www.tvhabib.

com
A nova smula 471 do STJ.

Prof. Gabriel Habib (*)

1. A nova smula. 2. Os crimes hediondos e equiparados. 3. O regime integralmente fechado nos crimes hediondos e equiparados. 4. A declarao de inconstitucionalidade do regime integralmente fechado pelo STF. 5. O regime inicialmente fechado. 6. O marco inicial da possibilidade de progresso de regimes. 7. A progresso de regimes antes da lei 11.464 de 28 de maro de 2007. 8. A progresso de regimes depois da lei 11.464 de 28 de maro de 2007. 9. A progresso de regimes e princpio da irretroatividade da lei penal mais severa. 10. Concluso.

1. A nova smula.
O STJ acaba de editar a nova smula nmero 471, que trata do prazo para a progresso de regime nos crimes hediondos e equiparados, que possui a seguinte redao: Os condenados por crimes hediondos ou

assemelhados cometidos antes da vigncia da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no artigo 112 da Lei n. 7.210/1984 (Lei de Execuo Penal) para a progresso de regime prisional. Para a perfeita compreenso do tema, faz-se necessrio retornar ao contexto histrico do tratamento dos crimes hediondos e equiparados na legislao brasileira.
1

www.tvhabib.com
2. Os crimes hediondos e equiparados.
A primeira referncia feita ao delitos hediondos e equiparados foi no art. 5, XLIII da CRFB/88, que dispe: a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem. O legislador brasileiro da dcada de 1990, influenciado por toda uma idia de Direito Penal Mximo, Movimento de Lei e Ordem (Law and Order), bem como pela Teoria das Janelas Quebradas (Broken Windows Theory) implantou um movimento de poltica criminal bastante severo como forma de tentar diminuir a criminalidade. Para isso, criou tipos penais, aumentou penas de tipos penais j existentes, recrudesceu o regramento do regime de cumprimento de penas para alguns crimes etc. O Direito Penal Mximo constitui justamente o oposto do Direito Penal Mnimo, e traz em si a idia de que o Direito Penal a soluo para todos os problemas existentes na sociedade. Por tal movimento, o Direito Penal o meio de controle social mais eficaz por restringir o direito de liberdade do ser humano, devendo, portanto, ser a soluo adotada sempre em primeiro lugar. O Movimento de Lei e Ordem (Law and Order) foi um movimento idealizado por Ralf Dahrendorf, que surgiu como uma reao ao crescimento dos ndices de criminalidade. Tal movimento baseia-se na idia da represso, para o qual a pena se justifica por meio das idias de retribuio e castigo. Os adeptos desse movimento pregam que somente as leis severas, que imponham longas penas privativas de liberdade ou at mesmo a pena de morte, tm o condo de controlar e inibir a prtica de delitos.
2

www.tvhabib.com
Dessa forma, os crimes de maior gravidade devem ser punidos com penas longas e severas, a serem cumpridas em estabelecimentos prisionais de segurana mxima. Foi, portanto, nesse contexto que surgiu a lei de crimes hediondos. Como consequncia do Direito Penal Mximo e do Movimento de Lei e Ordem, surgiu a Teoria das Janelas Quebradas, conhecida como The Broken Windows Theory. Em 1982, o cientista poltico James Q. Wilson e o psiclogo criminologista George Kelling, ambos norte americanos, criaram a The Broken Windows Theory, Teoria das Janelas Quebradas. Essa teoria ganhou esse nome, em razo de seus autores utilizarem a imagem de janelas quebradas para explic-la, estabelecendo uma relao de causalidade entre desordem e criminalidade. Segundo tais autores, se apenas uma janela de um prdio fosse quebrada e no fosse imediatamente consertada, as pessoas que passassem pelo local e vissem que a janela no havia sido consertada concluiriam que ningum se importava com isso, e que em um curto espao de tempo todas as demais janelas tambm estariam quebradas, pois as pessoas comeariam a jogar mais pedras para quebrar as demais janelas. Em pouco tempo, aquela comunidade seria levada decadncia. Abandonado, o local seria ocupado por pessoas viciadas, imprudentes e com tendncias criminosas. A comunidade seria abandonada e tomada por desordeiros. Aquela comunidade estaria, assim, entregue desordem, e, mais tarde, criminalidade. Com toda essa representao, James Wilson e George Kelling buscaram demonstrar que o Estado deve se preocupar com a prtica de pequenos e leves delitos, promovendo a respectiva punio. Por mais leve que o delito seja, ele merece a devida punio, para que demonstrar que o Estado se faz presente e se importa com a prtica de qualquer delito. Assim, seria
3

