Processos de Família

DEFENSORIA PBLICA DO DISTRITO FEDERAL
CURSO DE CAPACITAO:
PROCESSOS E PROCEDIMENTOS NAS VARAS DE FAMLIA
DESEMBARGADOR ARNOLDO CAMANHO DE ASSIS TJDFT
BRASLIA, 19 DE AGOSTO DE 2009
Processos e Procedimentos nas Varas de Famlia Desembargador Arnoldo Camanho de Assis
NDICE
CAPTULO I ..................................................................................................................................2 Separao judicial litigiosa .............................................................................................................2 Separao consensual...................................................................................................................4 Converso da separao em divrcio.............................................................................................5 Divrcio direto................................................................................................................................7 Jurisprudncia selecionada ............................................................................................................8 CAPTULO II ...............................................................................................................................13 Artigo: Concubinato, unio estvel e sociedade de fato..............................................................13 Reconhecimento e dissoluo de unio estvel ...........................................................................21 Referncias legislativas................................................................................................................23 Jurisprudncia selecionada ..........................................................................................................24 CAPTULO III ..............................................................................................................................32 Artigo: Alimentos gravdicos?.....................................................................................................32 Ao de alimentos .......................................................................................................................34 Execuo de alimentos ................................................................................................................38 Legislao (alimentos gravdicos).................................................................................................38 Jurisprudncia selecionada ..........................................................................................................40 CAPTULO IV ..............................................................................................................................45 Artigo: Investigao de paternidade e efeito da revelia...............................................................45 Ao de investigao de paternidade...........................................................................................54 Legislao ...................................................................................................................................55 Jurisprudncia selecionada ..........................................................................................................57 CAPTULO V ...............................................................................................................................64 Artigo: Guarda compartilhada ....................................................................................................64 Ao de guarda............................................................................................................................66 Aes revisionais .........................................................................................................................68 Legislao ...................................................................................................................................69 Jurisprudncia selecionada ..........................................................................................................72 CAPTULO VI ..............................................................................................................................80 Artigo: Reflexes sobre o processo civil na Lei Maria da Penha .................................................80 Ao de busca e apreenso.........................................................................................................87 Ao de separao de corpos......................................................................................................88 Legislao ...................................................................................................................................88 Jurisprudncia selecionada ..........................................................................................................99
CAPTULO I Dissoluo da sociedade conjugal. Separao judicial litigiosa e por mtuo consentimento. Converso da separao judicial em divrcio. Divrcio direto.
1. Separao judicial litigiosa 1.1. Natureza da ao A ao de separao judicial litigiosa de natureza cognitiva e a sentena tem ndole constitutiva. 1.2. Requisitos da petio inicial Os requisitos so os do art. 282 e 283, do CPC. 1.2.1. Competncia Como se trata de ao fundada em direito pessoal, a competncia definida pela regra geral do art. 94, do CPC. Entretanto, h de prevalecer a regra especial do art. 100, inciso I, do CPC, da porque a ao haver de ser ajuizada no foro da residncia da mulher. 1.2.2. Partes A ao personalssima, cabendo somente aos cnjuges. No caso de incapacidade, eles sero representados pelo curador, pelo ascendente ou pelo irmo (art. 1.576, pargrafo nico, do CC). 1.2.3. Causa de pedir So hipteses que autorizam o pedido de separao judicial litigiosa (art. 1.572 e pargrafo nico, do CC): a) qualquer ato que importe em grave violao dos deveres do casamento e torne insuportvel a vida em comum (adultrio; tentativa de morte; sevcia ou injria grave; abandono voluntrio do lar conjugal, durante um ano contnuo; condenao por crime infamante; conduta desonrosa); b) ruptura da vida em comum h mais de um ano e impossibilidade de sua reconstituio; c) acometimento de doena mental grave, manifestada aps o casamento, que torne insuportvel a vida em comum, desde que, aps uma durao de dois anos, a enfermidade tenha sido reconhecida de cura improvvel 1.2.4. Pedido Sendo ao de natureza constitutiva, o pedido deve ser formulado no sentido de que seja decretada a separao judicial do casal. A declarao de culpa que cada vez mais perde a importncia e o significado repercute na perda de

utilizar o sobrenome do outro (art. 1.578, do CC) e, bem assim, nos alimentos devidos ao outro cnjuge (arts. 1.702 e 1.704, pargrafo nico, ambos do CC). possvel pedir, tambm, a guarda dos filhos, a regulamentao das visitas, a partilha dos bens, o retorno ao nome de solteira (o). Normalmente se pedem, tambm, alimentos para os filhos. 1.2.5. Valor da causa A ao de separao judicial litigiosa , normalmente, tida como causa de valor inestimvel, na medida em que, no possuindo contedo econmico imediato, inexiste um critrio objetivo para se lhe atribuir um valor fixo. conta de tal razo, acaba-se dando ao de separao judicial litigiosa o valor que corresponda aos bens do casal. As custas processuais, nesse caso, e no mbito da Justia do Distrito Federal, no so calculadas em percentual sobre o valor da causa, mas, sim, estabelecidas em valor fixo, de R$ 192,57 (cento e noventa e dois reais e cinquenta e sete centavos), de acordo com a Tabela G, Seo I, Item X, letra b, do Regimento de Custas do TJDFT, aprovado pela Resoluo n 13, do Conselho de Magistratura do TJDFT, publicada no DJE de 20 de dezembro de 2008, que entrou em vigor a partir de 1 de janeiro de 2009. 1.2.6. Provas Aqui, vale utilizar o chavo protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em Direito.... A prova documental tida por indispensvel propositura da ao (art. 283, do CPC) normalmente constituda da certido de casamento, da certido de nascimento dos filhos do casal, dos documentos referentes a imveis e aos automveis adquiridos na constncia do casamento. 1.2.7. Requerimento para a citao do ru indispensvel, apesar de bvio, na forma do art. 282, inciso VII, do CPC. 1.3. Citao por mandado Por fora de expressa determinao legal (art. 222, letra a, do CPC), no possvel que a citao seja feita via postal. Se o ru residir em outro Estado, a citao haver de ser feita por meio de carta precatria. 1.4. Audincia prvia de conciliao Em face da exigncia legal de tentativa de prvia conciliao entre as partes (Lei n 6.515/77, art. 3, 2 e 3), criou-se a figura da audincia prvia de conciliao. A parte r, ento, no citada para se defender, mas, sim, para comparecer a essa audincia. Se no houver conciliao (ou reconciliao), ento a partir dessa data (e no da juntada aos autos do mandado de citao) que comea a correr o prazo de quinze dias para a resposta. H entendimento jurisprudencial consolidado no sentido de que a no tentativa de conciliao, que formalidade essencial na separao litigiosa, gera a nulidade do processo (RT 616/169). 1.5. Interveno do Ministrio Pblico obrigatria (art. 82, inciso II, do CPC) em todas as etapas do processo, devendo manifestar-se sempre aps as partes. Sua ausncia em qualquer das fases processuais, desde a audincia prvia de conciliao, pode gerar nulidade (art. 246, do CPC).

1.6. Procedimento O procedimento o comum ordinrio (Lei n 6.515/77, art. 34, caput, parte final), com a pequena modificao decorrente do acrscimo da audincia prvia de conciliao. 1.7. Saneamento do feito O feito deve ser saneado por ocasio da audincia preliminar (art. 331, do CPC), que serve como um segundo momento para que o juiz tente conciliar as partes. Tanto na audincia prvia de conciliao, como na audincia preliminar e, bem assim, na audincia de instruo e julgamento, se for o caso , preciso que todos estejam atentos para o prazo mnimo de um ano de casamento (art. 1.574, do CC), se o casal quiser converter a separao litigiosa em separao consensual. no saneamento que o juiz: i) resolver as questes processuais pendentes; ii) fixar os pontos controvertidos que devero ser esclarecidos na instruo; iii) determinar as provas a serem produzidas para elucidar esses pontos; e iv) designar audincia de instruo e julgamento, se uma das provas determinadas tiver sido prova oral. 1.8. Restabelecimento da sociedade conjugal lcito s partes requererem o restabelecimento da sociedade conjugal, pouco importando qual tenha sido a causa da separao judicial (art. 1.577, do CC). O requerimento deve ser deduzido nos prprios autos em que se deu a separao.
2. Separao consensual
2.1.
Requisitos da petio inicial A separao consensual deve ser requerida em petio assinada por ambos os cnjuges e ser instruda com a certido do casamento e do contrato antenupcial, se houver. Alm disso, deve conter (art. 1.121): I) a descrio dos bens do casal e a respectiva partilha; II) o acordo relativo guarda dos filhos menores e ao regime de visitas; III) o valor da penso de alimentos devida aos filhos; IV) a penso alimentcia do marido mulher, se esta no possuir bens suficientes para se manter.
2.2.
Competncia - Tratando-se de ao fundada em direito pessoal, a competncia territorial e, por isso, relativa. Em outras palavras, os cnjuges escolhem o foro onde a ao deva ser proposta. Por razes bvias (j que se trata de pedido formulado de modo consensual e, s por isso, no h ru), fica inviabilizada a utilizao do foro do domiclio do ru.
2.3.
Valor da causa Assim como na ao de separao judicial litigiosa, o valor da causa, na separao consensual, inestimvel, na medida em que, no possuindo contedo econmico imediato, inexiste um critrio objetivo para se lhe atribuir um valor fixo. conta de tal razo, acaba-se dando ao de separao judicial litigiosa o valor que corresponda aos bens do casal. As custas processuais, nesse caso, e no mbito da Justia do Distrito Federal, no so calculadas em percentual sobre o valor da causa, mas, sim, estabelecidas em valor fixo, de R$ 57,72 (cinquenta e sete reais e setenta e dois centavos), de acordo com a Tabela G, Seo I,

Item X, letra a, do Regimento de Custas do TJDFT, aprovado pela Resoluo n 13, do Conselho de Magistratura do TJDFT, publicada no DJE de 20 de dezembro de 2008, que entrou em vigor a partir de 1 de janeiro de 2009. 2.4. Procedimento Estando em termos a inicial, o juiz designar audincia em que os cnjuges devero ratificar o desejo de se separarem. Convencido de sua inteno livre e sem hesitaes, o juiz homologar o acordo e decretar a separao do casal; do contrrio, determinar que retornem a juzo, com quinze a trinta dias de intervalo, para que ratifiquem, ou no, o pedido de separao consensual. Se qualquer dos cnjuges no comparecer audincia ou no ratificar o pedido, o juiz extinguir o processo. 2.4. Converso da separao litigiosa em consensual Se, no curso do processo de separao judicial litigiosa, as partes requererem a converso em separao consensual, devero cuidar para que o acordo disponha sobre os requisitos de que cuida o art. 1.121, cabendo ao juiz, em seguida, tomar a ratificao de ambos os cnjuges. 2.5. Natureza da sentena A sentena que acolhe o pedido de separao ostenta natureza constitutiva e, por isso, produz efeitos ex nunc, devendo ser averbada no cartrio de registro civil competente e, havendo bens imveis, no cartrio de registro imobilirio onde os imveis estejam registrados. 2.6. Restabelecimento da sociedade conjugal lcito s partes requererem o restabelecimento da sociedade conjugal, pouco importando qual tenha sido a causa da separao judicial (art. 1.577, do CC). O requerimento deve ser deduzido nos prprios autos em que se deu a separao. 2.7. Separao extrajudicial A Lei n 11.441/07 criou a figura da separao extrajudicial. Desde que no haja filhos menores ou incapazes e satisfeitos os requisitos de prazo, lcito promover a separao consensual por escritura pblica, na qual os cnjuges devero dispor sobre a descrio e a partilha dos bens comuns, bem como sobre a penso alimentcia e, ainda, sobre retomada pelo cnjuge do seu nome de solteiro ou sobre a manuteno de nome adotado quando se deu o casamento. A escritura pblica no depender de homologao judicial e constitui ttulo hbil para o registro civil e o registro de imveis. Os cnjuges devero ser necessariamente assistidos por advogado (comum ou individual).
3. Converso da separao em divrcio
3.1. Natureza da ao Trata-se de ao cognitiva, de ndole constitutiva. A sentena possui, assim, efeitos ex nunc.

3.2. Prazo Por fora de imposio constitucional (art. 226, 6, da CR) e legal (art. 1.580, do CC), possvel, aps um ano da separao judicial ou da deciso concessiva da medida cautelar de separao de corpos , convert-la em divrcio. 3.3. Partilha de bens No h necessidade de estar resolvida a partilha dos bens para que seja decretado o divrcio (art. 1.581, do CC). 3.4. Requisitos da petio inicial Os requisitos so os gerais, constantes dos arts. 282 e 283, ambos do CPC, valendo anotar o seguinte: 3.4.1. Competncia A petio inicial deve ser distribuda por dependncia ao juzo por onde teve curso o processo de separao judicial (art. 35, pargrafo nico, da Lei n 6.515/77). 3.4.2. Partes A ao personalssima, cabendo somente aos cnjuges. No caso de incapacidade, eles sero representados pelo curador, pelo ascendente ou pelo irmo (art. 1.582 e pargrafo nico, do CC). 3.4.3. Causa de pedir No h qualquer necessidade de rediscusso acerca da causa da separao: a questo se resolve no requisito meramente objetivo da fluncia do prazo para a converso. Em outras palavras, a parte requerente deve apenas provar o decurso de um ano entre a separao judicial (ou a deciso que concedeu a medida cautelar de separao de corpos) e o pedido de converso em divrcio. O art. 1.580, 1, do CC, veda a referncia, na sentena, causa que determinou a separao judicial. 3.4.4. Pedido O requerimento a ser formulado o de mera converso da separao em divrcio. 3.4.5. Valor da causa Aqui, tambm se pode dizer que o valor da causa inestimvel, na medida em que, no possuindo contedo econmico imediato, inexiste um critrio objetivo para se lhe atribuir um valor fixo. Entretanto, e no que se refere s custas processuais, ao contrrio do que ocorre nas aes de separao judicial litigiosa e consensual, a Tabela G, Seo I, Item I, do Regimento de Custas do TJDFT, aprovado pela Resoluo n 13, do Conselho de Magistratura do TJDFT, publicada no DJE de 20 de dezembro de 2008, que entrou em vigor a partir de 1 de janeiro de 2009, estabelece que nas aes ordinrias e aquelas em que, contestadas, tomam o rito ordinrio, salvo disposio em contrrio sobre o valor da causa, as custas devem ser calculadas em percentual de dois por cento (2%) sobre o valor da causa, garantido o mnimo de R$ 19,20 e fixado o mximo de R$ 288,98. 3.4.6. Provas Para comprovar o decurso do prazo, basta exibir a certido de casamento com a devida averbao da sentena que decretou a separao judicial. 3.4.7. Requerimento para a citao do ru formalidade indispensvel, nos termos do art. 282, inciso VII, do CPC.

3.5. Citao por mandado Por fora de expressa determinao legal (art. 222, letra a, do CPC), no possvel que a citao seja feita via postal. Se o ru residir em outro Estado, a citao haver de ser feita por meio de carta precatria. 3.6. Procedimento No h uma audincia prvia de conciliao, como ocorre na separao litigiosa. O procedimento ordinrio (art. 34, Lei n 6.515/77). 3.7. Resposta do ru A contestao do ru somente pode fundar-se na falta do decurso do prazo para a converso ou na falta de cumprimento das obrigaes assumidas pelo requerente na separao. No se permite reconveno (art. 36, caput, da Lei n 6.515/77). 3.8. Interveno do Ministrio Pblico obrigatria (art. 82, inciso II, do CPC) em todas as etapas do processo, devendo manifestar-se sempre aps as partes. Sua ausncia em qualquer das fases processuais pode gerar nulidade (art. 246, do CPC). 3.9. Saneamento do feito O feito deve ser saneado por ocasio da audincia preliminar (art. 331, do CPC), que serve como um segundo momento para que o juiz tente conciliar as partes. no saneamento que o juiz: i) resolver as questes processuais pendentes; ii) fixar os pontos controvertidos que devero ser esclarecidos na instruo; iii) determinar as provas a serem produzidas para elucidar esses pontos; e iv) designar audincia de instruo e julgamento, se uma das provas determinadas tiver sido prova oral. 3.10. Converso consensual O pedido de converso pode ser feito de forma consensual,
assinando-se a petio inicial por ambos os requerentes e seu(s) advogado(s). Nesse caso, a petio inicial dever ser instruda com prova do decurso do prazo de um ano da separao judicial (ou da deciso que tiver determinado a separao de corpos). No necessrio que os requerentes compaream em juzo para ratificar o pedido de divrcio, que, assim como na converso litigiosa, tambm deve ser distribudo por dependncia ao juzo por onde tramitou o processo de separao judicial. 3.11. Restabelecimento da sociedade conjugal Nos termos do art. 33, da Lei n 6.515/77, se
os cnjuges divorciados quiserem restabelecer a unio conjugal, s podero faz-lo mediante novo casamento.
4. Divrcio direto
4.1. Desnecessidade de prvia separao O pedido de divrcio direto pressupe, apenas, a existncia de separao de fato do casal por perodo de pelo menos dois anos (art. 226, 6, da CR; art. 1580, 2, do CC), sendo, portanto, desnecessria a prvia separao judicial. Pode ser feito tanto de forma consensual, como de forma litigiosa.

4.2. Natureza da ao Trata-se de ao cognitiva, de ndole constitutiva. A sentena possui, assim, efeitos ex nunc. 4.3. Competncia - Como se trata de ao fundada em direito pessoal, a competncia definida pela regra geral do art. 94, do CPC. Entretanto, h de prevalecer a regra especial do art. 100, inciso I, do CPC em interpretao extensiva ,da porque a ao haver de ser ajuizada no foro da residncia da mulher. 4.4. Procedimento O art. 40, da Lei n 6.515/77, estabelece que o procedimento para o divrcio direto consensual o mesmo aplicvel separao consensual, devendo a petio inicial conter a indicao dos meios probatrios da separao de fato, sendo instruda com a prova documental j existente. indispensvel a realizao de audincia de ratificao, onde devero ser ouvidas testemunhas, se houver. No caso de divrcio direto litigioso, o procedimento ser o ordinrio (art. 40, 3, do CPC). 4.5. Restabelecimento da sociedade conjugal Nos termos do art. 33, da Lei n 6.515/77, se os cnjuges divorciados quiserem restabelecer a unio conjugal, s podero faz-lo mediante novo casamento.
JURISPRUDNCIA SELECIONADA
TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS
CIVIL.
PROCESSO
CIVIL.
AO
DE
SEPARAO
LITIGIOSA.
CULPA.
NO-
COMPROVAO. PARTILHA DE BENS. PROPORCIONALIDADE. 1. Ausente a comprovao pelas partes da culpa exclusiva de um ou de outro, correta a sentena que decreta a separao do casal sem atribuio de causa. 2. No tendo as partes comprovado a participao individual na aquisio dos veculos, e sendo o regime adotado o de comunho parcial de bens, todos aqueles adquiridos durante o casamento devem ser partilhados na proporo de 50% (cinquenta por cento) para cada um. 3. Apelos no providos. (20060111193033APC, Relator CRUZ MACEDO, 4 Turma Cvel, julgado em 01/04/2009, DJ 11/05/2009 p. 153)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. SEPARAO LITIGIOSA. PEDIDO DE ALIMENTOS EM FAVOR DE FILHO. POSSIBILIDADE. VALOR DA CAUSA. 1. "A SENTENA QUE DECRETA O DIVRCIO DIRETO LITIGIOSO DEVE DISPOR, SALVO SITUAO EXCEPCIONAL, SOBRE A PENSO ALIMENTCIA, GUARDA E VISITA DOS FILHOS, A FIM DE EVITAR A PERPETUIDADE DAS DEMANDAS." (CF. RESP 132.304/SP, 4 TURMA, MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR, IN DJ DE 19.12.97). 2. "O VALOR DA CAUSA DEVE CORRESPONDER, TANTO QUANTO POSSVEL AO BENEFCIO PATRIMONIAL BUSCADO PELO AUTOR." (CF. RT.571/86). 3. AGRAVO PROVIDO EM PARTE.
APELAO CVEL. SEPARAO LITIGIOSA. FIXAO DE ALIMENTOS EM FAVOR DA FILHA MAIOR COM BASE NA RELAO DE PARENTESCO. IMPOSSIBILIDADE. PARTILHA DE BENS. ELEMENTOS SUFICIENTES NOS AUTOS. POSSIBILIDADE DE REALIZAO NO JUZO DE FAMLIA 1. No bojo da ao de separao litigiosa, a fixao de alimentos em favor dos filhos se restringe aos alimentos devidos em razo do poder familiar. Completada a maioridade no curso do processo, h necessidade de ajuizamento de ao autnoma com base na relao de parentesco. 2. Havendo elementos suficientes nos autos da ao de separao judicial litigiosa para realizao da partilha dos bens amealhados pelos demandantes, a postergao da deciso referente diviso do patrimnio afronta a garantia da celeridade processual, elevada nobreza constitucional pela EC n 45.(20050110237854APC, Relator CARMELITA BRASIL, 2 Turma Cvel, julgado em 10/09/2008, DJ 12/11/2008 p. 71)
PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. CONVERSO DE SEPARAO EM DIVRCIO LITIGIOSO. ALIMENTOS. EXONERAO. ALTERAO DE CLUSULA FIXADA NA SEPARAO CONSENSUAL. IMPOSSIBILIDADE. MANEJO DE VIA PRPRIA. SENTENA REFORMADA. 1. Procede-se s modificaes de clusulas estipuladas entre os ex-cnjuges na Ao de Separao Consensual, qual seja, alterao no percentual de verba alimentar outrora fixada, tosomente com a propositura de ao autnoma e no conjuntamente em ao litigiosa de

