23pensando Direito

ISSN 2175-5760
N 23/2010
PENSANDO
OS NOVOS PROCEDIMENTOS PENAIS
Esplanada dos Ministrios | Bloco T | 4 andar | sala 434 e-mail: sal@mj.gov.br | CEP: 70064-900 | Braslia DF | www.mj.gov.br/sal
SRIE PENSANDO O DIREITO

N 23/2010 verso publicao Os novos procedimentos penais Convocao 01/2009 Centro de Estudos de Segurana e Cidadania (CESEC) Databrasil Ensino e Pesquisa Universidade Candido Mendes (UCAM) Equipe de Pesquisa Ludmila Ribeiro Coordenadora da pesquisa Julita Lemgruber Supervisora tcnica Igor Suzano Pesquisador Klarissa Silva Pesquisadora Diogo Tebet Advogado Carlos Eduardo Rebelo Advogado Gustavo S Advogado Leonardo Paris - Estatstico Thiago Arajo Assistente Carolina Moreira - Estagiria Leonarda Musumesci Revisora tcnica Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL) Esplanada dos Ministrios, Bloco T, Edifcio Sede 4 andar, sala 434 CEP: 70064-900 Braslia DF www.mj.gov.br/sal e-mail:sal@mj.gov.br
CARTA DE APRESENTAO INSTITUCIONAL

A Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL) tem o prazer de apresentar uma nova srie de cadernos do Projeto Pensando o Direito, trazendo a pblico os resultados de pesquisas realizadas por instituies acadmicas que trabalharam em parceria com a SAL ao longo do ano de 2009. Mais do que mera prestao de contas sociedade, as publicaes representam o xito de um novo modelo de relacionamento entre Estado e academia jurdica. Sem abdicar do respeito pleno autonomia cientfica, e ciente de que o Projeto no pretende ser linha de fomento pesquisa jurdica dado seu carter prtico e instrumental s competncias da SAL , prope-se uma cooperao aberta, crtica e colaborativa, que almeja construir alternativas qualificadas aos entraves prticos e tericos que circundam o processo de elaborao normativa. Seus contornos, alis, tm servido como base a outras aes governamentais que buscam aproximar a produo acadmica do cotidiano estatal. Ganha a SAL no momento em que alcana o objetivo primrio do projeto, qual seja, a qualificao dos projetos apresentados e dos debates travados no mbito do Ministrio da Justia e do Congresso Nacional; ganha a academia jurdica e aqui talvez resida grande vitria, em que pese no ser meta precpua do trabalho no momento em que se abrem possibilidades de aplicao prtica produo cientfica e de participao efetiva no debate poltico. O resgate da crena na poltica legislativa, a percepo de que o debate jurdico tambm ocorre no momento formativo da lei e o renascimento ainda tmido e inicial da participao acadmica nas instncias polticas decisrias contribuem, de modo inequvoco, para a (re)definio dos rumos da pesquisa e do ensino jurdico no Brasil. A pesquisa aplicada e o interesse pelo processo legislativo devolvem relevncia ao momento da gnese legislativa e, em ltima instncia, revigoram as caractersticas constituintes da cidadania. Renova-se a sensao de pertencimento; recorda-se a importncia de participao. esta, em suma, a aposta da Secretaria de Assuntos Legislativos: um modelo de produo normativa aberto e efetivamente democrtico, permevel contribuio scio-acadmica, que resgate a importncia do processo legislativo e restaure os laos positivos existentes entre poltica e direito. Um desenho institucional que qualifique os esforos governamentais e, de outro lado, estimule a legtima participao daqueles que tm na lei posta seu objeto cotidiano de trabalho. Este caderno integra o segundo conjunto de publicaes da Srie Projeto Pensando o Direito e apresenta a verso reduzida da pesquisa. Sua verso integral pode ser acessada no stio eletrnico da Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia, em www.mj.gov.br/sal. Braslia, 30 de junho de 2010. Felipe de Paula Secretrio de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia
CARTA DE APRESENTAO DA PESQUISA

Em 09/06/08 foi sancionado o conjunto de proposies da mini-reforma do Cdigo de Processo Penal. O tambm chamado Pacote da Segurana era composto por trs projetos de lei (PLs): o 4203/01, o 4205/01 e o 4207/01. A PL 4203/01 se consubstanciou na Lei 11.689/08 e alterou o funcionamento do Tribunal do Jri com a extino do protesto por novo jri, que permitia um segundo julgamento em condenaes superiores a 20 anos de priso. J o PL 4205/01 foi materializado na Lei 11.690/08, que definiu a proibio de produo de provas por meios ilcitos e esclareceu sobre as provas antecipadas, pericial e testemunhal. O PL 4207/01 se conformou na lei 11.719/08 e estabeleceu novos prazos e formas para a conduo do rito ordinrio e sumrio, aplicvel quase totalidade dos crimes existentes. Em suma, essas trs leis procuraram dotar o processamento criminal de maior agilidade sem, contudo, comprometer o sistema de garantias fundamentais do acusado. A pesquisa Pensando o Direito Os novos procedimentos penais financiada pela Secretaria de Assuntos Legislativos e realizada pelo Centro de Estudos de Segurana e Cidadania (CESeC) entre os meses de julho de 2009 e maro de 2010 objetivou a construo de um entendimento globalizante de como a justia criminal brasileira passou a ser administrada aps a vigncia das leis 11.689/08 e 11.719/08. O foco primordial dessas alteraes foi a celeridade processual: ambas as leis demarcaram de maneira mais clara os prazos processuais com o objetivo de criar balizas mais ntidas para as discusses relacionadas, por exemplo, ao excesso de prazo e aos seus efeitos especialmente sobre o indivduo privado de liberdade. No entanto, esses no foram os nicos pontos alterados pela reforma. Exatamente em razo da grande diversidade de aspectos que ela abordou, a proposta da pesquisa foi verificar os impactos das duas leis no apenas no que diz respeito promoo dos princpios da Constituio Federal de 1988 (CF/88), mas tambm no que se refere a mudanas no dia-a-dia daqueles que operacionalizam e dos que se submetem ao processamento da justia criminal brasileira. Para tanto, foram utilizadas diversas fontes de informao, cuja construo e acesso, bem como organizao e anlise no foram fceis. Assim, gostaria de agradecer equipe do projeto a dedicao e o trabalho coletivo que possibilitaram superar tais dificuldades e obter resultados significativos. Agradeo ainda aos funcionrios dos Tribunais de Justia do Estado do Rio de Janeiro e de So Paulo a cesso das bases de dados e, muito especialmente, aos entrevistados annimos que contriburam para a compreenso de como a aplicao das novas leis vem sendo realizada e de como ela pode ser aperfeioada.
Os resultados do estudo indicam que a forma como a justia criminal administrada no Brasil ainda est longe de corresponder aos ideais inscritos nas promessas garantistas de diversos tericos da criminologia crtica, inspiradores dos contedos das leis 11.689/08 e 11.719/08. Por outro lado, os resultados aqui resumidos podem fornecer importantes subsdios para que as reformas processuais penais atualmente em curso venham a aproximar a letra inanimada da lei das demandas dos rus, das vtimas e dos prprios operadores do direito por uma justia mais rpida e mais garantidora dos direitos fundamentais do acusado.
Rio de Janeiro, julho de 2010.
Ludmila Mendona Lopes Ribeiro Coordenadora da pesquisa .