www.tvhabib.com
punindo com severidade os pequenos delitos que se conseguiria impedir a prtica de delitos mais graves. Sustentavam que se no se punisse um pequeno delito, de pouca gravidade, em pouco tempo, aquela sociedade estaria tomada por delitos graves. No estudo realizado pelos professores norte americanos, tentou-se demonstrar uma relao direta de causalidade entre a criminalidade violenta e a no represso a pequenos e leves delitos. A tolerncia com os pequenos delitos promoveria uma sensao de impunidade e isso faria com que, mais tarde, a comunidade estivesse tomada por delitos graves. Uma das manifestaes de todo esse movimento foi a edio de lei de crimes hediondos, lei 8.072/90, etiquetando alguns crimes de hediondos, dando-lhes um tratamento penal e processual penal bastante severo, muitas vezes violando diversos princpios do Direito Penal, bem como equiparando a hediondo os crimes de tortura, trfico de drogas e terrorismo. Os crimes reputados hediondos esto no rol taxativo do art.1 da lei 8.072/90. Note-se que a lei de crimes hediondos no criou novos tipos penais, mas apenas pinou alguns tipos penais j existentes no Cdigo Penal e os denominou de hediondos, dando-lhes um tratamento diferenciado, mais severo em relao aos demais delitos.

3. O regime integralmente fechado nos crimes hediondos e equiparados.

Na redao originria da lei de crimes hediondos, o legislador estabeleceu o regime integralmente fechado para os condenados por crimes hediondos ou equiparados, impossibilitando, dessa forma, a progresso de regimes.

www.tvhabib.com
Tal regime sempre teve sua constitucionalidade contestada por parte da doutrina e jurisprudncia, luz do princpio constitucional da individualizao da pena, previsto no art. 5, XLVI da CRFB/88. O princpio da individualizao da pena preconiza, como o seu prprio nome est a sugerir, que a pena criminal deve ser individualizada de acordo com as condies pessoais de cada delinquente. Ao aplicar a pena criminal, o juiz deve sempre encontrar a pena justa, que seja a pena necessria e suficiente para a reprovao e preveno do delito praticado. E por meio de mencionado princpio que o julgador vai encontrar a pena justa. Esse princpio possui trs fases. A 1 fase a fase legislativa, que feita pelo legislador, ao cominar abstratamente a pena para determinado delito, movido por poltica criminal. o legislador que fixa o mnimo e o mximo, assim como a espcie de pena, se deteno ou recluso. Por exemplo: para quem cometer o crime de homicdio simples, o legislador cominou a pena recluso de 6 a 20 anos; para o crime de furto, recluso de 1 a 4 anos; no roubo, cominou pena maior, em razo do emprego da violncia ou grave ameaa exercidas contra a vtima. J para o delito de estelionato, a pena ser de recluso de 1 a 5 anos. A 2 fase a fase judicial que feita pelo juzo da condenao, ao aplicar a pena em concreto na sentena condenatria. O juiz, ao seguir os trs passos do art. 68 do Cdigo Penal, estabelece a pena-base (art. 59), atenuantes e agravantes, causa de aumento ou diminuio. Por fora do mandamento contido no art. 59, III do Cdigo Penal, o juiz deve fixar o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade. A 3 fase a fase executria, que elaborada pelo juzo da execuo penal. Nesta fase, o condenado j est cumprindo a pena imposta na sentena condenatria. Em regra, quando o juiz da vara criminal profere a sentena condenatria, ali encerra o seu ofcio judicante. A partir daquele
5

