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Trabalhador no obrigado a pagar multa por no cumprir aviso prvio

From: Anderson Luis Nunes Motta (Anderson.Motta@sindpd.org.br) Sent: Fri 9/24/10 5:23 PM To: cricavieira@hotmail.com (cricavieira@hotmail.com)

Boa Tarde!!!

Trabalhador no obrigado a pagar multa por no cumprir aviso prvio

Caso o trabalhador no queira cumprir o aviso prvio aps solicitar o desligamento da empresa, ele no obrigado a descontar um salrio das verbas indenizatrias, limitando-se apenas a no receber o salrio referente aos 30 dias do aviso. Este foi o entendimento do Departamento Jurdico do SINDPD ao esmiuar a legislao trabalhista para por fim a uma prtica equivocada que vem sendo utilizada na maioria dos casos. Em parecer elaborado por solicitao da Presidncia do SINDPD, o Departamento Jurdico afirma que criou-se uma cultura nociva ao trabalhador, ao longo dos anos, segundo a qual o empregado que pede demisso e no cumpre o aviso prvio, deve "pag-lo" ao patro. E assim tem sido. "Quando da quitao, no TRCT a empresa lana o saldo de salrio pelos dias trabalhados, frias, 13 etc no campo dos crditos e o valor de um salrio, no campo dos "descontos", pelo aviso prvio no cumprido. uma prtica literalmente ilegal. Relendo-se o artigo 487, l em cima, v-se que seu pargrafo segundo fixa uma regra diferente: 'A falta de aviso prvio por parte do empregado d ao empregador o direito de descontar os salrios correspondentes ao prazo respectivo'", afirma o parecer. "Como se extrai do artigo, o aviso prvio integra o tempo de servio para todos os efeitos legais - 1 e 6. Seu tempo se projeta no contrato, implicando inclusive na data de baixa da CTPS, coincidindo com o seu trmino (TST SDI OJ n 82). Desta forma, pelo perodo devido salrio. Se o empregado demissionrio prefere no comparecer ao servio, ao empregador dado o direito de descontar o salrio correspondente ao perodo respectivo. O perodo respectivo so os 30 dias de aviso. Ou seja, lana-se no TRCT o salrio do perodo e desconta-se o exato valor, no campo dos descontos, por falta de cumprimento", destaca. Leia abaixo os principais trechos da CIRCULAR DEJUR/SINDPD n 003/10 de 9.04.10 Aviso prvio O incio da contagem e os critrios de desconto

Diante de inmeros conflitos de interpretao sobre o instituto do aviso prvio, vimo-nos compelidos a elaborar um trabalho esclarecedor sobre seus efeitos, calcado na dico pura e lgica da lei, que, se lida com a devida ateno, tenderia para um entendimento geral uniforme. Iniciaremos reproduzindo a ntegra do artigo da Consolidao das Leis do Trabalho, que instituiu e regulamentou o aviso prvio, art. 487, nestes termos:

"Art. 487 - No havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato dever avisar a outra da sua resoluo com a antecedncia mnima de: I - 8 (oito) dias, se o pagamento for efetuado por semana ou tempo inferior; II - 30 (trinta) dias aos que perceberem por quinzena ou ms, ou que tenham mais de 12 (doze) meses de servio na empresa. 1 - A falta do aviso prvio por parte do empregador d ao empregado o direito aos salrios correspondentes

