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EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO DERECHO CIVIL

La expresin Derecho Civil se origina en el ius civile de los romanos, que era el Derecho propio de los ciudadanos romanos, en tanto el ius gentium o ius naturalis, rega para todos los hombres, ciudadanos o extranjeros. El ius civile comprenda el Derecho Pblico y el Privado. En el ao 212 d. C., el emperador Caracalla otorg la ciudadana a todos los habitantes del imperio, con lo cual el ius civile se transforma en el Derecho comn . Con el tiempo, se separa de las normas del Derecho Pblico y pasa a identificarse con el Derecho Privado, hasta que comienzan a desmembrarse de l las actuales ramas de este ltimo: primero el D. Comercial, en la medida en que los comerciantes comienzan a regirse por usos y costumbres mercantiles; luego el D. Laboral, cuando la locacin de servicios del D. Civil se torna insuficiente para regular las variadas situaciones que suscita la relacin laboral. De este modo, actualmente el Derecho Civil slo comprende una parte residual del Derecho Privado: lo que no est especficamente regulado por las ramas desmembradas. Sin embargo, dado su carcter de tronco comn, las ramas separadas recurrirn a l para obtener determinados principios fundamentales que siempre sern de aplicacin supletoria cuando la legislacin especfica as lo disponga o cuando no contemple determinadas situaciones. El contenido actual del Derecho Civil abarca todo lo relativo a la persona como tal, sus relaciones (familiares, crediticias, etc.) con otras personas y su vinculacin con los bienes, desde su concepcin en el seno materno hasta despus de su muerte (sucesin). 1HISTORIA DEL DERECHO CIVIL La historia del Derecho Civil puede dividirse en dos periodos a saber: 1er Periodo: Va desde el descubrimiento de America, hasta la expedicin del actual cdigo civil de 1873. 2do Periodo: Comprende la historia actual del Cdigo Civil de 1873. Antes de la vigencia del Cdigo Civil de 1873, rigieron en el pas la Legislacin especial que dicto Espaa para sus colonias que fueron: Legislacin de Indias. El Derecho Espaol. Legislacin Nacional de 1823 a 1873. 2. 1er PERIODO: A. LEGISLACION DE INDIAS: Con la era de la conquista y los descubrimientos de territorios americanos, se implanta a estas nuevas colonias espaolas se les aplicaba el rgimen del Derecho Castellano, que es una recopilacin especial de lo que se conoce como RECOPILACION DE LAS LEYES DE LOS REINOS DE INDIAS- DERECHO INDIANO la cual estaba dotada de innumerables leyes divididas en 4 tomos, esta ley rigi hasta el ao de 1810. 3. B. EL DERECHO ESPAOL: hasta el ao de 1825 el Derecho Espaol, especialmente el castellano tuvo el carcter de fuente subsidiaria. Aqu en este periodo aparecen: Las siete partidas y la nueva Recopilacin. Las Siete Partidas: Es considerada como la principal obra jurdica espaola (Alfonso X el Sabio) , por su carcter de tcnica jurdica, doctrina de derecho Romano. Esta dividida en 7 libros de los cuales el 4,5 y 6 se refieren al Derecho Civil. La Nueva Recopilacin: Fue publicada bajo el reino de Felipe II, su objetivo fundamental era depurar y simplificar la antigua legislacin. (Formada por 9 libros) El libro 5, trata del Matrimonio, herencias, contratos 4 C. LEGISLACION NACIONAL: Fuera De la legislacin de Indias y el Derecho espaol, rigieron en la republica las leyes expedidas por el congreso desde 1825. 5. 2do PERIODO. Comprende la historia actual del Cdigo Civil, esto quiere decir desde su promulgacin el da 26 de Mayo de 1873, hasta nuestros das, con innumerables reformas, modificaciones, pero su estructura no se ha alterado en lo mas mnimo. 6. 2do PERIODO 1822: Francisco de Paula Santander, crea una comisin legislativa para que elaborara proyectos de leyes teniendo en cuenta los cdigos penales y civiles europeos y las leyes Espaolas. 1829: Simon Bolvar ordena formar una comisin que redactara el cdigo civil, tomando como base El Cdigo Francs. 1830: Sucede la Disolucin de la Gran Colombia. 7. 1840: Andrs Bello comienza a trabajar privadamente en la elaboracin del cdigo civil, cuyo trabajo finalizo en el ao de 1852. 1855. La compilacin redactada por el seor Andrs Bello, fue

aprobado como ley nacional el chile. 1858: El estado de Santander adopta el Cdigo de Andrs Bello 1859: los estados de Cundinamarca y Cauca. 8. 1860: Estado de Panam 1864: Los estados de Antioquia y Boyac. 1873: finalmente el da 26 de Mayo de 1873, por iniciativa del presidente Murillo Toro, se expidi el CODIGO DE LA UNION, que deba regirse en forma unnime en todos los estados, y se toma como modelo el Cdigo de Andrs Bello. Muchos dicen que Andrs Bello, hizo una recopilacin exacta del Cdigo de Napolen, pero esta creencia es errnea. 9. Andrs Bello se nutri de 4 fuentes a saber para la elaboracin del Cdigo Civil que es: EL CORPUS IURIS CIVILES, DE JUSTINIANO: El Derecho Romano Puro de el se tomo El Matrimonio y los Modos de Adquirir el Dominio. EL DERECHO GERMANO DE SAVIGNY, conocido como la doctrina pandectista. En donde se recogen los conceptos sobre el Domicilio, el Nacimiento, muerte presunta, la habilitacin de edad. EL DERECHO ESPAOL: Consagrado las siete partidas y la Novsima Recopilacin. EL DERECHO FRANCES: Cdigo de Napolen, donde se recogen los conceptos de contratos, obligaciones, y las acciones reales. 10. ESTRUCTURA GENERAL DEL CODIGO CIVIL COLOMBIANO CODIGO: Son una ordenacin de leyes, reglas legales que estn divididas en: * LIBROS. * TITULOS. * CAPITULOS. * ARTICULOS. * INCISOS * NUMERALES 11. ESTRUCTURA GENERAL DEL CODIGO CIVIL COLOMBIANO DEFINICION DE CODIGO: Codificar es reducir una norma de derecho a una ordenacin sistemtica de reglas legales, se impone la divisin de: Libros, Ttulos, Captulos, Artculos, Incisos, Numerales DEFINICION DE RECOPILAR: Es la reunin de leyes en un solo libro, se diferencia de la codificacin porque en este no se hace la divisin en Libros, ttulos, captulos, artculos, etc. 12. Nuestro Cdigo Civil Comienza con el Art. 1 y termina con el Art. 2545. * TITULO PRELIMINAR: Del Art. 1 al 72. Se refiere a interpretaciones de las leyes, definicin de palabras de uso frecuentes en el Derecho. * LIBRO DE LAS PERSONAS: Del Art. 73 a 652. * LIBRO DE LOS BIENES: Del Art. 653 al 1007. * LIBRO DE LA SUCESION: Del Art. 1008 al 1493. * LIBRO DE LAS OBLIGACIONES: Del Art. 1494 al 2545.

DERECHO PENAL
En una poca primitiva, anterior a la organizacin de los pueblos en ciudades-estados, estados o imperios, no se puede hablarse propiamente de la existencia de un Derecho Penal, pero s exista la venganza, siendo sta algo parecido a la pena y que se cumpla su funcin. Varios autores coinciden en que la venganza debi ser la primera manifestacin de la Justicia Penal, teniendo la pena un sentido individualista. La venganza tambin se puede visualizar, no slo como una manifestacin o equivalente de l apena, sino como una guerra entre grupos sociales, siendo stos organismos polticos primarios dotados de un rudimentario sistema de prohibiciones y sanciones. Pero esta venganza, ya sea individual o realizada por un grupo familiar contra otro, no puede considerarse como una autntica forma de reaccin propiamente penal, ya que ostenta un carcter puramente personal o familiar, permaneciendo el resto de la sociedad indiferente a ella. Slo cuando la sociedad se pronuncia a favor del vengador, se pone de su parte y le ayuda, reconociendo la legitimidad de su reaccin, es cuando ya se puede hablar de la venganza equivalente de la pena. La venganza dio lugar a sangrientos enfrentamientos y al exterminio de numerosas familias. Para evitar este mal, surgi una institucin, a primera vista cruel y brbara, pero que supuso un considerable avance estableciendo lmites a la venganza: El Talin. En virtud del muy conocido principio ojo por ojo, diente por diente, o principio talional, no poda responderse a la ofensa con un mal superior al inferido a la vctima. Otra importante limitacin al primitivo sistema de la venganza fue la Composicin, calificada como el primer progreso en rea punitiva, mediante la cual el ofensor y su familia rescataban del ofendido y su familia el derecho de venganza mediante el pago de una cantidad. La enardecida

venganza de sangre entre las tribus, se concilia, la reconciliacin, basada sobre la reparacin en metlico a la tribu ofendida, negociada primero, se convierte despus en obligatoria. As nace el segundo grado en el desenvolvimiento de la pena: el sistema de composicin Esta ley se encontraba escrita en el cdigo Hammurabi, 1927 a 2000 aos antes de Cristo y con mayor desarrollo y perfeccin en algunas legislaciones antiguas, tales como la hebrea, la griega y la romana. La aplicacin de sta ley cre grandes conflictos, ya que no siempre era posible hacer cumplir al reo tal pena cual delito, en algunos delitos de lascivas, contra la propiedad o contra la honestidad, o en circunstancias especiales, como la de que el agresor le cortara un brazo a un manco o sacara un ojo a un tuerto. La Venganza Privada La idea de la venganza es un movimiento natural y por mucho tiempo se consider esta idea no slo como natural, sino como legtima y necesaria. La Venganza privada era realizada de familia a familia, de tribu a tribu, de clan a clan, por lo que se afirma que la responsabilidad penal, antes que individual, fue social. Este perodo se caracteriza por que la accin penalizadora no se ejerce como funcin poltica del Estado, sino que el ofensor es vctima de una reaccin desorbitada y sin medida, sin que la sociedad como organizacin poltica intervenga para nada. Es una reaccin punitiva entre el ofendido y el ofensor, o entre un grupo familiar y el ofensor. Ley Del Talin Al final de la primera edad de piedra, Paleoltico, nace un orden fundado en principios que se concret en la ley del Talin, la cual, al no permitir hacerle al ofensor mayor mal que el que haba causado, constituye un avance en las instituciones represivas. De esta ley se desconoce el lugar y tiempo exacto de su nacimiento. La ley del Talin reza as: Alma por alma, ojo por ojo, diente por diente, mano por mano, pie por pie, quemadura por quemadura, llaga por llaga, cardenal por cardenal esto es, tal pena cual delito que es lo que significa la palabra Talin. Esta ley se encontraba escrita en el cdigo Hammurabi, 1927 a 2000 aos antes de Cristo y con mayor desarrollo y perfeccin en algunas legislaciones antiguas, tales como la hebrea, la griega y la romana. La aplicacin de sta ley cre grandes conflictos, ya que no siempre era posible hacer cumplir al reo tal pena cual delito, en algunos delitos de lasciva, contra la propiedad o contra la honestidad, o en circunstancias especiales, como la de que el agresor le cortara un brazo a un manco o sacara un ojo a un tuerto. La Composicin La composicin nace con el fin de evitar inconvenientes surgidos por la aplicacin del Talin. Mediante sta se buscaba reparar el dao con una suma de dinero negociable, como precio de la sangre. Con esta ley el agresor estaba obligado por ley a reparar los daos por medio de recursos monetarios y el agredido estaba en obligacin de aceptar la indemnizacin, con el fin de renunciar a la venganza. Esta transformacin de la pena en una reparacin pecuniaria y privada, fue la fuente de los delitos privados que existan en muchas legislaciones, como la romana y ms tarde los pueblos germnicos. La venganza privada desaparece poco a poco, bajo las influencias de las ideas de la Iglesia, al derecho de asilo, a la tregua de Dios y a un mayor y creciente poder pblico el cual brindaba mejores garantas al individuo; asegurando por medio de la defensa pblica la defensa de la sociedad y se encarg de satisfacer los deseos de venganza de los ofendidos. Perodo Teolgico-Poltico De La Venganza Divina, Pblica y De La Intimidacin La autoridad pblica toma para s el encargo de sancionar las ofensas al derecho; pero ya stas no la son solamente contra la vctima de la infraccin, sino que como esa autoridad se presentaba con calidad de representante de la divinidad, se las estimaba dirigidas contra ella, es por eso que los actos menos graves eran considerados como turbadores del orden pblico y religioso y como tales castigados con penas rigurosas, con suplicios desatinados a apaciguar la divinidad o la autoridad