www.tvhabib.com
momento, o juzo da execuo penal vai fiscalizar e acompanhar o cumprimento da pena privativa de liberdade a ser cumprida pelo condenado. Dessa forma, o juzo da execuo penal que ter competncia para conceder a progresso de regimes, na forma do art. 66, III, alnea b da lei 7.210/84, lei de execuo penal. Assim, parte da doutrina afirmava a inconstitucionalidade do regime integralmente fechado trazido pela lei de crimes hediondos por violar o princpio da individualizao da pena, uma vez que impedia o juzo da condenao de estabelecer o regime de cumprimento de pena que achasse necessrio e adequado para o ru. Ademais, impedia o juzo da execuo penal de conceder a progresso de regimes. Em outras palavras, o regime integralmente fechado, ao invs de permitir a individualizao da pena, trazia exatamente o oposto, a generalizao do regime para todos os condenados por crimes hediondos e equiparados.

4.

declarao

de

inconstitucionalidade

do

regime

integralmente fechado pelo STF.

Em 23/02/2006, na ordem de habeas corpus n 82.959/SP, o STF declarou a inconstitucionalidade do regime integralmente fechado, previsto no 1, do art. 2 da lei de crimes hediondos, pelos fundamentos acima expostos. Eis a ementa:
PENA - REGIME DE CUMPRIMENTO - PROGRESSO - RAZO DE SER. A progresso no regime de cumprimento da pena, nas espcies fechado, semiaberto e aberto, tem como razo maior a ressocializao do preso que, mais dia ou menos dia, voltar ao convvio social. PENA - CRIMES HEDIONDOS - REGIME DE CUMPRIMENTO - PROGRESSO - BICE - ARTIGO 2, 1, DA LEI N 8.072/90 -

www.tvhabib.com
INCONSTITUCIONALIDADE JURISPRUDENCIAL. Conflita com a EVOLUO garantia da

individualizao da pena - artigo 5, inciso XLVI, da Constituio Federal - a imposio, mediante norma, do cumprimento da pena em regime integralmente fechado. Nova inteligncia do princpio da individualizao da pena, em evoluo jurisprudencial, assentada a

inconstitucionalidade do artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90. (HC 82959/SP. Rel. Min. Marco Aurlio. Julgamento em 23/02/2006. DJ 01-09-2006).

Ao declarar a inconstitucionalidade do regime integralmente fechado, o STF acabou por permitir a progresso de regime de cumprimento de pena privativa de liberdade nos crimes hediondos e equiparados. Tal controle de constitucionalidade foi feito no mtodo difuso, com eficcia inter partes. Entretanto, para serem coerentes com o STF, o STJ e os demais tribunais brasileiros comearam tambm a conceder a progresso de regimes aos condenados por crimes hediondos ou equiparados. A ttulo de exemplo, abaixo, alguns julgados do STJ:
O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, no julgamento do HC n. 82.959/SP, declarou inconstitucional o bice contido na Lei n. 8.072/90, que veda a progresso de regime prisional aos condenados pela prtica dos crimes hediondos ou equiparados, tendo em vista os princpios constitucionais da individualizao, da isonomia e da humanidade das penas, sendo que, com a publicao da Lei n. 11.464/07, restou afastado do ordenamento jurdico o regime integralmente fechado antes imposto aos condenados por crimes hediondos, assegurandolhes a progressividade do regime prisional de

cumprimento de pena. 6. Ordem parcialmente concedida to-somente para afastar da condenao dos Pacientes a imposio do regime integral fechado, ficando a aferio dos requisitos objetivos e subjetivos da

www.tvhabib.com
progresso e demais benefcios a cargo do Juiz da Execuo Penal. (HC 62175/SP. Rel. Min. Laurita Vaz. DJe 28/10/2008). HABEAS CORPUS. PENAL. HOMICDIO JUDICIAIS

QUALIFICADO.

CIRCUNSTNCIAS

DESFAVORVEIS. PENA-BASE FIXADA ACIMA DO MNIMO LEGAL. PROPORCIONALIDADE PROGRESSO DE E

FUNDAMENTAO.