Converso de Separao em Divrcio. 2. Cmulo objetivo que encontra bice no disposto no artigo 37, 1, da Lei 6.515/1977. 3. Apelao Cvel da R provida. Apelao Cvel do Autor prejudicada. (20060710270944APC, Relator ANGELO PASSARELI, 2 Turma Cvel, julgado em 24/09/2008, DJ 01/10/2008 p. 42)
FAMLIA. SEPARAO JUDICIAL. AUDINCIA DE CONCILIAO. AUSNCIA DA PARTE AUTORA. INTIMAO. ACORDO CELEBRADO PELO ADVOGADO. CONVERSO DO RITO LITIGIOSO PARA CONSENSUAL. PARTILHA. ALIMENTOS. NULIDADE. INEXISTNCIA. PREJUZO NO DEMONSTRADO. HONORRIOS. VALOR ADEQUADO. RECURSOS DESPROVIDOS. 1. A ausncia da autora audincia de conciliao, para a qual foi devidamente intimada, no invalida o acordo sobre a partilha de bens e alimentos celebrado por meio de advogado munido com poderes especiais para transigir. A invalidade processual sano que somente pode ser aplicada se houver a conjugao do defeito do ato processual com a existncia de prejuzo. Cabe ao juiz arbitrar os honorrios consoante apreciao eqitativa, atendidos o grau de zelo do profissional, o lugar de prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio. 2. O juiz deve obedecer aos critrios objetivos constantes nas alneas do 3, do referido artigo, sem, no entanto, estar restringido pelos percentuais ali dispostos. (20060110958127APC, Relator LCIO RESENDE, 1 Turma Cvel, julgado em 18/02/2009, DJ 02/03/2009 p. 56)
AO DE ALIMENTOS. EX-CNJUGE. DISPENSA DE ALIMENTOS NA SEPARAO JUDICIAL CONVERTIDA EM DIVRCIO. ALEGADA ALTERAO NA SUA SITUAO FINANCEIRA. AUSNCIA DE PROVAS. 1. permitido ex-cnjuge, divorciada, que dispensou os alimentos ao tempo da separao, pleite-los posteriormente, sendo necessria a comprovao da alterao das condies das partes para que seja deferido o pensionamento. 2. No logrando a parte autora xito na comprovao, deve-se indeferir os alimentos por ela pleiteados na inicial.(20080310106792APC, Relator NATANAEL CAETANO, 1 Turma Cvel, julgado em 29/04/2009, DJ 18/05/2009 p. 66)
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CIVIL - DIVRCIO DIRETO - DECRETAO - CNJUGE VIRAGO CITADO POR EDITAL REVELIA - INTERVENO DO CURADOR ESPECIAL - IMPOSSIBILIDADE DE EXERCCIO DA FACULDADE PREVISTA NO 2 DO ART. 1.571 DO CDIGO CIVIL DE 2002 - DIREITO PERSONALSSIMO -- SENTENA MANTIDA. 1. Dispe o 2 do art. 1.571 que "Dissolvido o casamento pelo divrcio direto ou por converso, o cnjuge poder manter o nome de casado; salvo, no segundo caso, dispondo em contrrio a sentena de separao judicial". 2. Na hiptese, o cnjuge virago viu-se impedido de exercitar a faculdade prevista no citado dispositivo legal em razo da revelia, no cabendo, assim, curadoria especial faz-lo, vez que se trata de direito personalssimo da parte. 3. Apelao conhecida e improvida. Sentena mantida. (20080310087955APC, Relator HUMBERTO ADJUTO ULHA, 3 Turma Cvel, julgado em 04/03/2009, DJ 20/03/2009 p. 71)
CIVIL. CONVERSO DE SEPARAO EM DIVRCIO. SATISFAO DOS REQUISITOS DO ART. 226, 6, CF/88, E ART. 1.580, CCB/20002. DECURSO DO PRAZO DE UM ANO. NORECEPO DO ART. 36, PARGRAFO NICO, INCISO II, DA LEI N 6.515/77. PROCEDNCIA DO PEDIDO. 1. Escorreita a sentena que decreta a converso da separao judicial em divrcio se verificado o decurso do prazo de um ano contado do trnsito em julgado da sentena proferida na separao, a teor do que dispem o Artigo 226, 6, da CF/88 e o Artigo 1.580 do CCB/2002, no havendo falar na oponibilidade de causa impeditiva prevista no Artigo 36, Pargrafo nico, inciso II, da Lei n 6.515/77, eis que no recepcionada pelo ordenamento jurdico-constitucional em vigor. 2. Recurso no provido. (20060710244399APC, Relator CRUZ MACEDO, 4 Turma Cvel, julgado em 24/11/2008, DJ 19/01/2009 p. 79)
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. CONVERSO DA SEPARAO JUDICIAL EM DIVRCIO. LEI 6.515/77. COMPETNCIA DE JUZO. APENSAMENTO DOS AUTOS. NORMA LEGAL EXPRESSA. Cuidando-se de Juzos de mesma competncia territorial, competente para processar e julgar a converso da separao em divrcio aquele perante o qual tramitou a separao judicial, nos termos do art. 35, pargrafo nico, da Lei n. 6.515/77.
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Conflito de Competncia acolhido. Competncia do Juzo de Direito suscitado.
(20080020040846CCP, Relator ANGELO PASSARELI, 2 Cmara Cvel, julgado em 02/06/2008, DJ 18/06/2008 p. 30)
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE CONVERSO DE SEPARAO EM DIVRCIO. 1. Alegada impossibilidade de converso da separao em divrcio em face de descumprimento de obrigaes assumidas em acordo de separao homologado. 2. Pendncia de execuo de partilha no obsta a decretao do divrcio. Precedentes. 3. Dissdio jurisprudencial que no logrou aperfeioamento, tendo em vista no terem sido observados os requisitos para a sua demonstrao, arts 541, CPC e 255, 1 e 2, do RISTJ, alm da falta de similitude ftica entre os julgados. 4. Recurso especial no conhecido. (REsp 207.682/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 20/11/2008, DJe 15/12/2008)
Direito civil e processual civil. Recurso especial. Ao de converso de separao judicial em divrcio. Causas impeditivas. Partilha de bens. Prvia deciso. Pendncia de execuo. Descumprimento de obrigao assumida na separao. - A pendncia de execuo da partilha de bens homologada em sentena com trnsito em julgado no obsta a converso da separao em divrcio. - Evidenciado o descumprimento da obrigao alimentcia assumida na separao, no h o direito subjetivo de ver decretada a converso da separao em divrcio. - Invivel, entretanto, a anlise em recurso especial do cumprimento ou no da obrigao de prestar alimentos assumida na separao, quando se extrai da sentena que a penso alimentcia vem sendo paga e o Tribunal de origem silencia a respeito. - Recurso especial no conhecido. (REsp 663.955/PE, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 03/05/2005, DJ 23/05/2005 p. 286)
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CAPTULO II Reconhecimento e dissoluo de unio estvel. Falecimento do(a) companheiro(a) e reconhecimento post mortem. Alimentos na unio estvel.
TEXTO BSICO
CONCUBIN ATO, UNIO ESTVEL E SOCIEDADE DE FATO Arnoldo Camanho de Assis
bastante comum, no dia-a-dia dos tribunais, deparar com aes em que a autora pede os seus direitos decorrentes da existncia de relao concubinria, ou o reconhecimento e a dissoluo de uma sociedade de fato, ou que se proclame a partilha do patrimnio em razo de ter havido unio estvel. So institutos bastante comuns, sobretudo nas Varas de Famlia, mas essencialmente diferentes, no sendo difcil haver confuso entre eles. Por isso, s vezes se l concubinato, quando o tema, em boa verdade, refere-se a uma unio estvel e assim por diante. imprescindvel, pois, cuidar da adequada definio acerca do exato alcance terminolgico dessas palavras e expresses. Com efeito, definir o que venha a ser concubinato, unio estvel e sociedade de fato ponto de partida para que se possa desenvolver de forma til qualquer raciocnio jurdico a respeito desses temas. E isso se deve ao fato de que alguns conceitos foram sendo alterados ao longo do tempo, sobretudo em face da dinmica das relaes sociais e das mudanas que essa dinmica foi impondo na ordem jurdica.
Desembargador do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios. Presidente do IBDFAM-DF. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual e da Sociedade Internacional de Direito de Famlia (International Society of Family Law - ISFL). Professor de Direito Processual Civil na ATAME, na Escola da Magistratura do DF e no Instituto Brasiliense de Direito Pblico IDP. Extrato da sentena publicada na Revista de Doutrina e Jurisprudncia do TJDFT, vol. 65 Artigo publicado na RTJ 82/934. Disponvel na internet: http://www.escritorioonline.com/webnews/noticia.php?id_noticia=6115&
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Se esse cuidado no for tomado, isto , se no ficar bem definida a distino entre esses institutos, ento no ser possvel entender porque alguns julgados dizem que a concubina tem alguns direitos e outros dizem que ela no tem aqueles mesmos direitos. E, nesse caso, no se cuida de mera divergncia jurisprudencial. Cuida-se de solues tomadas com base em instituto cujo conceito foi sendo gradativamente modificado. De modo geral, tem-se a idia de que concubinato estaria caracterizado pela convivncia entre homem e mulher, de forma pblica, constante e duradoura, como se casados fossem. H vrios julgados que se referem a concubinato dessa maneira e que solucionam controvrsias decorrentes desse estado de fato partindo dessa premissa. Outros h que definem concubinato como a unio velada entre homem casado e outra mulher; como o lar clandestino, oculto aos olhos da sociedade e, a, as solues judiciais so evidentemente outras, bem diferentes daquelas. Afinal de contas, o que concubinato? lvaro Villaa de Azevedo destaca duas espcies de concubinato: o puro e o impuro. Veja-se: Entendemos que deve de considerar-se puro o concubinato quando ele se apresenta (...) como uma unio duradoura, sem casamento, entre homem e mulher, constituindo-se a famlia de fato, sem qualquer detrimento da famlia legtima. Assim acontece quando se unem, por exemplo, os solteiros, os vivos, os separados judicialmente, desde que respeitada outra unio concubinria. Tenha-se, por outro lado, que o concubinato ser impuro se for adulterino, incestuoso ou desleal (relativamente a outra unio de fato), como o de um homem casado ou concubinado, que mantenha, paralelamente ao seu lar, outro de fato . Maria Helena Diniz traz definio de concubinato que se harmoniza com a que foi ora transcrita, verbis: O concubinato pode ser: puro ou impuro. Ser puro se se apresentar como uma unio duradoura, sem casamento civil, entre homem e mulher livres e desimpedidos, isto , no comprometidos por deveres matrimoniais ou por outra ligao concubinria. Assim, vivem em concubinato puro: solteiros, vivos e separados judicialmente (RT 409:352). Ter-se- concubinato impuro se um dos amantes ou ambos esto comprometidos ou impedidos legalmente de se casar.
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Apud Concubinato Unio Estvel, de Irineu Antonio Pedrotti, Livraria e Editora Universitria de Direito, So Paulo, 4 edio, 1999, pg. 03.
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Apresenta-se como: a) adulterino (RTJ 38:201; RT 458:224), se se fundar no estado de cnjuge de um ou de ambos os concubinos, p. ex., se o homem casado mantm, ao lado da famlia legtima, outra ilegtima; e b) incestuoso, se houver parentesco prximo entre amantes . Forte nessa diferena, a doutrina passou a preferir os termos concubina e companheira. Rainer Czajkowski traz o seguinte ensinamento, litteris: A distino, basicamente, reside no seguinte:
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concubina a amante, mantida clandestinamente pelo homem casado, o qual continua freqentando a famlia formalmente constituda. Companheira, ao contrrio, a parceira com quem o homem casado entabula uma relao estvel,
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depois
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consolidadamente separado de fato da esposa . A jurisprudncia tem acompanhado essa diferenciao entre os tipos de concubinato e as distines entre os termos concubina e companheira. O Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, consolidando o entendimento jurisprudencial em memorvel voto a respeito do tema, traz colao os seguintes ensinamentos, in textu: Concubina, no dizer da jurisprudncia, a amante, a mulher dos encontros velados, freqentada pelo homem casado, que convive ao mesmo tempo com sua esposa legtima (RE 83.930-SP, rel. Min. Antnio Neder, RTJ 82/933); a que reparte, com a esposa legtima, as atenes e assistncia material do marido (RE 82.192SP, rel. Min. Rodrigues Alckmin); a mulher do lar clandestino, oculto, velado aos olhos da sociedade, como prtica de bigamia e que o homem freqenta simultaneamente ao lar legtimo e constitudo segundo as leis, (RE 49.195, conceito expendido pelo Juiz Osni Duarte Pereira e adotado pelo Em. rel. Min. Gonalves de Oliveira, RF 197/7). A companheira, por seu turno, a mulher que se une ao homem j separado da esposa e que a apresenta sociedade como se legitimamente casados fossem (RE 49.185, RF 197/97); a mulher que une seu destino ao do homem solteiro, vivo, desquitado ou simplesmente separado de fato da mulher legtima. Sua caracterstica est na convivncia de fato, como se casados fossem aos olhos de quantos se relacionem com os companheiros de tal unio. Pesam no conceito as exigncias de exclusividade, fidelidade,
Maria Helena Diniz, in Curso de Direito Civil Brasileiro, 5 volume, Direito de Famlia, Editora Saraiva, So Paulo, 5 edio, 1989, pg. 212.
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Rainer Czajkowski, in Unio Livre, Editora Juru, So Paulo, 2 edio, 2000, pg. 58.
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vida em comum sob o mesmo teto com durabilidade. O vnculo entre os companheiros imita o casamento, ou no dizer tradicional, more uxorio. Todo o relacionamento se faz s claras, sem ocultao. Os dois freqentam a sociedade onde, reciprocamente, se tratam como marido e mulher (Mrio Aguiar Moura, RT 519/295). A distino entre os dois conceitos acha-se convenientemente gizada pelo Em. Min. Antnio Neder, no trecho que transcrevo do voto proferido do RE 83.930-SP, verbis: Todavia, em jurdica linguagem de se admitir a diferenciao, porque, na verdade, o cnjuge adltero pode manter convvio no lar com a esposa e, fora, ter encontros amorosos com outra mulher, como pode tambm separar-se de fato da esposa, ou desfazer desse modo a sociedade conjugal, para conviver more uxorio com a outra parte. Na primeira hiptese o que se configura um concubinato segundo o seu conceito moderno, e obviamente a mulher concubina; mas, na segunda hiptese, o que se caracteriza uma unio-de-fato (assim chamada por lhe faltarem as justas nuptiae) e a mulher merece a vida como companheira; precisando melhor a diferenciao, de se reconhecer que, no primeiro caso, o homem tem duas mulheres, a legtima e a outra; no segundo, ele convive apenas com a companheira, porque se afastou da mulher legtima, rompeu de fato a vida conjugal . prefervel, ento, e a partir desses ensinamentos doutrinrios e jurisprudenciais, separar bem a unio estvel do concubinato. Por isso que, para os fins deste trabalho, haver-sede chamar unio estvel o relacionamento pblico entre homem e mulher, solteiros, separados judicialmente, divorciados ou vivos, como se casados fossem. E concubinato, a relao velada entre homem e mulher, que se estabelece em paralelo ao casamento; a relao velada, s escondidas, do conhecimento apenas das partes envolvidas, sem que esse relacionamento interfira no casamento, que prossegue normalmente. s partes envolvidas em relao de unio estvel, dar-se- o nome de companheiros ou conviventes. s envolvidas em relao concubinria, concubinos. Se no se faz essa distino, pode ocorrer e isso efetivamente ocorre de se estar escrevendo concubinato, mas se estar querendo dizer unio estvel e viceversa. E a a confuso enorme. A evoluo doutrinria do instituto da unio estvel culminou com o seu reconhecimento, como instituto jurdico, na Constituio de 88 (art. 226, 3 .) e com a sua definio legal (art. 1o., da Lei no. 9.278/96). O novo Cdigo Civil, em seu art. 1.723, manteve, em linhas gerais, a mesma definio dada pela Lei no. 9.278/96, dispondo que reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. Por outro lado, o
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mesmo Cdigo Civil, no art. 1.727, definiu que as relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato. A diferenciao entre os institutos, como se v, revela-se fundamental para que se possa decidir sobre a eventual existncia de direitos decorrentes de uma e outra situao. E a ser possvel responder a algumas perguntas, por exemplo: a companheira tem direito partilha do patrimnio? E a concubina? E quanto aos alimentos? A companheira a eles tem direito? E a concubina? A entra em cena outro instituto: a sociedade de fato. Sociedade de fato algo que se constitui entre pessoas, casadas ou no, que de algum modo tenham contribudo financeiramente ou com o seu trabalho para a constituio de algum patrimnio. Isso pode se dar, por exemplo, entre scios em sociedades sem personalidade jurdica (sociedades irregulares; sociedades de fato), entre condminos, entre colegas de trabalho, entre companheiros, entre concubinos. essa a lio de Orlando Soares, in textu: Em sentido estrito, como expresso jurdica, o termo sociedade tem um conceito prprio: revela-se na organizao constituda por duas ou mais pessoas, por meio de um contrato ou conveno, tendo o objetivo de realizar certas e determinadas atividades, conduzidas ou empreendidas em benefcio e interesses comuns, podendo ser de natureza civil, comercial, industrial, cientfica, religiosa, profissional . Restringindo o debate ao tema deste estudo, confira-se mais uma vez o ensinamento de Rainer Czajkowski, litteris: A expresso sociedade de fato, em si, tem significao muito mais abrangente do que aquela unio de esforos nas unies concubinrias. Genericamente, sociedade de fato ou irregular aquela no constituda juridicamente mas que, no mundo dos fatos, se amolda ao conceito do art. 1363 do CCB: Celebram contrato de sociedade as pessoas, que mutuamente se obrigam a combinar seus esforos ou recursos, para lograr fins comuns. Assim, em princpio, sociedade de fato no pressupe relacionamento prolongado e estvel; pode existir entre parceiros antes de se falar em entidade familiar e independentemente dela. Sem famlia, a sociedade de fato questo obrigacional 6. Orlando Soares, na mesma linha de raciocnio, refora a idia ora expendida e complementa, verbis:
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Orlando Soares, in Unio estvel, Ed. Forense, Rio de Janeiro, 2 edio, 2000, pg. 41. Rainer Czajkowski, op. cit., pg. 131. Nota: a referncia legislativa ao Cdigo Civil de 1916.
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No que tange, propriamente, sociedade entre o homem e a mulher, a ttulo de sociedade de fato, assinalam Jnatas Milhomens e Geraldo Magela Alves que a Smula no. 380, do Supremo Tribunal Federal, tem por referncia os arts. 1.363 e 1.366 do Cdigo Civil (...) . O novo Cdigo Civil, a esse respeito, estabelece que na unio estvel, salvo contrato escrito entre os companheiros, aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de bens (art. 1.725). Com isso, evidencia-se de forma clara o direito dos companheiros partilha dos bens adquiridos na constncia da unio estvel. luz de tais noes, fcil chegar concluso de que, no que diz respeito partilha do patrimnio, tanto a companheira, quanto a concubina, podem requerer a dissoluo da sociedade de fato, pleiteando para si poro do patrimnio que se construiu enquanto durou o relacionamento, tenha sido ele uma unio estvel, tenha sido concubinato. Czajkowski, mais uma vez, ensina, verbis: Duas pessoas quaisquer podem constituir sociedade de fato, sem ajustarem entre si uma comunho de vida estvel. Nesta linha, o cnjuge adltero pode formar com a amante uma sociedade de fato independentemente da famlia legtima uma vez comprovada a contribuio de ambos os adlteros na formao de um patrimnio comum. (...) O reconhecimento de sociedade de fato entre parceiros de unio estvel foi importantssima construo jurisprudencial para evitar enriquecimento sem causa (juridicamente plausvel) oriundo de uma contingncia familiar informal. Proliferaram, assim, as chamadas aes declaratrias de sociedade de fato cumuladas com partilha de bens. No se cuidava, porm, de indenizao pela convivncia, nem de forma camuflada de alimentos. O efeito patrimonial fundava-se na idia contratual da conjugao de esforos . A jurisprudncia tem reconhecido o direito da concubina partilha de bens decorrentes da sociedade de fato entre ela e o homem casado com outra. Veja-se o bem lanado raciocnio no excerto de voto do eminente Des. Jos Carlos Barbosa Moreira a respeito desse tema, a seguir transcrito, in textu: Nada impede, em tese, que se reconhea a existncia de sociedade de fato entre pessoas de qualquer estado
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Orlando Soares, op. cit., pg. 42. Rainer Czajkowski, op. cit., pgs. 131 e 133.
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civil, inclusive entre homem casado e mulher diversa da esposa. Trata-se de problemas independentes, at porque no o concubinato, em si, que gera o aludido efeito, mas a conjugao de esforos para a formao de patrimnio comum o que pode acontecer com adultrio ou sem ele . Maria Helena Diniz, consolidando doutrina e jurisprudncia a respeito da possibilidade de partilha do patrimnio constitudo em sociedade de fato concubinria, reconhece esse direito concubina. Confira-se: Embora a unio concubinria no gere
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conseqncias idnticas s do matrimnio, a legislao extravagante e a jurisprudncia tm evoludo no sentido de possibilitar que produza alguns efeitos jurdicos, como: ............................................................................................. 14) Conceder companheira , por ocasio da dissoluo da concubinagem, no patrimnio conseguido pelo esforo comum, por existir entre os concubinrios sociedade de fato (RT 277:290, 435:101, 417:168, 405:48, 411:335, 490:109, 505:110, 526:73, 537:92, 540:216,; RTJ 56:429, 69:466, 75:936, 75:965, 70:108; RJTJSP 29:43, 28:79, 28:134; RJTJRS 76:116) 11. Esse direito tambm cabe companheira, por expressa disposio legal. a regra que decorre do art. 5, da Lei no. 9.278/96. E no que concerne aos alimentos? Como a questo se decide? No que se refere companheira, esse direito assegurado por lei. Basta conferir o que estabelecem os arts. 7 , da Lei 9.278/96, e 1 , da Lei no. 8.971/94 (sem sequer entrar na discusso referente derrogao de um por outro diploma legal). Eis os textos legais, que ora se transcrevem apenas para facilitar o raciocnio: Lei no. 9.278/96 - Art. 7 - Dissolvida a unio estvel por resciso, a assistncia material prevista nesta Lei ser prestada por um dos conviventes ao que dela necessitar, a ttulo de alimentos. ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ Lei no. 8.971/94 Art. 1 comprovada de um homem solteiro,
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- A companheira
separado judicialmente,
divorciado ou vivo, que com ele viva h mais de cinco anos, ou dele
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TJRJ, Apelao Cvel 4.071/86, Rel. Des. J. C. Barbosa Moreira, in Jurisprudncia Brasileira, 136/208.
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Note-se que a palavra companheira, aqui, usada no sentido de concubina, como esclarece o prprio texto transcrito.
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Maria Helena Diniz, op. cit., pg. 217.
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tenha prole, poder valer-se do disposto na Lei 5.478, de 25 de julho de 1968, enquanto no constituir nova unio e desde que prove a necessidade. Como se v, o direito a alimentos reconhecido companheira, ou convivente, e desde que estejam reunidas as seguintes condies: a) seja efetivamente companheira, nos termos da fundamentao deste julgado, isto , que tenha comprovadamente convivido (convivncia duradoura, pblica e contnua) com homem solteiro, separado judicialmente, divorciado ou vivo; e b) tenha sido dissolvida a unio estvel por resciso, ou seja, por meio de sentena judicial que tenha reconhecido a existncia da unio estvel ou por meio de ato extrajudicial validamente ajustado entre os companheiros, ou conviventes. As demais condies (prazo de cinco anos, prole) vm sendo mitigadas, seno desconsideradas, pela doutrina e pela jurisprudncia. A lei, assim, e ao lado das formas pelas quais originariamente se adquire direito a alimentos (parentesco e casamento), incumbiu-se de criar outra forma de aquisio desse direito: a unio estvel. E a concubina? A lei no lhe deu esse direito, j que partiu do pressuposto de que o fato gerador da obrigao alimentar era a unio estvel, ou seja, a convivncia duradoura, pblica e contnua com homem solteiro, separado judicialmente, divorciado ou vivo, na forma definida neste trabalho. A doutrina, no mesmo passo, nega esse direito concubina. Veja-se o que diz Irineu Antonio Pedrotti, verbis: A concubina no tem ao para pleitear alimentos do ex-companheiro. A obrigao alimentar condicionada pela lei civil s relaes de parentesco e exigncia de vnculo conjugal . Maria Helena Diniz, no mesmo sentido, aponta essa proibio . Czajkowski, em comentrio Lei no. 9.278/96, revela o querer legal ao optar por conceder direito a alimentos queles que tenham convivido em regime de unio estvel. O doutrinador esclarece, litteris: A previso legal de alimentos entre os parceiros, por sua vez, inescondivelmente tomou como modelo a situao do casamento. (...) Para afastar a incidncia da lei aos casos de concubinato tipicamente adulterino, aquele em que um cnjuge convive com o outro cnjuge e, concomitantemente, freqenta o(a) amante, o texto poderia ter-se utilizado de expedientes melhores 14. Como se v, a companheira tem direito a alimentos em decorrncia da unio estvel. A concubina at porque no se pode falar que concubinato se confunde com unio estvel , no.
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Irineu Antonio Pedrotti, op. cit., pg. 125. Maria Helena Diniz, op. cit., pg. 214. Rainer Czajkowski, op. cit., pgs. 153/154.
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Assim, absolutamente necessrio diferenciar o que venha a ser unio estvel, concubinato e sociedade de fato. Somente a partir da exata definio de cada um desses institutos que se estar garantindo a boa aplicao da justia a cada caso concreto.
1. Reconhecimento e dissoluo de unio estvel 1.1. Natureza da ao A ao em que se busca o reconhecimento de unio estvel de natureza cognitiva e a sentena tem ndole declaratria. 1.2. Requisitos da petio inicial Os requisitos so os do art. 282 e 283, do CPC. 1.2.1. Competncia A competncia da Vara de Famlia, por expressa determinao legal (art. 9, da Lei n 9.278/96). Como se trata de ao fundada em direito pessoal, a competncia definida pela regra geral do art. 94, do CPC. A jurisprudncia vem entendendo ser inaplicvel s unies estveis a regra especial do art. 100, inciso I, do CPC, que, sendo norma excepcionadora da regra geral, deve ser interpretada restritivamente. Assim, no h de se falar, na hiptese, em foro privilegiado da residncia da mulher. 1.2.2. Partes A ao deve ser proposta pelas partes que integram a relao de direito material ou, em caso de falecimento, pelos seus descendentes ou ascendentes . No caso de incapacidade, os conviventes podero ser representados pelo curador.. 1.2.3. Causa de pedir Para a configurao da unio estvel, preciso que haja fundamentao jurdica que indique a existncia de convivncia pblica, contnua e duradoura, estabelecida com o objetivo de constituir famlia (art. 1.723, do CC). 1.2.4. Pedido Sendo ao de natureza declaratria, o pedido deve ser formulado no sentido de que seja declarada a existncia da unio estvel, devendo ser fixado o termo inicial e o termo final. do termo final que se proclama dissolvida a unio estvel. 1.2.5. Valor da causa A ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel , normalmente, tida como causa de valor inestimvel, na medida em que, no possuindo contedo econmico imediato, inexiste um critrio objetivo para se lhe atribuir um valor fixo. conta de tal razo, acaba-se dando ao reconhecimento e dissoluo de unio estvel o valor que corresponda aos bens do casal. No que se refere s custas processuais, a Tabela G, Seo I, Item I, do Regimento de Custas do TJDFT, aprovado pela Resoluo n 13, do Conselho de Magistratura do TJDFT, publicada no DJE de 20 de dezembro de 2008, que entrou em vigor a partir de 1 de janeiro de 2009, estabelece que nas aes ordinrias e aquelas em que,
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Conferir item 1.8, infra.
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contestadas, tomam o rito ordinrio, salvo disposio em contrrio sobre o valor da causa, as custas devem ser calculadas em percentual de dois por cento (2%) sobre o valor da causa, garantido o mnimo de R$ 19,20 e fixado o mximo de R$ 288,98. 1.2.6. Provas Aqui, vale utilizar o chavo protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em Direito..., sobretudo porque o direito que a parte autora pretende ver reconhecido fundado essencialmente em fatos da a importncia da produo da prova. Havendo filhos comuns, assim como bens imveis e veculos adquiridos na constncia da unio estvel, a petio inicial deve vir acompanhada dos respectivos documentos (art. 283, do CPC). 1.2.7. Requerimento para a citao do ru indispensvel, apesar de bvio, na forma do art. 282, inciso VII, do CPC. 1.3. Citao por mandado No h qualquer bice a que a citao seja feita via postal, j que no se trata de ao de estado. Inaplicvel, pois, aqui, a restrio contida no art. 222, letra a, do CPC. A praxe jurdica, entretanto, culminou por firmar o costume de que a citao deve ser feita por mandado em tais casos, da porque, se a parte r residir em outro Estado da Federao, a sua citao haver de ser feita via carta precatria. 1.4. Procedimento O procedimento o comum ordinrio, j que, por excluso, no se aplica qualquer procedimento especial, nem aplicvel o procedimento sumrio. 1.5. Audincia prvia de conciliao Como o procedimento o ordinrio, sem qualquer modificao, inexiste a figura da audincia prvia de conciliao, como ocorre nas aes de separao judicial. Entretanto, alguns juzos adotam a prtica de designar essa audincia para o efeito de tentar conciliar as partes antes da fluncia do prazo para a resposta do ru, deixando registrado nos mandados de citao (ou nas cartas, se o caso) que, se no houver conciliao (ou reconciliao), ento a partir da data da audincia (e no da juntada aos autos do mandado de citao) que comea a correr o prazo de quinze dias para a resposta. 1.6. Interveno do Ministrio Pblico obrigatria quando houver filhos menores ou incapazes (art. 82, inciso II, do CPC). Nesses casos, sua ausncia em qualquer das fases processuais pode gerar nulidade (art. 246, do CPC). Fora de tais hipteses, e restringindo-se a questo ao acerto meramente patrimonial, h entendimento de que a interveno do Ministrio Pblico no necessria. 1.7. Saneamento do feito O feito deve ser saneado por ocasio da audincia preliminar (art. 331, do CPC), que serve como um segundo momento para que o juiz tente conciliar as partes. no saneamento que o juiz: i) resolver as questes processuais pendentes; ii) fixar os pontos controvertidos que devero ser esclarecidos na instruo; iii) determinar as provas a serem produzidas para elucidar esses pontos; e iv) designar audincia de instruo e julgamento, se uma das provas determinadas tiver sido prova oral.