ofendida. Se colmaba no slo de dolor y sufrimiento al ofensor, sino de terror a los que en el futuro intentaran faltar al derecho. Se castigaba con muerte por medio del fuego la blasfemia, el atesmo, la hereja, el sacrilegio; la brujera y la posesin demoniaca. La penalidad europea desde la antigedad hasta fines del siglo XVIII se basaba en la idea de la venganza social y de la intimacin. En este perodo es notoria la concepcin mgica y divina de los fenmenos naturales y de la vida en general. Antiguo Derecho Penal Francs En este derecho no exista ninguna codificacin y las influencias ms notables fueron sacadas del derecho penal romano, del derecho penal germnico y del derecho penal cannico, donde perduraban la venganza pblica, la arbitrariedad del as penas, as como las incuminaciones de lesa majestad divina y de lesa majestad humana, siendo impersonales las penas con una desigualdad en su aplicacin. Entre las penas aflictivas infamantes se encontraban: La muerte por descuartizamiento La muerte por fuego La muerte en la horca Destierro perpetuo Azotes pblicos La marca Reclusin perpetua Entre otras. Penas aflictivas no infamantes Decapitacin a los nobles Tortura con o sin reserva de pruebas Reclusin perpetua Azotes pblicos Entre otras Penas infamantes principales: Admonicin Interdiccin o suspensin de un oficio pblico Abstencin de presentarse en ciertos lugares Reparacin de honor Privacin de privilegios Penas accesorias Muerte civil Degradacin de nobleza Condenacin de la memoria del difunto Reprobacin o vituperio Estas penas trataban de intimidar y de dar ejemplo. En cuanto al procedimiento, era secreto y no contradictorio. Derecho Penal Revolucionario La filosofa penal liberal nace revolucionariamente en el siglo XVIII, su acento fue primero crtico y buscaba destruir lo ya establecido. Beccara, Howard y Marat, ms que edificar un derecho penal y carcelario nuevo, censuran lo existente, procuran lo ya caduco. La Revolucin Francesa favoreci de manera decisiva el movimiento de reforma penal. La nueva Francia inspir con El Contrato Social de Rousseau y en la Enciclopedia sus cdigos penales: el de 25 de Septiembre de 1791; el de Brumario del ao IV; y el de 1810, siendo este ultimo el que inspirara la codificacion penal de Europa. Cdigo Francs De 1810 Las primeras codificaciones penales que se percibieron en el mundo fueron en Europa, realizadas por grandes pensadores de la poca. Existieron hechos que marcaron el cambio que dara las legislaciones, hechos que eran promovidos por personas que perciban la necesidad de un cambio como un desarrollo, que es lo que desde sus inicios busca la humanidad, tales hechos llevaron al

hombre a grandes cambios necesarios en la evolucin del hombre, entendindose por evolucin a la modernizacin del pensamiento, algunos de estos hechos son la Revolucin Francesa, las guerras napolenicas, movimientos liberales, procesos de unificacin o separacin de naciones. En el siglo XIX se promulga el cdigo penal francs, en el ao de 1810, bajo el imperio de Napolen I, este cdigo ejerci gran influencia puesto que fue impuesto por las armas francesas a muchas naciones europeas, muchas de esas naciones conservaron el cdigo aun despus de retirados los franceses, sirvindole a otras como modelo a seguir. Y aunque este cdigo ha sido modificado, por las naciones que en el se basa su propio cdigo todava conservan la esencia del cdigo de 1810, solo que lo han adaptado a travs del tiempo a las nuevas necesidades que van surgiendo en una sociedad. 1810 a 1838: Legislacin penal espaola En la Repblica es el perodo donde se puede decir que se fundamentan la mayora de los asuntos de derecho penal. La legislacin espaola era la fuente de derecho para regular esta materia, salvo algunas excepciones, por ejemplo en el Congreso de Angostura de 1819 se facult al Presidente para conmutar y perdonar conforme al concepto previo del poder judicial.1837 : Cdigo Penal Durante la presidencia de Jos Ignacio de Mrquez, se sancion el Cdigo Penal, que derog tcitamente de manera compleja la legislacin espaola hasta entonces vigente. La obra est inspirada en el liberalismo europeo, francs en particular, de la poca. Sin embargo, la sociedad republicana an mantena la esclavitud y la discriminacin contra los indgenas, contrario a la ideologa en que se inspir.1890 : Cdigo Penal Se aprob un nuevo Cdigo Penal, sus antecedentes fueron el proyecto elaborado por Demetrio Porras, quien se gui por el cdigo penal de Zanardelli y Manzini en Italia y Silvela en Espaa, que seguan los postulados de la escuela clsica que fundaba la responsabilidad penal en el libre albedro y comprenda el delito como una infraccin legal. Este texto no fue acogido por el Consejo de Estado que entreg a Juan Pablo Restrepo la elaboracin de un nuevo ordenamiento penal que se hizo sobre la base del cdigo de 1837. El cdigo de 1890 fue sometido a duras crticas porque en realidad era una recopilacin legislativa sin estructura conceptual.1912 a 1927 : Proyecto Cdigo Penal Jos Vicente Concha present un proyecto de cdigo penal al Congreso en el ao de1912 con fundamento en la escuela clsica y fue aprobado en 1922, pero nunca entr a regir porque en la Ley 81 de 1923 se suspendi su vigencia para que fuera revisado por una comisin que consider que deba abrirse campo a un derecho penal con base en los postulados de la escuela positiva. As mismo, se elabor un nuevo proyecto que se present al Congreso en 1925, pero el legislador opt por contratar una misin italiana para elaborar un nuevo proyecto que fue presentado en 1927 sin acogida alguna.1936 : Cdigo Penal y Penitenciario En 1933 se cre la Comisin Nacional de Asuntos Penales y Penitenciarios a quien se encarg la elaboracin de los cdigos respectivos. Formaron parte de esta comisin Carlos Lozano y Lozano, Carlos V. Rey y Rafael Es callon quienes presentaron el proyecto que se convirti en la Ley 95 de 1936 y que entr a regir en 1938. Esta obra segua de cerca los principios de la escuela positiva, y, consecuentemente, aceptaba la teora de la defensa social, la responsabilidad se fundaba en la actividad psicofsica del sujeto activo, se vea al delincuente como una personalidad antisocial, divida las sanciones en penas y medidas de seguridad, entre otras caractersticas.1980 : Cdigo Penal El Decreto-Ley 100 de 1980 es producto de diferentes esfuerzos como el anteproyecto de 1974, proyecto de 1976 y de 1978. Dentro de los aspectos fundamentales del proyecto de 1974 se encuentran la introduccin de un ttulo sobre principios rectores. El proyecto de 1976 acoge la nocin de la dogmtica sobre el delito y lo define como un hecho tpico, antijurdico y culpable. El proyecto de 1978 que present el gobierno a consideracin del legislativo fue la resultante de los dos anteriores proyectos. El congreso facult en 1979 por el lapso de un ao al ejecutivo para expedir un nuevo cdigo penal, para lo que el gobierno design una comisin que fue conformada por Federico Estrada Vlez, Ciro Lpez Mendoza, Jairo Ortega, Eduardo Rosas, Jorge Enrique Gutirrez Anzola y Luis Carlos Giraldo. Los trabajos realizados por la comisin se convirtieron, con mnimas modificaciones, en el Cdigo Penal de 1980. El texto era marcadamente causalista, dominaba el concepto de accin, como lo pone de presente el concepto de antijuridicidad como

disvalor de resultado, el dolo y la culpa como formas de culpabilidad y que el error de tipo se considerara como causal de inculpabilidad y no de atipicidad.1991 : Constitucin Poltica La Constitucin introdujo al sistema penal colombiano profundas modificaciones con la creacin de la Fiscala General de la Nacin, organismo al que se asign la investigacin de los delitos y la acusacin de los infractores ante los juzgados y tribunales competentes. Se le otorgaron facultades para asegurar la comparencia de los infractores y adoptar las medidas de seguridad, as como, calificar y declarar precluidas las investigaciones realizadas, entre otras.2000 : Cdigo Penal La Ley 599 de 2000 incorpora entre sus normas rectoras el reconocimiento de la dignidad humana, incluye todos los tratados ratificados por Colombia en materia de derechos humanos, conforme a las reglas del denominado bloque de constitucionalidad. Se elimina la expresin hecho punible para dar paso al concepto de "conducta punible" para resaltar que es un derecho penal de acto, la responsabilidad penal no se basa en consideraciones relativas a la manera de ser de los individuos, queda proscrito, entonces, el derecho penal de autor. El derecho penal contemporneo es un instrumento de control social que se ejerce a travs de la proteccin de bienes jurdicos que deben tener fundamento constitucional. Por esta va se incorporan nuevos bienes jurdicos y se mejora la denominacin de algunos de los existentes. La divisin entre delitos y contravenciones se mantiene, pero las conductas descritas en la Ley 228 de 1995 vuelven en su mayora a la categora de delitos, en la modalidad de querellables. La conducta punible presenta las tres modalidades tradicionales: dolo, culpa y preterintencin. Sin embargo, sus contenidos son modificados, pues el dolo eventual es la voluntad dirigida a la creacin de un peligro jurdicamente desaprobado y no controlado. La culpa es producto de la violacin al deber objetivo de cuidado.