REGIME

PRISIONAL. POSSIBILIDADE. 3. Diante da declarao de inconstitucionalidade pelo Supremo Tribunal Federal do 1 do art. 2 da Lei 8.072/90, e aps a publicao da Lei n. 11.464/07, resta afastado do ordenamento jurdico o regime integralmente fechado antes imposto aos condenados por crimes hediondos, assegurando-lhes a progressividade do regime prisional de cumprimento de pena. 4. Ordem parcialmente concedida para afastar da condenao do Paciente a imposio do regime integral fechado, com a ressalva de que seja adotado o critrio objetivo para a progresso de regime prisional previsto no art. 112 da Lei de Execuo Penal, ficando a aferio dos demais requisitos a cargo do Juiz da Execuo Penal. (HC 63391/RJ. Min. Laurita Vaz. DJe 15/09/2008). HABEAS CORPUS. CRIME HEDIONDO. REGIME INTEGRALMENTE FECHADO. DECLARAO DE

INCONSTITUCIONALIDADE DE TODO O 1 DO ART. 2 DA LEI 8.072/90 PELO PLENRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. ORDEM PARCIALMENTE

CONCEDIDA. 2. O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, na sesso de 23/2/06 (HC 82.959/SP), ao declarar a inconstitucionalidade incidental do art. 2, 1, da Lei 8.072/90, afastou o bice execuo progressiva da pena aplicada aos condenados pela prtica de crimes hediondos ou a eles equiparados, cujos requisitos devem ser analisados pelo Juzo da Execuo segundo o critrio definido no art. 112 da Lei de Execues Penais.

www.tvhabib.com
4. Ordem parcialmente concedida para afastar a proibio da progresso de regime de cumprimento da pena. (HC 74724/SP. Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima. DJe 20/10/2008).

5. O regime inicialmente fechado.

A lei 11.464, de 28 de maro de 2007, deu nova redao ao 1 o da lei de crimes hediondos, para inserir o regime inicialmente fechado, positivando a jurisprudncia do STF. Tal modificao reforou a jurisprudncia do STF, no sentido de no mais se exigir que o apenado cumpra todo o perodo de pena privativa de liberdade em regime fechado, possibilitando, dessa forma, a progresso de regimes.

6. O marco inicial da possibilidade de progresso de regimes.

Em termos prticos, a progresso de regimes pelos condenados por crimes hediondos e equiparados passou a ser possvel a partir do julgamento da ordem de habeas corpus n 82.959/SP, e, no, da edio da lei 11.464, de 28 de maro de 2007.

7. A progresso de regimes antes da lei 11.464 de 28 de maro de 2007.

A progresso de regimes de cumprimento de pena sempre foi prevista no art. 112 da lei 7.210/84 lei de execuo penal, que a partir da sua alterao pela lei 10.792/2003 passou a exigir apenas dois requisitos, quais sejam: um requisito objetivo, consistente no cumprimento de 1/6 de pena privativa de liberdade no regime anterior, e um requisito subjetivo, que o de o apenado ostentar bom comportamento carcerrio, comprovado pelo diretor do estabelecimento, respeitadas as normas que vedam a progresso.

www.tvhabib.com
8. A progresso de regimes depois da lei 11.464 de 28 de maro de 2007.
A lei 11.464 de 28 de maro de 2007 trouxe novos prazos para a progresso de regimes para os condenados por crimes hediondos ou equiparados, quais sejam: 2/5, se o apenado for primrio, e 3/5, se reincidente, que s sero aplicados aos condenados por crimes hediondos ou equiparados. Note-se que a mencionada lei apenas fez meno aos novos prazos, nada dispondo sobre o requisito da ostentao de bom comportamento carcerrio, comprovado pelo diretor do estabelecimento. Embora a novel lei tenha sido incompleta, os novos prazos por ela trazidos devem ser combinados com o requisito subjetivo do bom comportamento carcerrio previsto no art. 112 da lei de execuo penal. Dessa forma, atualmente a legislao brasileira apresenta trs prazos para a progresso de regimes: 1/6 para o apenado por qualquer delito (art. 112 da lei de execuo penal) e 2/5 ou 3/5 para o apenado por crime hediondo ou equiparado, se primrio ou reincidente, respectivamente (art. 2, 2 da lei 8.072/90, com a redao que lhe deu a lei 11.464 de 28 de maro de 2007).

