ameaa posse. Em sendo acolhido o pedido, impe ao ru um veto (preceito de no fazer no turbar ou no esbulhar a posse do autor) e uma cominao de pena pecuniria, caso ele transgrida a ordem judicial. Assim, se o possuidor est apenas sofrendo uma ameaa, mas se sente na iminncia de uma turbao ou esbulho, poder evitar, por meio do interdito proibitrio, que venha a consumar-se. No basta como requisito para obteno do mandado proibitrio o receio infundado, estritamente subjetivo. O que importa a seriedade da ameaa, sua credibilidade, sua aptido para infundir num esprito normal o estado de receio. So requisitos do interdito proibitrio: a) a posse atual do autor; b) ameaa de turbao ou esbulho por parte do ru; c) justo receio de ser concretizada a ameaa. O interdito de reintegrao serve contra aquele que est na posse e que se nega a devolver da posse. O mandado proibitrio tem natureza mandamental e dotado de auto-executoriedade, de tal sorte que, descumprindo-o o ru, ficar sujeito pena pecuniria fixada pelo juiz, sem prejuzo, evidentemente, da manuteno ou reintegrao de posse (podendo, inclusive, utilizar-se de fora policial para garantir a eficcia de sua deciso) e, ainda, de eventual indenizao por perdas e danos. Legitimidade ativa e passiva

Esto legitimados a promover a ao de interdito proibitrio tanto o possuidor direto quanto o indireto, como ocorre nas demais aes possessrias; passivamente, aquele que esteja agindo de forma a justificar o justo receio do autor.

[1] Art. 331 Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e versar a causa sobre direitos que admitam transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias, para a qual sero as partes intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por procurador ou preposto, com poderes para transigir.