DERECHO ADMINISTRATIVO
1. Conjunto de normas jurdicas muy numerosas que tienen por referencia comn a la Administracin Pblica. Esas normas regulan la organizacin administrativa, la actividad de la Admn., sus relaciones con otros sujetos de derecho (privados y pblicos) y los controles jurdicos a que aqulla est sometida. Se funda en principios propios y caractersticos y en un conjunto de conceptos, tcnicas y reglas de integracin que lo diferencia de otras ramas del Derecho. ADMINISTRACIN PBLICA: Organizacin muy extensa y compleja, dotada por la ley de personalidad jurdica que constituye un sujeto de derecho que interviene en relaciones jurdicas de distinta naturaleza y contenido. Actualmente son ms de ochos mil en nuestro pas y es una organizacin pblica que forma parte de los poderes pblicos y constituye el ms voluminoso: consume e invierte ms recursos pblicos, tiene a su servicio a la mayor parte de los empleados pblicos y se relaciona ms frecuentemente con los ciudadanos. Forma parte del Poder Ejecutivo, y a diferencia del Poder Legislativo y Judicial, es un poder activo por excelencia ya que no se limita a dictar normas jurdicas, sino que tambin aprueba normas generales (reglamentos) y puede resolver conflictos o controversias aplicando el Derecho o mediante el arbitraje, ya que cuenta con una potestad sancionadora muy extensa, sin perjuicio de la que ejercen los Jueces y Tribunales penales y con subordinacin a la Justicia en todo caso. Provee cotidianamente a las necesidades generales: supervisando, controlando, autorizando y ordenando actividades privadas, prestando servicios a los ciudadanos o contratando y gestionando infraestructuras pblicas. Todo ello, en ejecucin de planes y programas que, con frecuencia, la propia Administracin elabora y que son aprobados por sus rganos superiores, y cuidando de la obtencin de los recursos necesarios, de la gestin interna de su numeroso personal, distinguindose as bien de otros poderes pblicos desde el punto de vista funcional. No obstante, no siempre los poderes pblicos cumplen sus fines y realizan sus funciones sirvindose de organizaciones administrativas dotadas de personalidad jurdica pblica y reguladas por normas de Derecho administrativo. Algunas funciones y los recursos pblicos necesarios para prestarlas a entidades con forma jurdica privada, sociedades o fundaciones, o formas privadas de organizacin para realizar actividades no mercantiles o industriales, sino tradicionalmente

administrativas (ej.: cooperacin internacional) y sufragadas ntegramente o en su mayor parte con fondos pblicos. Adems, utilizan a veces el Derecho Privado en sus relaciones jurdicas ya que contratan parte de su personal con sujecin al Derecho laboral en vez de funcionarios en rgimen de Derecho Administrativo o contratos con terceros regidos por las leyes civiles o mercantiles. Pero en las ltimas dcadas se observa una tendencia ms acusada a valores del Derecho privado, como rgimen jurdico de muchas actividades administrativas junto a la utilizacin de formas privadas de personificacin que permiten hablar de HUDA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. 2. ESENCIA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO La esencia del Derecho administrativo radica en la defensa de los derechos de los ciudadanos en sus relaciones con la Administracin, y sta a su vez la racionalizacin del ejercicio del poder pblico en beneficio de la colectividad. La Administracin, a diferencia de los particulares, no tiene fines propios, sino que es una institucin cuya nica razn de ser y cuya fuente de legitimidad es actuar para satisfacer los intereses generales o pblicos. El inters general, de acuerdo con los valores y principios de la Constitucin, se define por los Parlamentos o Asambleas Legislativas a travs de las leyes, y por los Gobiernos al ejecutarlas y desarrollarlas. Para la gestin de los intereses generales, las leyes atribuyen a la Administracin Pblica un conjunto de prerrogativas, y en virtud de ellas puede adoptar decisiones unilaterales con fuerza jurdica vinculante (de obligado cumplimiento). Las normas de Derecho administrativo confieren poderes a la Administracin que la sitan en posicin de supremaca sobre los particulares. En este tipo de relaciones los ciudadanos no se en encuentran respecto de la Administracin en la situacin de igualdad jurdica que es propia del Derecho privado, pues el inters general no puede quedar sometido a los intereses privados. Estamos en el mbito del Derecho pblico que constituye la esencia del Derecho administrativo. La posicin de supremaca tiene su contrapartida, pues el Derecho administrativo impone lmites y condiciones estrictas para el ejercicio de las potestades y prerrogativas de la Administracin. No slo atribuye poderes a la Administracin sino que reconoce tambin derechos a los ciudadanos en sus relaciones con la Administracin. En un Estado de Derecho la legislacin administrativa es igualmente garante de los derechos e intereses legtimos de los ciudadanos. El Derecho administrativo impone a la Administracin una vinculacin ms fuerte a la ley. Los gobernantes y administradores pblicos, estn obligados siempre a perseguir los intereses generales, en los trminos establecidos por la ley u el resto de las normas jurdicas. Incluso cuando la ley atribuye a la Administracin una amplia capacidad de decisin o de iniciativa para el cumplimiento de sus fines, los gobernantes y administradores deben respetar principios y reglas jurdicas generales (la objetividad o imparcialidad, la igualdad de los ciudadanos, la proporcionalidad de sus decisiones,) De ah que la Constitucin imponga la vinculacin plena de la Administracin a la ley y al Derecho. (Art. 103.1) La Administracin no puede ejercer sus potestades de cualquier manera, sino que ha de tramitar previamente un procedimiento (salvo caso de emergencia) en el que se recabarn informes, se comprobarn hechos, se practicarn pruebas, se dar audiencia a los interesados,. El procedimiento administrativo es una garanta imprescindible, aunque dilata y complica el proceso de toma de decisiones. Por ltimo, el Derecho administrativo regula un conjunto de garantas y controles sobre el ejercicio de las funciones administrativas (por su carcter e intensidad) de mbito privado: -Controles internos: intervencin del gasto pblico, exigencia de informes previos, interposicin de recursos contra una decisin ante el rgano superior jerrquico que la adopt, -Controles externos: el control judicial de nuestro pas, la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa. 3. ORIGEN Y EVOLUCIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. 3.1. Historicidad del Derecho Administrativo El Derecho administrativo espaol tiene races comunes al de otros Estados del continente europeo. Es un producto cultural, que se ha ido creando al ritmo de la construccin del Estado de

Derecho, desde sus orgenes hace ms de dos siglos, cuando se consolida la divisin de poderes y la garanta de los derechos de los ciudadanos ante los poderes pblicos en el marco del Estado Constitucional. Una caracterstica importante es su mutabilidad, pues dada su ntima relacin con el ejercicio del poder poltico, que regula y ordena, experimenta de manera directa e inmediata los cambios que se producen en la estructura, el origen, los objetivos y las formas de manifestacin del poder. Entre el Derecho administrativo del Estado Liberal del S. XIX y el del S. XX, propio de un Estado intervencionista, democrtico y social, hay profundas diferencias. Tambin las instituciones, los conceptos, las tcnicas jurdicas del Derecho administrativo varan ms que los respectivos sistemas de Derecho privado. Existe una relacin directa entre el sistema de Derecho administrativo y la Constitucin de cada Estado, de ah que no en todos los Estados europeos exista una Jurisdiccin Contencioso-Administrativa. Por todo ello, las cualidades definitorias de nuestro Derecho administrativo, sus rasgos esenciales, incluso la razn por la que existe como rama diferenciada del ordenamiento jurdico, debe buscarse en la historia reciente. 3.2. Los precedentes A) La presencia de una Administracin, ms o menos extensa pero articulada como organizacin estable y jerarquizada, encargada de la gestin cotidiana de los asuntos pblicos: la organizacin administrativa. Durante la Edad Media la autoridad de la Corona con su poder sobre seoros feudales y estamentos con apoyo de una nueva burocracia profesional. A partir del Renacimiento y con las Monarquas Absolutas, la nueva organizacin burocrtica y jerarquizada se extendi por Europa, era una Administracin central compleja y repartida en un sistema de Consejos o un modelo departamental con Secretarios de Estado. Desde un punto de vista funcional, el Estado, fue sumando a sus funciones tradicionales otras por fomentar la riqueza del pas y el bienestar de los sbditos, particularmente en el Despotismo Ilustrado, quedando as una organizacin centralizada y jerarquizada, todava reducida en sus efectivos, pero segura de su poder y en vas de expansin. B) El sometimiento de esa organizacin y de quienes la dirigen a unas normas jurdicas de funcionamiento y de relacin que les imponga el deber de respetar derechos de individuos y grupos sociales: Desde un punto de vista jurdico, los juristas de la Corona dedujeron los principios y reglas que legitimaban la extensin de los poderes del Rey por encima de cualquier otro poder y sobre las personas y bienes del reino, apelando a distintas fuentes de legitimacin: Derecho romano, cannico, Aunque no exista en el Antiguo Rgimen una clara distincin entre lo que corresponde al Rey por patrimonio o por jurisdiccin, como tampoco existe una total separacin entre Derecho pblico y privado. Precisamente la desvinculacin progresiva de la Monarqua de normas existentes contribuy a difundir la idea de un Derecho natural, universa y objetivo, fundado en la razn, contrario tanto a la arbitrariedad del poder absoluto como a los privilegios estamentales, surgiendo el Estado de Derecho. C) Un sistema de garantas que permita asegurar la primaca de las normas y el respeto de los derechos frente a eventuales extralimitaciones de las autoridades pblicas y sus agentes. La Monarqua Absoluta redujo la efectividad del sistema de garantas jurdicas, pues toda autoridad proviene del Rey y este principio limita la posibilidad de un control efectivo de las decisiones y actuaciones de los servidores reales. 3.3. El Estado de Derecho Liberal y la aparicin de Derecho Administrativo 3.3.1. Principios y realidades La lucha entre la Monarqua y la aristocracia del Antiguo Rgimen desencaden, las revoluciones liberales que dieron paso a un nuevo modelo de Estado. Del contraste entre el ideario liberal y las conveniencias de quienes entonces comparten el poder, surge el Derecho administrativo. En el Estado liberal la soberana se atribuye en principio a la Nacin, de la que emana la legitimidad de los poderes pblicos. Hubo que alcanzar un compromiso poltico que reconoca una doble fuente de legitimidad, una soberana compartida (dinstica y nacional). Desde un punto de vista jurdico, el dogma de la soberana nacional permiti articular el poder poltico en torno a un ente abstracto e impersonal, el Estado, ponindose as las bases del Derecho pblico moderno.