9. A progresso de regimes e princpio da irretroatividade da lei penal mais severa.

A lei 11.464 de 28 de maro de 2007 evidentemente lei posterior mais severa denominada lex gravior ou novatio legis in pejus, por ter aumentado os prazos para a progresso de regimes aos condenados por delitos hediondos ou equiparados. Por tratar-se de lei posterior mais severa, deve-se trabalhar com o princpio da irretroatividade da lei penal mais severa, previsto no art. 5, XL CRFB/88.
10

www.tvhabib.com
Dessa forma, a novel legislao deve ter irretroatividade absoluta no alcanando os crimes praticados antes do seu incio de vigncia. Tendo em conta que a publicao de mencionada lei se deu em 29 de maro de 2007, o agente que cometeu um delito hediondo ou equiparado at o dia 28 de maro de 2007 ter direito a progresso de regime, desde que cumprido 1/6 da pena no regime anterior. Por outro lado, quem cometeu um delito hediondo ou equiparado, do dia 29 de maro de 2007 em diante, ter que cumprir 2/5, se primrio, ou 3/5, se reincidente, da pena no regime anterior para obter a progresso. Eis alguns julgados do STF e do STJ nesse sentido:
STJ. INFORMATIVO n 354 REGIME. PROGRESSO. LEI MAIS BENFICA. Ao paciente foi deferida a progresso de regime pelo juiz da vara de execuo penal. Contra essa deciso, o Ministrio Pblico interps agravo em execuo e o Tribunal a quo cassou aquela deciso ao argumento de que a progresso deveria ser analisada sob os critrios da Lei n. 11.464/2007. Nesse contexto, o Min. Relator advertiu que este Superior Tribunal vem entendendo que a inovao trazida pela referida lei, por ser

evidentemente mais gravosa, no deve retroagir para prejudicar o ru, considerando correta a deciso do juiz que aplicou ao caso o art. 112 da Lei de Execues Penais (com a redao dada pela Lei n. 10.792/2003). Diante disso, a Turma negou provimento ao agravo. AgRg no HC 96.226-SP, Rel. Min. Nilson Naves, julgado em 29/4/2008. STJ. INFORMATIVO n348 HC. PROGRESSO. REGIME. LEI MAIS GRAVOSA.

11

www.tvhabib.com
A exigncia do cumprimento de 2/5 ou de 3/5 da pena imposta como requisito objetivo para a progresso de regime dos condenados por crimes hediondos, prevista na Lei n. 11.464/2007, por ser essa mais gravosa, no pode retroagir para prejudicar o ru. O requisito objetivo necessrio para a progresso do regime prisional de tais crimes, quando praticados antes da vigncia da referida lei, o previsto no art. 112 da Lei de Execues Penais. Ressalte-se que, nesse caso, o crime ocorreu em data anterior vigncia da mencionada Lei n. 11.464/2007. Assim, a Turma concedeu a ordem. Precedentes citados: HC 84.793-MS, DJ 17/9/2007, e HC 84.230-SP, DJ 24/9/2007. HC 96.535-SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 11/3/2008. STJ. INFORMATIVO n347 CRIME HEDIONDO. PROGRESSO. Discute-se se ao paciente condenado por crime

hediondo cometido antes da Lei n. 11.464/2007 deve ser aplicada a progresso de regime de acordo com o art. 112 da Lei de Execuo Penal (1/6 do cumprimento da pena). Observou a Min. Relatora que, antes mesmo da edio da Lei n. 11.464/2007, o STF entendeu ser possvel a progresso de regime nos crimes hediondos porque sua impossibilidade feriria o princpio da

individualizao das penas, o qual compreende os regimes de seu cumprimento. A deciso do STF no s alcanou o caso examinado, mas todas as penas ainda em execuo. Explica, ainda, que a Lei n. 11.464/2007 adaptou a Lei dos Crimes Hediondos deciso do STF, mas tambm criou novos parmetros progresso de regime. Entretanto esses novos limites no alcanam os crimes cometidos anteriormente citada lei, que esto sob a regncia dos limites determinados na lei antiga; de outra forma, seria ferir o preceito constitucional que determina a irretroatividade da norma mais gravosa aos delitos cometidos anteriormente sua vigncia. Com