CENTRO DE ESTUDOS DE SEGURANA E CIDADANIA (CESEC) DATABRASIL ENSINO E PESQUISA UNIVERSIDADE CANDIDO MENDES (UCAM)
SRIE PENSANDO O DIREITO OS NOVOS PROCEDIMENTOS PENAIS UMA ANLISE EMPRICA DAS MUDANAS INTRODUZIDAS PELAS LEIS 11.719/08 E 11.689/08
Resumo do Projeto de Pesquisa apresentado ao Ministrio da Justia/PNUD, no Projeto Pensando o Direito PRODOC BRA/07/004
PORTO ALEGRE/BRASLIA JUNhO DE 2010
SUMRIO
I. INTRODUO....11 ObjETIvO DA PESQUISA....14 METODOLOgIA....14 2. AS ALTERAES OPERADAS PELA REFORMA LEgISLATIvA....19 3. ANLISE EMPRICA DO ASPECTO TEMPORAL DA REFORMA....29
3.1 O tempo do processo no caso dos delitos de roubo....35 3.2 O tempo do processo de homicdio doloso....38
4. A REFORMA SOb A TICA DOS DIREITOS E gARANTIAS FUNDAMENTAIS DO ACUSADO....43 5. POSICIONAMENTO DOS TRIbUNAIS ACERCA DA REFORMA PROCESSUAL PENAL....53 6. ALTERAES PRODUZIDAS PELA REFORMA LEgISLATIvA NA PRTICA: A vISO DOS OPERADORES DO DIREITO NOS TRIbUNAIS DO jRI E NAS vARAS CRIMINAIS DO RIO DE jANEIRO....65 7. CONSIDERAES FINAIS....81 REFERNCIAS bIbLIOgRFICAS....84
Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no do Ministrio da Justia
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1. INTRODUO
Nos ltimos anos, possvel perceber uma tendncia dos pases latino-americanos em reformarem os seus sistemas de justia criminal de maneira a torn-los mais permeveis aos direitos da cidadania. Em boa medida essas transformaes vm sendo orientadas pelo Cdigo Processual Penal Modelo para Iberoamrica, elaborado a partir dos preceitos da Conveno Europia de Proteo aos Direitos do homem e das Liberdades Individuais e da Conveno Americana de Direitos humanos. Redigido em 1988, por uma comisso formada pelos professores Jaime Bernal, Fernando de la Rua, Ada Pellegrini Grinover e Jlio Mayer, esse diploma possui como caractersticas fundamentais a nfase dignidade do suspeito e do acusado; a adoo do modelo acusatrio (com ntida separao entre as atividades de acusar, defender e julgar); a transparncia nos procedimentos; a busca da eficcia do processo (entendida enquanto efetividade das garantias processuais) e a democratizao na organizao judiciria (Grinover, 2000). Esse Cdigo Modelo orientou a transformao de diversos sistemas jurdicos latinoamericanos, tais como El Salvador (1998), Argentina (2000), Venezuela (2001), Bolvia (2003) e Chile (2005). Em conjunto, as alteraes processadas nessas localidades procuraram fazer com que o processo penal latino-americano deixasse de possuir um modelo inquisitivo escrito, burocrtico, pouco transparente e moroso para alcanar um modelo do tipo acusatrio simplificado, transparente, oral, com o Ministrio Pblico como parte, tendo como garantias do acusado a ampla defesa, o direito ao silncio e a presuno de no culpabilidade (Nunes, 2008). No Brasil, as influncias de tal Cdigo no foram distintas. Recentemente foi empreendida uma grande reforma do Cdigo de Processo Penal brasileiro com base nesse diploma legal, a qual procurou aumentar as garantias do acusado a partir da introduo de princpios acusatoriais, bem como aumentar a celeridade processual. Essa mudana , contudo, o ponto de chegada de uma srie de transformaes ocorridas na sistemtica processual penal brasileira nos ltimos anos. Antes da edio da
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reforma de 2008, o Cdigo de Processo Penal (CPP) foi objeto de uma srie de propostas de alterao que no lograram xito. De acordo com Nunes (2008), a primeira foi coordenada pelo prof. hlio Tornaghi. O texto, concludo em 1963, foi entregue ao Ministro da Justia, Joo Mangabeira, mas no chegou a ser apresentado ao Poder Legislativo. No ano de 1975, nova comisso, coordenada pelo prof. Jos Frederico Marques, foi constituda, sendo elaborado o PL 633/1975. Na Cmara dos Deputados, aps estudos realizados por uma Comisso Especial, o projeto de novo CPP teve sua redao final aprovada em 1 turno, sendo encaminhado ao Senado Federal e posteriormente retirado pelo Poder Executivo. Em parte, a dificuldade em lograr um consenso sobre quais deveriam ser os dispositivos a serem aprovados