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1.8. Unio estvel post mortem A jurisprudncia reconhece legitimidade tanto aos herdeiros, quanto ao esplio do convivente falecido. Se a inteno da parte autora a de habilitar-se no inventrio em curso, ento quem deve figurar no plo passivo da relao processual o esplio. Se no h inventrio seja porque sequer foi aberto, seja porque j foi encerrado pela sentena de partilha , ento quem deve figurar no plo passivo da relao processual so os herdeiros do falecido. 1.9. Unio estvel e alimentos A Lei n 8.971/94 e, posteriormente, a Lei n 9.278/96 estabeleceram o direito dos conviventes ou companheiros a alimentos. O Cdigo Civil, no art. 1.724, tambm fixou o dever de assistncia nas relaes entre os companheiros. Em termos de doutrina e jurisprudncia, possvel afirmar que, aps um perodo de resistncia inicial, hoje em dia admite-se a fixao de alimentos provisrios quando h prova suficiente que aponte na efetiva existncia da unio estvel, ainda que tal situao no tenha sido reconhecida por sentena. Assim, possvel a fixao de alimentos provisrios tanto em aes que tenham por objeto o reconhecimento da unio estvel, como em aes de alimentos. 1.10. Unio estvel e justificao O procedimento cautelar especfico da justificao (art. 861,
do CPC) pode ser utilizado por quem pretender justificar a existncia de algum fato ou relao jurdica, seja para simples documento e sem carter contencioso, seja para servir de prova em processo regular. Como, na justificao, o juiz no pode se manifestar sobre o mrito da prova, a sentena apenas proclama que foram observadas as formalidades legais para a sua produo. Inexistindo, pois, pronunciamento de mrito sobre a existncia ou no da unio estvel, o destinatrio da prova quem a aprecia, podendo julg-la suficiente ou no para a configurao da unio estvel. 1.11. Unio estvel e reflexos na Administrao A competncia para o reconhecimento da
unio estvel da Vara de Famlia. No h necessidade de se chamar ao feito a Unio, o Estado, o DF ou o Municpio, quando se pretender que a sentena produza efeito perante a Administrao. Trata-se de extenso subjetiva dos efeitos da sentena, que no se confunde com os limites subjetivos da coisa julgada.
REFERNCIAS LEGISLATIVAS
Lei n 8.971, de 29 de dezembro de 1994 Art. 1 A companheira comprovada de um homem solteiro, separado judicialmente, divorciado ou vivo, que com ele viva h mais de cinco anos, ou dele tenha prole, poder valer-se do disposto na Lei n 5.478, de 25 de julho de 1968, enquanto no constituir nova unio e desde que prove a necessidade.
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Pargrafo nico. Igual direito e nas mesmas condies reconhecido ao companheiro de mulher solteira, separada judicialmente, divorciada ou viva.
Lei n 9.278, de 10 de maio de 1996
Art. 7 Dissolvida a unio estvel por resciso, a assistncia material prevista nesta Lei ser prestada por um dos conviventes ao que dela necessitar, a ttulo de alimentos. Pargrafo nico. Dissolvida a unio estvel por morte de um dos conviventes, o sobrevivente ter direito real de habitao, enquanto viver ou no constituir nova unio ou casamento, relativamente ao imvel destinado residncia da famlia. (...) Art. 9 Toda a matria relativa unio estvel de competncia do juzo da Vara de Famlia, assegurado o segredo de justia.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXCEO DE INCOMPETNCIA. AO DE RECONHECIMENTO E DISSOLUO DE UNIO ESTVEL. FORO DO DOMICLIO DO RU. 1. A interpretao do artigo 100 do Cdigo de Processo Civil, por contemplar norma que afasta a regra geral de competncia, deve se dar de forma restritiva. 2. No constando no rol do inciso I desse mesmo artigo a ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel, no h que se reconhecer como competente o foro do domiclio da mulher, prevalecendo o do domiclio do ru, tal qual determina o artigo 94 do Cdigo de Processo Civil, haja vista se tratar de ao fundada em direito pessoal. 3. Agravo conhecido e provido.(20080020093150AGI, Relator SANDOVAL OLIVEIRA, 2 Turma Cvel, julgado em 01/10/2008, DJ 03/11/2008 p. 106)
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DIREITO DE FAMLIA. RECONHECIMENTO DE UNIO ESTVEL POST MORTEM. LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM. HERDEIROS. REQUISITOS. CARACTERIZAO. I - Na ao de reconhecimento de unio estvel post mortem, os herdeiros podem figurar no plo passivo da demanda. II - Comprovado o perodo razovel de convivncia pblica e contnua, est caracterizada a unio estvel. III - Apelao improvida. (20070110570880APC, Relator VERA ANDRIGHI, 1 Turma Cvel, julgado em 10/12/2008, DJ 12/01/2009 p. 52)
AO
DE
RECONHECIMENTO
DE
UNIO
ESTVEL
POST
MORTEM.
INVENTRIO.
LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM. ESPLIO. RECURSO IMPROVIDO. o esplio parte legtima para figurar no plo passivo de Ao de Reconhecimento de Unio Estvel Post Mortem quando h inteno da companheira de habilitar-se em inventrio na condio de meeira do bem havido pelo casal durante a convivncia. (20030020045332AGI, Relator CARMELITA BRASIL, 2 Turma Cvel, julgado em 15/03/2004, DJ 12/05/2004 p. 35)
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. RESCISRIA. UNIO ESTVEL. VARO. ACIDENTE. BITO. RECONHECIMENTO JUDICIAL. AO. LEGITIMIDADE DOS HERDEIROS. DECLARAO. COMPANHEIRA. AVIAMENTO DE AO INDENIZATRIA CONTRA O TERCEIRO ENVOLVIDO NO SINISTRO. DESCONSTITUIO DA SENTENA. ILEGITIMIDADE ATIVA. EFEITO REFLEXO DA COISA JULGADA. CONSEQNCIA SECUNDRIA. CARNCIA DE AO. AFIRMAO. 1. Ocorrido o bito do convivente, a ao destinada ao reconhecimento da unio estvel deve ser aviada pelo convivente suprstite em desfavor do esplio ou dos sucessores do falecido por serem os nicos que guardam pertinncia e vinculao subjetiva com a pretenso. 2. O terceiro que se envolvera no sinistro do qual derivara o bito do convivente, no guardando nenhuma pertinncia ou vinculao com o relacionamento estvel havido, no se reveste de legitimidade para participar, sob qualquer forma, da relao processual formada na ao destinada ao reconhecimento da unio estvel na condio de terceiro interessado. 3. O fato de o reconhecimento do relacionamento havido revestir o convivente sobrevivente de legitimao para vindicar os direitos inerentes unio estvel, inclusive para o aviamento de ao de
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indenizao em desfavor do reputado como culpado para a produo do evento do qual derivara o bito do outro companheiro, consubstancia-se em simples efeito anexo da coisa julgada. 4. Qualificando-se a legitimao outorgada convivente como simples expresso dos efeitos da deciso que reconhecera e declarara a existncia da unio estvel que mantivera com seu falecido companheiro, o terceiro por ela acionado com lastro na legitimidade que lhe adviera do reconhecimento da unio estvel no se reveste de legitimidade para perseguir a desconstituio da sentena que a reconhecera, pois contra os efeitos anexos da coisa julgada, ou seja, aqueles inerentes sentena e lhe so outorgados pela lei, os terceiros por eles alcanados no podem se opor. 5. Agravo regimental conhecido e improvido. Unnime.(20070020135979ARC, Relator TEFILO CAETANO, 2 Cmara Cvel, julgado em 10/03/2008, DJ 13/03/2008 p. 52)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIMENTOS PROVISRIOS. AO DE RECONHECIMENTO DE UNIO ESTVEL E SUA DISSOLUO. APROFUNDAMENTO NA ANLISE PROBATRIA. DECISO CONCESSIVA DOS ALIMENTOS REFORMADA. RECURSO PROVIDO. I - Deferem-se os alimentos provisrios em favor de ex-companheira somente mediante a demonstrao da unio estvel, das necessidades da parte-requerente e das possibilidades da requerida, sobretudo por se tratar de verbas irrestituveis. II - Logo, mesmo que evidenciada a existncia de um relacionamento afetivo entre as partes, se a questo relativa unio estvel exige um maior aprofundamento probatrio e, ao mesmo tempo, inexiste a demonstrao do binmio necessidade e possibilidade, torna-se inadmissvel o deferimento dos provisrios. (20090020041747AGI, Relator LECIR MANOEL DA LUZ, 5 Turma Cvel, julgado em 20/05/2009, DJ 01/06/2009 p. 108)
PROCESSUAL CIVIL - AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO DE ALIMENTOS - UNIO ESTVEL RECONHECIDA JUDICIALMENTE - ALIMENTOS PROVISIONAIS - FIXAO - POSSIBILIDADE DECISO MANTIDA. 1. Alimentos provisionais a ex-companheira pressupe prova da alegada unio estvel, alm de demonstrao precpua de sua necessidade. 2. No caso, no existe dvida sobre o reconhecimento judicial da sociedade de fato existente entre as partes litigantes, dissolvida nos termos do acordo homologado judicialmente.
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3. Se a unio estvel est documentalmente reconhecida pelo ex-companheiro c/c necessidade da pretenso vindicada liminarmente, a ex-companheira tem direito a alimentos provisionais. Precedentes. 4. Os alimentos provisionais podero, se o caso, ser revistos no curso do processo pelo MM. Juiz monocrtico, tudo a depender das provas produzidas nos autos originrios. 5. Agravo de Instrumento conhecido e no provido. (20090020024381AGI, Relator HUMBERTO ADJUTO ULHA, 3 Turma Cvel, julgado em 20/05/2009, DJ 26/05/2009 p. 100)
CIVIL - PROCESSUAL CIVIL - AO DE RECONHECIMENTO E DISSOLUO DE UNIO ESTVEL - ALIMENTOS PROVISRIOS - POSSIBILIDADE - QUANTUM - REDUO VIABILIDADE - DECISO PARCIALMENTE REFORMADA. 1. A unio estvel pode ensejar a obrigao de prestar alimentos ao companheiro que desses necessite, ainda que o vnculo tenha se desfeito em momento anterior entrada em vigor da lei que a regulamenta. Todavia, seja para concesso, seja para fixao do "quantum" da penso alimentcia, deve-se observar a proporo entre as necessidades do reclamante e os recursos da pessoa obrigada. 2. Para os fins de arbitramento dos alimentos provisrios, a no ocupao momentnea de pessoa jovem e saudvel, em plena capacidade de trabalhar e prover a sua subsistncia, no justifica o "quantum" liminarmente arbitrado na instncia singular, levando-se em considerao, ainda, que o alimentante arca com a penso alimentcia dos filhos menores. Alimentos provisrios que se reduz de 10% da remunerao bruta para 1 (um) salrio mnimo mensal. 3. A manifestao preliminar deste entendimento no importa na antecipao do julgamento da causa, que dever enfrentar as alegaes e as evidncias das provas a serem produzidas no curso do processo principal. Invivel decidir-se o mrito da ao nos lindes estreitos do agravo de instrumento, sob pena de supresso de instncia. 4. Agravo de Instrumento conhecido e parcialmente provido. (20080020171794AGI, Relator HUMBERTO ADJUTO ULHA, 3 Turma Cvel, julgado em 18/03/2009, DJ 30/03/2009 p. 85)
PROCESSUAL CIVIL. ALIMENTOS PROVISIONAIS. ALIMENTOS PROVISRIOS. DISTINO. FINALIDADES. LIMINAR QUE FIXOU ALIMENTOS PROVISIONAIS. CRITRIOS. 1. Os alimentos provisionais tm natureza cautelar e servem apenas a assegurar a eficcia do resultado til de outro processo. nesse outro processo, cognitivo, que se haver de buscar o equilbrio da equao necessidade/possibilidade. No processo cautelar, ento, no se deve ponderar
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sobre os requisitos para a fixao dos alimentos decorrentes da unio estvel, o que haver de ser discutido e decidido no feito principal. Aqui, o foco da prestao jurisdicional , apenas, a plausibilidade do direito (processual) ao processo principal e o risco que a demora na deciso possa vir a ocasionar recorrida. 2. Para a exata fixao dos alimentos provisionais, o art. 851, pargrafo nico, do CPC, estabelece que "no caso previsto no n. I deste artigo [aplicvel por analogia hiptese da unio estvel], a prestao alimentcia devida ao requerente abrange, alm do que necessitar para sustento, habitao e vesturio, as despesas para custear a demanda". No cabe, pois, dentro do procedimento cautelar especfico dos alimentos provisionais ponderar sobre o binmio necessidade/possibilidade, devendo, o julgador, ater-se aos limites definidos pelo pargrafo nico do art. 851, do CPC. 3. "Necessidade" e "possibilidade" so os parmetros a serem considerados no curso do processo de conhecimento, sede prpria para a deciso a respeito dos alimentos de que os companheiros ou cnjuges necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, a teor do que se l no art. 1.694, do CC. para esse fim que, como quer o pargrafo nico desse mesmo artigo, "os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada", isto , de acordo com as necessidades de quem pede e das possibilidades de quem os deve prestar. 4. A fundamentao da douta deciso resistida encontra-se dentro dos limites da discusso possvel em sede de processo cautelar, constatando-se inequvoca co-relao entre os "meios de sobrevivncia para a requerente", a que se referiu a deciso recorrida, e a pretenso de se assegurar "sustento, habitao e vesturio" de que cuida o art. 851, pargrafo nico, do CPC. 5. Agravo improvido. (20080020035072AGI, Relator ARNOLDO CAMANHO DE ASSIS, 2 Turma Cvel, julgado em 05/11/2008, DJ 24/11/2008 p. 84)
DIREITO
CIVIL.
FAMLIA.
ALIMENTOS
ENTRE
COMPANHEIROS.
AUSNCIA
DE
RECONHECIMENTO JUDICIAL DA UNIO ESTVEL. VASTO ACERVO PROBATRIO A INDICAR A ESTABILIDADE DA UNIO LIVRE. NECESSIDADE E POSSIBILIDADE COMPROVADAS. FIXAO DE REFORMADA. 1 - No h previso legal que impea a fixao de alimentos provisrios entre companheiros sem que tenha havido o prvio ajuizamento de Ao de Reconhecimento e Dissoluo de Unio Estvel. 2 - A anlise dos artigos 1694 do Cdigo Civil Brasileiro e 2 da Lei 5.478/68 permite entrever que para a fixao de alimentos em favor de quem os pede deve restar comprovada to-somente a sua necessidade e demonstrada a obrigao e possibilidade de quem os dever prestar. Agravo de Instrumento parcialmente provido. (20080020021584AGI, Relator ANGELO PASSARELI, 2 Turma Cvel, julgado em 04/06/2008, DJ 16/06/2008 p. 80) ALIMENTOS PROVISRIOS EM ANTECIPAO DE TUTELA. DECISO
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AGRAVO DE INSTRUMENTO - UNIO ESTVEL - COMPROVAO - ALIMENTOS - RECURSO DESPROVIDO. Havendo comprovao da existncia de unio estvel entre as partes, mister se faz a fixao de alimentos provisrios, se a companheira deles necessita, conforme dispe o artigo 1.694 do Cdigo Civil. (20050020058651AGI, Relator LCIO RESENDE, 3 Turma Cvel, julgado em 17/11/2005, DJ 17/01/2006 p. 77)
CIVIL E PROCESSUAL. EXCEO DE INCOMPETNCIA. AO DE RECONHECIMENTO E DISSOLUO DE UNIO ESTVEL. AUTORA E RU DOMICILIADAS EM COMARCAS DISTINTAS. COMPETNCIA DEFINIDA PELA REGRA GERAL DO DOMICLIO DO RU. ART. 94 DO CPC. INAPLICABILIDADE DO ART. 100, I, DA LEI INSTRUMENTAL CIVIL. I. Define-se pela regra geral do domiclio do ru a competncia para processar e julgar a ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel. II. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 500.100/SP, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 06/06/2006, DJ 28/08/2006 p. 293)
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. COMPETNCIA. AO DE DISSOLUO DE UNIO ESTVEL. ART. 100, I, CPC. CONSTITUIO DE 1988. INCOMPATIBILIDADE. IGUALDADE ENTRE OS CNJUGES. PRECEDENTE. INAPLICABILIDADE UNIO ESTVEL. AUSNCIA DE REGRA ESPECFICA. RECURSO PROVIDO. I - No plano infraconstitucional, conquanto haja divergncia doutrinria e jurisprudencial acerca da prevalncia do art. 100, I, CPC, e da extenso de sua incidncia, a dificultar a uniformizao interpretativa na matria, esta Corte tem adotado a interpretao restritiva desse artigo. II - Em face dessa interpretao restritiva, descabe invocar sua aplicao s aes de dissoluo de unio estvel, at porque sequer h norma equivalente, a seu respeito, tornando aplicvel, em conseqncia, o art. 94, CPC. III - Embargos declaratrios opostos com o intuito de atender ao requisito do prequestionamento no so protelatrios, a teor do enunciado n 98 da smula/STJ.
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(REsp 327.086/PR, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em 08/10/2002, DJ 10/02/2003 p. 214)
UNIO ESTVEL. Ao declaratria. Legitimidade. - A viva tem legitimidade para promover ao declaratria de inexistncia de unio estvel do seu falecido marido com a r. - A convivncia entre duas pessoas um fato; a unio estvel conceito jurdico que pode ou no definir essa relao. Cabe ao declaratria para reconhecer a inexistncia da relao jurdica que se conceitua legalmente como unio estvel. - Recurso no conhecido. (REsp 328.297/RJ, Rel. Ministro 16/10/2001, DJ 18/02/2002 p. 457) RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em
CIVIL. UNIO ESTVEL. ALIMENTOS. COMPANHEIRO CASADO. No caso de pessoa casada a caracterizao da unio estvel est condicionada prova da separao de fato. Agravo regimental no provido. (AgRg no Ag 670.502/RJ, Rel. Ministro 19/06/2008, DJe 15/08/2008) ARI PARGENDLER, TERCEIRA TURMA, julgado em
Direito processual civil. Recurso especial. Ao cautelar de alimentos provisionais incidental ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel. Trnsito em julgado da ao principal. Perda da eficcia da medida cautelar. Extino do processo cautelar. - A provisoriedade e a acessoriedade do processo cautelar decorre do teor do art. 796 do CPC, porquanto sua durao acompanha o tempo de vida do processo principal; a resoluo deste soluciona a lide e esvazia a funo auxiliar e subsidiria daquele. - Com o trnsito em julgado da sentena proferida no processo principal, cessa a eficcia da medida cautelar, nos termos do art. 808, inc. III, do CPC, a qual extinguir-se-. Recurso especial conhecido e provido.
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(REsp 846.767/PB, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 24/04/2007, DJ 14/05/2007 p. 297)
Agravo regimental. Recurso especial no admitido. Alimentos. Unio estvel. 1. Esclareceu o Tribunal que a relao estvel entre as partes, durante mais de 20 (vinte) anos e da qual resultaram trs filhos, restou fartamente comprovada, tendo o vnculo afetivo terminado em 1995. Para casos como o presente, o entendimento da Corte consolidou-se quanto ao cabimento da penso alimentcia, mesmo que fosse rompida a convivncia antes da Lei n 8.971/94. 2. A circunstncia de ser o recorrente casado no altera esse entendimento, pois, alm de estar separado de fato, as provas dos autos evidenciam, de forma irrefutvel, a existncia de unio estvel, a dependncia econmica da agravada e a conseqente obrigao de prestar alimentos. 3. Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 598.588/RJ, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA
TURMA, julgado em 21/06/2005, DJ 03/10/2005 p. 242)
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CAPTULO III Alimentos. Execuo. Alimentos gravdicos.
TEXTO BSICO
ALIMENTOS GRAVDICOS? Maria Berenice Dias
A expresso feia, mas o seu significado dos mais salutares. Aguarda a sano presidencial Projeto de Lei que concede gestante o direito de buscar alimentos durante a gravidez, da "alimentos gravdicos." Ainda que inquestionvel a responsabilidade parental desde a concepo, o silncio do legislador sempre gerou dificuldade para a concesso de alimentos ao nascituro. Raras vezes a Justia teve a oportunidade de reconhecer a obrigao alimentar antes do nascimento, pois a Lei de Alimentos exige prova do parentesco ou da obrigao. O mximo a que se chegou foi, nas aes investigatrias de paternidade, deferir alimentos provisrios quando h indcios do vnculo parental ou aps o resultado positivo do teste de DNA. Graas Smula do STJ , tambm a resistncia em se submeter ao exame passou a servir de fundamento para a antecipao da tutela alimentar. Assim, em muito boa hora preenchida injustificvel lacuna. Porm, muitos so os equvocos da lei, a ponto de questionar-se a validade de sua aprovao. Apesar de aparentemente consagrar o princpio da proteo integral, visando assegurar o direito vida do nascituro e de sua genitora, ntida a postura protetiva em favor do ru. Gera algo nunca visto: a responsabilizao da autora por danos materiais e morais a ser apurada nos mesmos autos, caso o exame da paternidade seja negativo. Assim, ainda que no tenha sido imposta a obrigao alimentar, o ru pode ser indenizado, pelo s fato de ter sido acionado em juzo. Esta possibilidade cria perigoso
Advogada especializada em Direito de Famlia. Desembargadora aposentada do TJRS. Vice-Presidente Nacional do IBDFAM. Disponvel na internet: http://jusvi.com/artigos/34924
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antecedente. Abre espao a que, toda ao desacolhida, rejeitada ou extinta confira direito indenizatrio ao ru. Ou seja, a improcedncia de qualquer demanda autoriza pretenso por danos materiais e morais. Trata-se de flagrante afronta o princpio constitucional de acesso justia, dogma norteador do estado democrtico de direito. Ainda que salutar seja a concesso do direito, de forma para l de desarrazoada criado um novo procedimento. Talvez a inteno tenha sido dar mais celeridade ao pedido, mas imprime um rito bem mais emperrado do que o da Lei de Alimentos. O primeiro pecado fixar a competncia no domiclio do ru , quando de forma expressa o estatuto processual concede foro privilegiado ao credor de alimentos . De qualquer modo, a referncia h que ser interpretada da forma que melhor atenda ao interesse da gestante, a quem no se pode exigir que promova a ao no local da residncia do devedor de alimentos. A outra incongruncia impor a realizao de audincia de justificao, mesmo que sejam trazidas provas de o ru ser o pai do filho que a autora espera. Da forma como est posto, necessria a ouvida da genitora, sendo facultativo somente o de poimento do ru, alm de haver a possibilidade de serem ouvidas testemunhas e requisitados documentos. Porm, congestionadas como so as pautas dos juzes, mesmo sem a audincia, convencido da existncia de indcios da paternidade, indispensvel reconhecer a possibilidade de ser dispensada a solenidade para a fixao dos alimentos. Mas h mais. concedido ao ru o prazo de resposta de 5 dias. Caso ele se oponha paternidade a concesso dos alimentos vai depender de exame pericial. Este, s claras o pior pecado da lei. No h como impor a realizao de exame por meio da coleta de lquido amnitico, o que pode colocar em risco a vida da criana. Isso tudo sem contar com o custo do exame, que pelo jeito ter que ser suportado pela gestante. No h justificativa para atribuir ao Estado este nus. E, se depender do Sistema nico de Sade, certamente o filho nascer antes do resultado do exame. Os equvocos vo alm. Me smo explicitado que os alimentos compreendem as despesas desde a concepo at o parto, de modo contraditrio estabelecido como termo inicial dos alimentos a data da citao. Ningum duvida que isso vai gerar toda a sorte de manobras do ru para esquivar-se do oficial de justia. Ao depois, o dispositivo afronta jurisprudncia j consolidada dos tribunais e se choca com a Lei de Alimentos, que de modo expresso diz: ao despachar a inicial o juiz fixa, desde logo, alimentos provisrios7. Preocupa-se a lei em explicitar que os alimentos compreendem as despesas adicionais durante o perodo de gravidez, da concepo ao parto, identificando vrios itens: alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico. Mas o rol no exaustivo, pois o juiz pode considerar outras despesas pertinentes. Quando do nascimento, os alimentos mudam de natureza, se convertem em favor do filho, apesar do encargo decorrente do poder familiar ter parmetro diverso,
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pois deve garantir ao credor o direito de desfrutar da mesma condio social do devedor . De qualquer forma, nada impede que o juiz estabelea um valor para a gestante, at o nascimento e atendendo ao critrio da proporcionalidade, fixe alimentos para o filho, a partir do seu nascimento. Caso o genitor no proceda ao registro do filho, e independente de ser buscado o reconhecimento da paternidade, a lei deveria determinar a expedio do mandado de registro. Com isso seria dispensvel a propositura da ao investigatria da paternidade ou a instaurao do procedimento de averiguao, para o estabelecimento do vnculo parental . Apesar das imprecises, dvidas e equvocos, os alimentos gravdicos vm referendar a moderna concep o das relaes parentais que, cada vez com um colorido mais intenso, busca resgatar a responsabilidade paterna. Mas este fato, por si s, no absolve todos os pecados do legislador.
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Notas 1. Projeto de Lei 7.376/2006. 2. Lei 5.478/68, art. 2. 3. Smula 301: Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz presuno juris tantum de paternidade. 4. CF, art. 5, inc. XXXV. 5. CPC, art. 94. 6. CPC, art. 100, inc. II. 7. Lei 5.478/68, art. 2. 8. CC, art. 1.694. 9. Lei 8.560/92.
1. Ao de alimentos 1.1. Natureza da ao Trata-se de ao cognitiva de ndole condenatria. A pretenso da parte autora a de obter provimento jurisdicional que imponha ao ru o cumprimento da obrigao de lhe prestar alimentos. 1.2. Legislao extravagante O procedimento da ao de alimentos regulado pela Lei n 5.478/68 (Lei de Alimentos LA). Aplicam-se, subsidiariamente, as disposies do Cdigo de Processo Civil que regem o Processo de Conhecimento (Livro I, arts. 1 a 565). 1.3. Desnecessidade de advogado De forma expressa, o art. 2, da LA, permite que a parte, pessoalmente, sem advogado, possa se dirigir Justia para pedir alimentos. Entretanto, e caso
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isso ocorra, cabe ao juiz designar o profissional que deva representar a parte autora (art. 2, 3, LA). 1.4. Requisitos da petio inicial Os requisitos da petio inicial esto descritos no art. 2, da LA, da porque o credor, pessoalmente, ou por intermdio de advogado, dirigir-se- ao juzo competente, qualificando-se, e expor as suas necessidades, provando apenas o parentesco e a obrigao alimentar do devedor, indicando seu nome e sobrenome, residncia ou local de trabalho, profisso e naturalidade, quanto ganha aproximadamente ou recursos de que dispe. 1.4.1. Competncia A competncia territorial, sendo que prevalece a regra especial do art. 100, inciso II, do CPC, sobre a regra geral do foro do domiclio do ru (art. 94). Assim, a ao deve ser proposta no foro do domiclio ou da residncia do alimentando. 1.4.2. Partes Quem deve figurar no plo ativo da relao processual a pessoa que precisa de alimentos: se for menor, h de ser representada pelo seu responsvel. O ru o obrigado a prestar alimentos, seja em razo de parentesco, de casamento ou de unio estvel. 1.4.3. Causa de pedir Alm do parentesco, do casamento e da unio estvel, preciso que a parte autora exponha as suas necessidades e, por igual, as possibilidades do requerido (art. 1.694, 1, do CC). 1.4.4. Pedido O pedido de condenao do ru ao pagamento de alimentos. A obrigao pode ser fixada em percentual sobre a remunerao do ru, em valor fixo ou in natura. 1.4.5. Valor da causa O CPC, no art. 259, inciso VI, dispe que o valor da causa, na ao de alimentos, ser a soma de doze prestaes mensais pedidas pelo autor. 1.4.6. Provas Aqui, vale utilizar o chavo protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em Direito.... Isso no impede o juiz de tomar a iniciativa da produo da prova (art. 19, da LA), determinando, especialmente, a expedio de ofcio a reparties pblicas e a empresas privadas (arts. 5, 7, 20 e 22, todos da LA). 1.4.7. Requerimento para a citao do ru A Lei de Alimentos no se refere especificamente a essa exigncia. Entretanto, a citao necessria, seja por fora do disposto no art. 282, inciso VII, do CPC, seja por imposio da regra do art. 214, do mesmo Cdigo. 1.5. Citao via postal Apesar de se tratar de ao de estado, a legislao especial (a Lei n 5.478/68) prevalece sobre a regra geral do CPC que impede a citao via postal nesse tipo de causa (art. 222, letra a). O ru, assim, citado pelo correio, como determina o art. 5, 2, da LA. 1.6. Procedimento O procedimento sumarssimo, definido na Lei de Alimentos.
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1.7. Obrigatoriedade de fixao de alimentos provisrios O art. 4, da LA, impe ao juiz que fixe alimentos provisrios ao despachar a petio inicial, salvo se o credor expressamente declarar que deles no necessita. 1.8. Diferena entre alimentos provisrios e alimentos provisionais Na lio da Juza Ana Maria Gonalves Louzada, denominam-se alimentos provisrios aqueles deferidos initio litis, em ao de alimentos postulado pelo rito especial (art. 4 da Lei n. 5.478/68) ou a posteriori (quando o credor expressamente declarar na inicial que deles no necessita), mas antes da sentena. J os alimentos provisionais so aqueles previstos no art. 852, incisos I, II e III, do CPC, e visam sustentar a parte durante o trmite processual (art. 852, I, pargrafo nico). Assim, tanto podem ser deferidos em ao autnoma como incidenter tantum, uma vez que esses alimentos podem ser postulados tanto em ao cautelar de alimentos quanto incidentalmente quando da propositura de ao de separao, divrcio, ou reconhecimento e dissoluo de unio estvel. Assim como os provisrios, eles so deferidos liminarmente . 1.9. Contedo do despacho inicial No mesmo ato, o juiz deve designar audincia de conciliao e julgamento (art. 5, caput, da LA). Alm disso, deve determinar a expedio de ofcio ao empregador do demandado, solicitando o envio de informaes sobre o seu salrio (art. 5, 7, da LA). 1.10. Natureza do despacho inicial Trata-se, em verdade, de deciso de natureza
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interlocutria e no de despacho. exatamente de seu contedo decisrio que decorre a sua recorribilidade por meio de agravo. 1.11. Reviso dos alimentos provisrios Os alimentos provisrios podem ser revistos antes da
sentena de mrito, devendo processar-se o incidente em apartado (art. 13, 1, da LA). A deciso proferida em face do pedido de reviso tambm tem natureza de deciso interlocutria e tambm desafia recurso de agravo. 1.12. Audincia de conciliao e julgamento Apesar do nome, trata-se, em boa verdade, de
audincia em que o juiz deve tentar conciliar as partes, realizar a instruo da causa e proceder ao julgamento do feito (arts. 9, 10 e 11, todos da LA). Cuida-se, assim, de verdadeira audincia de conciliao, instruo e julgamento, o que refora a natureza sumarssima desse procedimento especial, j que se concentram em uma nica audincia praticamente todos os atos do processo. 1.13. Necessidade da presena das partes audincia A ausncia do autor importa no
arquivamento do feito; a do ru, em revelia, alm de confisso quanto matria de fato (art. 7, da LA). As partes podem, todavia, ser representadas por seus advogados, no incidindo, em tal caso, as sanes legais.
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Louzada, Ana Maria Gonalves. Alimentos Doutrina e Jurisprudncia. Belo Horizonte: 2008. Ed. Del Rey, pgs. 4 e 5.
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1.14. Interveno do Ministrio Pblico obrigatria (art. 9, da LA). Sua ausncia em
qualquer das fases processuais pode gerar nulidade (art. 246, do CPC). 1.15. Rol de testemunhas Por construo jurisprudencial, desnecessrio que as partes
apresentem rol de testemunhas. 1.16. Recurso contra a sentena A apelao interposta contra a sentena recebida apenas no
efeito devolutivo (art. 14, da LA), da porque a sentena deve ser cumprida de imediato. 1.17. Alimentos gravdicos So aqueles devidos mulher gestante (Lei n 11.804/08). Na forma
do art. 2, da lei de regncia, esses alimentos devem compreender os valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto, inclusive as referentes a alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras que o juiz considere pertinentes. O pargrafo nico desse artigo esclarece que esses valores so os que correspondem parte das despesas que devem ser custeadas pelo futuro pai, considerando-se a contribuio que tambm dever ser dada pela mulher grvida, na proporo dos recursos de ambos. 1.18. Requisitos da petio inicial Os requisitos so aqueles constantes dos arts. 282 e 283,