12

www.tvhabib.com
esses esclarecimentos, a Turma concedeu a ordem. Precedente citado: HC 90.378-MS, DJ 17/12/2007. HC 93.718-MS, Rel. Min. Jane Silva (Desembargadora convocada do TJ-MG), julgado em 4/3/2008. STJ. INFORMATIVO n333 CRIMES HEDIONDOS. PROGRESSO. REGIME.

LAPSOS TEMPORAIS. LEI N. 11.464/2007. Trata-se de habeas corpus substitutivo impetrado contra ato do Tribunal a quo por ocasio do julgamento do anterior writ em favor do paciente que afastou o bice progresso de regime imposto na sentena condenatria de 4 anos e 8 meses de recluso por trfico de entorpecentes, mas impondo a observncia do lapso temporal previsto na Lei n. 11.464/2007. Explica a Min. Relatora que essa lei baniu expressamente a vedao progresso de regime prisional em casos de condenados por crimes hediondos, contudo estabeleceu lapsos temporais mais gravosos para os condenados desses crimes, constituindo-se nesse ponto verdadeira novatio legis in pejus, cuja aplicao retroativa vedada pelo art. 5, XL, da CF/1988 e art. 2, do CP. Assim a novel legislao deve incidir apenas nos crimes hediondos e assemelhados praticados aps 29 de maro de 2007. Ressalta que este Superior Tribunal adotou o mesmo posicionamento quando do advento da Lei n.

8.072/1990, ficando sua aplicao restrita aos crimes cometidos aps sua vigncia por tambm se tratar de norma mais prejudicial ao condenado. Com esse entendimento, a Turma concedeu a ordem para afastar a incidncia dos lapsos temporais previstos na Lei n. 11.464/2007, para que o juzo das execues criminais analise os requisitos objetivos e subjetivos do paciente para a obteno da progresso de regime de acordo com o regramento do art. 112 da Lei de Execues Penais. HC 83.799-MS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 25/9/2007.

13

www.tvhabib.com
STF. INFORMATIVO n484 Progresso de Regime: Lei 11.464/2007 e Lei Penal mais Gravosa 1.

Considerada a garantia da irretroatividade da norma penal mais gravosa (CF, art. 5, XL e CP, art. 2), os critrios de progresso de regime estabelecidos pela Lei 11.464/2007 somente se aplicam aos fatos ocorridos a partir de 29.3.2007. Com base nesse entendimento, a Turma deferiu, de ofcio, habeas corpus para que o juzo das execues criminais aprecie novamente o pleito de progresso de regime formulado pelo paciente, como entender de direito, mas observando os critrios de progresso estabelecidos no Cdigo Penal e na Lei de Execuo Penal - LEP, vigentes poca da prtica criminosa. Preliminarmente, tendo em conta a deficincia na instruo, a Turma no conheceu de writ impetrado contra acrdo do STJ que julgara prejudicada, ante a perda de objeto, idntica medida ao fundamento de que o tribunal de origem afastara o bice progresso de regime prisional imposto ao paciente, condenado pela prtica do crime de trfico ilcito de entorpecentes (Lei 6.368/76, art. 12). HC 91631/SP, rel. Min. Crmen Lcia, 16.10.2007. Progresso de Regime: Lei 11.464/2007 e Lei Penal mais Gravosa 2.