Ese Estado liberal se asienta en la divisin de poderes, el poder Ejecutivo debe quedar sometido y controlado, pues es aquel cuya capacidad de accin y de intervencin puede poner en mayor peligro los derechos y libertades de los ciudadanos. Pero en realidad, el Poder Ejecutivo hered y reconstruy la organizacin burocrtica que ahora llamamos Administracin Pblica, pues los Gobiernos constitucionales perfeccionaron y potenciaron la maquinaria administrativa para defender el nuevo rgimen constitucional de sus enemigos, para responder a las demandas de infraestructuras, de servicios bsicos todava no generales, La Administracin, dotada de autoridad, recursos y funcionarios permanentes para ejercer sus funciones, es ya entonces una organizacin jerarquizada y disciplinada en continuo proceso de centralizacin. El Gobierno que la dirige, es el que tiene en general, la iniciativa poltica. En el sistema de la Monarqua constitucional su responsabilidad ante el Parlamento era incluso limitada, ya que la designacin y el cese del Presidente del Gobierno dependa del Rey. La teora liberal del Estado proclama tambin la supremaca de la ley, la esencia del Estado de Derecho, sin la que no existira el Derecho administrativo. La ley es, en la concepcin rousseauniana, la expresin de la voluntad general, aprobada por el Parlamento. La ley es la misma para todos, no slo eso, sino que en el Estado de Derecho la ley y la Constitucin reconoce a todos por igual un conjunto de derechos y libertades que deben ser respetados por los poderes pblicos y en particular por la Administracin. Sentado el principio queda por determinar cul es el objeto propio de la ley. Sobre esto la historia del Derecho administrativo no es lineal, todava hoy es una de las cuestiones clave. Por de pronto, la ley dej de ser la nica norma escrita y de eficacia general. Junto a la ley, la potestad reglamentaria del Gobierno se reconoci con amplitud en todos los regmenes constitucionales. La ley no puede regularlo todo, la propia Constitucin limita el poder legislativo del Parlamento a determinadas materias como suceda en algunas Monarquas constitucionales del S. XIX. En consecuencia, la propia ley atribuye a la Administracin un poder de decisin propio o condicionado, segn los casos, que es lo que llamamos discrecionalidad administrativa. 3.3.2. El modelo francs de Derecho Administrativo y su difusin por Europa Tuvo su origen en Francia con la Revolucin, pues los dirigentes revolucionarios desconfiaban de un poder judicial independiente. En consecuencia interpretaron la divisin de poderes no como un sistema de equilibrios de poder y controles recprocos, como teoriz Montesquieu, sino como una estricta separacin de poderes. Sin embargo, la necesidad de asegurar el cumplimiento de la ley incluso por las autoridades y rganos administrativos, en garanta de los derechos de los ciudadanos y de la preciada seguridad jurdica, obligaba a establecer algn remedio jurdico a favor de los particulares y para combatir los abusos e ilegalidades. Consisti en un recurso jerrquico que el ciudadano poda formular ante el superior del funcionario que haba adoptado la decisin de considerarse ilegal. La Constitucin del ao VIII atribuy definitivamente la tramitacin de los recursos al Consejo de Estado, compuesto por altos funcionarios y que ejerca tambin funciones consultivas del Gobierno. As se cumpla la mxima establecida desde el perodo de la Revolucin, segn la cual juzgar a la Administracin es tambin administrar. Por medio de su seccin Contenciosa, esos rganos resolvan los recursos dirigidos contra las decisiones de la Administracin activa. Al principio, sus resoluciones no tenan por s mismas fuerza decisoria sino de propuestas no vinculantes a los rganos de Gobierno (sistema de justicia retenida), una vez consolidado el rgimen democrtico de la III Repblica (1872), el Consejo de Estado y dems rganos tienen eficacia directa, semejante a la de una sentencia. Fue el Consejo de Estado el que, a travs de una jurisprudencia creativa e innovadora, dedujo los principios, tcnicas y conceptos que han servido para construir todo un sistema de Derecho administrativo. Un sistema que conjuga el reconocimiento de la capacidad de la Administracin para servir con eficacia los intereses generales con la garanta de los derechos y de los legtimos intereses individuales colectivos de los ciudadanos y del respeto a la legalidad objetiva. No obstante, la solucin dada por Francia al problema del control jurisdiccional de la Administracin no fue admitida por otros Estados europeos. 3.3.3. La variante inglesa

En el perodo de la revolucin industrial, la divisin de poderes, entendida esencialmente como el equilibrio entre el Parlamente y la Corona, se haba consolidado y evolucionaba hacia un rgimen parlamentario. Considerado el Juez como nico rgano del Derecho y sometida la Administracin a estricto control parlamentario, la creacin de un Derecho administrativo autnomo y la atribucin del poder de controlar a la Administracin a una jurisdiccin especializada e integrada por funcionarios pblicos resultaban ajenas por entero a la constitucin inglesa. Desde la perspectiva de un sistema econmico y social prototipo del liberalismo, la aparicin de un rgimen administrativo que justificaba con carcter general las prerrogativas de la Administracin y la dispensaba de un verdadero control judicial, pudo concebirse como una amenaza a la libertad y a la primaca del Derecho. Se trataba de un error de perspectiva, pues aunque no se desarroll una jurisdiccin administrativa especializada, ni se form un corpus doctrinal de Derecho administrativo durante el S. XIX, de manera pragmtica, el Derecho britnico estableci un sistema propio de controles de la Administracin, fundamentalmente basado en la garanta de intervencin de los interesados en los procedimientos de adopcin de las decisiones administrativas, aplicando los principios de contradiccin y publicidad de los procesos, y en una red de rganos administrativos de control interno a los que pueden apelar los interesados en caso de controversia, todo ello sin perjuicio del control definitivo de los rganos judiciales. 3.3.4. Formacin y desarrollo del Derecho Administrativo en Espaa En Espaa tard dcadas en incorporarse a la corriente del liberalismo. A partir de 1830, no existi acuerdo sobre el modelo a seguir, particularmente en lo relativo a las relaciones de la Administracin con la Justicia. Se sucedieron las reformas administrativas, inspiradas en el modelo francs y se intent poner en pie una Administracin centralizada, jerrquica y profesional. La hegemona del gobierno tuvo cono consecuencia la creacin de un Consejo Real con jurisdiccin retenida y unos Consejos Provinciales, a los que se asign el enjuiciamiento de los recursos y reclamaciones contra la Administracin. En la Restauracin se lleg a una solucin de compromiso, Ley de 1888 que puso fin al rgimen de justicia retenida y judicializ en parte el control de la Administracin, pues atribuy los asuntos contencioso-administrativos a unos Tribunales Provinciales, integrados en la organizacin judicial, compuestos por mitad de funcionarios y a una sala de Justicia del Consejo de Estado. En 1904 se transfiri a una Sala especializada del Tribunal Supremo, pero el recurso contenciosoadministrativo se regul con muchas limitaciones, no todos los asuntos podan ser conocidos por esa Jurisdiccin. Para conseguir en Espaa un rgimen de control judicial de la Administracin ms acabado habr que esperar hasta la Ley de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa de 1956, con graves limitaciones para la proteccin de las libertades pblicas, que se superaron en 1978. Aunque desde el S. XIX, en contacto con la doctrina francesa en especial, se construyeron nuestras instituciones de Derecho administrativo (expropiacin, dominio pblico, contratacin pblica,) por obra de la legislacin y bajo el impulso doctrinal ms que por creacin jurisprudencial. 3.4. Transformaciones del Derecho Administrativo en el S. XX 3.4.1. El Estado Administrativo El Derecho administrativo experimento a lo largo del S. XX una transformacin espectacular al modificarse sus bases polticas y constitucionales. La causa fundamental de esta evolucin reside en el cambio de las funciones asumidas por el Estado y de sus relaciones con la sociedad. Desde finales del S. XIX, por la presin de las clases trabajadoras y de sus partidos y sindicatos y como instrumento de los nacionalismos y tambin para asegurar la estabilidad y el desarrollo econmico, el Estado empez a intervenir cada vez ms en mltiples sectores a travs de polticas sociales y econmicas. El Estado crea y va extendiendo a toda la poblacin unos servicios pblicos bsicos: la enseanza, la sanidad, la previsin o seguridad social, que directa o indirectamente, llega a asumir la responsabilidad de garantizar a todo ciudadano una asistencia vital mnima, desde que nace hasta que muere, denominndose Estado Social o Estado del Bienestar. Por otro lado, la Administracin provee tambin a los ciudadanos de una red de servicios o prestaciones de contenido econmico, pero igualmente necesarias para la vida, ms numerosas y complejas a medida que avanza el proceso de urbanizacin de la sociedad (energa, transportes y comunicacin, abastecimiento de aguas,). En unas dcadas la Administracin se dedica a este

tipo de tareas ms que a las tradicionales de control y regulacin de actividades privadas. Se mantendr entonces que el atributo esencial del Estado no es la soberana o el poder sino el servicio pblico. El Estado asume tambin la cualidad de empresario productor de bienes y servicios destinados al mercado, ya sea por razones estratgicas, para salvar y reflotar empresas en crisis, o para suplir las carencias de la iniciativa privada. Mas all, la Administracin adopta una funcin directiva, de impulso y regulacin de los procesos econmicos, fomentando ciertas actividades y desincentivando otras, asegurando la estabilidad de los mercados y del sistema monetario y financiero, estableciendo ciertos lmites y controles de las actividades privadas por razones de proteccin social o, ms tarde, ambiental, planificando el desarrollo en conjuncin con los agentes econmicos y las organizaciones sociales. Esta evolucin ha elevado el gasto pblico de muchos pases alrededor del 50 % de su PIB. Interesan las trascendentales consecuencias sobre la Administracin y el Derecho administrativo como la centralidad del Poder Ejecutivo y el conjunto de poderes pblicos que la Administracin ha asumido. Un papel tan central que lo denomina Estado administrativo, pues la Administracin ha pasado a desempear a lo largo del S. XX una pluralidad de tareas de enorme importancia y diversidad, adquiriendo un volumen extraordinario. De ah los cambios en su estructura, en sus poderes y formas de actuacin, sus relaciones con los particulares y dems poderes pblicos. 3.4.2. Descentralizacin y diversificacin de estructuras La Administracin moderna es un complejo organizativo tan extenso como diversificado. La imposibilidad de gestionar actividades y servicios administrativos desde un solo centro ha propiciado la descentralizacin administrativa incluso en aquellos Estados tradicionalmente estructurados de forma ms centralizada. La descentralizacin no es slo administrativa sino poltica y que tiene tambin otras causas (distribucin interna del poder en el Estado, facilitar la participacin en el mismo de los dirigentes regionales y locales). Lo cierto es que en todos los grandes Estados desarrollados coexisten distintos niveles territoriales de Administracin, bajo la direccin de Gobiernos autnomos democrticamente elegidos. Esta descentralizacin polticoadministrativa requiera a su vez un esfuerzo de coordinacin y una cooperacin permanente entre todas las Administraciones con competencia sobre un mismo territorio, sin la que no es posible ofrecer a los ciudadanos con eficacia y a un coste razonable las prestaciones que demandan los poderes pblicos en su conjunto. Por otro lado, la organizacin administrativa en cada nivel de gobierno territorial no se funda ya en un patrn uniforme, burocrtico y jerarquizado. Por motivos de eficacia, sectores de la organizacin se han separado del tronco comn de la Administracin general para adquirir personalidad jurdica propia y ser dotadas de cierta autonoma de decisin para la gestin de los servicios y de los recursos que se ponen a su disposicin de muy distinto tipo: rganos administrativos, entes de regulacin y gestin de servicios, autoridades independientes, agencias,. Adems, es frecuente la utilizacin instrumental de formas jurdico-privadas de organizacin (sociedades y fundaciones). Junto a la descentralizacin territorial ha tenido lugar un proceso de descentralizacin funcional. Esta situacin plantea problemas especficos, pues en el entramado de entes, organismos y sociedades, las responsabilidades polticas y los sitemas de control pueden perder eficacia. 3.4.3. Democracia y Estado de Derecho El trnsito del Estado liberal (que limitaba la participacin poltica a las clases acomodadas) al Estado democrtico (con soberana popular, sufragio universal y difusin del parlamentarismo se produce durante el S. XX. En el Estado democrtico la relacin entre los poderes constitucionales se modifica. Ahora el Poder Ejecutivo queda sometido por principio a la ley en toda su actuacin, pues la ley es el producto de la decisin del Parlamente que representa a toda la sociedad. El moderno Estado democrtico es u Estado de partidos y en l la disciplina de los grupos parlamentarios tiene como efecto restringir la efectiva divisin entre uno y otro poder, entendindose la distincin de funciones entre ellos. La mayora de las leyes se aprueban sobre la base de los proyectos remitidos por el Gobierno, totalmente articulados. Las funciones de la Administracin son tan extensas que es difcil que la ley pueda regularlas con detalle y en profundidad, por ello se remiten ampliamente a reglamentos gubernativos o a planes y normas. A estos efectos las leyes reconocen a la Administracin facultades discrecionales de