do CPC, valendo repetir o que se disse acerca dos requisitos da petio inicial da ao de alimentos (itens 1.4.1 a 1.4.7, supra), sobretudo porque a lei de regncia determina que se apliquem supletivamente, ao processo em que se pedem alimentos gravdicos, as disposies das Leis n 5.478, de 25 de julho de 1968, e 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil. 1.19. Alimentos gravdicos Nos termos do art. 6, da lei de regncia, convencido da existncia
os
de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos gravdicos que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte r. 1.20. 1.21. Prazo para a resposta O ru ser citado para apresentar resposta no prazo de cinco dias. Converso dos alimentos gravdicos em favor do menor O pargrafo nico do art. 6,
da lei de regncia, determina que, aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia em favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso. Para tanto, no h necessidade de qualquer provimento jurisdicional, operando-se a converso pleno jure.
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2. Execuo de alimentos 2.1. Cumprimento da sentena Fixados os alimentos em sentena, a jurisprudncia pacificou o entendimento de que a sentena deve ser cumprida de acordo com as regras dos arts. 475-I e seguintes, do CPC. 2.2. Execuo de ttulo extrajudicial Caso os alimentos tenham sido fixados em acordo de separao judicial realizada em cartrio extrajudicial, haver de ser proposta ao de execuo. Nesse caso, e tambm no caso do item anterior, o objetivo patrimonial, da porque se h de falar em penhora, em impugnao ao cumprimento da sentena, ou em embargos execuo, conforme o caso. 2.3. Execuo pelo rito da priso Nos termos do art. 733, do CPC, o devedor ser citado para, em trs dias, pagar, provar que j pagou ou justificar a impossibilidade de efetuar o pagamento. Do contrrio, o juiz decretar-lhe- a priso, de um a trs meses. Nesse caso, no se aplica o rito da execuo patrimonial, tendo sido consolidado o uso da expresso execuo pelo rito da constrio pessoal. O verbete 309, da Smula do STJ, estabelece que o dbito alimentar que autoriza a priso civil do devedor o que compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se vencerem no curso do processo. 2.4. Audincia na execuo Os juzes costumam designar audincia na execuo na tentativa de viabilizar acordo para o pagamento do dbito. Essa audincia costuma ser designada ou pedida pelas partes com apoio no art. 599, inciso I, do CPC. 2.5. Deciso que decreta a priso civil do devedor de alimentos A jurisprudncia admite tanto a interposio de recurso de agravo de instrumento contra essa deciso, bem como a impetrao de habeas corpus. Nos dois casos, e por fora de norma regimental, a competncia das Turmas Cveis do TJDFT.
LEGISLAO
LEI N 11.804, DE 5 DE NOVEMBRO DE 2008.
Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como ele ser exercido e d outras providncias.
O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
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Art. 1 exercido. Art. 2 Os alimentos de que trata esta Lei compreendero os valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto, inclusive as referentes a alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras que o juiz considere pertinentes. Pargrafo nico. Os alimentos de que trata este artigo referem-se parte das despesas que dever ser custeada pelo futuro pai, considerando-se a contribuio que tambm dever ser dada pela mulher grvida, na proporo dos recursos de ambos. Art. 3 (VETADO) Art. 4 (VETADO) Art. 5 (VETADO) Art. 6
o o o
Esta Lei disciplina o direito de alimentos da mulher gestante e a forma como ser
Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos gravdicos
que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte r. Pargrafo nico. Aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia em favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso. Art. 7o O ru ser citado para apresentar resposta em 5 (cinco) dias. Art. 8 (VETADO) Art. 9 (VETADO) Art. 10 (VETADO) Art. 11. Aplicam-se supletivamente nos processos regulados por esta Lei as disposies das Leis n 5.478, de 25 de julho de 1968, e 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. Art. 12. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
os
Braslia, 5 de novembro de 2008; 187 da Independncia e 120 da Repblica.
LUIZ INCIO LULA DA SILVA Tarso Genro Jos Antonio Dias Toffoli Dilma Rousseff
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PROCESSUAL CIVIL. ALIMENTOS PROVISIONAIS. ALIMENTOS PROVISRIOS. DISTINO. FINALIDADES. LIMINAR QUE FIXOU ALIMENTOS PROVISIONAIS. CRITRIOS. 1. Os alimentos provisionais tm natureza cautelar e servem apenas a assegurar a eficcia do resultado til de outro processo. nesse outro processo, cognitivo, que se haver de buscar o equilbrio da equao necessidade/possibilidade. No processo cautelar, ento, no se deve ponderar sobre os requisitos para a fixao dos alimentos decorrentes da unio estvel, o que haver de ser discutido e decidido no feito principal. Aqui, o foco da prestao jurisdicional , apenas, a plausibilidade do direito (processual) ao processo principal e o risco que a demora na deciso possa vir a ocasionar recorrida. 2. Para a exata fixao dos alimentos provisionais, o art. 851, pargrafo nico, do CPC, estabelece que "no caso previsto no n. I deste artigo [aplicvel por analogia hiptese da unio estvel], a prestao alimentcia devida ao requerente abrange, alm do que necessitar para sustento, habitao e vesturio, as despesas para custear a demanda". No cabe, pois, dentro do procedimento cautelar especfico dos alimentos provisionais ponderar sobre o binmio necessidade/possibilidade, devendo, o julgador, ater-se aos limites definidos pelo pargrafo nico do art. 851, do CPC. 3. "Necessidade" e "possibilidade" so os parmetros a serem considerados no curso do processo de conhecimento, sede prpria para a deciso a respeito dos alimentos de que os companheiros ou cnjuges necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, a teor do que se l no art. 1.694, do CC. para esse fim que, como quer o pargrafo nico desse mesmo artigo, "os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada", isto , de acordo com as necessidades de quem pede e das possibilidades de quem os deve prestar. 4. A fundamentao da douta deciso resistida encontra-se dentro dos limites da discusso possvel em sede de processo cautelar, constatando-se inequvoca co-relao entre os "meios de sobrevivncia para a requerente", a que se referiu a deciso recorrida, e a pretenso de se assegurar "sustento, habitao e vesturio" de que cuida o art. 851, pargrafo nico, do CPC.
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5. Agravo improvido. (20080020035072AGI, Relator ARNOLDO CAMANHO DE ASSIS, 2 Turma Cvel, julgado em 05/11/2008, DJ 24/11/2008 p. 84)
AO DE ALIMENTOS. RITO ESPECIAL. NO OBSERVNCIA. NULIDADE. 1 - A ao de alimentos, que se caracteriza como ao de estado, de rito especial (L. 5.478/68, art. 1), tem como fase imprescindvel a realizao de audincia de instruo e julgamento, com a presena obrigatria do autor e ru, oportunidade em que o juiz ouvir as partes, o representante do Ministrio Pblico, propondo a conciliao e, se houver acordo, lavrar o respectivo termo, assinado pelo juiz, escrivo, partes e representante do Ministrio Pblico (arts. 6 e 9, 1). 2 - A falta de observncia desse procedimento, porque obrigatrio e especial, gera nulidade insanvel. 3 - Apelao provida. (20000210030743APC, Relator JAIR SOARES, 2 Turma Cvel, julgado em 18/02/2002, DJ 29/05/2002 p. 26)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIMENTOS PROVISRIOS. REVISO. RECURSO DESPROVIDO. No possvel no mbito angusto do recurso de agravo de instrumento proceder-se anlise valorativa das provas at ento produzidas, porque tal importaria em julgamento antecipado do mrito da causa principal. Se certo que o alimentante deve contribuir para a criao e educao da alimentanda, no menos correto afirmar-se que tal papel deve ser desempenhado por ambos os genitores, segundo suas possibilidades, evitando-se, tanto quanto possvel onerar-se o prestador da contribuio alimentar, expondo a menor ao risco de vir secar diante de si a prpria fonte de onde provm o seu sustento. (20080020180259AGI, Relator LCIO RESENDE, 1 Turma Cvel, julgado em 18/02/2009, DJ 02/03/2009 p. 44)
PROCESSUAL CIVIL. ALIMENTOS PROVISRIOS. COGNIO SUMRIA. CRITRIOS PARA A FIXAO. POSSIBILIDADE DE REVISO EM SEDE DE AGRAVO DE INSTRUMENTO. OBSERVNCIA DO BINMIO NECESSIDADE-POSSIBILIDADE. 1. A fixao dos alimentos provisrios tarefa que se realiza em sede de cognio sumria, que , por isso mesmo, precria e provisria, sobretudo porque o feito ainda se encontra no incio da trilha procedimental. A par dos elementos de prova at ento produzidos nos autos, h de se valer, o juiz, das regras da experincia comum, subministradas pela observao do que ordinariamente acontece, como permite o art. 335, do CPC.
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2. Se certo, por um lado, que a atividade judicial, nesta fase, fica restrita cognio sumria, no menos certo, por outro lado, que, uma vez ampliada a base cognitiva tal como se d na presente hiptese, em sede de agravo de instrumento , ainda que de forma no-exauriente, se possa redimensionar os alimentos provisrios, de molde a permitir que a obrigao alimentar seja efetivamente cumprida, prestigiando-se o binmio necessidade-possibilidade. 3. Agravo parcialmente provido. (20070020152912AGI, Relator ARNOLDO CAMANHO DE ASSIS, 2 Turma Cvel, julgado em 14/05/2008, DJ 02/06/2008 p. 71)
AO DE ALIMENTOS - VIOLAO AOS PRINCPIOS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA - INOCORRNCIA. I - Comparecendo o ru, acompanhado de seu advogado, audincia de conciliao e nada pleiteando, no pode alegar violao aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, eis que deixou de apresentar as testemunhas que deveriam ser inquiridas, embora intimado para tal. II - Documentos apresentados tardiamente, aps ter sido prolatada a sentena, no podem embasar as razes recursais. III - Recurso conhecido e no provido. Deciso unnime. (20040910020080APC, Relator HAYDEVALDA SAMPAIO, 5 Turma Cvel, julgado em 24/10/2005, DJ 15/12/2005 p. 119)
APELAO
CVEL.
AO
DE
ALIMENTOS.
AV.
OBRIGAO
SUBSIDIRIA
COMPLEMENTAR. MAJORAO DO QUANTUM. INVIABILIDADE. - A teor das disposies dos artigos 1.696 e 1.697 do Cdigo Civil, a obrigao alimentar dos avs secundria e complementar dos pais, devendo ser estabelecida somente na falta ou impossibilidade destes. - Restando demonstrado que as necessidades que garantem o amparo, a dignidade e a subsistncia do menor esto sendo supridas, afasta-se a possibilidade de os avs pagarem penso alimentcia aos netos. - Recurso provido. Maioria. (20080110277418APC, Relator OTVIO AUGUSTO, 6 Turma Cvel, julgado em 20/05/2009, DJ 27/05/2009 p. 202)
HABEAS CORPUS. EXECUO DE ALIMENTOS. PAGAMENTO DAS TRS PRSTAES ANTERIORES CITAO. PARCELAS VENCIDAS NO CURSO DO PROCESSO. PAGAMENTO. NECESSIDADE PARA EVITAR O DECRETO DE PRISO.
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01. A dvida que enseja a priso civil do alimentante na ao de execuo de alimentos, abrange as trs ltimas prestaes anteriores citao, bem como aquelas que se vencerem no curso do processo, na forma da Smula 309 do Superior Tribunal de Justia. 02. Caracterizado o inadimplemento das prestaes vencidas no curso do processo, legal se apresenta o decreto de priso civil do devedor. 03. Ordem denegada. (20090020035095HBC, Relator JOO BATISTA TEIXEIRA, 4 Turma Cvel, julgado em 29/04/2009, DJ 11/05/2009 p. 134)
AGRAVO DE INSTRUMENTO - EXECUO DE ALIMENTOS - JUSTIFICATIVA PLAUSVEL DECRETO DE PRISO CASSADO. 01. O objetivo do decreto de priso, na hiptese, no ser alcanado na medida em que o Recorrente no tem mesmo como pagar os alimentos fixados, fato comprovado pelos documentos que juntou aos autos. 02. Mant-lo na priso, neste caso, no ter nenhuma valia a no ser a privao de sua liberdade, pois, alm de impedi-lo de buscar meios para sua manuteno e, conseqentemente, de seus filhos, no far com que os menores recebam os valores que esto sendo cobrados. 03. Recurso provido. Unnime. (20080020195815AGI, Relator ROMEU GONZAGA NEIVA, 5 Turma Cvel, julgado em 11/03/2009, DJ 23/03/2009 p. 113)
Recurso de habeas corpus. Alimentos. Execuo. Priso civil. 1. Descabe a priso civil em execuo de alimentos quando pagas as trs ltimas prestaes vencidas data do mandado de citao e as que vencerem no curso da demanda. 2. O habeas corpus no constitui via adequada para o exame aprofundado de provas indispensveis aferio da incapacidade financeira do paciente para pagar os alimentos no montante fixado. 3. A maioridade de um dos filhos no interfere na execuo de alimentos ou na priso do paciente, tendo em vista que, no caso concreto, o acordo celebrado em audincia determinou que a penso destinada ao referido exeqente, quando completasse vinte e um anos, fosse transferida para o irmo mais novo, tambm exeqente. 4. Recurso ordinrio desprovido.
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(RHC 17.546/SP, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA,
julgado em 05/05/2005, DJ 01/07/2005 p. 507)
CIVIL E PROCESSUAL. ACRDO. NULIDADE NO CONFIGURADA. AO DE ALIMENTOS. AUSNCIA DE ADVOGADO AUDINCIA EM QUE FIRMADO ACORDO. FATO NO COMPROVADO. I. No padece de nulidade o acrdo que enfrenta o tema proposto, apenas que com concluso contrria pretenso da parte. II. Firmada a ata da audincia pelo advogado do ru, no h como se presumir a sua ausncia em parte do ato, por destituda de embasamento ftico, inclusive porque tal circunstncia sequer foi afirmada pelo causdico de ento, mas pelos advogados constitudos aps tal ocasio. III. Recurso especial no conhecido. (REsp 408.890/RJ, Rel. Ministro 18/03/2003, DJ 23/06/2003 p. 376) ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em
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CAPTULO IV Investigao de paternidade. Alimentos provisrios durante o processo (possibilidade?). Investigao post mortem.
TEXTO BSICO
INVESTIGAO DE PATERNIDADE E EFEITO DA REVELIA Arnoldo Camanho de Assis
Na segunda metade do Sculo XIX, o notvel processualista alemo Adolf Wach disse em seu Handbuch que o processo tem fins prticos e no tericos . Quase um sculo depois, o grande processualista uruguaio Eduardo Couture afirmou que o processo pelo processo no existe . Wach e Couture conseguiram resumir com invulgar brilho a real importncia que se deve dar ao processo: a de servir como simples meio para se alcanar o Justo, realizando o Direito . Devem-se agregar a esses conceitos as idias de Cndido Rangel Dinamarco sobre a instrumentalidade do processo, assim como a nova viso acerca da neutralidade do juiz. Para Dinamarco, h de ser revisto o conceito clssico da postura do juiz no exerccio da atividade jurisdicional, consolidado desde Liebman, segundo o qual o nico interesse do juiz no processo o de sentir-se inteiramente desinteressado . luz da tica instrumentalista, preciso que o juiz tenha em mente a firme convico de atender, em termos de viso orgnica, interao entre o social, o
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Desembargador do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios. Presidente do IBDFAM-DF. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual e da Sociedade Internacional de Direito de Famlia (International Society of Family Law - ISFL). Professor de Direito Processual Civil na ATAME, na Escola da Magistratura do DF e no Instituto Brasiliense de Direito Pblico IDP.
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Artigo publicado no livro Famlia e Jurisdio, Ed. Del Rey, Belo Horizonte, 2005.
Adolf Wach, in Handbuch des deutschen Civilprozessrechts, Leipzig, 1885 - XV, 690 S.
Eduardo Couture, in Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 3 edio, 1990, pg. 145.
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Ainda segundo Couture, o fim da jurisdio assegurar a efetividade do direito (op. cit., pg. 44).
Apud Il fondamento del principio dispositivo, de Enrico Tullio Liebman, in Problemi del processo civile, Npoles, Morano, 1962, esp. n. 8, pg. 14.
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poltico e o jurdico, no mais se concebendo que o magistrado atue afastado da realidade dos fatos que existem sua volta. Isso porque repugna, moderna processualstica, a idia do juiz como mero espectador do drama judicirio, isolado e distante do mundo em que vive e dos valores da sociedade sua volta. Cada vez mais se espera, do juiz moderno e preocupado com uma postura axiologicamente coerente, que seja verdadeira caixa de ressonncia desses valores sociais, proferindo decises que reflitam as expectativas e as pretenses da sociedade da qual faz parte. Por isso, o juiz deve se mostrar, sim, verdadeiramente interessado na soluo justa dos litgios levados sua apreciao. de inteira aplicao, aqui, a oportuna lio de Dinamarco quando assevera que imparcialidade no significa indiferena axiolgica; iseno do magistrado no significa insensibilidade
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. O juiz que atue em descompasso com essa viso de conjunto pode at proferir
decises juridicamente corretas, o que no garante sejam necessariamente decises justas. possvel afirmar, pois, ser aspirao de todo e qualquer juiz a pretenso de fazer com que o processo seja instrumento til, eficaz e rpido de soluo justa do litgio. De nada adianta dar mais importncia ao processo do que ao prprio direito material nele discutido, superestimando a forma em detrimento do contedo. Afinal de contas, e como dito anteriormente, processo simples meio e no fim em si mesmo. Questes processuais devem, por isso, ser tratadas em perspectiva, sem que se as faa sobrepor ao objeto a que, por ltimo, serve o processo. II Nas Varas de Famlia, um dos processos mais conhecidos o que se convencionou chamar de investigao de paternidade, ou seja, aquele por meio do qual o menor, representado por sua me (ou o Ministrio Pblico, com esteio na Lei n 8.560/92), pede ao juiz que declare que o ru o seu pai. Geralmente, na petio inicial desse tipo de processo o autor narra a histria que levou ao seu nascimento: a existncia de relacionamento ntimo entre sua me e o ru, a sua concepo nesse perodo, a fidelidade de sua me ao alegado pai, enfim, os fatos que do sustentao ao seu pedido. O ru citado por mandado, impossvel que , no caso, a citao via postal (art. 222, alnea a, do CPC). Quando o ru contesta, negando os fatos articulados na inicial e, bem assim, a qualidade de pai que lhe est sendo atribuda, normalmente o juiz designa data para uma audincia de conciliao (agora chamada audincia preliminar, com a alterao introduzida pela Lei n 10.444/02) e tenta fazer com que as partes cheguem a um acordo. Havendo acordo ou seja, se o ru reconhecer que o pai do autor , o juiz o homologa por sentena, encerrando o processo (art. 269, inciso III, do CPC). Se, entretanto, a tentativa de acordo no der certo, ento o juiz deve sanear o processo, determinando as provas a serem produzidas dentre elas, muito provavelmente, a realizao de exame de DNA. E, a, o feito prossegue normalmente rumo deciso final, aps ingresso na fase de instruo.
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Cndido Rangel Dinamarco, A instrumentalidade do processo, Malheiros Editores, So Paulo, 5 edio, 1996, pg. 36.
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Casos h, contudo, em que o ru, mesmo tendo sido regularmente citado por mandado, no comparece a juzo e no oferece contestao. Deixa de se defender. Fica, pois, revel. Importante, aqui, rememorar que revelia , meramente, a ausncia de contestao. No havendo contestao nos autos, ocorre a revelia do ru, no sendo possvel confundir revelia com os efeitos da revelia. que, da revelia, decorrem trs efeitos, sendo que o principal deles a presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor em sua petio inicial (art. 319, CPC, parte final). Mas, alm desse, h ainda dois outros: a desnecessidade de se promover qualquer intimao do ru da para frente (art. 322, CPC) e a possibilidade de o juiz promover o julgamento antecipado da lide (art. 330, II, CPC). O mais importante deles, contudo, o primeiro, considerado o efeito da revelia: se o ru no contestar o pedido, reputar-se-o verdadeiros os fatos articulados pelo autor. Ocorrendo, pois, a revelia do ru e presumindo-se verdadeiros os fatos afirmados pelo autor, a conseqncia que da decorre o julgamento antecipado da lide. Isso s no acontecer se a revelia no produzir o seu efeito principal, ou seja, em outras palavras, se, apesar de o ru ter deixado de contestar, no se puder presumir como verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. No sistema do Cdigo de Processo Civil , isso se d em trs hipteses: a) se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar; b) quando o litgio versar sobre direitos indisponveis; e c) quando a petio inicial estiver desacompanhada do instrumento pblico que a lei considere indispensvel prova do fato afirmado pelo autor (art. 320, incisos I, II e III, do CPC). Quando ocorre uma dessas hipteses, o ru fica revel, mas, apesar disso, o juiz no pode admitir como verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. Ou seja, a revelia no induz o seu efeito. Nos casos de investigao de paternidade, costuma ser consenso geral que a revelia do ru no induz o seu efeito, j que se trata de direito indisponvel (art. 320, inciso II, do CPC). Isso significa que, deixando, o ru, de oferecer contestao, mesmo assim e apesar disso, o juiz no pode presumir serem verdadeiros os fatos afirmados pelo autor na petio inicial como se disse linhas atrs, a existncia de relacionamento ntimo entre a me do autor e o ru, a concepo do autor nesse perodo, a fidelidade de sua me ao alegado pai. E, a, em face da exceo prevista no art. 320, inciso II, do CPC, o juiz deve seguir o mandamento do art. 324, do mesmo Cdigo, abrindo a fase de instruo, sendo-lhe, pois, vedado decidir o feito com base na presuno decorrente da revelia. Esse o ponto do iter procedimental que este trabalho pretende discutir. O que deve fazer o juiz diante da revelia do ru num processo em que o autor pretenda obter declarao judicial de que o ru seu pai? Deve presumir verdadeiros os fatos afirmados na petio inicial e proceder ao julgamento antecipado da lide, entregando de uma vez e desde logo a prestao jurisdicional? Ou deve, ao contrrio, e porque expressamente proibido de considerar verdadeiros os fatos afirmados pelo autor na sua petio inicial j que se trata de direito indisponvel ,
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No sistema dos Juizados Especiais Cveis, a no-configurao do efeito da revelia no decorre de enunciao legal rgida. Ao contrrio, o juiz quem decide se, em cada caso concreto, a ausncia de contestao importa ou no na presuno de veracidade dos fatos afirmados na inicial (art. 20, Lei n 9.099/95; art. 1, Lei n 10.259/01)
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determinar ao autor que especifique as provas que pretende produzir, inaugurando a fase de instruo? O caminho a ser tomado depende de uma nica coisa: definir se o litgio versa sobre direitos indisponveis ou no. Caso se entenda que o direito discutido no feito indisponvel, ento a ausncia de contestao no produzir o seu efeito, ficando o juiz efetivamente impedido de abreviar o curso do procedimento. Nesse caso, dever abrir a fase instrutria e determinar as provas a serem produzidas dentre elas a realizao do exame de DNA. Se, entretanto, se entender que o direito versado no processo , ao contrrio, disponvel, ento o juiz dever considerar a revelia e o seu efeito, presumindo verdadeiros os fatos afirmados na petio inicial e proferindo sentena de uma vez, declarando que o ru pai do autor. Ousando divergir da tese oposta que tem por indisponvel o direito discutido no processo em que o autor pretende obter sentena declaratria de que o ru seu pai e, por isso mesmo, quebrando o paradigma, este estudo pretende proclamar que o direito verdadeiramente disponvel e que, por isso, o juiz est autorizado a considerar que a revelia do ru induz o seu efeito. Da, no s pode como efetivamente deve presumir verdadeiros os fatos articulados pelo autor na sua petio inicial, proferindo sentena de procedncia. Tal convico decorre de dois fatores: um, de natureza material; outro, de natureza eminentemente processual. III O primeiro deles assenta na definio do que venha a ser direito indisponvel, para efeitos processuais e essa tarefa no das mais fceis. Humberto Theodoro Jnior, citando Hlio Sodr, lembra que direitos indisponveis so os direitos essenciais da personalidade, tambm chamados fundamentais, absolutos, personalssimos, eis que inerentes da pessoa humana. Entre os direitos fundamentais do ser humano devem figurar, em primeiro plano, o direito vida, o direito liberdade, o direito honra, o direito integridade fsica e psquica... Numerosos direitos personalssimos podem juntar-se aos j citados, como, por exemplo, o direito ao estado civil, o direito ao nome, o direito igualdade perante a lei, o direito intimidade, o direito aos alimentos, o direito inviolabilidade de correspondncia... Conforme, de resto, prescreve o art. 1.035 do Cd. Civil, s com referncia a direitos patrimoniais de carter privado se permite a transao... Conseqentemente, direitos indisponveis so todos aqueles que no possuem um contedo econmico determinado e que no admitem a renncia ou que no comportem a transao . Note-se que, lembra Calmon de Passos, litteris: a par dos direitos evidente e absolutamente
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indisponveis, ora enunciados, outros tantos h em que a indisponibilidade no absoluta, como
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Humberto Theodoro Jnior, in Curso de Direito Processual Civil, Ed. Forense, Rio de Janeiro, 10 edio, 1993, pg. 392.
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Direitos h, contudo, que so indisponveis, de modo absoluto ou relativo. A indisponibilidade absoluta quando o prprio bem, contedo do direito, que se faz insuscetvel de disposio, porque de tal modo se vincula ao sujeito que dele indissocivel. (...) Predomina, entretanto, a categoria dos direitos cuja indisponibilidade relativa, porque derivada ela dos limites fixados em lei ou conveno dos interessados, quando esta ltima seja admitida 24. Para que se possa avaliar de modo concreto a medida da indisponibilidade de um determinado direito, para fins processuais, h de se considerar que o art. 320, inciso II, do CPC aquele que estabelece que a ausncia de contestao no permite ao juiz presuma serem verdadeiros os fatos afirmados na inicial , deve ser interpretado de modo sistemtico, em harmonia com outros dispositivos do mesmo Cdigo, especialmente o artigo 351, onde se l que no vale como confisso a admisso, em juzo, de fatos relativos a direitos indisponveis. Dentro desse contexto, determinado direito deve ser entendido como indisponvel apenas quando no se admitir, quanto a ele, a confisso. Se possvel admitir a confisso, ento o direito disponvel. No plano do Direito Comparado, tal compreenso encontra regulao expressa em nvel positivo no Cdigo de Processo Civil de Portugal (Decreto-lei n 44.129/61), verbis: Art. 485 No se aplica o disposto no artigo anterior:
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.............................................................................. c) quando a vontade das partes for ineficaz para produzir o efeito jurdico que pela aco se pretende obter; (...). Eis a o imenso valor dos estudos comparativos, cujo objeto, segundo Hansom, citado por Jean Rivero, no o de nos fazer adquirir conhecimentos sobre um outro sistema, mas o de nos fazer melhor compreender nosso prprio direito
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. Partindo de tal premissa,
toda vez que a manifestao de vontade das partes sirva para produzir resultado jurdico vlido e eficaz fora do processo, possvel admitir que, dentro do processo, um tal resultado se possa
24
J. J. Calmon de Passos, in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. III, Ed. Forense, Rio de Janeiro, 6 edio, 1991, pg. 436 e 437.
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CPC Portugus, art. 484: 1. Se o ru no contestar, tendo sido ou devendo considerar-se citado regularmente na sua prpria pessoa ou tendo juntado procurao a mandatrio judicial no prazo da contestao, consideramse confessados os factos articulados pelo autor.
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A citao vem contida na obra de Jean Rivero (Curso de Direito Administrativo Comparado, Ed. Revista dos Tribunais, So Paulo, 1 edio, 1995, pg. 20) e se afina com a posio de Ren David, para quem o direito comparado til para um melhor conhecimento do nosso direito nacional e para seu aperfeioamento (Os Grandes Sistemas de Direito Contemporneo, Ed. Martins Fontes, So Paulo, 3 edio, 2 tiragem, 1998, pg. 5).
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produzir a partir da inao da parte a ausncia de contestao. A esse respeito, e voltando doutrina ptria, vale conferir o preciso ensinamento de Calmon de Passos, litteris: O ltimo dos dispositivos [n. do a.: o art. 351, do CPC] afirma no valer como confisso a admisso, em juzo, de fatos relativos a direitos indisponveis. E nisso est a pedra de toque de tudo o mais. O legislador, segundo nos parece, tentou obviar pudesse a admissibilidade ou silncio da parte, quanto a determinados fatos articulados no processo, levar conseqncia de produzir-se, por fora de sentena favorvel que se proferisse em razo dessa admissibilidade ou silncio, o que seria insuscetvel de ser obtido mediante declarao ou manifestao de vontade, declarao ou manifestao de conhecimento da parte, fora do processo . Assim, classificar o direito de que cuida o processo como indisponvel significa, em outras palavras, afirmar que a manifestao da vontade da parte, fora do processo, ineficaz para produzir o efeito que por meio da ao se pretende obter. A contrario sensu, ser disponvel, o direito, entretanto, quando a manifestao da vontade da parte, fora do processo, seja eficaz para produzir o efeito que por meio da ao se pretende obter. No primeiro caso, a revelia do ru no produz o seu efeito (art. 320, inciso II, do CPC); no segundo, a ausncia de contestao induz a presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor. No caso especfico do reconhecimento da paternidade, fora de qualquer dvida que o pai pode, a qualquer tempo, mesmo fora (e at antes) do processo, reconhecer a paternidade de seu filho. Basta a esse pai que se dirija a um cartrio de notas, por exemplo, e lavre uma escritura pblica de reconhecimento de filho na qual declare ser, ele, o pai daquele menor. Tal direito que pode ser exercitado independentemente da existncia de um processo condiciona-se apenas vontade do pai. Cuida-se, pois, de direito essencialmente disponvel uma vez que o pai pode dispor da faculdade de reconhecer ou no o seu filho , regulado no art. 26, do Estatuto da Criana e do Adolescente ECA (Lei n 8.069/90), verbis: Art. 26 Os filhos havidos fora do casamento podero ser reconhecidos pelos pais, conjunta ou separadamente, no prprio termo de nascimento, por testamento, mediante escritura ou outro documento pblico, qualquer que seja a origem da filiao. O verbo utilizado (... podero...) revela de forma clara o contedo disponvel do direito ali assegurado. Ou seja, o pai poder reconhecer seu filho por ato de sua exclusiva vontade se quiser faz-lo , assim como poder no o reconhecer se no quiser.