fez com que o executivo terminasse por retirar o projeto de pauta. J na dcada de 1980, foi composta uma nova comisso, dessa vez coordenada por Francisco de Assis Toledo. Esse grupo de notveis manteve as partes fundamentais da codificao anteriormente proposta por Jos Frederico Marques e apresentou o PL 1.655/1983, que chegou a ser aprovado pela Cmara Federal, mas no foi votado pelo Senado (Nunes, 2008). Com a publicao da Constituio Federal de 1988, novo projeto de reforma do CPP foi institudo. No entanto, devido s experincias passadas (de fracassos na edio de um novo Cdigo), foi nomeada uma comisso que deveria propor uma srie de leis capazes de alterar pontualmente os problemas mais nevrlgicos do processo penal brasileiro. Essa comisso, presidida pelo prof. Slvio de Figueiredo Teixeira, apresentou seis projetos que foram encaminhados para votao no ano de 1994 e que alteravam desde a forma de realizao do inqurito policial at a sistemtica de contagem dos votos do jri (Passos, 2008). No mesmo ano, o governo decidiu retirar os projetos da pauta de votao para aperfeio-los, dado o entendimento de que esses ainda no se adequavam plenamente aos ideais de um processo penal moderno e garantidor dos direitos fundamentais do acusado (Grinover, 2000). Assim, j no final da dcada de 1990, o Ministrio da Justia convidou o Instituto Brasileiro de Direito Processual IBDP para apresentar sugestes de aperfeioamento dos seis projetos de lei originalmente redigidos pela comisso de 1994.
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No ano de 2001, depois de vrios debates com os mais diversos segmentos da sociedade (como membros de entidades pblicas e associaes da polcia, da advocacia, do Ministrio Pblico e da magistratura), a comisso do IBDP, coordenada por Ada Pellegrini Grinover, entregou ao MJ sete anteprojetos de lei, cada qual alterando uma dimenso da processualstica penal brasileira. De acordo com Abramovay (2008), a reforma processual penal caminhou muito pouco nos anos subseqentes, sendo recolocada em pauta quando da morte do menino Joo hlio1, evento esse que levou presso para a edio de uma ampla reforma processual penal que fosse capaz de aumentar a eficincia do sistema de justia criminal no processamento de crimes graves. Assim, ainda no primeiro semestre de 2007, alguns dos projetos elaborados em 2001 foram finalmente apreciados pelo Congresso Nacional. Como no momento de votao da reforma, o Brasil encontrava-se sob o efeito de outro crime de ampla repercusso (caso Isabella Nardoni2), vrios dos projetos do CPP lograram aprovao. So esses: PL n 4.203/2001, transformado na Lei n 11.689/08 (tribunal do jri); PL n 4.205/2001, transformado na Lei n 11.690/08 (provas); PL n 4.207/2001, transformado na Lei n 11.719/08 (rito ordinrio).
Assim, a reforma que se analisa nesse relatrio fruto de um longo caminho percorrido ao longo de aproximadamente 40 anos e que, apesar de diversos estudos e pareceres tcnicos, ainda no foi capaz de lograr a edio de um novo Cdigo de Processo Penal3. Nesse sentido, tanto a Lei 11.719/08 como a Lei 11.689/08 devem ser entendidas ainda como um ponto de partida para a consolidao de um sistema de justia criminal cujo funcionamento seja capaz de efetivar as promessas da cidadania inscritas na Carta Constitucional de 1988.
1 O Caso Joo Hlio foi o crime ocorrido na noite de 07 de fevereiro de 2007. Joo Hlio tinha seis anos de idade quando o carro em que ele estava com a me foi assaltado e ele arrastado preso ao cinto de segurana pelo lado de fora do veculo. 2 O caso Isabella Nardoni foi o crime ocorrido em 29 de maro de 2008. Isabella Nardoni tinha cinco anos de idade quando foi defenestrada do sexto andar de um condomnio de luxo (em So Paulo) por seu pai e sua madrasta. 3 O caso Joo Hlio e o caso Isabella Nardoni so importantes porque ilustram a relao entre a ocorrncia de um crime e a reforma processual penal, mostrando como a sociedade pode pressionar no sentido de aprovao de mudanas legislativas que j foram elaboradas e se encontram prontas do ponto de vista tcnico (Abramovay, 2008: 09).