actuacin y en algunos campos una capacidad de iniciativa propia para la prestacin de servicios. Desde luego, la Administracin se halla subordinada a la ley, no puede intervenir por su propia decisin limitando los derechos individuales sin previa autorizacin de la ley, pues existe una reserva de ley. Pero eso no excluye que las propias leyes confieran a Gobiernos y Administraciones amplios poderes sobre la base de principios generales o de lmites legales abstractos y reducidos. El margen de libertad es en muchos casos muy extenso. Las limitaciones reales de la ley para conformar y ordenar la actividad administrativa tienen una doble consecuencia. Por un lado se afirma la subordinacin de la Administracin no slo a la ley sino tambin al Derecho (incorpora un conjunto de principios generales que, incluso en ausencia de norma escrita, deben ser respetados por la Administracin en toda su actuacin). Por otro lado, las limitaciones prcticas del legislador acentan la preocupacin por establecer reglas democrticas de funcionamiento interno de la propia Administracin. Por ello adquiere mayor importancia la forma o procedimiento en que la Administracin elabora sus decisiones. 3.4.4. Administracin y sociedad El intervencionismo pblico ha diversificado en las relaciones jurdicas entre la Administracin y la sociedad en el S. XX, una sociedad que tambin ha cambiado notablemente. En el marco del Derecho administrativo clsico, el esquema de relaciones jurdicas era bastante sencillo y se ordenaba sobre el acto administrativo unilateral de la Administracin (rdenes, autorizaciones, licencias,). Con posterioridad, junto a esas formas de relacin jurdica tradicionales que se mantienen han aparecido otras bilaterales, mediante las que tiene lugar entre unas y otras Administraciones pblicas. La situacin jurdica del ciudadano frente a la Administracin se ha vuelto ms compleja. Adems, tiene un conjunto de situaciones activas, que consisten en derechos a recibir prestaciones pblicas, a exigir de la Administracin una determinada conducta activa, a oponerse a su inactividad en su caso. La Administracin no slo debe respetar los derechos subjetivos e individuales de los ciudadanos reconocidos por las leyes, sino tener en cuenta tambin sus intereses legtimos, ya sean individuales o colectivos. Derechos fundamentales de los ciudadanos reconocidos en los textos constitucionales (derechos econmicos, sociales, ambientales, polticos y civiles). La Administracin debe, ya no slo respetar el ejercicio individual de tales derechos, sino desarrollar funciones activas de garanta y proteccin frente a las vulneraciones y amenazas que provienen de la actuacin de terceros. 3.4.5. La justicia administrativa En el sistema de control de las Administraciones pblicas, la piedra angular sigue siendo el Juez Contencioso-Administrativo. Su funcin ha adquirido nuevos matices, pues, ante los cambios en la relacin entre la ley y la Administracin, el desarrollo cuantitativo de la legislacin escrita, legal y reglamentaria y la ampliacin del margen de discrecionalidad de la Administracin, se demanda con mayor insistencia una mayor justicia material con principios generales sustantivos. As, los Tribunales encargados del control de la Administracin asumen un mayor protagonismo en la creacin del Derecho. La Justicia Administrativa se ha convertido en una justicia de masas, ya que las relaciones de los ciudadanos con la Administracin son mltiples y constantes, como consecuencia hay un incremento exponencial y extraordinario del nmero de recursos contencioso-administrativos (ms de 200.000 cada ao), por ello se han creado nuevas instancias judiciales, se ha restringido el acceso al desbordado Tribunal Supremo, y se concede ms importancia a las medidas cautelares que garanticen la situacin provisional ms adecuada a los intereses durante la larga tramitacin de los procesos. Por esta razn y por que el control judicial de la Administracin es estrictamente jurdico, no resulta suficiente para garantizar su buen funcionamiento ni para resolver todos los conflictos, han aparecido instituciones vinculadas al Parlamento, como el Defensor del Pueblo; otras de carcter interno (auditorias,), y se han empezado a desarrollar tambin medios alternativos de resolucin de mediacin, la conciliacin o el arbitraje. 4. EL MBITO DE APLICACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

El Derecho administrativo es la parte ms extensa del Derecho pblico que atribuye a la Administracin determinadas prerrogativas y poderes que la sitan en posicin de supremaca sobre los sujetos privados para que pueda cumplir su misin de servicio a los intereses generales, pero sometindola en contrapartida a una vinculacin ms estricta a la ley y al Derecho que la que se impone a los sujetos privados, a mayores lmites y responsabilidades y a un rgimen de controles igualmente ms estricto. El Derecho administrativo se aplica como regla general en nuestro ordenamiento a las relaciones jurdicas en que interviene al menos una de ellas. La aplicabilidad del Derecho administrativo no se ajusta a un riguroso patrn dogmtico sino que una parte de la organizacin y de la actividad materialmente administrativa se rige instrumentalmente por normas de Derecho privado. 4.1. Aplicacin del Derecho administrativo a determinadas actividades de rganos constitucionales que no forman parte de la Administracin pblica. Los rganos que constituyen el Poder Legislativo son las Cortes Generales y las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas, rganos dependientes (Defensor del Pueblo, Tribunal de Cuentas,), Tribunal Constitucional, Consejo General del Poder Judicial y los rganos de gobierno de los Juzgados y Tribunales. Ni la funcin legislativa ni la jurisdiccional se someten a Derecho administrativo, sino en todo caso al Derecho constitucional y al Derecho parlamentario o procesal respectivamente. Ahora bien, tanto las Cmaras Legislativas como los rganos del Poder Judicial ejercen otras funciones distintas, materialmente administrativas o equivalentes a las de la Administracin. Todas esas instituciones y rganos cuentan con funcionarios a su servicio, celebran contratos con terceros y ejercen otras funciones de mera gestin o administracin interna. A falta de una legislacin propia o con carcter supletorio a ella, todos estos rganos constitucionales aplican a este tipo de relaciones las normas generales y los principios de Derecho administrativo, ya que se trata de actividades idnticas a las que realiza la Administracin. En ese tipo de relaciones jurdicas de los rganos constitucionales surgen conflictos que deben tener una solucin en Derecho y por un rgano judicial, ya que cualquier persona tiene un derecho fundamental a la tutela judicial de sus derechos e intereses legtimos. Para resolver estos problemas, nuestro Derecho vigente ha optado por la solucin ms lgica, que es la de residenciar todo este tipo de asuntos ante la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa. No porque a tales efectos dichos rganos sean Administracin pblica, sino porque, por realizar una actividad materialmente administrativa en esos casos, se someten instrumentalmente al rgimen jurdico propio de la Administracin. 4.2. Aplicacin del Derecho administrativo y del Derecho privado a la organizacin y a la actividad administrativa. La correspondencia entre Administracin pblica o actividad administrativa y Derecho administrativo no es exacta. Hay veces que el Derecho administrativo se aplica a las relaciones entre sujetos privados (la admn. Encomienda a una empresa privada la gestin de un servicio pblico mediante un contrato, un transporte pblico, puede imponer al contratista una reglamentacin de las condiciones del servicio que debe respetar: tarifas, condiciones de uso,). En tal caso las relaciones entre la empresa que gestiona el servicio y los usuarios o contratistas se rige en parte por el Derecho administrativo. Incluso los interesados pueden reclamar ante la Administracin contratante por incumplimiento, lo que dar lugar a una resolucin administrativa que podr recurrirse ante la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa. Ms frecuente es hoy la privatizacin del rgimen jurdico aplicable a ciertas actividades y algunas partes de la organizacin mediante la que la Administracin cumple sus fines. Con independencia de las razones de esta moderna tendencia, la cuestin primordial reside en determinar si existe criterios jurdicos de validez general que determinen qu actividades de la Administracin han de regirse necesariamente por el Derecho administrativo y cules pueden regirse por el Derecho privado. En algunos casos la respuesta parece clara, pues hay actividades que slo pueden realizarse por la Administracin pblica y con sujecin a Derecho administrativo, ya que son expresin directa de su posicin de supremaca. As, la adopcin de decisiones unilaterales o actos administrativos que impliquen ejercicio de autoridad (aprobar un reglamento o un plan de urbanismo). En estos casos