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Calmon de Passos, op. cit., pg. 436.
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No se deve confundir o direito que se concede ao pai de reconhecer seu filho direito disponvel, previsto no art. 26, do ECA com o direito do filho de reconhecer, contra o pai, o seu estado de filiao direito indisponvel, proclamado no art. 27, do mesmo Estatuto. Veja-se o que diz a norma ora referida, litteris: Art. 27 O reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo, indisponvel e imprescritvel, podendo ser exercitado contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer restrio, observado o segredo de Justia. Assim, em resumo, a lei assegura: a) ao pai, o direito disponvel de reconhecer a paternidade de seu filho; e b) ao filho, o direito indisponvel de ver reconhecido o seu estado de filiao. Quando se fala de ao de investigao de paternidade, claro que o alegado pai, ru no processo, ao deixar de produzir defesa, culmina por permitir forme-se, contra si, a presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor na sua petio inicial, sobretudo e especialmente porque a lei assegura ao ru o direito de dispor sobre a sua condio de pai. No fosse assim, seria invivel e incuo, na audincia de conciliao (audincia preliminar art. 331, 2, do CPC), perguntar ao ru se ele reconhece a paternidade do autor. Ora, se o direito indisponvel, como aceitar, a seu respeito, a confisso? Se se admite a confisso do ru, ento ressai induvidoso que a vontade do ru o alegado pai eficaz para produzir o efeito jurdico pretendido por meio da ao, circunstncia que reveste de inquestionvel disponibilidade o referido direito. IV Mas no s por esse aspecto que, como se viu, justifica plenamente a possibilidade de a revelia do ru produzir o seu efeito nos processos de investigao de paternidade que se h de defender tal postura. H ainda um outro, referido linhas acima, que se apia em razes de natureza eminentemente processual e leva em considerao a finalidade ltima do processo a de servir como simples meio para se alcanar o Justo, realizando o Direito, sem perder de vista a noo de que no se deve dar mais importncia forma do que ao fim que se almeja alcanar. Veja-se que, normalmente, aqueles que sustentam a tese da necessidade de abertura da fase instrutria ressaltam a univocidade do exame de DNA como meio probante cabal, definitivo, capaz de resolver de modo seguro a questo levada apreciao judicial. Quanto mais no seja, dizem, viabiliza-se a produo de prova oral, com o depoimento pessoal das partes e oitiva de testemunhas, que podem ajudar a formar o convencimento do juiz. Assim, se o ru deixar de oferecer a sua defesa, ser imprescindvel o saneamento do feito, com a determinao das
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provas a serem produzidas, concluem aqueles que se posicionam pela abertura de instruo, em caso de revelia nos processos de investigao de paternidade. Pede-se licena, aqui, para relativizar a importncia de tais provas no processo em que o autor busca o reconhecimento de seu estado de filiao. Com efeito, e partindo do pressuposto, para efeito meramente argumentativo, de que, num processo fictcio, o juiz saneou o feito e determinou a produo de provas orais (depoimentos pessoais das partes e testemunhas), bem como a realizao do exame de DNA, vejamos o que pode acontecer em cada uma dessas etapas, na trilha da fase de instruo. Quanto ao depoimento pessoal, o juiz pode ouvir a representante do autor (a me do menor). Esta, claro, haver de ratificar integralmente a histria j apresentada na petio inicial, ou seja, a existncia de relacionamento ntimo entre ela e o ru, a concepo do autor nesse perodo, a sua fidelidade ao ru na constncia desse relacionamento. O ru dever ser intimado a prestar depoimento pessoal, com as advertncias de estilo (art. 343, 1, do CPC), ou seja, ficando ciente de que caso no comparea ou, caso comparea, mas se recuse a depor, o juiz lhe aplicar a pena de confisso. Se o ru, ento, regularmente intimado a prestar depoimento pessoal, deixar de comparecer ou, comparecendo, se recusar a depor , o juiz aplicar a pena de confisso. E, nos termos da lei processual, h confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio, a teor do que se l no art. 348, do CPC. Vale relembrar que a confisso, como se sabe, induz presuno relativa a respeito do tema confessado, constituindo-se em importante meio de prova, que se dever somar a outras para a formao do convencimento judicial. Quanto prova testemunhal, notrio que as testemunhas no podero dizer sobre o momento da concepo em si, j que isso somente seria possvel com o auxlio de microcmera. As testemunhas podero dizer apenas que sabiam da existncia do relacionamento ntimo entre a me do autor da ao e o ru, o que consistiria em mais um elemento de prova indiciria contra o ru, a gerar presuno de que os fatos narrados pelo autor seriam verdadeiros. Resta o exame de DNA. Acaso determinada a sua realizao, sabido que o ru no obrigado a submeter-se a esse tipo de prova, dado que ningum obrigado a produzir prova contra si mesmo. O ru, ento, poderia perfeitamente recusar-se ao exame de DNA, sendo certo que, nos termos do enunciado n 301, da Smula do Superior Tribunal de Justia, o comportamento processual do ru faz prova contra si, na medida em que se permite ao juiz presumir ser, ele, o pai da criana28. O que se tem, ento, nesse processo fictcio, em que o juiz saneou o feito, abrindo a fase de instruo diante do entendimento de que a revelia do ru, nos processos de investigao de paternidade, no induz o seu efeito, em face da regra do art. 320, inciso II, do CPC?
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Smula do STJ, verbete 301: Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz presuno juris tantum de paternidade.
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Tm-se vrias provas indicirias, que apontam na direo de que os fatos afirmados pelo autor so verdadeiros, quais sejam: a) o depoimento pessoal da representante do autor, que ratificou o que j se lia na petio inicial (e que, por isso mesmo, nada de novo trouxe ao feito); b) a ausncia do ru audincia para a qual foi intimado a comparecer e prestar depoimento pessoal, sendo certo que tal ausncia autoriza o juiz a lhe aplicar a pena de confisso, admitindo como verdadeiros os fatos afirmados pelo autor na petio inicial; c) os depoimentos de testemunhas, que disseram sobre a existncia de relacionamento ntimo entre a me do autor e o ru, o que autoriza o juiz a presumir que a concepo do autor pode ter se dado durante o alegado relacionamento; d) a negativa do ru a submeter-se ao exame de DNA, sendo lcito concluir, luz da experincia jurisprudencial consolidada em verbete de Smula do Superior Tribunal de Justia, pela presuno de que o ru seja o pai do autor. Todo esse caminho procedimental leva muito tempo, bem mais de um ano, na imensa maioria das vezes. Ao fim do processo, o juiz pode, ento, formar sua convico a respeito do fato de ser, o ru, o verdadeiro pai do autor convico formada, como se viu, a partir de um conjunto de provas indicirias, que apontam na presuno da paternidade. E, a, o juiz proferir sentena, declarando que o ru, que havia ficado revel, o pai do autor. Mas, pergunta-se: o processo demorou esse tempo todo e o juiz fez isso tudo para chegar ao fim do processo e decidir com base em mera presuno? Ento, por que o juiz no considerou de uma vez a presuno de veracidade decorrente da revelia para proclamar, com muito mais rapidez, a paternidade do autor? Pede-se vnia para responder: presuno por presuno, prefervel usar a presuno decorrente da revelia. Com isso, estar-se- fazendo com que o processo sirva ao seu fim ltimo realizar o Direito , e se estar vendo, no juiz, algum ativa e concretamente interessado na soluo justa, rpida e eficaz do litgio. Do contrrio, transformar-se o processo em algo mais importante do que o direito nele discutido. prefervel ter em mente as imorredouras lies de Wach e Couture, lembrando que o processo deve ter mesmo fins prticos e no tericos e que o processo pelo processo verdadeiramente no existe. Procedendo de tal forma isto , colocando o processo em seu devido lugar e tendo por disponvel o direito do ru de reconhecer a paternidade do autor , verse-, na sentena declaratria da paternidade, ato de inequvoca positivao do poder de que se investe o juiz.
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1. Ao de investigao de paternidade 1.1. Natureza da ao Trata-se de ao cognitiva de ndole declaratria. Como, normalmente, vem acompanhada de pretenso alimentar, essa parte do pedido que depende do acolhimento do pedido declaratrio tem natureza condenatria. 1.2. Requisitos da petio inicial So os descritos nos arts. 282 e 283, do CPC. 1.2.1. Competncia A competncia territorial, do foro do domiclio do ru, pois se trata de ao fundada em direito pessoal, o que faz atrair a regra geral do art. 94, do CPC, no excepcionada por qualquer regra especial. 1.2.2. Partes Quem deve figurar no plo ativo da relao processual a pessoa cuja paternidade quer ver reconhecida. Sendo menor, haver de ser representado pela me ou por seu representante legal. 1.2.3. Causa de pedir Os fatos a serem demonstrados pela parte autora so, basicamente, a existncia de relacionamento ntimo entre sua me e o ru durante determinado perodo; a exclusividade de relaes sexuais nesse perodo; e a concepo ocorrida durante o relacionamento. Tais fatos demonstrados ou presumidos no curso do processo fundamentam o pedido de reconhecimento de paternidade. Quanto pretenso alimentar, preciso que a parte autora demonstre as suas necessidades e, bem assim, as possibilidades do ru. 1.2.4. Pedido O pedido deve ser formulado no sentido de que o ru seja declarado pai da parte autora. A consequncia desse pedido: passaro a constar, do registro de nascimento da parte autora, os nomes dos pais e dos avs paternos. Em seguida, como consequncia do reconhecimento da paternidade, o pedido deve ser formulado no sentido de condenar o ru a pagar alimentos parte autora, sendo certo que a verba alimentar pode ser fixada em percentual sobre a remunerao do ru, em valor fixo ou in natura. 1.2.5. Valor da causa A rigor, o valor da causa haveria de ser considerado inestimvel. Entretanto, comum ver o valor da causa fixado com base no pedido de alimentos. Nesse caso, vale lembrar que o CPC, no art. 259, inciso VI, dispe que o valor da causa, na ao de alimentos, ser a soma de doze prestaes mensais pedidas pelo autor. 1.2.6. Provas Aqui, vale utilizar o chavo protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em Direito.... Normalmente, a prova mais importante acaba sendo o exame de DNA. Essa prova, entretanto, pode no ser feita, uma vez que o ru no est obrigado a produzir prova contra si mesmo. Nesse caso, deve incidir o disposto nos arts. 231 e 232, ambos do CC, sem prejuzo de se aplicar o teor do verbete 301, da Smula do Superior Tribunal de Justia.
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1.2.7. Requerimento para a citao do ru A citao necessria, seja por fora do disposto no art. 282, inciso VII, do CPC, seja por imposio da regra do art. 214, do mesmo Cdigo. 1.3. Citao via postal Prevalece, aqui, a regra geral do CPC que impede a citao via postal nesse tipo de causa (art. 222, letra a). 1.4. Procedimento O procedimento o sumrio, por excluso. Alis, vedado o procedimento sumarssimo em causas relativas ao estado e capacidade das pessoas (art. 275, pargrafo nico, do CPC). 1.5. Fixao de alimentos provisrios Como os alimentos so devidos em razo do reconhecimento da paternidade, ento o normal que no haja alimentos provisrios fixados no incio do processo. Entretanto, em situaes excepcionais, e havendo prova inequvoca da paternidade por exemplo, o resultado de um exame de DNA realizado pelas partes antes do incio do processo em que se aponte o ru como pai , possvel cogitar da fixao de alimentos em antecipao de tutela. Outra hiptese frequente a fixao de alimentos quando, no curso do processo, fica pronto o exame de DNA, que conclui que o ru o pai, mas no h acordo quanto aos alimentos. Nesse caso, o feito prossegue apenas para que se decida o quantum alimentar, uma vez que a paternidade j est decidida. E at que se decida quanto aos alimentos, possvel fixar alimentos provisrios. 1.6. Termo inicial da obrigao alimentar Os alimentos so devidos a partir da citao (enunciado n 277, da Smula do Superior Tribunal de Justia: julgada procedente a investigao de paternidade, os alimentos so devidos a partir da citao). 1.7. Interveno do Ministrio Pblico obrigatria (art. 9, da LA). Sua ausncia em qualquer das fases processuais pode gerar nulidade (art. 246, do CPC). O Ministrio Pblico est legitimado, ademais, a ajuizar a ao de investigao de paternidade, nos termos do art. 2, 4, da Lei n 8.560/92 1.8. Recurso contra a sentena A apelao interposta contra a sentena recebida no duplo efeito quanto declarao de paternidade. Quanto condenao em alimentos, j apenas no efeito devolutivo (art. 14, da LA), da porque a sentena deve ser cumprida de imediato.
LEGISLAO
LEI N 8.560, DE 29 DE DEZEMBRO DE 1992.
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Regula a investigao de paternidade dos filhos havidos fora do casamento e d outras providncias.
O PRESIDENTE DA REPBLICA, fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte lei: Art. 1 O reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento irrevogvel e ser feito: I - no registro de nascimento; II - por escritura pblica ou escrito particular, a ser arquivado em cartrio; III - por testamento, ainda que incidentalmente manifestado; IV - por manifestao expressa e direta perante o juiz, ainda que o reconhecimento no haja sido o objeto nico e principal do ato que o contm. Art. 2 Em registro de nascimento de menor apenas com a maternidade estabelecida, o oficial remeter ao juiz certido integral do registro e o nome e prenome, profisso, identidade e residncia do suposto pai, a fim de ser averiguada oficiosamente a procedncia da alegao. 1 O juiz, sempre que possvel, ouvir a me sobre a paternidade alegada e mandar, em qualquer caso, notificar o suposto pai, independente de seu estado civil, para que se manifeste sobre a paternidade que lhe atribuda. 2 O juiz, quando entender necessrio, determinar que a diligncia seja realizada em segredo de justia. 3 No caso do suposto pai confirmar expressamente a paternidade, ser lavrado termo de reconhecimento e remetida certido ao oficial do registro, para a devida averbao. 4 Se o suposto pai no atender no prazo de trinta dias, a notificao judicial, ou negar a alegada paternidade, o juiz remeter os autos ao representante do Ministrio Pblico para que intente, havendo elementos suficientes, a ao de investigao de paternidade. 5 A iniciativa conferida ao Ministrio no impede a quem tenha legtimo interesse de intentar investigao, visando a obter o pretendido reconhecimento da paternidade. Art. 3 E vedado legitimar e reconhecer filho na ata do casamento. Pargrafo nico. ressalvado o direito de averbar alterao do patronmico materno, em decorrncia do casamento, no termo de nascimento do filho. Art. 4 O filho maior no pode ser reconhecido sem o seu consentimento. Art. 5 No registro de nascimento no se far qualquer referncia natureza da filiao, sua ordem em relao a outros irmos do mesmo prenome, exceto gmeos, ao lugar e cartrio do casamento dos pais e ao estado civil destes. Art. 6 Das certides de nascimento no constaro indcios de a concepo haver sido decorrente de relao extraconjugal. 1 No dever constar, em qualquer caso, o estado civil dos pais e a natureza da filiao, bem como o lugar e cartrio do casamento, proibida referncia presente lei.
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2 So ressalvadas autorizaes ou requisies judiciais de certides de inteiro teor, mediante deciso fundamentada, assegurados os direitos, as garantias e interesses relevantes do registrado . Art. 7 Sempre que na sentena de primeiro grau se reconhecer a paternidade, nela se fixaro os alimentos provisionais ou definitivos do reconhecido que deles necessite. Art. 8 Os registros de nascimento, anteriores data da presente lei, podero ser retificados por deciso judicial, ouvido o Ministrio Pblico. Art. 9 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 10. So revogados os arts. 332, 337 e 347 do Cdigo Civil e demais disposies em contrrio. Braslia, 29 de dezembro de 1992; 171 da Independncia e 104 da Repblica. ITAMAR FRANCO Maurcio Corra
APELAO CVEL - AGRAVO RETIDO - INVESTIGAO DE PATERNIDADE C/C ALIMENTOS - LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA AJUIZAR AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE EM SUBSTITUIO PROCESSUAL DO MENOR PRECLUSO CONSUMATIVA DE MATRIA J JULGADA EM AGRAVO DE INSTRUMENTO MOMENTO PARA CONTRADITA DE TESTEMUNHA - ART. 414, 1, CPC - RECUSA DO REQUERIDO EM REALIZAR EXAME DE DNA - S. 301, STJ - PRESUNO JURIS TANTUM INCIDNCIA ART. 231 E 232 CPC - INDEVIDOS HONORRIOS ADVOCATCIOS SE A PARTE VENCEDORA O MINISTRIO PBLICO - SENTENA PARCIALMENTE REFORMADA. 1. Aps investigao oficiosa sobre paternidade de menor registrado apenas com a maternidade conhecida, caso o suposto pai no atenda notificao do ofcio ou negue a paternidade, atribuise ao Ministrio Pblico legitimidade extraordinria para ajuizar ao de investigao de paternidade em substituio processual do menor, conforme reza o 4, do artigo 2, da Lei 8.560/92.
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2. Sofre precluso consumativa alegao de cerceamento de defesa e de violao ao princpio do devido processo legal decorrente de negativa do magistrado em efetuar oitiva de testemunhas por carta precatria se tal questo j fora enfrentada por ocasio de apreciao de agravo de instrumento interposto contra a mesma deciso de indeferimento da produo desta prova. 3. Do que se afere do 1, do artigo 414, do Cdigo de Processo Civil, a contradita da testemunha deve ser formulada antes do depoimento, o que torna precluso o direito do ru de alegar, em sede de apelao, parcialidade nos depoimentos das testemunhas. 4. A recusa do suposto pai em submeter-se ao exame pericial de DNA, nas aes de investigao de paternidade, implica a incidncia do enunciado da Smula 301, do Superior Tribunal de Justia, de tal forma que, havendo outros elementos capazes de indicar que, poca da concepo, a genitora da menor e o requerido mantiveram relaes sexuais, cria-se presuno juris tantum da paternidade do suposto pai. 5. A negativa do requerido em realizar o exame pericial de DNA ainda faz incidir os artigos 231 e 232, do Cdigo Civil, de modo que, se o ru obsta, injustificadamente, a produo de prova que a parte autora buscava produzir, sobretudo quando se cuida de prova cabal, surge para ele o nus de provar, no caso, que no o genitor, ficando, ainda, autorizado o magistrado a interpretar que a prova favoreceria a outra parte. 6. Se no houve demonstrao pelo requerido de que sua fora patrimonial no alcanava o indicado pela parte autora, no poderia o magistrado alegar a insuficincia de elementos e, assim, deixar de estipular a penso pleiteada, motivo pelo qual, alm de fundar-se nos dados apresentados pelo requerente, baseou-se no que "ordinariamente ocorre". 7. Os honorrios de sucumbncia tm por finalidade remunerar o trabalho do advogado, o nico destinatrio desta verba, em conformidade com o que reza o artigo 23, da Lei n 8.906/94. E, na hiptese aqui aventada, o ente ministerial no busca atuar como procurador, antes na figura de verdadeira parte, em decorrncia de legitimidade extraordinria legalmente atribuda, no desempenho de sua funo institucional, razo pela qual no tem cabimento a condenao da parte sucumbente no pagamento de honorrios de sucumbncia se a parte vencedora o ente ministerial, a no ser nas demandas de natureza acidentria, nas quais a verba advocatcia compe a indenizao. 8. Agravo retido conhecido e negado provimento. Apelao cvel conhecida e parcialmente provida. (20070110502069APC, Relator J.J. COSTA CARVALHO, 2 Turma Cvel, julgado em 06/05/2009, DJ 22/06/2009 p. 114)
CIVIL - PROCESSUAL CIVIL - INVESTIGAO DE PATERNIDADE POST MORTEM LEGITIMIDADE DA VIVA DO INVESTIGADO - PERCIA BIOLGICA (DNA) - AUSNCIA -
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INDCIOS E PRESUNES EM HARMONIA COM O CONJUNTO PROBATRIO ACOLHIMENTO DO PEDIDO. Conquanto a ao de investigao de paternidade post mortem se dirija contra os herdeiros do investigado, pelas peculiaridades do caso concreto, admite-se a viva no plo passivo da relao processual, na condio de litisconsorte necessria. Inobstante recomendvel a realizao do exame biolgico (DNA) para o reconhecimento irrefutvel da paternidade, a sua ausncia no impossibilita o julgamento com base nos indcios e presunes, desde que em harmonia com as provas obtidas durante a instruo processual. Precedentes. Deciso: conhecido o apelo, deu-se parcial provimento apenas para afastar, desde logo, a fixao de alimentos. (APC4203096, Relator J.J. COSTA CARVALHO, 2 Turma Cvel, julgado em 15/12/2003, DJ 31/03/2004 p. 55)
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE C/C ALIMENTOS. INSURGNCIA QUANTO AO ARBITRAMENTO DOS ALIMENTOS. APELO RECEBIDO APENAS NO EFEITO DEVOLUTIVO. CORREO. ART. 520, II, DO CPC. REVELIA DO RU QUANTO AOS ALIMENTOS, EM FACE DA AUSNCIA DE IMPUGNAO NO MOMENTO OPORTUNO. QUESTO DE ESTADO QUE, POR TAL PECULIARIDADE, NO SE SUJEITA AOS EFEITOS DA REVELIA. OBSERVNCIA DO BINMIO NECESSIDADEPOSSIBILIDADE. ALIMENTCIA. 1- Por fora do artigo 520, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, a apelao interposta em face de sentena que condena prestao de alimentos dever ser recebida no efeito meramente devolutivo. 2- A questo referente ao valor dos alimentos, no induz aos efeitos da revelia, ante a ausncia de impugnao da quantia pleiteada na petio inicial. Isto porque a ao de alimentos uma ao de estado e, portanto, no h revelia, de modo que se deve perquirir a verdade real, arbitrando-se o valor da penso alimentcia sempre de acordo com o binmio da necessidade e possibilidade. 3- Restando comprovado nos autos que o valor arbitrado, a ttulo de alimentos, no condiz com a capacidade financeira do alimentante, impe-se sua reduo. 4- Recurso de apelao conhecido e parcialmente provido. Maioria. (20030210045012APC, Relator MARIA BEATRIZ PARRILHA, 4 Turma Cvel, julgado em 28/05/2008, DJ 08/09/2008 p. 103) PROVIMENTO PARCIAL DO APELO PARA REDUZIR A VERBA
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FAMLIA. INVESTIGAO DE PATERNIDADE. CUMULADA COM ALIMENTOS.
CONDENAO EM ALIMENTOS. ALIMENTOS.
TERMO INICIAL DA OBRIGAO DE PRESTAR
1.Com a prova do parentesco surge a procedncia da ao investigatria, mas ocorre que seus efeitos devem retroagir data da concepo para proteger os direitos do nascituro. 2.A obrigao de prestar alimentos decorre do parentesco e do nascimento com vida e desde aquela data, a rigor, o ru deve alimentos ao filho menor. Apenas por uma questo processual de constituio em mora que a Lei 5478/68 determinou que a obrigao deveria ser considerada a partir da citao, e no do nascimento. Trata-se de matria pacfica, inclusive sumulada (smula 277 do STJ). 3.Recurso conhecido e provido. (19990210024997APC, Relator ANA CANTARINO, 4 Turma Cvel, julgado em 25/10/2006, DJ 24/05/2007 p. 86)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE CUMULADA COM PEDIDO DE ALIMENTOS. APELAO. EFEITOS. Reconhecida por sentena a paternidade apontada e fixados os alimentos no mesmo ato, incidem as regras do art. 14 da Lei de Alimentos - Lei n. 5.478/68) e do art. 520, inciso II, do CPC, devendo a apelao ser recebida no efeito devolutivo quanto ao pedido de alimentos, conferindo-se o duplo efeito no pertinente declarao da paternidade. Precedentes do TJDFT e do STJ. Deciso interlocutria mantida. Recurso improvido. (20010020065160AGI, Relator JERONYMO DE SOUZA, 3 Turma Cvel, julgado em 18/02/2002, DJ 20/03/2002 p. 70)
INVESTIGAO DE PATERNIDADE C/C ALIMENTOS - INEXISTNCIA DE PEDIDO DE DNA CONJUNTO PROBATRIO CONTIDO NOS AUTOS - PATERNIDADE CONFIRMADA MAJORAO DA VERBA ALIMENTCIA - NO ACOLHIDA - RECURSOS DESPROVIDOS 1 - Do conjunto probatrio, os depoimentos colhidos evidenciam a presuno de veracidade de ser o ru o genitor do infante, tornando procedente o reconhecimento da paternidade postulada. 2 - A verba alimentar foi adequadamente fixada, eis que no h provas a demonstrar a capacidade financeira do ru para suportar valor superior. 3 - Recursos desprovidos. Unnime. (20050910051132APC, Relator ROMEU GONZAGA NEIVA, 5 Turma Cvel, julgado em 04/03/2009, DJ 19/03/2009 p. 84)
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PROCESSO CIVIL. INVESTIGAO DE PATERNIDADE. COMPARECIMENTO ESPONTNEO DO RU APENAS PARA DIZER QUE NO ACEITA SUBMETER-SE AO EXAME DE DNA. REVELIA E EFEITO DA REVELIA. PRODUO DE PROVAS. 1. Se o ru, advogado, comparece aos autos por meio de seu patrono e, dando-se por citado, refere-se apenas sua no disposio em submeter-se ao exame de DNA, deixando de oferecer contestao, inequvoco que ocorreu a sua revelia, uma vez que tal se d pela s ausncia de contestao nos autos. 2. "Revelia" (ausncia de contestao) no se confunde, entretanto, com "efeito da revelia", que a presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor. No presente caso, o juiz entendeu que o ru ficou revel, mas, como o litgio versava sobre direitos indisponveis, no mesmo ato judicial determinou que as partes especificassem as provas que pretendiam produzir, o que possvel diante da regra do art. 320, inciso II, do CPC. 3. Agravo improvido. (20020020005174AGI, Relator ARNOLDO CAMANHO DE ASSIS, 3 Turma Cvel, julgado em 26/08/2002, DJ 06/11/2002 p. 73)
INVESTIGAO DE PATERNIDADE C/C ALIMENTOS - REVELIA - NO CARACTERIZAO DIREITO PRODUO DE PROVAS - EXAME DE DNA - CERCEAMENTO DE DEFESA CONSTATAO. 01. No h que se falar em revelia quando, a despeito da inrcia do requerido, tratar-se a demanda de direito individual indisponvel. 02. Resta caracterizado o cerceamento de defesa quando no oportunizada produo de exame de DNA, imprescindvel para a comprovao da efetiva paternidade, principalmente quando restou prejudicado o interesse da menor. Da que casso a r. sentena determinando o retorno dos autos vara de origem. 03. Recurso provido. Unnime.
AO NEGATRIA DE PATERNIDADE. DESCONSTITIO DO RECONHECIMENTO ESPONTNEO. PRESERVAO. I - O pedido do pai no-biolgico de desconstituio do vnculo parental improcede. A paternidade foi declarada mediante ato espontneo e isento de erro, porquanto sabia que a criana no era sua filha. ERRO. AUSNCIA. ESTADO DE FILIAO SOCIOAFETIVA.
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II - A ao foi ajuizada com o declarado objetivo de eximir-se do pagamento de penso alimentcia, e no de obter a verdade real quanto paternidade. III - Preservado o estado de filiao socioafetiva, pois demonstrado nos autos o vnculo paternofilial, o afeto e o abrigo assistencial existentes entre o autor e a criana. IV - Embargos infringentes conhecidos e acolhidos. Unnime. (20030210030272EIC, Relator VERA ANDRIGHI, 1 Cmara Cvel, julgado em 31/03/2008, DJ 18/04/2008 p. 27)
Ao de investigao de paternidade cumulada com alimentos. Fixao de alimentos provisrios antes da sentena. Inviabilidade, no caso. I - O autor da ao investigatria de paternidade tem direito a alimentos provisionais desde a sentena, ainda que objeto de recurso. Leis n 8.560/92, art. 7, e n 883/49, art. 5. Aplicao. II - Recurso especial conhecido e provido. (REsp 200.595/SP, Rel. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em 08/05/2003, DJ 09/06/2003 p. 263)
ALIMENTOS
PROVISORIOS.
ALIMENTOS
REQUERIDOS
NO
CURSO
DA
AO
DE
INVESTIGAO DE PATERNIDADE. PRESENA DE FORTES INDICIOS. DISSIDIO JURISPRUDENCIAL. 1. O DESPACHO QUE DEFERE ALIMENTOS PROVISORIOS, DIANTE DA PRESENA DE FORTES INDICIOS DA PATERNIDADE, NO CURSO DE AO PRINCIPAL DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE, NO DESAFIA O ART. 2. DA LEI N. 5.478/68. 2. NO EXISTE DISSIDIO QUANDO OS PARADIGMAS NO GUARDAM SEMELHANA FATICA, ASSIM DIANTE DE CIRCUNSTANCIA PECULIAR DO DEFERIMENTO DE PROVISORIOS, ADMITINDO O ACORDO RECORRIDO A NATUREZA DE MEDIDA CAUTELAR, ESTANDO EM CURSO AO PRINCIPAL DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE. 3. RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO. (REsp 105.194/PR, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 13/10/1997, DJ 15/12/1997 p. 66381)
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Processual civil e civil. Ao de investigao de paternidade post mortem. Legitimidade ad causam. Recurso especial. Prequestionamento. Ausncia. Dissdio. No comprovao. I - Na ao de investigao de paternidade post mortem, partes legtimas passivas so os herdeiros e no o esplio. II - Recurso especial no conhecido. (REsp 331.842/AL, Rel. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em 06/05/2002, DJ 10/06/2002 p. 203)
PROCESSUAL CIVIL - AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE, CUMULADA COM PETIO DE HERANA - LEGITIMIDADE PASSIVA "AD CAUSAM" - ART. 363, DO CC. I - FALECIDO O INDIGITADO PAI, A AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE DEVE SER AJUIZADA CONTRA OS HERDEIROS, E NO CONTRA O ESPOLIO DO "DE CUJUS". NULIDADE RECONHECIDA NOS TERMOS DO ART. 363, DO CC. PRECEDENTES DO STF E STJ. II - RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. (REsp 120.622/RS, Rel. Ministro 24/11/1997, DJ 25/02/1998 p. 71) WALDEMAR ZVEITER, TERCEIRA TURMA, julgado em
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CAPTULO V Guarda. Regulamentao de visitas. Aes revisionais.
TEXTO BSICO
GUARDA COMPARTILHADA Arnoldo Camanho de Assis
As solues legislativas para a pergunta com quem devem ficar os filhos quando termina o relacionamento entre os pais? foram se alterando ao longo do tempo. No velho Cdigo Civil de 1916, se a ruptura da sociedade conjugal fosse feita de forma consensual, a guarda seria estabelecida mediante acordo celebrado entre os cnjuges e homologado em juzo. Se o desquite fosse litigioso, a atribuio da guarda dos filhos a um ou outro cnjuge dependeria da pesquisa sobre a culpa pela separao. Inocncia e culpa eram, ento, os critrios que norteavam a deciso do juiz. Ao atribuir a guarda dos filhos ao inocente, o legislador acabou criando uma espcie de sistema de premiao quele que tivesse se comportado bem como cnjuge. E no caso de ambos os cnjuges serem culpados, o segundo critrio seria a observao dos papis prprios de cada uma das figuras do casal. Nesse caso, a guarda caberia me. Na verdade, naquela poca e de acordo com a redao original do Cdigo Civil , as filhas ficariam sempre com a me. Os filhos ficariam inicialmente com a me at que completassem determinada idade. Aps, passariam guarda do pai. Essa situao somente veio a ser modificada em 1962, com o Estatuto da Mulher Casada (Lei n 4.121/62), que ps fim ao critrio da idade dos filhos, determinando que, em caso de culpa recproca, todos os filhos meninos e meninas deveriam ficar com a me.
Desembargador do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios. Presidente do IBDFAM-DF. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual e da Sociedade Internacional de Direito de Famlia (International Society of Family Law - ISFL). Professor de Direito Processual Civil na ATAME, na Escola da Magistratura do DF e no Instituto Brasiliense de Direito Pblico IDP. Disponvel na internet:
http://www.atame-df.com.br/site/v2/index.php?option=com_content&view=article&id=47&Itemid=68