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Espera-se, portanto, que a anlise da aplicabilidade da reforma de 2008, apresentada nesse relatrio, seja capaz de se consubstanciar em subsdio para a proposio de novas reformas processuais penais e ainda de consolidar uma metodologia de monitoramento e avaliao das reformas processuais em curso. Em certa medida, pretende-se que as comisses de estudo e proposio de alteraes legais deixem de ser guiadas por sentimentos apaixonados sobre como deve funcionar o processo penal brasileiro para se orientar por evidncias empricas sobre quais so os elementos que efetivamente podem transformar a prtica dos operadores do direito e, por conseguinte, viabilizar a efetivao de uma justia mais clere e garantidora dos direitos fundamentais do acusado.
ObjETIvO DA PESQUISA
O objetivo da pesquisa foi realizar um diagnstico quantitativo e qualitativo dos efeitos das Leis 11.719/08 e 11.689/08 na forma como a justia criminal administrada no Brasil. As perguntas que se procurou responder foram: 1) As alteraes introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08 esto sendo aplicadas na prtica? 2) Em que medida a aplicao das mudanas introduzidas pela reforma tem surtido os efeitos esperados? 3) Caso tenha havido um incremento de eficincia (em termos de menor nmero de dias para o processamento do delito), isso se fez em detrimento das garantias fundamentais do acusado? 4) Caso no tenha havido esse incremento, ou caso a nova legislao no venha sendo corretamente aplicada pelo Judicirio, de que modo isso afeta o respeito aos direitos fundamentais? 5) A partir dos resultados da pesquisa, possvel indicar reformulaes na legislao processual vigente para torn-la mais eficiente tanto no que se refere ao tempo como ao sistema de garantias constitucionais do acusado.
METODOLOgIA
A anlise das transformaes introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08 valeuse de diversas fontes de informao e estratgias metodolgicas, orientadas a partir da reviso de pesquisas sociolgicas sobre o tema e dos debates doutrinrios acerca da natureza e do alcance prtico dessas mudanas. A reviso da doutrina tornou evidente o carter controvertido da reforma, j que no existe consenso entre os prprios doutrinadores sobre o modo como os novos
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institutos foram inscritos no mbito da nova lei e quanto melhor forma de apliclos na realidade cotidiana dos tribunais. Assim, considerando o papel desempenhado pelo Instituto Brasileiro de Cincias Criminais (IBCCRIM)4, tanto no processo de consultoria para a elaborao do projeto de reforma quanto na forma de aplicao das novas leis, foram analisados e catalogados todos os artigos disponveis na biblioteca dessa instituio at janeiro de 2010. Pretendia-se, portanto, mapear os pontos polmicos da reforma no mbito doutrinrio e, com isso, criar os subsdios tericos necessrios para a interpretao dos resultados da pesquisa emprica nos bancos de dados do TJRJ e do TJSP, nos julgados dos tribunais (estaduais, federais e superiores), no acompanhamento de audincias e nas entrevistas com os operadores do direito que trabalham na cidade do Rio de Janeiro. Os principais resultados desse catlogo doutrinrio encontram-se sumarizados no quadro seguinte. Como mais de um autor pode abordar um mesmo ponto controverso da reforma e um autor pode abordar vrias vezes o mesmo ponto (caso mais comum), o quadro relaciona apenas o tema ao autor, mas no o nmero de vezes em que cada qual abordou um dado tema. O mapeamento revelou alguns pontos interessantes. Primeiro, em todas as discusses doutrinrias h sempre meno necessidade de as novas leis transformarem o ordenamento jurdico com o propsito de torn-lo mais clere e, por conseguinte, mais eficiente e efetivo do ponto de vista das garantias do acusado em ter um julgamento rpido e justo. A divergncia nesse sentido parece se dar em torno de quais so os institutos novos, reformados ou abolidos capazes de encurtar o tempo de processamento sem ferir as garantias constitucionais do acusado. No mbito da pesquisa emprica, o estudo da forma e da temporalidade dos atos judiciais adotou trs procedimentos: 1) Contraste da legislao processual penal vigente antes e depois da promulgao das Leis 11.719/08 e 11.689/08; 2) Clculo do tempo de processamento em cada um das duas legislaes (CPP de 1941 e CPP reformado em 2008); 3) Reviso das pesquisas j realizadas sobre o tempo de processamento da justia criminal no Brasil.