se ejercitan potestades administrativas por esencia. No est definido con precisin en nuestro Derecho qu se entiende por ejercicio de autoridad o por potestades pblicas a estos efectos. En principio puede considerarse como tal la adopcin de cualquier decisin administrativa unilateral con fuerza de obligar por s misma, que crea, modifica o extingue relaciones jurdicas externas y las actividades inherentes a ella. Aun as, la aplicacin de este criterio plante dudas en casos concretos. Sin embargo, existen otros tipos de actividad administrativa que son similares a las que pueden realizar los particulares y que pueden dar lugar a relaciones jurdicas semejantes (contratar una obra, realizar un servicio sanitario). Para este tipo de actividades la Administracin podr utilizar segn los casos Derecho privado o Derecho pblico. No existe a estos efectos un criterio nico y de validez general que vincule al legislador y delimite con nitidez los supuestos en que debe aplicarse el Derecho administrativo o puede la Administracin aplicar Derecho privado. Tampoco existe una reserva general de Derecho administrativo ni de competencia a favor de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa para todas o la mayora de las actividades de la Administracin. En consecuencia, los lmites a la decisin del legislador son especficos y derivan de preceptos y principios constitucionales concretos. Hoy tambin derivan de las exigencias del Derecho comunitario europeo. As, por ejemplo, determinados bienes de titularidad pblica estn sometidos a un rgimen especial de Derecho pblico (bienes de dominio pblico o comunales), la ley debe reservar el ejercicio de ciertas funciones pblicos a funcionarios de carrera, siendo ste el rgimen preferente del empleo pblico. Ms all de estos lmites, la garanta de los derechos fundamentales y de los principios constitucionales y de Derecho comunitario (en particular de los derechos de igualdad, de transparencia, de participacin en la adopcin de decisiones pblicas y de tutela judicial efectiva de los derechos e intereses legtimos) debe queda siempre asegurada cuando estn en juego intereses pblicos, es decir, cuando se adoptan decisiones materialmente pblicas, que derivan de la voluntad de un sujeto pblico, persiguen fines de inters general y se financian total o en su mayor parte con recursos pblicos. En cualquier caso impone el respeto de tales principios incluso cuando la Administracin acta en relaciones de Derecho privado. Por ejemplo, que la Administracin deba seleccionar a su personal laboral atendiendo a principios de igualdad, mrito y capacidad, como cuando selecciona a sus funcionarios; que las sociedades mercantiles pblicas y las fundaciones del sector pblico deban aplicar en todo caso los criterios de publicidad y concurrencia cuando adjudican contratos a empresas privadas;De ah que todas las entidades del sector pblico, incluidas sociedades y fundaciones pblicas, deban someterse a lmites y controles presupuestarios, financieros, contables y parlamentarios que no son exigibles a las empresas privadas. En particular, cuando la Administracin crea relaciones jurdicas de Derecho privado, como sucede cuando firma un contrato civil (Ej.: arrendamiento de un inmueble) o cuando contrata personal laboral, o crea entidades de Derecho privado, siempre existe al menos una decisin inicial de carcter pblico y naturaleza unilateral, que est sometida al Derecho administrativo. Segn una tcnica jurdica conocida, se trata de actos separables, separables del negocio jurdico o de la persono jurdico-privada a que dan vida, actos que pueden ser impugnados ante el orden jurisdiccional contencioso-administrativo. La Ley establece tambin que a la Administracin pblica se le aplica el rgimen la responsabilidad patrimonial o extra contractual propio del Derecho administrativo cuando acta en relaciones de Derecho privado. La forma jurdica de la actividad (y, en su caso, de la organizacin) debe ser la adecuada al tipo de actividad que se realiza y no es aqulla sino sta la que debe determinar al rgimen jurdico aplicable. Por eso en el Derecho comunitario no se tiene en cuenta si una entidad se constituye conforme al Derecho administrativo o al Derecho privado, sino cul es la actividad que realiza, propiamente mercantil, industrial, administrativa, y si est o no controlada en realidad por una Administracin pblica. Si rene esas caractersticas, la entidad se considera poder adjudicador u organismo pblico en sentido sustantivo. Lo que importa, pues, es que los principios y reglas de Derecho pblico se apliquen cuando se adopta una decisin materialmente pblica, esto es, detrs de la cual est el poder pblico, que

persigue fines de inters general que no tengan carcter mercantil o industrial y que se financia mayormente con fondos pblicos. Para ello ser necesario a veces levantar el velo de las personificaciones instrumentales privadas mediante las que acta la Administracin y establecer las garantas pblicas necesarias incluso si se les aplica en general Derecho privado. Resumiendo, la aplicacin del Derecho administrativo deriva de una doble condicin o lmite: uno de carcter subjetivo, pues afecta actividades propias de una Administracin o ente pblico o de personas jurdicas privadas dependientes o vinculadas a una u otro; otro de carcter objetivoo funcional, ya que en todo caso ha de aplicarse, en los trminos de la ley, cuando tales entidades, con forma de personificacin pblica o privada, ejercen actividades propiamente administrativas.

DERECHO COMERCIAL
Segn la opinin general, resulta imposible delimitar la materia mercantil en los sistemas jurdicos de la Antigedad, toda vez que estos carecieron de normas que regularan en forma especial al comercio y los comerciantes. Es cierto y evidente, que los sistemas vigentes en ese estadio histrico, regularon cuando menos en embrin muchas de las instituciones o actos que hoy consideramos como de comercio; pero tambin lo es que las condiciones polticas, econmicas y culturales de la poca no hicieron sentir la necesidad de la existencia de una rama especial para regularlos, de tal manera que tales actos constituan una especie indiferenciada en la totalidad de los actos jurdicos. Las normas reguladoras de los actos considerados ahora como de comercio carecan de autonoma y se encontraban dentro del mbito de las normas jurdicas generales o, cuando ms dentro del Derecho Privado. Edad Antigua. El comercio, como fenmeno econmico y social, se presentas en todas las pocas y lugares. Por ello an en los pueblos ms antiguos pueden encontrarse normas aplicables al comercio, o ms bien, a algunas de las relaciones e instituciones a que aquella actividad da origen. As sucede en los sistemas jurdicos de Babilonia, Egipto, Grecia, Fenicia, Cartago, etc. Sin embargo, en esos sistemas jurdicos no existi un Derecho especial o autnomo, propio de la materia mercantil. Es decir, no existi un Derecho Mercantil como hoy lo entendemos, sino tan slo normas aisladas relativas a determinados actos o relaciones comerciales. Entre esas normas los autores hacen especial mencin de las llamadas Leyes rodias (de la isla de Rodas), que en realidad constituyeron una recopilacin de un conjunto de usos sobre el comercio martimo. Esas leyes han alcanzado fama a travs de su incorporacin al derecho romano. Derecho Romano. Tampoco puede hablarse de la existencia de un derecho mercantil especial o autnomo- en el sistema jurdico de Roma. Roma no conoci un Derecho Mercantil como una rama distinta y separada en el tronco nico del Derecho Privado (ius civile), entre otras razones, porque a travs de la actividad del pretor fue posible adaptar ese Derecho a las necesidades del trfico comercial. Edad Media. El Derecho Mercantil como Derecho especial y distinto del comn, nace en la Edad Media, y es de origen consuetudinario. El auge del comercio en esa poca, el gran desarrollo del cambio y del crdito, fueron entre otras las causas que originaron la multiplicacin de las relaciones mercantiles, que el Derecho comn era incapaz de regular en las condiciones exigidas por las nuevas situaciones y necesidades del comercio. El nacimiento del Derecho Mercantil como tal, est ligado ntimamente a la actividad de los gremios o corporaciones de mercaderes que se organizan en las ciudades comerciales medievales para la mejor defensa de los intereses comunes de la clase. Las corporaciones perfectamente organizadas, no solo estaban regidas por sus estatutos escritos, que en su mayor parte recogan practicas mercantiles, sino que adems instituyeron tribunales de mercaderes (jurisdiccin

consular), que resolvan las cuestiones surgidas entre los asociados, administrando justicia segn usos o costumbres del comercio. Es as que, en el seno de los gremios y corporaciones, principalmente en las florecientes ciudades medievales italianas, va crendose un conjunto de normas sobre el comercio y los comerciantes, tendientes a dirimir las controversias mercantiles, normas de origen consuetudinario, que son aplicadas por los cnsules, rganos de decisin de aquellos gremios o corporaciones. Estas normas consuetudinarias, y las decisiones mismas de los tribunales consulares, fueron recopiladas en forma ms o menos sistemtica, llegando a constituir verdaderos ordenamientos mercantiles de la poca. poca Moderna. Fue en Francia donde propiamente se comenz no solo a comprender y sentir la necesidad reclamada por la actividad del comercio, sino tambin se satisfizo cumplidamente, asentando la piedra angular sobre que se ha levantado el edificio del moderno Derecho Mercantil, el que desde entonces, emancipndose completamente del Derecho Romano, del Derecho comn y de los Derechos forales, no solamente ha adquirido una verdadera autonoma jurdica, sino que tiende a obtener un carcter de universalidad internacional, llegando su influencia, como es natural, hasta modificar los preceptos del Derecho Civil de cada pueblo, pues el cotejo de los diversos cdigos mercantiles, su estudio comparativo por los jurisconsultos y su perfeccionamiento constante, conducen inflexiblemente a correcciones del Derecho Civil, que de todas maneras tiene que estar en armona con el Derecho Mercantil de cada Estado. Fue as que partiendo de obras como el Code Merchant francs de 1673 un gran nmero de Estados redactaron legislaciones similares para regular la materia que nos compete. Este gran movimiento legislativo de todas las naciones trajo consigo un gran movimiento cientfico en la esfera de la literatura jurdica del derecho mercantil, cuyas obras de estudio forman hoy una riqusima biblioteca. Sobre todo la materia de la legislacin comparada adquiri, como era de esperarse, un gran desarrollo, pues siendo el comercio cosmopolita por su naturaleza y por el grande impulso que en los tiempos modernos le comunican las pacficas relaciones internacionales, los tratados, las vas de comunicacin martimas y terrestres, es natural que el Derecho Mercantil, reflejo de las necesidades del comercio, tienda a buscar esa unidad de preceptos y doctrinas, esa universalidad de principios que exige el cosmopolitismo del trfico en sus diversas manifestaciones. Entre los varios ramos de la legislacin mercantil hay algunos en que ms se ha acentuado la necesidad de uniformar el Derecho de las distintas naciones, como sucede en lo relativo a las letras de cambio entre muchos otros aspectos. Con motivo de la necesidad de uniformar por lo menos ciertos aspectos del Derecho Mercantil entre las diversas naciones se comenzaron a celebrar congresos y conferencias entre estas para llegar a acuerdos y tratados. Siendo la primera de ellas la reunin en Berna en 1878, a la cual le han seguido innumerables intentos a travs del tiempo con el fin de lograr la tan deseada obtencin de acuerdos que produzcan la uniformidad tan necesaria en materias mercantiles. El derecho colombiano preve una especificidad de la legislacin aplicable al comercio con relacin a las normas del derecho civil que contiene las normas de derecho aplicables a las personas y a los bienes, y tambin las normas aplicables a las obligaciones (contratos y responsabilidades). El derecho comercial se modifica a veces, pero las normas, generalmente, completan el derecho civil. Las normas fundamentales del derecho comercial proceden del derecho civil, con el derecho de las obligaciones y el derecho de los bienes. El derecho comercial est formado por una serie de instituciones especficas, por lo que se refiere a las sociedades comerciales, las empresas en dificultades, etc. Las normas relativas al derecho comercial son completadas por numerosas leyes que se refieren en particular a las sociedades y de lo que se llama la quiebra. El conjunto de las normas fue objeto de una nueva codificacin destinada a incorporar en el cdigo de comercio el conjunto de las normas de derecho comercial.