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Na legislao no-codificada pr-Constituio de 88 a Lei n 6.515/77, essencialmente , passaram a coexistir duas idias: a do binmio inocncia/culpa (arts. 6, 11 e 12) e a do interesse dos filhos (art. 13). Mesmo assim, e no caso de culpa de ambos os cnjuges, a lei definia que a guarda dos filhos caberia me (art. 10, 1). A Constituio de 88 proclamou que os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher (art. 226, 5). O novo Cdigo Civil de 2002, que entrou em vigor em 11 de Janeiro de 2003, proclama, quanto guarda, que, nas separaes judiciais ou divrcios por mtuo consentimento, a guarda dos filhos ser decidida pelos cnjuges. No havendo acordo, entretanto, a guarda ser atribuda a quem revelar melhores condies para exerc-la (art. 1.583 e 1.584), sendo certo que, caso o juiz verifique que os filhos no devem permanecer com nenhum dos cnjuges, haver de deferir a guarda a terceira pessoa. Com a edio da Lei n 11.698/08, que alterou a redao dos artigos 1.583 e 1.584, ambos do Cdigo Civil, a situao ficou bem diferente. Com efeito, em sua nova redao, o art. 1.583 estatui que a guarda ser unilateral ou compartilhada, definindo, em seguida, que guarda unilateral aquela atribuda a um s dos genitores, ou a algum que o substitua; e que guarda compartilhada a responsabilizao conjunta e o exerccio de direitos e deveres, do pai e da me, que no vivam sob o mesmo teto, concernentes ao poder familiar dos filhos comuns. Importante ressaltar que no se deve confundir guarda compartilhada com guarda alternada. Segundo Silvia Maria Carbonara, a primeira no implica necessariamente a alternncia de domiclios, onde ambos os pais desempenham conjuntamente de forma direta a guarda compartilhada. Na segunda hiptese, h alternncia de lares, bem como a alternncia da guarda dos filhos, no sendo, portanto, exercida conjuntamente (Guarda de Filhos na Famlia Constitucionalizada, Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2000, p. 48/49). O novo diploma legal estabelece, ainda, que, quando no houver acordo entre a me e o pai quanto guarda do filho, ser aplicada, sempre que possvel, a guarda compartilhada (art. 1.584, 2 - grifou-se), o que indica que a modalidade de guarda compartilhada no obrigatria, mas deve ser instituda sempre que as condies permitirem, sob a prudente anlise do juiz, e sempre em prestgio dos melhores superiores dos menores envolvidos na questo. Como bem se v, a primeira vez que o legislador histrico deixa de lado aspectos relacionados a condies especficas do pai ou da me e privilegia, na fixao da guarda, o superior interesse da criana. Na justificativa do Deputado Federal Tilden Santiago, que apresentou o projeto Cmara dos Deputados, a guarda compartilhada permite que os filhos vivam e convivam em estreita relao como pai e me, havendo coma co-participao em igualdade de direitos e deveres. uma aproximao da relao materna e paterna, visando o bem estar dos filhos, so benefcios grandiosos que a nova proposta traz s relaes familiares, no sobrecarregando nenhum dos pais e evitando ansiedades, stress e desgastes.
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Se certo, por um lado, que a guarda compartilhada contribui para o enriquecimento das relaes entre o pai, a me e os filhos, no menos certo, por outro lado, que essa modalidade de guarda pressupe, para que funcione de modo adequado, um nvel de entendimento excelente entre o casal parental. preciso que o pai e a me superem suas diferenas e deixem de lado ressentimentos e mgoas prprias do fim do relacionamento, colocando os filhos em primeiro lugar. Para isso, preciso que tenham em mente que podem no ser mais um casal conjugal, mas continuaro a ser, sempre, um casal parental. Alm disso, vale lembrar que, no sistema da guarda compartilhada, o contato entre o ex-casal ser intenso, o que certamente repercutir nos novos relacionamentos que o pai e a me estabelecerem. Da porque tambm se espera que os novos companheiros de ambos compreendam o exato significado da guarda compartilhada, aceitando essa condio. Do contrrio, o sistema criado em prol da melhoria das relaes entre pais e filhos acabar por inviabilizar o surgimento e a manuteno de outros grupos familiares. A dinmica das relaes sociais no Brasil, que nos ensina a conviver com o surgimento de novos ncleos familiares e que nos permite rever, todo o tempo, os papis a serem desempenhados pelo pai e pela me no quadro das relaes entre pais e filhos, sugere que a guarda compartilhada, ainda uma exceo, haver de ser a regra, sempre para o bem de todos mas, primordial e especialmente, para o bem dos filhos.
1. Ao de guarda 1.1. Natureza da ao Quando a guarda constitui o objeto nico do pedido, essa ao ostenta natureza cognitiva e ndole constitutiva, de modo a permitir que o juiz, tomando p da situao existente entre os genitores que disputam a guarda do filho, possa definir com quem a criana dever permanecer. Normalmente, entretanto, o pedido de guarda vem acompanhado de outros pedidos (separao, divrcio, regulamentao de visitas art. 1.584, inciso I, do CC). A, dependendo do caso, pode-se vislumbrar, tambm, natureza verdadeiramente cautelar na pretenso deduzida pela parte autora (p. ex.: o art. 888, inciso VII, do CPC), tudo a ser definido diante do exame do caso concreto. 1.2. Requisitos da petio inicial Os requisitos da petio inicial vo, evidentemente, depender da natureza da ao, o que, como se sabe, definido pelo tipo de pretenso deduzida. Assim, se a ao tiver natureza cognitiva, os requisitos da petio inicial encontram-se nos arts. 282 e 283, ambos do CPC. Se a pretenso ostentar natureza cautelar, os requisitos sero os do art. 801, do mesmo Cdigo. 1.2.1. Competncia Tratando-se de ao cognitiva, em que a guarda constitua o objeto nico do pedido, a competncia territorial, do foro do domiclio do ru, pois se trata de ao fundada em direito pessoal, o que faz atrair a regra geral do art. 94, do CPC,
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no excepcionada por qualquer regra especial. Se a pretenso vier deduzida em sede de ao cautelar, a competncia definida pelo art. 800, do CPC. 1.2.2. Partes As partes so os genitores do menor ou os sucessores dos genitores (disputa de guarda entre um dos genitores e os avs, por exemplo). 1.2.3. Causa de pedir Para o pedido de guarda unilateral, preciso que a parte autora demonstre reunir as melhores condies para exercer a guarda e revele mais aptido para propiciar aos filhos os seguintes fatores: a) afeto nas relaes com o genitor e com o grupo familiar; b) sade e segurana; c) educao (art. 1.583, 2, incisos I a III, do CC). 1.2.4. Pedido O pedido deve ser formulado no sentido de que a guarda seja deferida ao autor da ao. Se a guarda for unilateral, deve ser feito tambm pedido de regulamentao de visitas. 1.2.5. Valor da causa O valor da causa inestimvel. No h critrio objetivo para a sua fixao (arts. 259 e 260, ambos do CPC). O valor da causa deve, assim, ser fixado pelo autor, dentro dos critrios de proporcionalidade e razoabilidade. 1.2.6. Provas Aqui, vale utilizar o chavo protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em Direito.... Normalmente, quando no h acordo dos genitores sobre a guarda, o juiz costuma determinar a realizao de prova pericial no caso da Justia do Distrito Federal, estudo a ser realizado pelo Servio Psicossocial Forense. 1.2.7. Requerimento para a citao do ru A citao necessria, seja por fora do disposto no art. 282, inciso VII, do CPC, seja por imposio da regra do art. 214, do mesmo Cdigo. 1.3. Citao via postal Prevalece, aqui, a regra geral do CPC que impede a citao via postal nesse tipo de causa (art. 222, letra a). Assim, a citao deve ser feita por mandado. 1.4. Procedimento O procedimento o ordinrio, por excluso. Alis, vedado o procedimento sumrio em causas relativas ao estado e capacidade das pessoas (art. 275, pargrafo nico, do CPC). Se o pedido de guarda tiver natureza cautelar, o procedimento o previsto nos arts. 801 a 803, do CPC, como impe o art. 889, caput, do mesmo Cdigo. 1.5. Guarda e alimentos Normalmente, esses pedidos no so cumulveis, porque as partes so diferentes para uma e outra pretenses. Para o pedido de guarda, so os pais que devem figurar nos plos ativo e passivo da relao processual; para o pedido de alimentos, a relao processual forma-se entre o menor que precisa de alimentos, no plo ativo, e o devedor de alimentos, no plo passivo. H jurisprudncia, contudo, que, relativizando o grau de importncia das partes no processo, admite a cumulao de pedidos. 1.6. Liminar possvel a atribuio liminar da guarda ao autor, seja a ttulo de antecipao de tutela, seja a ttulo de providncia cautelar.
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1.7. Interveno do Ministrio Pblico obrigatria, por fora de expresso comando legal (art. 82, inciso I, do CPC). Sua ausncia em qualquer das fases processuais pode gerar nulidade (art. 246, do CPC).
2. Aes revisionais 2.1. Reviso e exonerao de alimentos As aes em que se busca a majorao ou a diminuio do quantum devido a ttulo de alimentos, bem como aquelas em que se pretende a liberao da obrigao alimentar, processam-se pelo mesmo procedimento previsto para as aes de alimentos, como determina o art. 13, da Lei n 5.478/68. 2.1.1. Requisitos da petio inicial So, basicamente, os mesmos j referidos nos tpicos especficos da ao de alimentos. No que se refere competncia, vale destacar que as aes de reviso e de exonerao de alimentos so aes novas e, em sendo assim, devem ser distribudas aleatoriamente. No h vinculao alguma entre as aes de reviso e de exonerao de alimentos com o juzo em que os alimentos foram fixados. 2.1.2. Possibilidade de concesso de liminar Como o rito o mesmo da ao de alimentos, possvel a majorao ou a diminuio liminar. No que se refere exonerao, tal pretenso tem natureza declaratria (a sentena, em ltima anlise, declara extinta a obrigao alimentar), da porque, em regra, no se costuma deferir o pedido de exonerao liminarmente. 2.2. Ao de reviso de guarda e regulamentao de visitas Talvez sejam as aes revisionais mais trabalhosas, em face da quase nenhuma vontade das partes de celebrarem acordo, como regra geral. Normalmente, em sendo assim, comum que o juiz determine a produo de prova pericial, enviando o caso a estudo do Servio Psicossocial Forense. 2.2.1. Requisitos da petio inicial So, basicamente, os mesmos j referidos nos tpicos especficos da ao de guarda. No que se refere competncia, vale destacar que as aes de reviso de guarda e regulamentao de visitas, assim como se d com as aes revisionais de alimentos, so aes novas e, em sendo assim, devem ser distribudas aleatoriamente. No h vinculao alguma entre as aes de reviso com o juzo em que a guarda e a regulamentao de visitas foram acertadas. Quanto ao foro competente, haver de incidir a regra do art. 100, inciso II, do CPC, a fazer com que a ao deva ser proposta no foro do domiclio ou da residncia do alimentando. 2.2.2. Possibilidade de concesso de liminar As aes de reviso de guarda e regulamentao de visitas so aes que encerram pretenso cognitiva e devem ser
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processadas pelo procedimento comum ordinrio. A pretenso constitutiva e, em sendo assim, a sentena produz efeitos ex nunc. Apesar de no se admitir, como regra, a antecipao da tutela cognitiva de ndole constitutiva, possvel, entretanto, pedir a concesso de liminar de natureza cautelar para transferir imediatamente a guarda para o autor, regulamentando por outra forma as visitas ao menor. 2.2.3. Maioridade civil e cessao do dever de sustento O STJ pacificou o entendimento no sentido de que no a obrigao de prestar alimentos no ocorre automaticamente com a maioridade civil. Nos termos do verbete 358, da sua Smula de Jurisprudncia, o cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a maioridade est sujeito deciso judicial, mediante contraditrio,
ainda que nos prprios autos.
LEGISLAO Cdigo Civil (extrato) Art. 1.583. A guarda ser unilateral ou compartilhada. (Redao dada pela Lei n 11.698, de 2008). 1 Compreende-se por guarda unilateral a atribuda a um s dos genitores ou a algum que o o substitua (art. 1.584, 5 ) e, por guarda compartilhada a responsabilizao conjunta e o exerccio de direitos e deveres do pai e da me que no vivam sob o mesmo teto, concernentes ao poder familiar dos filhos comuns. (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). 2 A guarda unilateral ser atribuda ao genitor que revele melhores condies para exerc-la e, objetivamente, mais aptido para propiciar aos filhos os seguintes fatores: (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). I afeto nas relaes com o genitor e com o grupo familiar; (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). II sade e segurana; (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). III educao. (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). 3 A guarda unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha a supervisionar os interesses dos filhos. (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). 4 (VETADO). (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). Art. 1.584. A guarda, unilateral ou compartilhada, poder ser: (Redao dada pela Lei n 11.698, de 2008). I requerida, por consenso, pelo pai e pela me, ou por qualquer deles, em ao autnoma de separao, de divrcio, de dissoluo de unio estvel ou em medida cautelar; (Includo pela Lei n 11.698, de 2008).
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II decretada pelo juiz, em ateno a necessidades especficas do filho, ou em razo da distribuio de tempo necessrio ao convvio deste com o pai e com a me. (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). 1 Na audincia de conciliao, o juiz informar ao pai e me o significado da guarda compartilhada, a sua importncia, a similitude de deveres e direitos atribudos aos genitores e as sanes pelo descumprimento de suas clusulas. (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). 2 Quando no houver acordo entre a me e o pai quanto guarda do filho, ser aplicada, sempre que possvel, a guarda compartilhada. (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). 3 Para estabelecer as atribuies do pai e da me e os perodos de convivncia sob guarda compartilhada, o juiz, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, poder basear-se em orientao tcnico-profissional ou de equipe interdisciplinar. (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). 4 A alterao no autorizada ou o descumprimento imotivado de clusula de guarda, unilateral ou compartilhada, poder implicar a reduo de prerrogativas atribudas ao seu detentor, inclusive quanto ao nmero de horas de convivncia com o filho. (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). 5 Se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a guarda do pai ou da me, deferir a guarda pessoa que revele compatibilidade com a natureza da medida, considerados, de preferncia, o grau de parentesco e as relaes de afinidade e afetividade. (Includo pela Lei n 11.698, de 2008). Art. 1.585. Em sede de medida cautelar de separao de corpos, aplica-se quanto guarda dos filhos as disposies do artigo antecedente. Art. 1.586. Havendo motivos graves, poder o juiz, em qualquer caso, a bem dos filhos, regular de maneira diferente da estabelecida nos artigos antecedentes a situao deles para com os pais. Art. 1.587. No caso de invalidade do casamento, havendo filhos comuns, observar-se- o disposto nos arts. 1.584 e 1.586. Art. 1.588. O pai ou a me que contrair novas npcias no perde o direito de ter consigo os filhos, que s lhe podero ser retirados por mandado judicial, provado que no so tratados convenientemente. Art. 1.589. O pai ou a me, em cuja guarda no estejam os filhos, poder visit-los e t-los em sua companhia, segundo o que acordar com o outro cnjuge, ou for fixado pelo juiz, bem como fiscalizar sua manuteno e educao. Art. 1.590. As disposies relativas guarda e prestao de alimentos aos filhos menores estendem-se aos maiores incapazes.
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Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069/90) extrato Captulo III Do Direito Convivncia Familiar e Comunitria Seo I Disposies Gerais
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Art. 19. Toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a convivncia familiar e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de substncias entorpecentes. Art. 20. Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. Art. 21. O ptrio poder ser exercido, em igualdade de condies, pelo pai e pela me, na forma do que dispuser a legislao civil, assegurado a qualquer deles o direito de, em caso de discordncia, recorrer autoridade judiciria competente para a soluo da divergncia. Art. 22. Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes judiciais. Art. 23. A falta ou a carncia de recursos materiais no constitui motivo suficiente para a perda ou a suspenso do ptrio poder. Pargrafo nico. No existindo outro motivo que por si s autorize a decretao da medida, a criana ou o adolescente ser mantido em sua famlia de origem, a qual dever obrigatoriamente ser includa em programas oficiais de auxlio. Art. 24. A perda e a suspenso do ptrio poder sero decretadas judicialmente, em procedimento contraditrio, nos casos previstos na legislao civil, bem como na hiptese de descumprimento injustificado dos deveres e obrigaes a que alude o art. 22. Seo II Da Famlia Natural Art. 25. Entende-se por famlia natural a comunidade formada pelos pais ou qualquer deles e seus descendentes. Art. 26. Os filhos havidos fora do casamento podero ser reconhecidos pelos pais, conjunta ou separadamente, no prprio termo de nascimento, por testamento, mediante escritura ou outro documento pblico, qualquer que seja a origem da filiao. Pargrafo nico. O reconhecimento pode preceder o nascimento do filho ou suceder-lhe ao falecimento, se deixar descendentes. Art. 27. O reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo, indisponvel e imprescritvel, podendo ser exercitado contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer restrio, observado o segredo de Justia. Seo III Da Famlia Substituta Subseo I Disposies Gerais Art. 28. A colocao em famlia substituta far-se- mediante guarda, tutela ou adoo, independentemente da situao jurdica da criana ou adolescente, nos termos desta Lei.
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1 Sempre que possvel, a criana ou adolescente dever ser previamente ouvido e a sua opinio devidamente considerada. 2 Na apreciao do pedido levar-se- em conta o grau de parentesco e a relao de afinidade ou de afetividade, a fim de evitar ou minorar as conseqncias decorrentes da medida. Art. 29. No se deferir colocao em famlia substituta a pessoa que revele, por qualquer modo, incompatibilidade com a natureza da medida ou no oferea ambiente familiar adequado. Art. 30. A colocao em famlia substituta no admitir transferncia da criana ou adolescente a terceiros ou a entidades governamentais ou no-governamentais, sem autorizao judicial. Art. 31. A colocao em famlia substituta estrangeira constitui medida excepcional, somente admissvel na modalidade de adoo. Art. 32. Ao assumir a guarda ou a tutela, o responsvel prestar compromisso de bem e fielmente desempenhar o encargo, mediante termo nos autos. Subseo II Da Guarda Art. 33. A guarda obriga a prestao de assistncia material, moral e educacional criana ou adolescente, conferindo a seu detentor o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais. 1 A guarda destina-se a regularizar a posse de fato, podendo ser deferida, liminar ou incidentalmente, nos procedimentos de tutela e adoo, exceto no de adoo por estrangeiros. 2 Excepcionalmente, deferir-se- a guarda, fora dos casos de tutela e adoo, para atender a situaes peculiares ou suprir a falta eventual dos pais ou responsvel, podendo ser deferido o direito de representao para a prtica de atos determinados. 3 A guarda confere criana ou adolescente a condio de dependente, para todos os fins e efeitos de direito, inclusive previdencirios. Art. 34. O poder pblico estimular, atravs de assistncia jurdica, incentivos fiscais e subsdios, o acolhimento, sob a forma de guarda, de criana ou adolescente rfo ou abandonado. Art. 35. A guarda poder ser revogada a qualquer tempo, mediante ato judicial fundamentado, ouvido o Ministrio Pblico.
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DIREITO DE FAMLIA. REGULAMENTAO DE VISITAS. RECONVENO. MODIFICAO DA GUARDA. PREVALNCIA DOS INTERESSES DOS ADOLESCENTES. ARBITRAMENTO DE salutar e indispensvel MULTA. para o pleno IMPOSSIBILIDADE. desenvolvimento do menor. Os pais, que no detm a guarda dos filhos, possuem o direito-dever de visit-los, contado Em que pese restar consagrado na jurisprudncia a possibilidade de arbitramento de multa em hiptese de descumprimento dos termos do acordo de visitao, ou em casos mais extremos, at mesmo a tipificao do delito de desobedincia, evidente que, na idade em que se encontram os filhos dos ex-consortes, a autonomia relativa que os adolescentes possuem sobre seus atos impede a aplicao de multa ao genitor titular da guarda, sob o risco de haver uma distoro de sua finalidade, ao se estabelecer uma compensao financeira para casos em que os filhos menores podem ser utilizados como instrumento de vingana e retaliao por parte dos ex-cnjuges DJ 06/05/2009 p. 153) em conflito. (20070110786446APC, Relator CARMELITA BRASIL, 2 Turma Cvel, julgado em 22/04/2009,
CIVIL. PROCESSO CIVIL. DIREITO DE VISITAS. DESTITUIO DO PODER FAMILIAR. AUSNCIA DE PROVAS. NO PROVIDO. 1. O direito de visita encontra-se previsto no artigo 1.589 do Cdigo Civil, segundo o qual, "o pai ou a me, em cuja guarda no estejam os filhos, poder visit-los e t-los em sua companhia, segundo o que acordar com o outro cnjuge, ou for fixado pelo juiz, bem como fiscalizar sua manuteno e educao". 2. Em nome do interesse maior da criana, o direito de visita reconhecido e estabelecido pelo magistrado no faz coisa julgada material, de modo que pode vir a ser restringido ou suspenso, quando evidenciadas situaes excepcionais, como, por exemplo, aquelas autorizadoras de suspenso e destituio do poder familiar. 3. No caso em anlise, no restou demonstrado o efetivo perigo de dano em continuar as visitas feitas pelo pai criana, de modo que, a despeito da relevante preocupao materna ao apontar os fatos delineados na inicial, no se justifica a suspenso do direito de visita ou a destituio do poder familiar. 4. Ademais, entendo que o direito previsto no artigo 1.589 do Cdigo Civil no deve se restringir a meras visitas e passeios aos finais de semana, mas de efetivo comportamento paternal ou maternal, assegurando ao genitor que no detm a guarda o direito de participar da vida e formao do filho.
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5. Agravo no provido. Mantida inclume a r. deciso. (20080020196569AGI, Relator FLAVIO ROSTIROLA, 1 Turma Cvel, julgado em 25/03/2009, DJ 13/04/2009 p. 65)
DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE GUARDA E RESPONSABILIDADE C/C REGULAMENTAO DE VISITAS. ANTECIPAO DE TUTELA. 1. Defere-se, em antecipao de tutela, a guarda provisria da infante em favor de sua me e restringe-se o direito de visita de seu pai quando fica constatado que este no tem conduta exemplar. Prevalncia dos interesses da menor e no das convenincias dos pais. 2. Agravo de instrumento conhecido e no provido; vencido, em parte, o 2 vogal. (20080020160283AGI, Relator WALDIR LENCIO C. LOPES JNIOR, 2 Turma Cvel, julgado em 18/02/2009, DJ 16/03/2009 p. 89)
APELAO - GUARDA COMPARTILHADA - CASAL COM MUITOS ATRITOS E CONFLITOS CONDUTA IRREGULAR DA GENITORA QUE DETM A GUARDA NO DEMONSTRADA REGULAMENTAO DESPROVIMENTO. 01. Para fins de concesso de guarda compartilhada, imprescindvel aos pais terem dilogo e maturidade para conduzirem uma boa formao do filho, de modo a proporcionar uma base adequada de valores e princpios familiares, inerentes ao desenvolvimento humano. 02. No restando demonstrado grave motivo que venha a comprometer o crescimento psicolgico, emocional e educacional da filha, no se justifica a alterao da guarda concedida genitora. 03. O estado contnuo de beligerncia no relacionamento entre os pais da menor no mostra plausvel a extenso das visitas estipuladas ao genitor. 04. Recurso desprovido. Unnime. (20070910230990APC, Relator ROMEU GONZAGA NEIVA, 5 Turma Cvel, julgado em 18/02/2009, DJ 05/03/2009 p. 63) DE VISITAS EXTENSO INDEVIDO O MOMENTO -
APELAO CVEL. DISPUTA DE GUARDA. AUSNCIA DE CERCEAMENTO DE DEFESA. PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA.
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1- No h cerceamento de defesa na ausncia de depoimento pessoal do autor e oitiva da criana, quando existem nos autos elementos suficientes elucidao da questo e formao da convico do magistrado, tal como o parecer tcnico do Servio Psicossocial Forense. 2- Est em harmonia com o conjunto probatrio carreado para os autos, principalmente com os pareceres do Servio Psicossocial Forense, os relatrios escolares e o depoimento das testemunhas, a sentena que determina a guarda da criana ao pai e regulamenta o direito de visitas da me, atendendo ao princpio do melhor interesse da criana. 3 - Tendo em vista que a guarda da criana foi deferida ao pai, tem a genitora o direito de desfrutar de mais tempo com a filha no final de semana e nas frias escolares, a fim de compensar a ausncia de convvio dirio. 4- Deu-se provimento ao apelo, para alterar a regulamentao de visitas. (20040710210532APC, Relator SRGIO ROCHA, 2 Turma Cvel, julgado em 05/11/2008, DJ 12/11/2008 p. 71)
AGRAVO.
GUARDA
RESPONSABILIDADE.
SENTENA.
HORRIOS
DE
VISITA.
DESCUMPRIMENTO. MEDIDAS EXECUTIVAS. PROCESSAMENTO NOS PRPRIOS AUTOS. I - O descumprimento dos horrios de visitas estabelecidos na sentena de guarda enseja o processamento de medidas executivas nos prprios autos originrios, sendo desnecessrio o ajuizamento de novo processo de conhecimento. II - Nos termos do art. 475-P do CPC, o cumprimento de sentena efetua-se no Juzo que processou a causa em Primeira Instncia. III - Agravo provido. (20080020032152AGI, Relator VERA ANDRIGHI, 1 Turma Cvel, julgado em 13/08/2008, DJ 01/09/2008 p. 58)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. GUARDA COMPARTILHADA. IMPERIOSA A PRESENA DOS REQUISITOS DO ART. 273 DO CPC. NECESSIDADE DE DILAO PROBATRIA. PORTANTO AUSNCIA DA VEROSSIMILHANA DO ALEGADO. 1. As partes tinham a guarda compartilhada da filha menor, instituto que se tornou incompatvel em virtude de desentendimento entre os genitores quanto ao tratamento a ser dispensvel menor, tendo o MM Juiz determinado a guarda provisria me e regulamentado o direito de visitas do pai 2. A soluo da lide apresentada demanda dilao probatria, o que s se dar com o trmite da ao de guarda e responsabilidade, em sua fase instrutria. Ademais, nesse momento
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perfunctrio, o conjunto probatrio dos autos no permite que se d provimento ao presente recurso. 3. Para a concesso da tutela pretendida pelo agravante imprescindvel a presena de pressupostos legais como a prova inequvoca e a verossimilhana das alegaes nos termos do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, pressupostos estes, ausentes no caso em exame. 4. Recurso conhecido e improvido. (20070020051908AGI, Relator GILBERTO DE OLIVEIRA, 4 Turma Cvel, julgado em 05/12/2007, DJ 21/02/2008 p. 1487)
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. REVISO DE ALIMENTOS. AJUIZAMENTO EM FORO ONDE AS PARTES NO RESIDEM. COMPETNCIA TERRITORIAL. RELATIVA. DECLINAO DE OFCIO. IMPOSSIBILIDADE. Aplica-se a regra da competncia territorial do art. 100, inciso II do Cdigo de Processo Civil nas aes de reviso de alimentos. Portanto, trata-se de competncia relativa em que a modificao s pode ocorrer por vontade das partes, vedado o reconhecimento de ofcio pelo magistrado, ainda que as partes no residam no foro eleito (Enunciado da Smula 33 do STJ). (20070020103064CCP, Relator NATANAEL CAETANO, 1 Cmara Cvel, julgado em 12/11/2007, DJ 06/12/2007 p. 80)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE REVISO DE ALIMENTOS. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA ARGUIR EXCEO DE INCOMPETNCIA. INTERESSE DE INCAPAZ. INDISPONIBILIDADE DOS DIREITOS.ILEGITIMIDADE AFASTADA. MRITO. MUDANA DE DOMICLIO ANTES DE APERFEIOADA A RELAO PROCESSUAL. ART. 98, DO CPC. AGRAVO PROVIDO. EXCEO DE INCOMPETNCIA ACOLHIDA. Em vista da presena de interesses de incapaz, afigura-se patente a legitimidade do Ministrio Pblico para argir exceo de incompetncia, inserindo-se os direitos da menor, r na ao de reviso de alimentos, no campo da indisponibilidade, inclusive, aqueles afetos competncia. Ilegitimidade afastada. Julgamento do mrito. Se a mudana de domiclio da menor, juntamente com sua genitora, se deu antes de aperfeioada a relao processual, no h que se falar em prorrogao de competncia, devendo o feito ser remetido para julgamento no domiclio da representante do incapaz (art. 98, do CPC). (20040020096718AGI, Relator CARMELITA BRASIL, 2 Turma Cvel, julgado em 18/04/2005, DJ 17/05/2005 p. 126)
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EXONERAO DE ALIMENTOS. LEGITIMIDADE MINISTRIO PBLICO RECORRER. MAIORIDADE CIVIL. EXONERAO AUTOMTICA. IMPOSSIBILIDADE. NECESSIDADE MAIOR DILAO PROBATRIA. AFERIO BINMIO NECESSIDADE/POSSIBILIDADE. PRINCPIOS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA. SMULA 358/STJ. SENTENA CASSADA. RECURSO PROVIDO. 1 - O Ministrio Pblico atua como fiscal da lei nas causas em que a matria trate sobre o estado das pessoas, logo, tem legitimidade para recorrer, ainda que atingida a maioridade da alimentada. 2 - O fato de a alimentanda ter atingido a maioridade civil no o bastante para que ocorra a exonerao de alimentos, sendo necessria maior dilao probatria a fim de comprovar se a alimentanda adquiriu independncia financeira e, se houve alterao no binmio necessidade e possibilidade, previstos nos arts. 1.694 e 1.695 do Cdigo Civil. 3 - A smula 358 do Superior Tribunal de Justia assentou que o cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a maioridade est sujeito deciso judicial, mediante contraditrio, ainda que nos prprios autos. 4 - Sentena cassada. 5 - Recurso Provido. (20080110267579APC, Relator HECTOR VALVERDE SANTANA, 4 Turma Cvel, julgado em 01/04/2009, DJ 24/06/2009 p. 114)
PENSO ALIMENTCIA. ADVENTO DA MAIORIDADE. EXONERAO AUTOMTICA. IMPOSSIBILIDADE. SMULA N 358 DO STJ. CONTRADITRIO. CONTINUIDADE DA PRESTAO DE ALIMENTOS. NECESSIDADE. Cessado o poder familiar pela supervenincia da maioridade (artigo 1.635, III, do CC), cessa igualmente o dever de sustento e, por consequncia, a obrigao alimentar, entretanto, antes da concesso de exonerao judicial, necessrio proporcionar o contraditrio ao alimentando, oportunidade em que poder demonstrar a necessidade da continuidade do recebimento da penso alimentcia, que passar a ser devida pela relao de parentesco. (Adaptao de entendimento em face da Smula n 358 do e. STJ). (20070910208109APC, Relator NATANAEL CAETANO, 1 Turma Cvel, julgado em 10/06/2009, DJ 22/06/2009 p. 81)
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL - EXONERAO DE ALIMENTOS - MAIORIDADE DA ALIMENTANDA - REVELIA - DIREITO INDISPONIVEL - JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE
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- IMPOSSIBILIDADE - CASSAO DA SENTENA. (20070110972352APC, Relator DCIO VIEIRA, 5 Turma Cvel, julgado em 13/05/2009, DJ 25/05/2009 p. 98)
Embargos de declarao em agravo no agravo. Guarda de menor. Pedido de suprimento de omisses. Alegao de que, no acrdo embargado, tomou-se como verdadeiro o fato de que h ao penal em curso contra o pai da criana, desconsiderando-se o fato de que houve trancamento dessa ao. Solicitao para que, na definio da guarda do menor, seja levada em considerao a possibilidade de estabelecimento de guarda compartilhada. Omisses inexistentes. Embargos rejeitados. - A circunstncia de existir, contra o pai do menor, ao penal em curso, foi expressamente tratada como irrelevante para a definio da guarda do menor disputado, dadas as peculiaridades da espcie. Se ocorreu o trancamento dessa ao, portanto, esse fato no tem repercusso no julgado. - O objeto do recurso julgado nesta sede era restabelecer a guarda do menor em favor da me, por isso esse foi o alcance do acrdo. Nada impede, todavia, que o juzo de 1 grau, com base nos elementos do processo e valendo-se, conforme o caso, das orientaes tcnico-profissionais de que trata o art. 1.584, 3, do CC/02, determine, fundamentadamente, a guarda compartilhada da criana, se essa for, segundo o seu critrio, a medida que melhor tutele os interesses do menor. Tal deciso estaria sujeita a controle pelos meios de impugnao previstos no CPC. Embargos de declarao rejeitados. (EDcl no AgRg no Ag 1121907/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 19/05/2009, DJe 03/06/2009)
Agravo no agravo de instrumento. Direito de famlia. Guarda. Alegao, pelo pai da criana, de que a conduta imprpria da me causaria prejuzos criao do menor. Acusao de consumo de substncias entorpecentes dentro da residncia. Comprovao mediante exame toxicolgico feito a partir de mecha de cabelo supostamente da me, entregue ao pai por um empregado da casa. Contestao de tal exame pela me, que argumenta que no h provas de ser seu o tufo de cabelo analisado. Apresentao, por ela, de contra-prova, consubstanciada em exame elaborado por respeitada instituio, mediante coleta de seu cabelo na
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presena de representantes do laboratrio. Acrdo que determinou a modificao da guarda da criana, conferindo-a ao pai. Recurso especial da me no admitido. Agravo provido para determinar a subida do recurso, com deferimento de antecipao de tutela recursal. Guarda garantida me at o julgamento do recurso. - No direito de famlia, notadamente quando se trata do interesse de menores, a responsabilidade do julgador redobrada: a vida da criana que est para ser decidida e para uma criana, muitas vezes, um simples gesto implica causar-lhe um trauma to profundo, que se refletir por toda a sua vida adulta. Por esse motivo, toda a mudana brusca deve ser, na medida do possvel, evitada. Nos processos envolvendo a guarda de menores, a verossimilhana deve ser analisada com maior rigor. Tirar a criana do convvio com sua me, com quem esteve, sempre, desde o nascimento, medida que s pode ser adotada em casos extremos. - No h reexame de provas nas situaes em que, mediante a leitura do prprio acrdo recorrido, possvel extrair informaes suficientes para que se promova seu controle de mrito. - inverossmil a verso exposta na petio inicial da ao de guarda, que imputa uma srie de comportamentos inaceitveis me da criana, se poucos meses antes do ajuizamento dessa ao os pais vinham, em conjunto, negociando acordo para a guarda compartilhada do menor. Determinar a modificao da guarda da criana, retirando-a da me, diante de um panorama incerto como esse, medida que deve ser evitada. fundamental antecipar a tutela recursal para, neste processo, manter a criana com a me at o julgamento do recurso especial. Agravo provido, determinando-se a subida do recurso especial. Deferida antecipao da tutela recursal. (AgRg no Ag 1121907/SP, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, Rel. p/ Acrdo Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 05/05/2009, DJe 03/06/2009)
AO DE REVISO DE ALIMENTOS. COMPETENCIA. INTERPRETAO DO ART. 100, II, DO CODIGO DE PROCESSO CIVIL. PRECEDENTE DA CORTE. 1. NA LINHA DE PRECEDENTE DA 2. SEO A COMPETENCIA PARA A AO REVISIONAL E ALIMENTOS E A CAPITULADA NO ART. 100, II, DO CODIGO DE PROCESSO CIVIL, NO INCIDINDO, NA ESPECIE, O ART. 108 DO MESMO DIPLOMA LEGAL. . RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO. (REsp 141.630/GO, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 28/04/1998, DJ 03/08/1998 p. 226)
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CAPTULO VI Procedimentos cautelares no Juzo de Famlia. Busca e apreenso. Separao de corpos. Medidas cautelares e medidas protetivas (Lei Maria da Penha).
TEXTO BSICO
REFLEXES SOBRE O PROCESSO CIVIL NA LEI MARIA D A PENHA Arnoldo Camanho de Assis
s vsperas de completar seu primeiro aniversrio, a Lei Maria da Penha (LMP Lei n 11.340/06) celebrada como importante instrumento para coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher. Questes constitucionais parte , pode-se dizer que esse diploma legal pretendeu criar nova mentalidade no trato dessa matria, sendo mesmo divisor de guas no que se refere atribuio de competncias cveis e criminais para o mesmo juiz a partir de um mesmo fato. De acordo com o texto legal (art. 14), os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher so rgos da chamada Justia Ordinria, da porque no integram o sistema dos Juizados Especiais, nem se submetem, as suas decises, ao controle das Turmas Recursais a que alude o art. 41, 1, da Lei n 9.099/95. Por outro lado, aplicam-se, ao processo que tramita perante os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as normas dos Cdigos de Processo Penal e Processo Civil e da legislao especfica relativa criana, ao adolescente e ao idoso que no conflitarem com a Lei n 11.340/06 (art. 13).
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Desembargador do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios. Presidente do IBDFAM-DF. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual e da Sociedade Internacional de Direito de Famlia (International Society of Family Law - ISFL). Professor de Direito Processual Civil na ATAME, na Escola da Magistratura do DF e no Instituto Brasiliense de Direito Pblico IDP. Artigo publicado no livro Famlia e Jurisdio, volume II, Ed. Del Rey, Belo Horizonte, 2007. Disponvel na internet: http://www.tjdft.jus.br/trib/bibli/docBibli/ideias/reflexoes.pdf
29 Conferir o artigo A Lei Maria da Penha e suas Inconstitucionalidades, do Professor e Promotor de Justia do Ministrio Pblico do Estado da Bahia Rmulo de Andrade Mendes in www.juspodivm.com.br
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Assim, podem ser tomadas, no mbito dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, providncias de ndole processual penal e providncias de ndole processual civil. Por exemplo: a priso preventiva do agressor (art. 20, LMP) medida de natureza processual penal; a separao de corpos (art. 23, inciso IV, LMP) tem natureza processual civil. Muito bem. Postas essas questes em carter preambular, vejamos qual o procedimento a ser adotado pela autoridade policial, diante da iminncia ou da efetiva prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher. Em casos que tais, e de acordo com o art. 10, da LMP, a autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia adotar, de imediato, as providncias legais cabveis. Isso significa, em outras palavras, que, sem prejuzo do disposto no art. 11, da LMP, dever, feito o registro da ocorrncia, remeter, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, expediente apartado ao juiz com o pedido da ofendida, para a concesso das medidas protetivas de urgncia (art. 12, inciso III, da LMP). O pedido da ofendida, a seu turno, ser tomado a termo pela autoridade policial e dever conter a qualificao da ofendida e do agressor, o nome e a idade dos dependentes e a descrio sucinta do fato e das medidas protetivas solicitadas pela ofendida (art. 12, 1, incisos I a III, da LMP). Assim que receber o expediente da autoridade policial com o pedido da ofendida, o juiz tem quarenta e oito horas para conhecer do expediente e do pedido e decidir sobre as medidas protetivas de urgncia (art. 18, inciso I, da LMP), que, alis, podem ser concedidas de imediato, independentemente de audincia das partes e de prvia manifestao do Ministrio Pblico (art. 19, 1, da LMP). Para tanto pedir, a propsito e nesse caso em particular , a mulher no precisa estar representada por advogado, a teor do que se l no art. 27, da LMP. Para a prtica de todos os demais atos processuais, cveis e criminais, a mulher em situao de violncia domstica e familiar dever estar acompanhada de advogado. De acordo com o texto legal, h medidas protetivas de urgncia que obrigam o agressor e medidas protetivas de urgncia ofendida30. Entre aquelas que obrigam o
30 Imprescindvel, aqui, fazer referncia ao artigo de Fernando Brandini Barbagalo, Juiz de Direito do TJDFT, sobre a impropriedade de utilizao dos termos ofendida e agressor, no contexto da Lei Maria da Penha, que, segundo o autor, estariam a afrontar o princpio constitucional da presuno de inocncia. Confirase: Outra palavra utilizada largamente no texto de lei e que merece nossa crtica o termo 'agressor', utilizado para designar o sujeito submetido investigao policial e posterior processo judicial pela pratica de violncia domstica e familiar contra a mulher. Segundo o lxico, agressor 'aquele que agride ou ataca' (Houaiss), portanto, o legislador valeu-se de uma palavra com clara conotao negativa para designar aquele que ser submetido investigao e processo estatal. Em nosso entender, esse termo ofende o princpio da presuno de inocncia, consagrado na constituio (art. 5, LVII). Esse princpio, que tambm se aplica ao legislador, estabelece que a pessoa submetida ao procedimento investigatrio e ao processo criminal deve ter tratamento de inocente. De acordo com a lei, para ser considerado 'agressor' basta que a 'ofendida' indique algum como tal, prescindvel qualquer investigao ou anlise judicial. Assim, o marido, o companheiro, ou o convivente ser considerado, ab initio, 'agressor', ou seja, parte-se do pressuposto de que 'agrediu, atacou', todavia, aps o devido processo legal, poder ser considerado inocente, 'no-agressor'. Data venia, um completo absurdo. A designao em si tendenciosa e, sem qualquer procedimento policial ou judicial, indicativa de 'culpa'. Segundo pensamos esse termo no deveria, nem poderia ser utilizado por qualquer lei (in http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8913).
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agressor, est o afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida (art. 22, inciso II, da LMP), bem como a restrio de visitas aos dependentes menores (art. 22, inciso IV, da LMP). Por outro lado, consta do rol das medidas protetivas de urgncia ofendida a separao de corpos (art. 23, inciso IV, da LMP). Nos termos do art. 13, da LMP, aplicam-se ao processo das causas cveis decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher as normas do Cdigo de Processo Civil que com ela no conflitem. Em sendo assim, lcito tecer alguns comentrios e fazer, depois, algumas indagaes.
Quando o juiz recebe o expediente da autoridade policial (arts. 12, inciso III, e 18, inciso I, ambos da LMP), ainda no h processo civil instaurado. No h parte autora, nem parte r, nem h pedido, nem causa de pedir. Pode ser que haja inqurito policial (art. 12, caput, e inciso VII, da LMP), mas no h, repita-se, processo civil em curso. Com efeito, e como de elementar sabena, o processo civil nasce com a propositura da ao (art. 263, do CPC), no sendo possvel ao juiz determinar a instaurao de processo de ofcio, sem que tenha havido iniciativa da parte, por fora do princpio da inrcia da jurisdio31. Tem-se, ento, que o juiz a quem couber conhecer pelo Ministrio Pblico, nos termos do art. 19, caput, da LMP). Sobre os comentrios feitos at aqui, eis as indagaes pertinentes: a) se no h processo, como prestar jurisdio? b) o juiz competente do Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher que dispuser sobre separao de corpos, guarda de filhos e direito de visitas torna-se competente para a ao principal?
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do expediente
e do pedido dever decidir sobre as medidas protetivas de urgncia postuladas pela ofendida (ou
31 Ressalvada a exceo talvez nica constante do art. 989, do CPC, em que o juiz determina a abertura de inventrio ex officio. 32 O verbo conhecer, aqui, tem conotao evidentemente diversa daquele que a linguagem forense lhe empresta no contexto do sistema recursal. L, conhecer do recurso significa, em breves palavras, ultrapassar o juzo de admissibilidade recursal, com o que se admite o julgamento do mrito recursal. Aqui, tudo indica que conhecer do expediente da autoridade policial e do pedido da ofendida parece querer significar a anlise de requisitos formais do expediente (adequao aos termos do art. 12, inciso I, da LMP) e do prprio contedo do pedido da ofendida (art. 12, 1, incisos I a III, da mesma Lei). Parece claro, pois, que o juiz no conhecer do expediente, ou do pedido, que estiverem em desconformidade com os requisitos de forma constantes da lei de regncia. Alm disso, no poder conhecer do expediente ou do pedido aquele juiz que seja incompetente para esse fim.
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c) nesse caso, qual ser a ao principal? Ser possvel ajuizar, perante o Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, ao de separao judicial litigiosa? Ou ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel? E como fazer com as regras que fixam a competncia material das Varas de Famlia para esses temas (as leis de organizao judiciria e a Lei n 9.278/96)? d) no ajuizada a ao principal, cessa a eficcia da medida protetiva de urgncia? Ser possvel aplicar subsidiariamente as regras constantes dos arts. 806 a 808, do CPC, que cuidam da eficcia da medida cautelar? e) medida protetiva de urgncia sinnimo de medida cautelar? f) imaginemos a seguinte situao: a mulher A solicitou autoridade policial que encaminhasse ao juiz do Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher expediente contendo pedido seu no sentido de determinar a separao de corpos dela e de seu marido, B. O juiz do Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher acolhe o pedido e decreta, como medida protetiva de urgncia ofendida, a separao de corpos. Nesse meio tempo, B, o marido, que havia ingressado com ao cautelar de separao de corpos em face de sua esposa A perante uma Vara de Famlia, obteve do juiz medida cautelar de separao de corpos, mas em data posterior da deciso tomada pelo Juiz do Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher. Pergunta-se: nesse caso, h conexo? O Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher est prevento? O juiz de Famlia deve declinar da sua competncia para o Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher?
II
No fcil responder a essas perguntas, sobretudo diante da escassez de literatura jurdica e de jurisprudncia sobre o tema. Mesmo assim, vamos s respostas possveis: a) se no h processo, como prestar jurisdio? Resposta: esse parece ser o ponto principal, que serve de base para todas as demais respostas. De fato, no se pode falar em processo, como dito antes, se no foi proposta qualquer ao, se no h partes, nem causa de pedir, nem pedido. A medida protetiva de urgncia deferida pelo juiz em sede de procedimento de natureza administrativa como se d, por exemplo, no caso da decretao da priso preventiva em sede de inqurito policial (art. 311, do CPP), em que tambm ainda no h processo penal instaurado, mas mero procedimento investigatrio. b) o juiz competente do Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher que dispuser sobre separao de corpos, guarda de filhos e direito de visitas torna-se competente para a ao principal?
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Resposta: o juiz competente para decidir sobre as medidas protetivas de urgncia ser sempre o do Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher. Mas a sua competncia restringe-se apenas a esse tipo de providncia. O fato de ele ter disposto sobre separao de corpos, guarda de filhos e direito de visitas no suficiente para atrair a regra do art. 800, do CPC , nem o torna competente para uma eventual ao principal de separao judicial litigiosa, por exemplo, ou de reconhecimento e dissoluo de unio estvel. H de se ressaltar que tais providncias no so deferidas em sede de processo, mas, sim, em razo da existncia de mero procedimento administrativo, da porque no h, na hiptese, aquela relao que existe entre processo cautelar e processo principal. c) nesse caso, qual ser a ao principal? Ser possvel ajuizar, perante o Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, ao de separao judicial litigiosa? Ou ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel? E como fazer com as regras que fixam a competncia material das Varas de Famlia para esses temas (as leis de organizao judiciria e a Lei n 9.278/96)? Resposta: como se viu, no h de se falar em ao principal. O Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher no tem a sua competncia estendida para as causas tpicas das Varas de Famlia, que tm a sua competncia material fixada, comumente, nas leis de organizao judiciria de cada Estado e, eventualmente, em textos legais esparsos (caso da Lei n 9.278/96). Assim, o fato de o juiz do Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher ter decidido pela aplicao de determinada medida protetiva de urgncia a separao de corpos, por exemplo no estende a sua competncia para permitir que seja proposta, perante o mesmo Juizado, ao de separao judicial, ou ao que vise ao reconhecimento e dissoluo de unio estvel. certo que a LMP estabelece, em seu art. 14, que os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher (...) [tm competncia] para o processo, o julgamento e a execuo das causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher. Por outro lado, uma das hipteses que permite a propositura de ao de separao judicial litigiosa, que tenha por objetivo a dissoluo da sociedade conjugal, a sevcia (CC, art. 1.573, inciso III), ou seja, os maus tratos, a tortura fsica ou mental34. Assim, e apesar de ser, a violncia contra a mulher, nesse caso, hiptese que autorize o pedido de separao judicial, isso no permite, entretanto, interpretar o art. 14, da LMP, de molde a permitir que esse tipo de causa se encaixe na competncia dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher. Com efeito, a competncia de tais Juizados muito mais penal do que propriamente civil. As medidas protetivas de urgncia de natureza no-penal so sempre
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33 CPC, Art. 800. As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal. 34 Antnio Houaiss, in Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa, Ed. Objetiva, Rio de Janeiro, 1 edio, 2001, pg. 2.563
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providncias de carter lateral, acessrio, que visam a assegurar a integridade fsica e moral da mulher. a partir desse prisma que deve ser interpretado o art. 14, da LMP. d) no ajuizada a ao principal, cessa a eficcia da medida protetiva de urgncia? Ser possvel aplicar subsidiariamente as regras constantes dos arts. 806 a 808, do CPC, que cuidam da eficcia da medida cautelar? Resposta: como se viu, quando o juiz defere uma medida protetiva de urgncia, no o faz a partir de um processo cautelar. No incidem, pois, as regras constantes dos arts. 806 a 808, do CPC, que cuidam da eficcia dos provimentos cautelares, vinculando-a propositura da ao principal e estendendo-a ao prazo de durao do feito principal. Alm disso, e como j suficientemente exposto, no h como vincular a eficcia da medida protetiva de urgncia propositura de uma ao principal, j que a competncia do Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher se exaure, quanto a essa parte, na determinao das medidas protetivas de urgncia. e) medida protetiva de urgncia sinnimo de medida cautelar? Resposta: no. Qualquer coisa que tenha natureza cautelar prestase a assegurar a eficcia do resultado til de um processo principal cognitivo ou executivo. O legislador ptrio inseriu essas medidas no Livro III, do Cdigo de Processo Civil, estatuindo, no art. 796, que o procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do processo principal e deste sempre dependente. Isso certo, mas apenas quando se trata de buscar, por meio do processo cautelar, tutela de urgncia cautelar ou seja, que se preste a assegurar a eficcia do resultado til do processo principal. Quando o objetivo do processo cautelar for a prestao de tutela de urgncia satisfativa, evidente que no haver necessidade de propositura de uma ao principal. Basta supor, a ttulo meramente ilustrativo e no-exauriente, as hipteses da justificao (arts. 861 a 866, do CPC), do protesto, da notificao e da interpelao (arts. 867 a 873, do CPC), da homologao do penhor legal (arts. 874 a 876, do CPC) e da posse em nome do nascituro (arts. 877 e 878, do CPC). Nesses casos, o processo cautelar serve tutela de urgncia satisfativa, sendo, pois, desnecessrio e, a rigor, impossvel! o ajuizamento de uma ao que seja principal. Isso porque, como bem definido por Ovdio Baptista da Silva, h formas de tutela urgente, que se servem do mesmo procedimento, originariamente criado como instrumento destinado tutela cautelar somente, embora sejam, essas outras, espcies de tutelas satisfativas e no cautelares35. com base nessa distino que, como se v, to essencial quanto pouco conhecida que se permite afirmar que o legislador foi muito feliz ao utilizar a expresso medida protetiva de urgncia, ao invs de ter utilizado a expresso medida cautelar. A idia de algo cautelar sugere a necessidade de um processo posterior ou em curso cujo
35 Ovdio Baptista da Silva in Curso de Processo Civil, Volume III, Processo Cautelar (Tutela de Urgncia), Sergio Antonio Fabris Editor, Porto Alegre, 1 edio, 1993, pg. 9.
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resultado merea ser protegido. J a expresso medida protetiva de urgncia tem conotao nocautelar, o que, de pronto, afasta a necessidade de existncia de um processo em curso a partir do que se lhe pudesse emprestar natureza cautelar incidental ou de instaurao de um processo posterior. Medida protetiva de urgncia, assim, e no contexto da LMP, provimento de natureza jurisdicional desprovido de contedo cautelar que, exatamente por isso, no se presta a assegurar a eficcia do resultado de um processo, mas, sim, a evitar a ocorrncia de situao concreta ou iminente de violncia domstica e familiar contra a mulher. f) imaginemos a seguinte situao: a mulher A solicitou autoridade policial que encaminhasse ao juiz do Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher expediente contendo pedido seu no sentido de determinar a separao de corpos dela e de seu marido, B. O juiz do Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher acolhe o pedido e decreta, como medida protetiva de urgncia ofendida, a separao de corpos. Nesse meio tempo, B, o marido, que havia ingressado com ao cautelar de separao de corpos em face de sua esposa A perante uma Vara de Famlia, obteve do juiz medida cautelar de separao de corpos, mas em data posterior da deciso tomada pelo Juiz do Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher. Pergunta-se: nesse caso, h conexo? O Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher est prevento? O juiz de Famlia deve declinar da sua competncia para o Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher? Resposta: como se sabe, o art. 103, do CPC, diz serem conexas duas ou mais aes, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir. Na hiptese ventilada na questo proposta, entretanto, h apenas uma ao: a que foi proposta pelo marido B em face de sua esposa A. Perceba-se que a separao de corpos deferida como medida protetiva de urgncia pelo Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher no decorreu de processo no h, pois, e como dito e repetido, nem partes, nem causa de pedir, nem pedido , mas, sim, de expediente oriundo da autoridade policial. No havendo, assim, processos tramitando em separado a partir dos quais se possa eventualmente aferir a existncia de comunho de pedidos ou de causas de pedir, foroso admitir que no h falar em conexo, nem, muito menos, em preveno do Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher. O processo cautelar prossegue no Juzo de Famlia, em face da competncia que lhe prpria, e o Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher mantm a sua competncia dentro dos estreitos limites delineados no art. 14, da LMP.
III
As questes propostas e, bem assim, as respostas dadas so resultado de solitria reflexo, sobretudo em face da novidade do tema e da escassez de jurisprudncia sobre o assunto, como anteriormente ressaltado. Por isso, este trabalho, longe de
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pretender fixar um ponto final na discusso dos temas trazidos a debate, pretende muito mais prestarse a a inaugurar a anlise dos tpicos relativos ao Processo Civil no mbito da Lei Maria da Penha, como forma de contribuir para a permanente evoluo do conhecimento jurdico-processual.
1. Ao de busca e apreenso 1.1. Natureza da ao Essa ao sempre cautelar e, por isso, faz instaurar processo cautelar, que, entretanto, pode visar obteno de providncia urgente cautelar ou, ao invs, de providncia urgente satisfativa. Assim, se a providncia buscada tiver natureza cautelar, ser necessrio o ajuizamento de uma ao posterior caso a providncia tiver sido requerida em sede de ao cautelar preparatria , ou j dever estar em curso um processo principal se a providncia tiver sido requerida em sede de ao cautelar incidental. Tratando-se de ao cautelar que vise obteno de tutela urgente satisfativa, ento no h necessidade de ajuizamento de qualquer ao posterior, nem h necessidade de estar em curso um processo principal. 1.2. Requisitos da petio inicial Os requisitos da petio inicial sero os do art. 801, do CPC, sendo imprescindvel que a parte autora esteja atenta ao comando especfico do art. 840, do CPC, que lhe impe expor as razes justificativas da medida e a cincia de estar a pessoa ou a coisa no lugar designado. 1.3. Audincia de justificao cabvel, se for indispensvel, na forma do que dispe o art. 841, do CPC. Essa audincia realiza-se antes da citao do ru, em segredo de justia, e destina-se a permitir parte autora que prove, por meio de testemunhas, os fatos narrados na petio inicial. 1.4. Citao via postal Prevalece, aqui, a regra geral do CPC que impede a citao via postal nesse tipo de causa (art. 222, letra a). Assim, a citao deve ser feita por mandado. O prazo para o ru contestar de cinco dias (art. 802, do CPC). 1.5. Procedimento Com as peculiaridades dos arts. 839 a 843, do CPC, o procedimento o previsto nos arts. 801 a 803, do CPC. 1.6. Interveno do Ministrio Pblico obrigatria, por fora de expresso comando legal (art. 82, inciso I, do CPC). Sua ausncia em qualquer das fases processuais pode gerar nulidade (art. 246, do CPC).
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2. Ao de separao de corpos 2.1. Natureza da ao Sua natureza cautelar, que no tem, portanto, um fim em si mesma. Serve sempre tutela do processo principal, que pode ser de separao judicial, de divrcio ou de reconhecimento de unio estvel. 2.2. Previso legal A ao de separao de corpos encontra previso legal no art. 888, inciso VI, do CPC (afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal). 2.3. Finalidades A medida cautelar de separao de corpos pode ser utilizada para que a parte requerente pea ao juiz que: i) determine o afastamento do outro da morada do casal; ii) autorize a sua sada do lar conjugal; iii) d colorido jurdico a uma situao de fato, ou seja, o casal j se encontra separado, mas quer marcar de forma inconteste a separao de corpos, sobretudo para efeitos patrimoniais e para cessao dos deveres do casamento. Em qualquer dos casos, a providncia provisria no se transforma em definitiva. preciso sempre uma ao posterior, como dito, seja de separao judicial, de divrcio ou de reconhecimento de unio estvel. 2.4. Audincia de justificao sempre cabvel, a critrio do juiz, diante dos termos do art. 804, do CPC. Assim como ocorre no procedimento da busca e apreenso, essa audincia realiza-se antes da citao do ru, em segredo de justia, e destina-se a permitir parte autora que prove, por meio de testemunhas, os fatos narrados na petio inicial. 2.5. Prazo para a propositura da ao principal Quando a medida cautelar obtida em carter preparatrio, preciso propor ao principal no prazo de trinta dias a contar da sua efetivao (art. 806, do CPC). Para a ao a ao de separao de corpos, isso no diferente, apesar de haver entendimento jurisprudencial que autorize a dilatao desse prazo, especialmente quando a medida cautelar tiver sido deferida quando ainda no h prazo para a separao judicial consensual ou para o divrcio direto consensual. 2.6. Citao via postal Prevalece, aqui, a regra geral do CPC que impede a citao via postal nesse tipo de causa (art. 222, letra a). Assim, a citao deve ser feita por mandado. O prazo para o ru contestar de cinco dias (art. 802, do CPC). 2.7. Procedimento O procedimento o previsto nos arts. 801 a 803, do CPC, nos termos do art. 889, caput, do mesmo Cdigo.
LEGISLAO LEI N 11.340, DE 7 DE AGOSTO DE 2006. Cria mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8 do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres e da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a
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Violncia contra a Mulher; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; altera o Cdigo de Processo Penal, o Cdigo Penal e a Lei de Execuo Penal; e d outras providncias. O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: TTULO I DISPOSIES PRELIMINARES Art. 1 Esta Lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a o mulher, nos termos do 8 do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Violncia contra a Mulher, da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher e de outros tratados internacionais ratificados pela Repblica Federativa do Brasil; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; e estabelece medidas de assistncia e proteo s mulheres em situao de violncia domstica e familiar. Art. 2 Toda mulher, independentemente de classe, raa, etnia, orientao sexual, renda, cultura, nvel educacional, idade e religio, goza dos direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sendo-lhe asseguradas as oportunidades e facilidades para viver sem violncia, preservar sua sade fsica e mental e seu aperfeioamento moral, intelectual e social. Art. 3 Sero asseguradas s mulheres as condies para o exerccio efetivo dos direitos vida, segurana, sade, alimentao, educao, cultura, moradia, ao acesso justia, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania, liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia familiar e comunitria. 1 O poder pblico desenvolver polticas que visem garantir os direitos humanos das mulheres no mbito das relaes domsticas e familiares no sentido de resguard-las de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. 2 Cabe famlia, sociedade e ao poder pblico criar as condies necessrias para o efetivo exerccio dos direitos enunciados no caput. Art. 4 Na interpretao desta Lei, sero considerados os fins sociais a que ela se destina e, especialmente, as condies peculiares das mulheres em situao de violncia domstica e familiar. TTULO II DA VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER CAPTULO I DISPOSIES GERAIS Art. 5 Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial: I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas; II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa;