No mrito, enfatizou-se que a defesa objetivava, tambm, a no submisso do paciente s regras estabelecidas pela Lei 11.464/2007, que deu nova redao ao art. 2 da Lei de Crimes Hediondos, e no a mera superao do empecilho progresso. Asseverouse que o reconhecimento da inconstitucionalidade do bice progresso de regime contido na redao original do 1, do art. 2, da Lei 8.072/90 impediria que esse dispositivo legal fosse utilizado como parmetro de comparao para o exame da norma penal aplicvel ao caso. Assim, afirmou-se que essa verificao deveria ocorrer a partir da apreciao das demais normas

14

www.tvhabib.com
validamente existentes no ordenamento jurdico e que tiveram vigncia desde a prtica do fato pelo qual o paciente fora condenado, a saber: a LEP e a Lei 11.464/2007, que entrou em vigor posteriormente, em 29.3.2007. Aduziu-se, entretanto, que esta ltima, no ponto em que disciplinou a progresso de regime, estabeleceu lapsos temporais mais gravosos do que os anteriormente fixados na LEP, constituindo-se, pois, verdadeira novatio legis in pejus. Concluiu-se, nesse sentido, que se o fato ocorreu antes de 29.3.2007, como na espcie, incidem as regras previstas na LEP, exigindo-se para a progresso, o cumprimento de, ao menos, 1/6 da pena (LEP, art. 112). HC 91631/SP, rel. Min. Crmen Lcia, 16.10.2007. (HC-91631).

Como se pode perceber, o entendimento do STJ, agora solidificado na novel smula n 471, apenas confirmou o entendimento que j era pacfico nos Tribunais Superiores, constituindo, apenas, uma novidade formal. No se trata, assim, de um novo entendimento jurisprudencial, mas, apenas, da solidificao do entendimento j pacificado. Na realidade, trata-se de tema que facilmente resolvido pela teoria da norma, mais especificamente, pelo princpio constitucional da

irretroatividade da lei penal mais severa, positivado no art. 5, XL da CRFB/88. Com efeito, se a lei 11.464/2007, aumentou o prazo para a progresso de regimes nos crimes hediondos e equiparados, trata-se de uma novatio legis um pejus, no podendo, portanto, retroagir para alcanar os delitos praticados antes do seu incio de vigncia.

15

www.tvhabib.com
10. Concluso.
Dessa forma, atualmente a legislao brasileira apresenta trs prazos para a progresso de regimes: 1/6 para o apenado por qualquer delito (art. 112 da lei de execuo penal) e 2/5 ou 3/5 para o apenado por crime hediondo ou equiparado, se primrio ou reincidente, respectivamente (art. 2, 2 da lei 8.072/90, com a redao que lhe deu a lei 11.464 de 28 de maro de 2007). Aplicando-se o princpio constitucional de irretroatividade da lei penal mais severa (art. 5, XL da CRFB/88), a lei 11.464/2007 deve ter irretroatividade absoluta no alcanando os crimes praticados antes do seu incio de vigncia. Tendo em vista que a publicao de mencionada lei se deu em 29 de maro de 2007, o agente que cometeu um delito hediondo ou equiparado at o dia 28 de maro de 2007 ter direito a progresso de regime, desde que cumprido 1/6 da pena no regime anterior. De outro giro, quem cometeu um delito hediondo ou equiparado, do dia 29 de maro de 2007 em diante, ter que cumprir 2/5, se primrio, ou 3/5, se reincidente, da pena no regime anterior para obter a progresso.

Gabriel Habib Defensor Pblico Federal no Rio de Janeiro. Ps graduado em Direito Penal Econmico pelo Instituto de Direito Penal Econmico e Europeu da Universidade de Coimbra. Professor e Coordenador do CURSO FORUM/RJ. Professor da EMERJ Escola da Magistratura do Rio de Janeiro. Professor da ESMAFE - Escola da Magistratura Federal do Paran/PR. Professor de FESUDEPERJ Fundao Escola da Defensoria Pblica do Rio de Janeiro. Professor do Curso Supremo/MG. Professor do Curso CEJUS Centro de Estudos Jurdicos de Salvador/BA. Professor e Coordenador do Curso IDEIA/RJ. 16

www.tvhabib.com
Professor do Curso CEJUSF/RJ. Professor do Curso Jurdico/PR. Professor do Curso CEJJUF/MG. Professor da ps graduao da Universidade Estcio de S.

17