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ao prazo do aviso, garantida sempre a integrao desse perodo no seu tempo de servio. 2 - A falta de aviso prvio por parte do empregado d ao empregador o direito de descontar os salrios correspondentes ao prazo respectivo. 3 - Em se tratando de salrio pago na base de tarefa, o clculo, para os efeitos dos pargrafos anteriores, ser feito de acordo com a mdia dos ltimos 12 (doze) meses de servio. 4 - devido o aviso prvio na despedida indireta. 5o - O valor das horas extraordinrias habituais integra o aviso prvio indenizado. 6o - O reajustamento salarial coletivo, determinado no curso do aviso prvio, beneficia o empregado pravisado da despedida, mesmo que tenha recebido antecipadamente os salrios correspondentes ao perodo do aviso, que integra seu tempo de servio para todos os efeitos legais." Como se pode observar, o aviso prvio para o trabalhador que recebe salrio mensal de trinta dias, perodo garantido tambm pela Constituio Federal, art. 7, inciso XXI. O aviso prvio tm a finalidade de informar outra parte, a inteno da resciso do contrato de trabalho simplesmente isto, informar que da a trinta dias o contrato estar rescindido. DA CONTAGEM DO PRAZO O artigo 488 da CLT estabelece que "o horrio normal de trabalho do empregado, durante o prazo do aviso, e se a resciso tiver sido promovida pelo empregador, ser reduzido de 2 (duas) horas dirias, sem prejuzo do salrio integral." A interpretao teleolgica desta reduo de horrio leva ao entendimento de que o legislador pretendeu conferir ao trabalhador a oportunidade de usar duas horas por dia, de seus dias de aviso prvio, para procurar uma nova colocao, um novo emprego, uma nova oportunidade para permanecer no mercado de trabalho. Esta uma premissa. A Lei 605, de 5 de janeiro de 1949, por seus artigos 1 e 6, institui para o trabalhador o direito ao descanso semanal remunerado quando tenha trabalhado integralmente a jornada da semana. Mesma prescrio dispem a CLT, art. 67 e a Constituio Federal, art. 7, inciso XV. Trata-se de uma garantia, um direito, que o Estado lhe outorga, nascido do interesse de preservar-lhe a sade. Esta outra premissa. O aviso prvio no se confunde com as frias e as estabilidades, como no se confunde com o descanso semanal remunerado em seu incio, perodo de dia ou dias no teis em que no pode batalhar por um novo emprego. O trabalhador que trabalhou doze meses conquistou as frias, que no podem ser remontadas com o aviso prvio; o trabalhador que cumpriu a jornada semanal conquistou o descanso semanal remunerado que no pode ser remontado com frias ou aviso prvio. A Smula n 1 do C. TST estabelece que quando a intimao tem lugar na sexta-feira, o prazo passa a contar na segunda feira, ou no dia subseqente, se esta recair em feriado. A Smula 348 orienta que invlida a concesso do aviso prvio na fluncia da garantia de emprego, ante a incompatibilidade dos dois institutos; o Precedente Normativo n 100 do mesmo Tribunal, ensina que o incio das frias no pode coincidir com sbado, domingo, feriado ou dia de compensao de descanso semanal remunerado. Se a lei 605 diz que o trabalhador que cumpre a jornada semanal precisa descansar um dia, com remunerao, este descanso no pode fazer parte do aviso prvio, que, segundo o artigo 487, caput, II, da CLT, e o artigo 7, XXI, da Constituio Federal, de trinta dias. Contar o aviso prvio a partir de descanso semanal remunerado, ou de feriado, retirar do trabalhador um direito legal, posto que: 1) Se o aviso tem incio no d.s.r., a remunerao devida, pelo cumprimento da jornada semanal, estar sendo sonegada, na medida em que o d.s.r. estar compondo os 30 dias do prazo legal; 2) Se se interpretar que a coincidncia do incio do aviso com o d.s.r. no implica na sonegao da remunerao respectiva, a concluso que resta de que o aviso prvio no ter os 30 dias de lei - seriam trinta dias menos o d.s.r., pago como salrio pelo cumprimento da jornada que antecedeu a comunicao da dispensa.