DERECHO LABORAL

1. 2. LA CONSTITUCION DE 1886 Incorpora en Ttulo III, relativo a los Derechos Civiles y Garantas Sociales, los siguientes preceptos laborales: Libertad laboral , eliminando la tradicin asociativa de los gremios coloniales, en el artculo 44 seala: Toda persona podr abrazar cualquier oficio u ocupacin honesta sin necesidad de pertenecer a gremio de maestros o doctores. Derecho de reunin , el Articulo 46 dispone: Toda parte del pueblo puede reunirse o agregarse pacficamente. La autoridad podr disolver toda reunin que degenere en asonada o tumulto, o que obstruya las vas pblicas 3. Derecho de asociacin , La Constitucin seala: Es permitido formar compaas o asociaciones pblicas o privadas que no sean contrarias a la moralidad ni al orden legal. Son prohibidas las juntas polticas populares de carcter permanente Personera Jurdica , el Artculo 49 dice: Las corporaciones legtimas y pblicas tienen derecho ser reconocidas como personas jurdicas, y a ejecutar en tal virtud los actos civiles y gozar de las garantas que establezcan las leyes por razones de utilidad comn 4. HITOS EN LA FORMACIN DEL SISTEMA SOCIO-LABORAL 5. Pensiones de Jubilacin: 1886 El Consejo Nacional Legislativo, aprob Ley 50 de Nov. 11/86 La pensin era considerada como recompensa por grandes servicios a la Patria y era personal y no hereditaria. Era puramente alimenticia y por tanto no poda exceder de $80 para los de ms importancia y $16 para los menores o de importancia relativa Tambin se reconoci el derecho a reclamarla a los militares y los empleados civiles que hubieran desempeado cargos directivos o empleos de manejo, judiciales o polticos durante 20 aos por lo menos, con inteligencia y pureza... Se deba demostrar la carencia de medios para la subsistencia y no haber sido sindicado de corrupto o por prevaricato. 6. Accidentes de Trabajo: 1915 Mediante la Ley 57 de 1915, sobre reparaciones por accidentes de trabajo. Se entendan como aquellos sucesos imprevistos y repentinos que pudieran sobrevenir por causa u ocasin del trabajo. El vocablo imprevistos se mantuvo vigente hasta 1994, cuando fue abolido por medio del Decreto 1295/94 7. Contratacin colectiva y derecho de huelga: 1919 Con ocasin de la huelga de Marzo de 1919 contra la decisin del Gobierno de Marco Fidel Surez de comprar los uniformes y botas militares en el exterior, los sastres y zapateros lograron convocar la solidaridad de artesanos y estudiantes. Una manifestacin de 3.000 frente al Palacio Presidencial fue duramente reprimida (7 muertos y 17 heridos). Ante tales hechos el Presidente present al Congreso proyecto de ley con el objeto de garantizar el derecho de huelga y las condiciones para su ejercicio. Mediante Ley 78 de Noviembre de 1919 se reconoci. Aunque trajo la denominacin sobre huelgas, se introdujo el embrin del concepto de la contratacin colectiva. Fue definida as: el abandono del trabajo en una o varias fbricas o empresas industriales o agrcolas, abandono convenido o aceptado voluntariamente por un nmero tal de empleados, obreros o trabajadores que produzcan la suspensin del funcionamiento de las fbricas o empresas bajo ciertas condiciones 8. Arreglo directo, conciliacin y arbitraje: 1920 La ley 21 de Octubre 4 de 1920 introdujo estos criterios en los conflictos del trabajo. Considerando que haba que salirle al paso a la suspensin colectiva de trabajo, se estipul que tena que estar precedida del agotamiento de estas etapas. 9. Proteccin de menores: 1925 Como ya existan los Inspectores de Trabajo, la Ley 15 de 1925 les fij la obligacin de cumplir funciones de protectores de menores El Subdirector de Higiene y Asistencia Pblica y los Inspectores de Trabajo, como protectores de menores quedaron con los siguientes deberes: a) Colocar al menor desprotegido en un establecimiento de educacin o en uno de beneficiencia pblica; b) Buscarles colocacin y vigilarlos cuidadosamente; c) Colocar a los menores responsables de delitos, luego del cumplimiento de la pena. Dicho trabajo debera tener una duracin igual al tiempo del castigo, por lo menos. 10. Descanso dominical obligatorio: 1926 La ley 57 de 196 estableci este beneficio De la prohibicin se exceptu a aquellas labores que no fueran susceptibles de interrupcin. Por ejemplo: las industrias que respondieran a necesidades cotidianas o indispensables para la alimentacin o empresas o industrias, cuyo cese el domingo resultara perjudicial al pblico o comprometiera el funcionamiento normal de los trabajos. El descanso, en estos casos, se poda usufructuar el otro da.

11. Ley sobre sindicatos: 1931 La Ley 83 de Junio 23 de 1931, reconoci a los trabajadores el derecho de asociacin libre para la defensa de sus intereses, formando sindicatos, asociaciones profesionales, etc. Se estableci una precisin conceptual: Se llama sindicato la asociacin de trabajadores de una misma profesin, oficio o especialidad, similares o conexos, constituida exclusivamente para el estudio, desarrollo y defensa de los intereses comunes de su profesin, sin reparticin de beneficios. Este derecho se extendi a las profesiones liberales, a los industriales y, a los trabajadores asalariados por el Estado, los Departamentos y Municipios. 12. Entre otras prohibiciones , se les prohibi a los sindicatos la militancia directa o indirecta en la poltica del pas ni, usar como nombre social, ninguno de los calificativos de los partidos polticos existentes en Colombia. Nota: Esta prohibicin fue suprimida en la Ley 50/90 13. Pago personal de sueldos y salarios a menores y mujeres: 1931 Con la incorporacin de mujeres y menores al mundo laboral se debi resolver un problema de la poca: Segn la costumbre los sueldos y salarios no se pagaban directamente a tales trabajadoras o menores, sino a sus padres, esposos o representantes legales . 14. El Artculo 24 de la Ley 83 de 1931, autoriz a los varones mayores de 18 aos y a las mujeres casadas , aunque no estuvieran separadas, para recibir sus sueldos y salarios, directamente y administrar libremente sus emolumentos, sin intervencin de representantes legales. Nota: Slo hasta 1958, las mujeres pudieron ejercer la condicin de ciudadanas . 15. Jornada laboral de ocho horas (48 semanales): 1934 El Presidente Olaya Herrera, orden a la Oficina General del Trabajo del Ministerio de Industrias, dictar la Resolucin No. 1 de 1934, con el objeto de fijar la jornada mxima de trabajo, pues la ley 129 de 1931 haba ya incorporado a la legislacin colombiana el Convenio 1 de la OIT. La resolucin dispuso que las horas de trabajo de las personas empleadas en cualquier establecimiento industrial, pblico o privado no podra pasar de ocho horas al da, ni de 48 horas en la semana. Se autorizaron entones las horas extras. Luego mediante Decreto 895 de Abril 26 de 1934 se consagr definitivamente la jornada laboral de 8 horas, de lnes a sbado. 16. LEY 129 DE 1931: Ratificacin de Convenios de la OIT Colombia adhiri, mediante la ley 129, a los siguientes convenios: 1/19 - Por el que se limitan las horas de trabajo en las indusrtrias a ocho horas diarias y 48 semanales . 2/19 Relativo al desempleo 3/19 Relativo al empleo de las mujeres antes y despues del parto. 4/19 - Relativo al trabajo nocturno de las mujeres. 17. 5/19 Por el que se fija la edad mnima de admisin de los nios a los trabajos industriales. 6/19 Relativo al trabajo nocturno de los menores de edad. 7/20 Por el que se fija la edad mnima de admisin de los nios al trabajo mnimo. 8/20 relativo a la indemnizacin de desempleo en caso de prdida por naufragio 9/20 Relativo a la colocacin de gente de mar 10/21 Relativo a la edad de admisin de nios al trabajo agrcola, 18. 11/21 Relativo a los derechos de asociacin y de coalicin de los trabajadores agrcolas 12/21 Relativo a la indemnizacin por accidentes de trabajo en la agricultura 13/21 Relativo al empleo de la cerusa en la pintura 14/21 Relativo a la aplicacin del descanso semanal en la empresa industrial 15/21 Por el cual se fija edad mnima de admisin de menores al trabajo en calidad de paoleros y fogoneros 16/21 relativo al exmen mdico obligatorio de los menores empleados a bordo de buques 19. 18/25 - _Relativo a la indemnizacin por enfermedades profesionales 19/25 relativo a la igualdad de trato entre los trabajadores extranjeros y nacionales en materia de indemnizaciones por accidente de trabajo 21/26 Relativo a simplificacin de la inspeccin de migrantes a bordo de buques 22/26 relativo al contrato de enrolamiento de la gente de mar. 20. 23/26 Relativo a la repatriacin de la gente de mar. 24/27 Relativo al seguro de enfermedad de los trabajadores de la industria, del comercio y del servicio domstico. 25/27 Relativo al seguro de enfermedad de los trabajadores agrcolas 26/28 Relativo al establecimiento de mtodos para la fijacin de salarios mnimos. 29/30 Relativo al trabajo forzoso y obligatorio. 21. La importancia de la ratificacin de los Convenios radica en que abre las puertas al establecimiento de los derechos individuales del trabajo 22. Proteccin a la maternidad: 1938 La Ley 53 de 1938 reconoci por primera vez en Colombia la proteccin de la maternidad de las mujeres trabajadoras en oficinas y empresas de carcter oficial o particular. Con ocasin del parto de adquiri el derecho a una licencia remunerada de ocho

semanas. Adems se prohibi el despido durante el embarazo y el tiempo de lactancia, as como el derecho de disponer de 15 o 20 minutos cada 3 horas para lactar. Se prohibi el empleo de las mujeres en trabajos insalubres o peligrosos o que requeran esfuerzo y, en trabajos nocturnos que se prolongaran por ms de 5 horas. 23. REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1936 La reforma de 1936 estableci expresamente: El trabajo es una obligacin social y gozar de la especial proteccin del Estado (Artculo 17) Esto significa que el trabajador no es titular del derecho, que slo tiene deberes y obligaciones. 24. Por otra parte estableci: Se garantiza el derecho de huelga, salvo en los servicios pblicos. La ley reglamentar su ejercicio Nota: En efecto, a lo largo de los aos se reglament la huelga, de tal manera que prcticamente ninguna era legal, por efecto de muchas actividades pblicas y privadas fueron definidas como servicio publico 25. R gimen contractual y prestacional de los servidores del Estado 26. Este rgimen se adopta mediante la Ley 6a. de 1945 y su Decreto reglamentario 2127 del mismo ao. Igualmente, esta Ley fija las bases para la organizacin de las instituciones de la seguridad social, lo cual ocurre en 1946 con la creacin de la Caja Nacional de Previsin Social y el Instituto Colombiano de Seguros Sociales, entre otras. 27. Marco institucional del derecho laboral, individual y colectivo, para el sector privado se establece en 1950, con la adopcin del Cdigo Sustantivo del Trabajo, mediante los Decretos 2663 y 3743 de 1950, decretos de Estado de Sitio que fueron ratificados por la Ley 141 de 1961 como legislacin permanente. 28. REFORMAS A LA LEGISLACIN LABORAL 29. 1965: Se expide el Decreto 2351, previa concertacin con la UTC y la CTC. Esta reforma registra avances en la legislacin relacionada con la retroactividad del auxilio de cesanta, los contratos indefinidos, el monto de las tablas de indemnizacin, entre otras 30. 1990: Se expide la Ley 50, la cual acaba con la retroactividad de la cesanta, modifica lo relativo al pago de indemnizaciones por despido injusto y modifica las condiciones de la contratacin. Es decir, retorna al pasado de las relaciones de trabajo y entroniza la flexibilizacin laboral. 31. 2002 : Se expide la Ley 789 que completa el derrumbe de la relacin laboral individual, modifica la jornada ordinaria de trabajo y reduce los pagos por trabajo nocturno y dominical, entre otras medidas. Justificacin: facilitar la contratacin de mano de obra barata y atraer inversin extranjera. 32. Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo 33. Contexto internacional El mundo de las relaciones laborales ha sufrido con mayor rigor el impacto negativo de los procesos de globalizacin y los pasivos de la liberacin de los mercados; la reconversin industrial, la innovacin tecnolgica, el incremento de la competitividad. 34. Los costos sociales son transferidos principalmente a los trabajadores en la forma de desempleo, subempleo, subcontratacin, temporalidad, trabajo a domicilio, informalidad, deslaboralizacin, incremento de la marginalidad, quiebras y cierres de empresas. 35. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales El Pacto consiste en un prembulo y 31 artculos divididos en cinco partes que establecen los derechos econmicos, sociales y culturales a los que tienen derecho todas las personas. 36. La Parte III, establece: El derecho de toda persona a ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado; el derecho de toda persona a condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que le aseguren en especial: un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de ninguna especie; condiciones de existencia dignas para ellos y sus familias; la seguridad e higiene en el trabajo; el derecho de toda persona a fundar sindicatos y afiliarse al de su eleccin, con sujecin nicamente a los estatutos de la organizacin correspondiente, el derecho de los sindicatos a formar federaciones confederaciones nacionales y el de estas a fundar organizaciones sindicales internacionales o afiliarse a las mismas, el derecho de huelga de conformidad con las leyes de cada pas. 37. Declaracin de OIT relativa a los Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo y su seguimiento La Declaracin de la OIT, adoptada en la 86.a reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo, el 18 de junio de 1998, reafirm el compromiso universal de los pases miembros, aun cuando no hayan ratificado los convenios aludidos, de respetar, promover y aplicarlos.