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III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao. Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual. Art. 6 A violncia domstica e familiar contra a mulher constitui uma das formas de violao dos direitos humanos. CAPTULO II DAS FORMAS DE VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER Art. 7 So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre outras: I - a violncia fsica, entendida como qualquer conduta que ofenda sua integridade ou sade corporal; II - a violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta que lhe cause dano emocional e diminuio da auto-estima ou que lhe prejudique e perturbe o pleno desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos, crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao, isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem, ridicularizao, explorao e limitao do direito de ir e vir ou qualquer outro meio que lhe cause prejuzo sade psicolgica e autodeterminao; III - a violncia sexual, entendida como qualquer conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no desejada, mediante intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a induza a comercializar ou a utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar qualquer mtodo contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao aborto ou prostituio, mediante coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos; IV - a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta que configure reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos econmicos, incluindo os destinados a satisfazer suas necessidades; V - a violncia moral, entendida como qualquer conduta que configure calnia, difamao ou injria. TTULO III DA ASSISTNCIA MULHER EM SITUAO DE VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CAPTULO I DAS MEDIDAS INTEGRADAS DE PREVENO Art. 8 A poltica pblica que visa coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher far-se- por meio de um conjunto articulado de aes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios e de aes no-governamentais, tendo por diretrizes: I - a integrao operacional do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica com as reas de segurana pblica, assistncia social, sade, educao, trabalho e habitao;
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II - a promoo de estudos e pesquisas, estatsticas e outras informaes relevantes, com a perspectiva de gnero e de raa ou etnia, concernentes s causas, s conseqncias e freqncia da violncia domstica e familiar contra a mulher, para a sistematizao de dados, a serem unificados nacionalmente, e a avaliao peridica dos resultados das medidas adotadas; III - o respeito, nos meios de comunicao social, dos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia, de forma a coibir os papis estereotipados que legitimem ou exacerbem a violncia domstica e familiar, de acordo com o estabelecido no inciso III do art. 1o, no inciso IV do art. 3o e no inciso IV do art. 221 da Constituio Federal; IV - a implementao de atendimento policial especializado para as mulheres, em particular nas Delegacias de Atendimento Mulher; V - a promoo e a realizao de campanhas educativas de preveno da violncia domstica e familiar contra a mulher, voltadas ao pblico escolar e sociedade em geral, e a difuso desta Lei e dos instrumentos de proteo aos direitos humanos das mulheres; VI - a celebrao de convnios, protocolos, ajustes, termos ou outros instrumentos de promoo de parceria entre rgos governamentais ou entre estes e entidades no-governamentais, tendo por objetivo a implementao de programas de erradicao da violncia domstica e familiar contra a mulher; VII - a capacitao permanente das Polcias Civil e Militar, da Guarda Municipal, do Corpo de Bombeiros e dos profissionais pertencentes aos rgos e s reas enunciados no inciso I quanto s questes de gnero e de raa ou etnia; VIII - a promoo de programas educacionais que disseminem valores ticos de irrestrito respeito dignidade da pessoa humana com a perspectiva de gnero e de raa ou etnia; IX - o destaque, nos currculos escolares de todos os nveis de ensino, para os contedos relativos aos direitos humanos, eqidade de gnero e de raa ou etnia e ao problema da violncia domstica e familiar contra a mulher. CAPTULO II DA ASSISTNCIA MULHER EM SITUAO DE VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR Art. 9o A assistncia mulher em situao de violncia domstica e familiar ser prestada de forma articulada e conforme os princpios e as diretrizes previstos na Lei Orgnica da Assistncia Social, no Sistema nico de Sade, no Sistema nico de Segurana Pblica, entre outras normas e polticas pblicas de proteo, e emergencialmente quando for o caso. 1o O juiz determinar, por prazo certo, a incluso da mulher em situao de violncia domstica e familiar no cadastro de programas assistenciais do governo federal, estadual e municipal. 2 O juiz assegurar mulher em situao de violncia domstica e familiar, para preservar sua integridade fsica e psicolgica: I - acesso prioritrio remoo quando servidora pblica, integrante da administrao direta ou indireta; II - manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento do local de trabalho, por at seis meses.
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3o A assistncia mulher em situao de violncia domstica e familiar compreender o acesso aos benefcios decorrentes do desenvolvimento cientfico e tecnolgico, incluindo os servios de contracepo de emergncia, a profilaxia das Doenas Sexualmente Transmissveis (DST) e da Sndrome da Imunodeficincia Adquirida (AIDS) e outros procedimentos mdicos necessrios e cabveis nos casos de violncia sexual. CAPTULO III DO ATENDIMENTO PELA AUTORIDADE POLICIAL Art. 10. Na hiptese da iminncia ou da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, a autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia adotar, de imediato, as providncias legais cabveis. Pargrafo nico. Aplica-se o disposto no caput deste artigo ao descumprimento de medida protetiva de urgncia deferida. Art. 11. No atendimento mulher em situao de violncia domstica e familiar, a autoridade policial dever, entre outras providncias: I - garantir proteo policial, quando necessrio, comunicando de imediato ao Ministrio Pblico e ao Poder Judicirio; II - encaminhar a ofendida ao hospital ou posto de sade e ao Instituto Mdico Legal; III - fornecer transporte para a ofendida e seus dependentes para abrigo ou local seguro, quando houver risco de vida; IV - se necessrio, acompanhar a ofendida para assegurar a retirada de seus pertences do local da ocorrncia ou do domiclio familiar; V - informar ofendida os direitos a ela conferidos nesta Lei e os servios disponveis. Art. 12. Em todos os casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, feito o registro da ocorrncia, dever a autoridade policial adotar, de imediato, os seguintes procedimentos, sem prejuzo daqueles previstos no Cdigo de Processo Penal: I - ouvir a ofendida, lavrar o boletim de ocorrncia e tomar a representao a termo, se apresentada; II - colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e de suas circunstncias; III - remeter, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, expediente apartado ao juiz com o pedido da ofendida, para a concesso de medidas protetivas de urgncia; IV - determinar que se proceda ao exame de corpo de delito da ofendida e requisitar outros exames periciais necessrios; V - ouvir o agressor e as testemunhas; VI - ordenar a identificao do agressor e fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes criminais, indicando a existncia de mandado de priso ou registro de outras ocorrncias policiais contra ele; VII - remeter, no prazo legal, os autos do inqurito policial ao juiz e ao Ministrio Pblico.
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1 O pedido da ofendida ser tomado a termo pela autoridade policial e dever conter: I - qualificao da ofendida e do agressor; II - nome e idade dos dependentes; III - descrio sucinta do fato e das medidas protetivas solicitadas pela ofendida. 2 A autoridade policial dever anexar ao documento referido no 1 o boletim de ocorrncia e cpia de todos os documentos disponveis em posse da ofendida. 3o Sero admitidos como meios de prova os laudos ou pronturios mdicos fornecidos por hospitais e postos de sade. TTULO IV DOS PROCEDIMENTOS CAPTULO I DISPOSIES GERAIS Art. 13. Ao processo, ao julgamento e execuo das causas cveis e criminais decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher aplicar-se-o as normas dos Cdigos de Processo Penal e Processo Civil e da legislao especfica relativa criana, ao adolescente e ao idoso que no conflitarem com o estabelecido nesta Lei. Art. 14. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, rgos da Justia Ordinria com competncia cvel e criminal, podero ser criados pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos Estados, para o processo, o julgamento e a execuo das causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher. Pargrafo nico. Os atos processuais podero realizar-se em horrio noturno, conforme dispuserem as normas de organizao judiciria. Art. 15. competente, por opo da ofendida, para os processos cveis regidos por esta Lei, o Juizado: I - do seu domiclio ou de sua residncia; II - do lugar do fato em que se baseou a demanda; III - do domiclio do agressor. Art. 16. Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico. Art. 17. vedada a aplicao, nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, de penas de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem como a substituio de pena que implique o pagamento isolado de multa. CAPTULO II DAS MEDIDAS PROTETIVAS DE URGNCIA
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Seo I Disposies Gerais Art. 18. Recebido o expediente com o pedido da ofendida, caber ao juiz, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas: I - conhecer do expediente e do pedido e decidir sobre as medidas protetivas de urgncia; II - determinar o encaminhamento da ofendida ao rgo de assistncia judiciria, quando for o caso; III - comunicar ao Ministrio Pblico para que adote as providncias cabveis. Art. 19. As medidas protetivas de urgncia podero ser concedidas pelo juiz, a requerimento do Ministrio Pblico ou a pedido da ofendida. 1 As medidas protetivas de urgncia podero ser concedidas de imediato, independentemente de audincia das partes e de manifestao do Ministrio Pblico, devendo este ser prontamente comunicado. 2 As medidas protetivas de urgncia sero aplicadas isolada ou cumulativamente, e podero ser substitudas a qualquer tempo por outras de maior eficcia, sempre que os direitos reconhecidos nesta Lei forem ameaados ou violados. 3o Poder o juiz, a requerimento do Ministrio Pblico ou a pedido da ofendida, conceder novas medidas protetivas de urgncia ou rever aquelas j concedidas, se entender necessrio proteo da ofendida, de seus familiares e de seu patrimnio, ouvido o Ministrio Pblico. Art. 20. Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso preventiva do agressor, decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou mediante representao da autoridade policial. Pargrafo nico. O juiz poder revogar a priso preventiva se, no curso do processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. Art. 21. A ofendida dever ser notificada dos atos processuais relativos ao agressor, especialmente dos pertinentes ao ingresso e sada da priso, sem prejuzo da intimao do advogado constitudo ou do defensor pblico. Pargrafo nico. A ofendida no poder entregar intimao ou notificao ao agressor. Seo II Das Medidas Protetivas de Urgncia que Obrigam o Agressor Art. 22. Constatada a prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos desta Lei, o juiz poder aplicar, de imediato, ao agressor, em conjunto ou separadamente, as seguintes medidas protetivas de urgncia, entre outras: I - suspenso da posse ou restrio do porte de armas, com comunicao ao rgo competente, o nos termos da Lei n 10.826, de 22 de dezembro de 2003; II - afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida;
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III - proibio de determinadas condutas, entre as quais: a) aproximao da ofendida, de seus familiares e das testemunhas, fixando o limite mnimo de distncia entre estes e o agressor; b) contato com a ofendida, seus familiares e testemunhas por qualquer meio de comunicao; c) freqentao de determinados lugares a fim de preservar a integridade fsica e psicolgica da ofendida; IV - restrio ou suspenso de visitas aos dependentes menores, ouvida a equipe de atendimento multidisciplinar ou servio similar; V - prestao de alimentos provisionais ou provisrios. 1o As medidas referidas neste artigo no impedem a aplicao de outras previstas na legislao em vigor, sempre que a segurana da ofendida ou as circunstncias o exigirem, devendo a providncia ser comunicada ao Ministrio Pblico. 2 Na hiptese de aplicao do inciso I, encontrando-se o agressor nas condies mencionadas no caput e incisos do art. 6o da Lei no 10.826, de 22 de dezembro de 2003, o juiz comunicar ao respectivo rgo, corporao ou instituio as medidas protetivas de urgncia concedidas e determinar a restrio do porte de armas, ficando o superior imediato do agressor responsvel pelo cumprimento da determinao judicial, sob pena de incorrer nos crimes de prevaricao ou de desobedincia, conforme o caso. 3o Para garantir a efetividade das medidas protetivas de urgncia, poder o juiz requisitar, a qualquer momento, auxlio da fora policial. 4 Aplica-se s hipteses previstas neste artigo, no que couber, o disposto no caput e nos 5 e 6 do art. 461 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil).
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Seo III Das Medidas Protetivas de Urgncia Ofendida Art. 23. Poder o juiz, quando necessrio, sem prejuzo de outras medidas: I - encaminhar a ofendida e seus dependentes a programa oficial ou comunitrio de proteo ou de atendimento; II - determinar a reconduo da ofendida e a de seus dependentes ao respectivo domiclio, aps afastamento do agressor; III - determinar o afastamento da ofendida do lar, sem prejuzo dos direitos relativos a bens, guarda dos filhos e alimentos; IV - determinar a separao de corpos. Art. 24. Para a proteo patrimonial dos bens da sociedade conjugal ou daqueles de propriedade particular da mulher, o juiz poder determinar, liminarmente, as seguintes medidas, entre outras: I - restituio de bens indevidamente subtrados pelo agressor ofendida;
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II - proibio temporria para a celebrao de atos e contratos de compra, venda e locao de propriedade em comum, salvo expressa autorizao judicial; III - suspenso das procuraes conferidas pela ofendida ao agressor; IV - prestao de cauo provisria, mediante depsito judicial, por perdas e danos materiais decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a ofendida. Pargrafo nico. Dever o juiz oficiar ao cartrio competente para os fins previstos nos incisos II e III deste artigo. CAPTULO III DA ATUAO DO MINISTRIO PBLICO Art. 25. O Ministrio Pblico intervir, quando no for parte, nas causas cveis e criminais decorrentes da violncia domstica e familiar contra a mulher. Art. 26. Caber ao Ministrio Pblico, sem prejuzo de outras atribuies, nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, quando necessrio: I - requisitar fora policial e servios pblicos de sade, de educao, de assistncia social e de segurana, entre outros; II - fiscalizar os estabelecimentos pblicos e particulares de atendimento mulher em situao de violncia domstica e familiar, e adotar, de imediato, as medidas administrativas ou judiciais cabveis no tocante a quaisquer irregularidades constatadas; III - cadastrar os casos de violncia domstica e familiar contra a mulher. CAPTULO IV DA ASSISTNCIA JUDICIRIA Art. 27. Em todos os atos processuais, cveis e criminais, a mulher em situao de violncia domstica e familiar dever estar acompanhada de advogado, ressalvado o previsto no art. 19 desta Lei. Art. 28. garantido a toda mulher em situao de violncia domstica e familiar o acesso aos servios de Defensoria Pblica ou de Assistncia Judiciria Gratuita, nos termos da lei, em sede policial e judicial, mediante atendimento especfico e humanizado. TTULO V DA EQUIPE DE ATENDIMENTO MULTIDISCIPLINAR Art. 29. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher que vierem a ser criados podero contar com uma equipe de atendimento multidisciplinar, a ser integrada por profissionais especializados nas reas psicossocial, jurdica e de sade. Art. 30. Compete equipe de atendimento multidisciplinar, entre outras atribuies que lhe forem reservadas pela legislao local, fornecer subsdios por escrito ao juiz, ao Ministrio Pblico e Defensoria Pblica, mediante laudos ou verbalmente em audincia, e desenvolver trabalhos de orientao, encaminhamento, preveno e outras medidas, voltados para a ofendida, o agressor e os familiares, com especial ateno s crianas e aos adolescentes.
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Art. 31. Quando a complexidade do caso exigir avaliao mais aprofundada, o juiz poder determinar a manifestao de profissional especializado, mediante a indicao da equipe de atendimento multidisciplinar. Art. 32. O Poder Judicirio, na elaborao de sua proposta oramentria, poder prever recursos para a criao e manuteno da equipe de atendimento multidisciplinar, nos termos da Lei de Diretrizes Oramentrias. TTULO VI DISPOSIES TRANSITRIAS Art. 33. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente. Pargrafo nico. Ser garantido o direito de preferncia, nas varas criminais, para o processo e o julgamento das causas referidas no caput. TTULO VII DISPOSIES FINAIS Art. 34. A instituio dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher poder ser acompanhada pela implantao das curadorias necessrias e do servio de assistncia judiciria. Art. 35. A Unio, o Distrito Federal, os Estados e os Municpios podero criar e promover, no limite das respectivas competncias: I - centros de atendimento integral e multidisciplinar para mulheres e respectivos dependentes em situao de violncia domstica e familiar; II - casas-abrigos para mulheres e respectivos dependentes menores em situao de violncia domstica e familiar; III - delegacias, ncleos de defensoria pblica, servios de sade e centros de percia mdicolegal especializados no atendimento mulher em situao de violncia domstica e familiar; IV - programas e campanhas de enfrentamento da violncia domstica e familiar; V - centros de educao e de reabilitao para os agressores. Art. 36. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios promovero a adaptao de seus rgos e de seus programas s diretrizes e aos princpios desta Lei. Art. 37. A defesa dos interesses e direitos transindividuais previstos nesta Lei poder ser exercida, concorrentemente, pelo Ministrio Pblico e por associao de atuao na rea, regularmente constituda h pelo menos um ano, nos termos da legislao civil. Pargrafo nico. O requisito da pr-constituio poder ser dispensado pelo juiz quando entender que no h outra entidade com representatividade adequada para o ajuizamento da demanda coletiva.
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Art. 38. As estatsticas sobre a violncia domstica e familiar contra a mulher sero includas nas bases de dados dos rgos oficiais do Sistema de Justia e Segurana a fim de subsidiar o sistema nacional de dados e informaes relativo s mulheres. Pargrafo nico. As Secretarias de Segurana Pblica dos Estados e do Distrito Federal podero remeter suas informaes criminais para a base de dados do Ministrio da Justia. Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, no limite de suas competncias e nos termos das respectivas leis de diretrizes oramentrias, podero estabelecer dotaes oramentrias especficas, em cada exerccio financeiro, para a implementao das medidas estabelecidas nesta Lei. Art. 40. As obrigaes previstas nesta Lei no excluem outras decorrentes dos princpios por ela adotados. Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, o independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995. Art. 42. O art. 313 do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo Penal), passa a vigorar acrescido do seguinte inciso IV: Art. 313. ................................................. ................................................................ IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia. (NR) Art. 43. A alnea f do inciso II do art. 61 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 61. .................................................. ................................................................. II - ............................................................ ................................................................. f) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade, ou com violncia contra a mulher na forma da lei especfica; ........................................................... (NR) Art. 44. O art. 129 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), passa a vigorar com as seguintes alteraes: Art. 129. .................................................. .................................................................. 9 Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade:
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Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos. .................................................................. 11. Na hiptese do 9o deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se o crime for cometido contra pessoa portadora de deficincia. (NR) Art. 45. O art. 152 da Lei n 7.210, de 11 de julho de 1984 (Lei de Execuo Penal), passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 152. ................................................... Pargrafo nico. Nos casos de violncia domstica contra a mulher, o juiz poder determinar o comparecimento obrigatrio do agressor a programas de recuperao e reeducao. (NR) Art. 46. Esta Lei entra em vigor 45 (quarenta e cinco) dias aps sua publicao. Braslia, 7 de agosto de 2006; 185 da Independncia e 118 da Repblica. LUIZ INCIO LULA DA SILVA Dilma Rousseff Este texto no substitui o publicado no D.O.U. de 8.8.2006
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AGRAVO DE INSTRUMENTO - DIREITO DE VISITA - PAI REGISTRAL CRIANA INSERIDA NESSE CONTEXTO FAMILIAR - MUDANAS BRUSCAS - NORECOMENDAO - NECESSIDADE DE SE RESGUARDAR O BEM-ESTAR DO MENOR DIREITO CONCORRENTE COM O DO PAI BIOLGICO QUE VISA REGULAMENTAO DE VISITA E OFERTA DE ALIMENTOS - RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. I - Ainda que questionada a sua paternidade, o Agravante nunca desistiu de lutar por sua condio paterna, demonstrando, claramente, a inteno de permanecer ao lado do infante, tanto no momento em que manejou a Ao de Busca e Apreenso para valer o seu direito de visita criana, garantido na Ao de Separao Consensual, como agora, em que a paternidade do primeiro Agravado revela-se como estreme de dvida. II - No pode o julgador ignorar essa situao ftica que se descortina por detrs dos aspectos da lei, uma vez que acima de tudo est o bem maior que precisa ser tutelado: a criana.
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III - Contrapondo-se o direito de ambos os pais - biolgico e registral, no h como afirmar que o direito do primeiro prevalece sobre o segundo, apenas porque os alelos obrigatrios paternos esto presentes no material gentico do menor. (20070020143329AGI, Relator LECIR MANOEL DA LUZ, 5 Turma Cvel, julgado em 05/03/2008, DJ 17/03/2008 p. 126)
PROCESSO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. DECISO DE INDEFERIMENTO DE BUSCA E APREENSO DE MENOR. INEXISTNCIA DE MOTIVOS GRAVES. INTERESSE DO MENOR. A defesa dos interesses do menor o procedimento correto a ser observado em aes que cuidam definir a guarda legal daquele. Assim, mostra-se correta a deciso que indefere pedido liminar em ao de busca e apreenso de menores, at que se ultime o estudo psicossocial determinado, ante a ausncia de verossimilhana das alegaes que infira estar o menor em situao de risco ou que venha a sofrer qualquer prejuzo em razo de encontrar-se na companhia de seu genitor. Recurso conhecido e no provido. (20070020066459AGI, Relator ANA MARIA DUARTE AMARANTE BRITO, 6 Turma Cvel, julgado em 10/10/2007, DJ 25/10/2007 p. 125)
AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO DE BUSCA E APREENSO - INTERESSE DA CRIANA - BEM-ESTAR PSICOLGICO. 1. A liminar de busca e apreenso de menor deve ser deferida nos casos em que retirada abruptamente do convvio da me, pelo genitor, aps a visita. 2. Agravo provido. (20060020117600AGI, Relator SANDRA DE SANTIS, 6 Turma Cvel, julgado em 24/01/2007, DJ 15/02/2007 p. 95)
AO CAUTELAR. BUSCA E APREENSO DE MENOR. GUARDA J DEFINIDA EM AO ANTERIOR. DEMANDA DE NATUREZA SATISFATIVA. INEXIGILIDADE DE AJUIZAMENTO DE AO PRINCIPAL. I - Em se tratando de ao de busca e apreenso de menor, cuja guarda j foi definida em processo de conhecimento anterior, essa tem natureza satisfativa, e no cautelar, e, por isso, no se faz necessrio o ajuizamento de ao principal. II - Apelo improvido. (20050310127833APC, Relator NVIO GERALDO GONALVES, 1 Turma Cvel, julgado em 30/01/2006, DJ 29/06/2006 p. 32)
AGRAVO DE INSTRUMENTO - CAUTELAR DE BUSCA E APREENSO DE MENOR DEFERIDA PARA QUE A CRIANA PERMANEA COM O GENITOR - PREVALNCIA DO INTERESSE DE MENOR - PRELIMINARES REJEITADAS. 01. H que se reconhecer a competncia da 5 Vara de Famlia de Braslia para julgar a cautelar, eis que incidental ao processo principal, distribudo aquele Juzo, nos termos em que determina o art. 800 do CPC. 02. A ausncia de realizao de justificao prvia no constitui cerceio de defesa.
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03. O Juiz singular, ao analisar os argumentos iniciais, deferiu a pretenso porque entendeu presentes os requisitos necessrios para tanto, como lhe facultado. 04. Na deliberao sobre a quem se deferir a guarda dos filhos, atender-se- ao que mais convm para os menores, colocando seus interesses acima de quaisquer outros. 05. O que melhor atende aos interesses da menor que ela permanea onde j estava habituada para que, ao final, a mudana, se houver, seja definitiva. 06.Recurso desprovido. Unnime. (20050020071690AGI, Relator ROMEU GONZAGA NEIVA, 5 Turma Cvel, julgado em 23/01/2006, DJ 23/02/2006 p. 93)
AO CAUTELAR - BUSCA E APREENSO DE MENOR - PERICULUM IN MORA - LIMINAR SATISFATIVA - CARTER AUTNOMO. No h que se cogitar de ao principal em medida cautelar de busca e apreenso de menor, porque satisfativa a liminar concedida e em face do carter autnomo que a medida apresenta. (APC2952193, Relator NATANAEL CAETANO, 2 Turma Cvel, julgado em 12/02/1996, DJ 02/04/1996 p. 4.769)
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. MEDIDA CAUTELAR. SEPARAO DE CORPOS. CASAL J SEPARADO DE FATO. ADMISSIBILIDADE DA DEMANDA. 1. A circunstncia de j estar o casal separado de fato no bice jurdico para se ter por inadmissvel o pedido cautelar de separao de corpos. 2. A demanda cautelar, alm de necessria, mostra-se til e adequada para legalizar a situao ftica, interrompendo os deveres subjetivos decorrentes do casamento bem como para estabelecer o termo inicial dos efeitos jurdicos da sentena em futuro processo principal. Precedentes. 3. Recurso provido. (20070610067204APC, Relator MARIO-ZAM BELMIRO, 3 Turma Cvel, julgado em 07/05/2008, DJ 03/10/2008 p. 121)
PROCESSO CIVIL - MEDIDA CAUTELAR - SEPARAO DE CORPOS - NO AJUIZAMENTO DA AO PRINCIPAL - ART. 806 DO CPC - PRAZO AFASTADO. 1. A medida cautelar de separao de corpos no perde a eficcia caso o interessado no ingresse com a ao principal no prazo de trinta dias. 2. Apelao provida. (20060310121590APC, Relator SANDRA DE SANTIS, 6 Turma Cvel, julgado em 07/02/2007, DJ 10/05/2007 p. 146)
CAUTELAR. DIREITO DE FAMLIA. SEPARAO DE CORPOS. A deciso deferitria de separao de corpos subsiste ainda que escoado o prazo do art. 806 do C.P.C. e no tendo sido proposta a ao principal. (19980110646163APC, Relator GETLIO MORAES OLIVEIRA, 2 Turma Cvel, julgado em 21/09/2000, DJ 03/10/2001 p. 62)
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SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA PROCESSUAL CIVIL - RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE SEGURANA - AO DE SEPARAO TRANSITADA EM JULGADO - PEDIDO DE BUSCA E APREENSO DE MENORES CONEXO - INEXISTENCIA. I - NO CABE DISCUTIR A COMPETENCIA DO JUIZO DEPRECANTE NO JUIZO DEPRECADO. ESTA HAVERIA DE SER QUESTIONADA EM RECURSO PROPRIO, CONTRA O DESPACHO DO DR. JUIZ QUE DEFERIU A MEDIDA CAUTELAR INTENTADA PELA ME DOS MENORES. II - INOCORRENCIA DE CONEXO ENTRE A PRIMEIRA AO DE SEPARAO, JA TRANSITADA EM JULGADO, ESGOTANDO-SE, AI, A ATIVIDADE JURISDICIONAL, E O PEDIDO DE BUSCA E APREENSO FORMULADO PELA EX-MULHER DO RECORRENTE, NO FORO DE SUA NOVA RESIDENCIA; DAI DEFLUI SER ESTA AUTONOMA E INDEPENDENTE DAQUELA. III - NO "MANDAMUS", COMPETIA-LHE TO SOMENTE DEMONSTRAR A ILEGALIDADE OU ABUSO DE DIREITO, EVENTUALMENTE COMETIDO PELO JUIZO DEPRECADO, OS QUAIS SE EXISTENTES, ADMITIRIAM A PROVISO CAUTELAR, EM CARATER EXCEPCIONAL. IV - INEXISTENTE QUALQUER OFENSA AO DIREITO LIQUIDO E CERTO DO IMPETRANTE, DESCABE O MANDADO DE SEGURANA. V - RECURSO ORDINARIO CONHECIDO, A QUE SE NEGA PROVIMENTO. (RMS .182/RJ, Rel. Ministro 8320) WALDEMAR ZVEITER, TERCEIRA TURMA, julgado em 26/06/1990, DJ 27/08/1990 p.
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PROCESSOS E PROCEDIMENTOS NAS VARAS DE FAMLIA

DESEMBARGADOR ARNOLDO CAMANHO DE ASSIS TJDFT

BRASLIA, 19 DE AGOSTO DE 2009

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3. Converso da separao em divrcio

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CONCUBIN ATO, UNIO ESTVEL E SOCIEDADE DE FATO Arnoldo Camanho de Assis

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Maria Helena Diniz, op. cit., pg. 217.

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Conferir item 1.8, infra.

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Lei n 9.278, de 10 de maio de 1996

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TURMA, julgado em 21/06/2005, DJ 03/10/2005 p. 242)

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CAPTULO III Alimentos. Execuo. Alimentos gravdicos.

ALIMENTOS GRAVDICOS? Maria Berenice Dias

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LEI N 11.804, DE 5 DE NOVEMBRO DE 2008.

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Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos gravdicos

Braslia, 5 de novembro de 2008; 187 da Independncia e 120 da Repblica.

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