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O artigo 132 do Cdigo Civil, ao qual se apegam os defensores da tese de que o prazo passa a contar no dia seguinte ao da notificao, independentemente de ser sbado, domingo ou feriado, estabelece exatamente o contrrio deste raciocnio, porquanto disponha que: "Art. 132. Salvo disposio legal ou convencional em contrrio, computam-se os prazos, excludos o dia do comeo, e includo o do vencimento." (g.n.) A disposio legal que probe a contagem do aviso prvio a partir do d.s.r. subsequente sua notificao, est expressa na Constituio Federal, art. 7, inciso XV, no artigo 67 da Consolidao do Trabalho e no artigo 1, combinado com o artigo 6, da Lei 605, de 5 de janeiro de 1.949. O trabalhador que cumpriu a jornada semanal tem direito adquirido ao descanso semanal remunerado, que no pode se confundir com nenhum outro instituto, restritivo a esta garantia. Esta convico est consagrada pelo mesmo Cdigo Civil, artigo 135, nestes termos: "Art. 135. Ao termo inicial e final aplicam-se, no que couber, as disposies relativas condio suspensiva e resolutiva." (g.n.) A condio legal que suspende o incio do aviso prvio notificado em sexta-feira, sobre o d.s.r. que se segue, compreende o direito j adquirido de descansar e de ter este descanso remunerado, direito irrenuncivel, dada a sua natureza de higidez, tal qual as frias. Por fim, com todo o respeito aos brilhantes auditores do Ministrio do Trabalho e Emprego, que construram o complexo manual de procedimentos para orientao interna e apoio aos Sindicatos, denominado "ASSISTNCIA E HOMOLOGAO DE RESCISO DE CONTRATO DE TRABALHO", Ementa n 26 http://www.mte.gov.br/ass_homolog/pub_ManualHomologacao.pdf - o d.s.r. no se confunde com o incio do aviso prvio da mesma forma que NO DEVIDO quando o aviso cumprido termina em sexta-feira (pag. 60, item 5), porque esta projeo acarretaria no elastecimento de um instituto que tem termo pr-fixo - trinta dias, nem mais, nem menos. O contrato por tempo determinado que termina em sexta-feira, nesta data se finda, por lei, efetivamente, porque um dia a mais o converte em contrato por tempo indeterminado. DO CRITRIO DE DESCONTO Criou-se uma cultura nociva ao trabalhador, ao longo dos anos, segundo a qual o empregado que pede demisso e no cumpre o aviso prvio, deve "pag-lo" ao patro. E assim tem sido. Quando da quitao, no TRCT a empresa lana o saldo de salrio pelos dias trabalhados, frias, 13 etc no campo dos crditos e o valor de um salrio, no campo dos "descontos", pelo aviso prvio no cumprido. uma prtica literalmente ilegal. Relendo-se o artigo 487, l em cima, v-se que seu pargrafo segundo fixa uma regra diferente: "A falta de aviso prvio por parte do empregado d ao empregador o direito de descontar os salrios correspondentes ao prazo respectivo." Como se extrai do artigo, o aviso prvio integra o tempo de servio para todos os efeitos legais - 1 e 6. Seu tempo se projeta no contrato, implicando inclusive na data de baixa da CTPS, coincidindo com o seu trmino (TST SDI OJ n 82). Desta forma, pelo perodo devido salrio. Se o empregado demissionrio prefere no comparecer ao servio, ao empregador dado o direito de descontar o salrio correspondente ao perodo respectivo. O perodo respectivo so os 30 dias de aviso. Ou seja, lana-se no TRCT o salrio do perodo e desconta-se o exato valor, no campo dos descontos, por falta de cumprimento. Deixar de pagar o aviso porque no fora cumprido e alm disto descontar das verbas rescisrias o valor equivalente a um salrio, como tem sido a praxe, praticar apropriao indbita, enriquecimento ilcito - CLT, art. 487, 2 e item 4.4, pags. 58/59 do manual "ASSISTNCIA E HOMOLOGAO DE RESCISO DE CONTRATO DE TRABALHO" do MTE. A aplicao rigorosa da lei pode, por outro lado, causar prejuzo ao trabalhador demissionrio. Como o aviso prvio integra o tempo de servio para todos os efeitos legais, se no cumprido por convenincia do empregado os dias no trabalhados sero considerados faltas, com prejuzo nas frias a serem pagas na resciso, segundo a regra do artigo 130 da CLT. A lei, ou se aplica ou se aplica!

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Jos Eduardo Furlanetto Depto. Jurdico SINDPD/SP

Atenciosamente Anderson L. N. Motta Assistente Jurdico Fone.:(11) 3823-5600 Cel.: (11) 7100-6452 Avenida Anglica, n 35 CEP 01227-000- So Paulo www.sindpd.org.br juridico@sindpd.org.br

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