38. Estos principios y derechos son: a) la libertad de asociacin y la libertad sindical y el reconocimiento efectivo del derecho de negociacin colectiva; b) la eliminacin de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio; c) la abolicin efectiva del trabajo infantil; y d) la eliminacin de la discriminacin en materia de empleo y ocupacin. 39. Colombia Desarrollo de los derechos fundamentales en el trabajo 40. La Constitucin de 1991, entre otros, establece como derechos fundamentales los siguientes: La Constitucin Poltica incluye el derecho al trabajo dentro de los derechos fundamentales, dndole as el mismo rango jurdico otorgado a la vida y a la libertad, pero el trabajo no solo es un derecho bsico de toda persona, sino tambin una obligacin social. 41. Artculo 25. El trabajo es un derecho y una obligacin social y goza, en todas sus modalidades, de la especial proteccin del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas. 42. La Corte Constitucional ha sealado que uno de los elementos esenciales en la estructura de la Constitucin es el valor del trabajo, a cuya proteccin y promocin estn destinadas no pocas de sus disposiciones, en el entendido de que su garanta constituye objetivo central, especifica y conscientemente buscado por el Constituyente. La Carta Poltica de 1.991 ha puesto al trabajo en una triple esfera armnica, pues se le considera como valor, como derecho y como deber, de suerte que el derecho al trabajo es un elemento definitivo dentro de la estructura del Estado Social de Derecho. 43. El derecho al trabajo no slo se desprende de la obligacin social del trabajo, sino que se origina de otros derechos, como el de la propia subsistencia y el sostenimiento familiar. El derecho a la vida requiere de la necesidad de trabajar y, por consiguiente, nace el derecho al trabajo. Al existir radicalmente el derecho a la vida. 44. El trabajo como obligacin social El trabajo, adems de ser un valor y un derecho, es una obligacin social.... Este aspecto conlleva la caracterstica de derecho-deber del trabajo, y su condicin especial de ser un valor, un derecho y un deber, es la que amerita que el Estado le otorgue una especial proteccin. 45. El fundamento de la obligacin de trabajar se funda en la sociabilidad del hombre, que genera deberes de solidaridad. Uno de esos deberes es el de contribuir al perfeccionamiento de la sociedad. ....Pero el trabajo como obligacin social es una manifestacin propia de la estructura trascendente de la persona; en otras palabras, es un acto de justicia, porque se refiere tambin al perfeccionamiento de los otros. 46. Estatuto del Trabajo Se establece como obligacin del Congreso de la Repblica expedir un Estatuto del trabajo, que contenga unos principios mnimos fundamentales, conforme a los siguientes trminos: Artculo 53. El Congreso expedir el estatuto del trabajo. La ley correspondiente tendr en cuenta por lo menos los siguientes principios mnimos fundamentales: Igualdad de oportunidades para los trabajadores; remuneracin mnima vital y mvil, proporcional a la cantidad y calidad de trabajo; estabilidad en el empleo; irrenunciabilidad a los beneficios mnimos establecidos en normas laborales; facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles; situacin ms favorable al trabajador en caso de duda en la aplicacin e interpretacin de las fuentes formales de derecho; primaca de la realidad sobre formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; garanta a la seguridad social, la capacitacin, el adiestramiento y el descanso necesario; proteccin especial a la mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad. 47. El Estado garantiza el derecho al pago oportuno y al reajuste peridico de las pensiones legales. Los convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados, hacen parte de la legislacin interna. La ley, los contratos, los acuerdos y convenios de trabajo, no pueden menoscabar la libertad, la dignidad humana ni los derechos de los trabajadores. Nota: El Congreso, pese a la iniciativa popular del sindicalismo, no ha expedido la ley de conformidad con el Art. 53 48. Derecho de asociacin La asociacin es el derecho que le asiste a las personas de unirse y organizarse con el propsito de alcanzar un fin comn, dicho derecho se encuentra establecido constitucionalmente en los siguientes trminos: Artculo 38. Se garantiza el derecho de libre asociacin para el desarrollo de las distintas actividades que las personas realizan en sociedad.

49. Derecho de asociacin sindical El libre derecho de asociacin sindical, presupuesto indispensable para ejercer la libertad sindical en defensa de los derechos colectivos de los trabajadores, se encuentra consagrado constitucionalmente, en los siguientes trminos: Artculo 39. Los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos o asociaciones, sin intervencin del Estado. Su reconocimiento jurdico se producir con la simple inscripcin del acta de constitucin. 50. La estructura interna y el funcionamiento de los sindicatos y organizaciones sociales y gremiales se sujetarn al orden legal y a los principios democrticos. La cancelacin o la suspensin de la personera jurdica slo procede por va judicial. Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las dems garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin. No gozan del derecho de asociacin sindical los miembros de la Fuerza Pblica. 51. Los fundamentos del artculo 39 de la Constitucin se encuentran en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, ratificado por Colombia mediante la Ley 64 de 1968 . 52. El Estado colombiano aprob mediante la Ley 26 de 1976 el Convenio nmero 87 adoptado por la Conferencia General de la OIT de 1948, relativo a la libertad sindical y a la proteccin del derecho de sindicalizacin. 53. La integracin del individuo a la pluralidad de grupos, no constituye un fin en s mismo o un simple derecho de un particular, sino un fenmeno social fundamental en una sociedad democrtica y, es ms, debe ser reconocido por todas las ramas y rganos del poder pblico. 54. Derecho de negociacin colectiva El derecho de negociacin colectiva se encuentra establecido en la Constitucin, en los siguientes trminos: Artculo 55. Se garantiza el derecho de negociacin colectiva para regular las relaciones laborales, con las excepciones que seale la ley. Es deber del Estado promover la concertacin y los dems medios para la solucin pacfica de los conflictos colectivos de trabajo. 55. El derecho de negociacin colectiva es consustancial con el derecho de asociacin sindical; su ejercicio potencializa y vivifica la actividad de la organizacin sindical, en cuanto le permite a sta cumplir la misin que le es propia de representar y defender los intereses econmicos comunes de sus afiliados, y hacer posible, real y efectivo el principio de igualdad (art. 13 C.P. 56. Derecho de huelga De acuerdo con el alcance dado por los rganos de control de la Organizacin Internacional del Trabajo (Comit de Libertad Sindical), el derecho de huelga es uno de los medios legtimos de que disponen los trabajadores y sus organizaciones para la promocin y defensa de sus intereses econmicos y sociales. 57. El derecho de huelga es el corolario lgico del pleno ejercicio del derecho a la negociacin colectiva. Si no existe, la negociacin puede resultar intrascendente e inoperante. Es tambin un derecho que solamente debe ejercerse como ltimo recurso, cuando hayan fallado la negociacin y los mecanismos de mediacin y conciliacin existentes. 58. Los derechos de la mujer El artculo 43 de la Constitucin seala: La mujer y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades. La mujer no podr ser sometida a ninguna clase de discriminacin. Durante el embarazo y despus del parto gozar de especial asistencia y proteccin del Estado, y recibir de ste subsidio alimentario si entonces estuviere desempleada o desamparada. El Estado apoyar de manera especial a la mujer cabeza de familia. 59. Estabilidad laboral para la mujer en estado de embarazo La Corte a reconocido un fuero de maternidad, el cual comprende esos amparos especficos que necesariamente el derecho debe prever en favor de la mujer embarazada, tales como el descanso remunerado de la mujer antes y despus del parto, la prestacin de los servicios mdicos y hospitalarios, la licencia remunerada para la lactancia del recin nacido, y una estabilidad laboral reforzada. (S.C.- 470/97) 60. Los derechos de los nios El artculo 44, enumera como derechos fundamentales de los nios, la vida, la integridad fsica, la salud y la seguridad social, la alimentacin equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser separados de ella, el cuidado y amor, la educacin y la cultura, la recreacin y la libre expresin de su opinin, la proteccin contra toda forma de abandono, violencia fsica o moral, secuestro, abuso sexual, explotacin laboral o econmica y/o trabajos riesgosos , adems de los derechos consagrados en la Constitucin, en las leyes y Tratados Internacionales ratificados por Colombia. 61. NORMAS RECIENTES

62. LEY 584 DE 2000 , producto de la Concertacin, amplia los criterios de la Libertad Sindical, segn recomendaciones de la Comisin de Expertos de la OIT DECRETO NUMERO 2813 DE 2000 , Reglamenta la Ley 584 en lo relativo a los permisos sindicales en el Sector Pblico. 63. LEY 411 DE 1997 (depositada en OIT) por medio de la cual se aprueba el Convenio 151 sobre la proteccin del derecho de sindicacin (sic) y los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la administracin pblica 64. LEY 524 DE 1999 (depositada en OIT) por medio de la cual se aprueba el Convenio Nmero 154, sobre el Fomento de la Negociacin Colectiva Nota: No obstante haberse ratificado debidamente, aun no se aplican en su integridad 65. EL TRIPARTISMO Es expresin de los agentes sociales del mundo del trabajo: Empleadores, Trabajadores y el Estado. No hay que olvidar que el Estado tambin acta como empleador. La OIT es la mxima expresin del Tripartismo en el mundo, razn por la cual regula las relaciones laborales, mediante la concertacin. 66. La concertacin es el instrumento del tripartismo. En Colombia, la concertacin la establece el Art. 56 de la Constitucin, como un fenmeno de carcter permanente La ley 278 de 1996 crea la Comisin Permanente de Concertacin de Polticas Laborales y Salariales.

El ideal de la justicia es la propia razn de ser del derecho. No hay derecho formal sin justicia, si no solo corrupcin del derecho. Hay derechos fundamentales innatos del ser humano que no pueden ser negados sin que sufra toda la sociedad. Que el ideal de la justicia sea la brjula permanente de tu accin, abogado. Para esto estudia siempre, todos los das, a fin que puedas distinguir que es lo justo de lo que aparenta ser lo justo. (Ives Granda Silva Martins)