4 Apesar das diversas fontes disponveis sobre o assunto, o site do IBCCRIM foi escolhido como foco de anlise por ser o local no qual esto reunidos no apenas os textos editados pelo prprio instituto como ainda os textos editados por outras instituies que tambm trabalham com essa temtica.
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Quadro 1 Pontos polmicos da reforma processual de 2008, de acordo com a produo doutrinria Material disponvel no Instituto Brasileiro de Cincias Criminais Brasil, 2010 (ordem alfabtica de temas) Questo controversa Absolvio Sumria Celeridade processual: aumento das garantias do acusado ou violao destas? Cerceamento do direito de defesa
Autores que abordam a temtica Mrcio Brtoli Paulo Henrique Aranda Fuller Jacinto Nelson de Miranda Coutinho Robson Antonio Galvo da Silva Flvia Rahal Ludmila de Vasconcelos Leite Groch Jos Barcelos de Souza Gustavo Octaviano Diniz Junqueira Maria Thereza Rocha de Assis Moura Pierpaolo Bottini Guilherme Souza Nucci Maria Thereza Rocha de Assis Moura Gustavo Henrique Righi Ivahy Badar Daniel Romeiro Marcelo Gaspar Gomes Raffaini Reinaldo Daniel Moreira Paulo Henrique Aranda Fuller Fernanda Regina Vilares e Maringela Lopes Jacinto Nelson de Miranda Coutinho Maria Elizabeth Queijo Antonio Santoro Antonio Scarance Fernandes Sylvia Helena Steiner Malheiros Carla Domenico Guilherme de Souza Nucci Reinaldo Daniel Moreira Jos Carlos Gobbis Pagliuca
Citao do acusado e conseqncias de tal ato (nomeao do defensor e revelia) Critrios para a determinao do excesso de prazo Consonncia entre a nova proposta de reforma e a reforma de 2008 Discusses doutrinrias de carter geral: O porqu da reforma e princpios gerais que esta procura abordar, sem anlise especca dos dispositivos que as novas leis alteram Identidade fsica do juiz Momento do interrogatrio do ru e conseqncias deste momento, especialmente, no que se refere ao princpio da ampla defesa e do devido processo legal Momento processual adequado para o recebimento da denncia ou queixa e a absolvio sumria (art. 397 do CPP) Novos mecanismos de prova
Nulidades na nova sistemtica do Processo Penal Priso Cautelar justa causa e prazo mximo de sua durao Questes no reformadas pelas leis, mas que dicultam ou criam polmicas quando de sua implementao. Reforma do tribunal do jri Supresso do recurso de ofcio na hiptese processual de absolvio sumria decretada nos casos de crimes dolosos contra a vida
Fonte: textos publicados e disponibilizados pelo IBCCRIM entre 01/01/2000 e 01/02/2010
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Para o diagnstico quantitativo do impacto das referidas leis sobre o tempo de processamento das causas criminais, foram analisados os bancos de dados dos Tribunais de Justia do Estado do Rio de Janeiro e do Estado de So Paulo. Os dados repassados ao CESeC foram os referentes a processos criminais iniciados em perodo anterior e posterior s novas leis. Contudo, como cada uma das leis alterou ritos processuais diferentes (a 11.719/08 alterou o rito ordinrio e sumrio, e a 11.689/08, o do tribunal de jri), a anlise tomou como base dois crimes especficos: roubo e homicdio doloso. Os artigos doutrinrios publicados pelo IBCCRIM destacaram ainda as alteraes realizadas pela reforma para tornar o processo penal brasileiro mais democrtico. Para compreender a extenso dessa mudana, foi realizado o exame das garantias constitucionais afetadas pelas legislaes em questo, a partir do contraste entre os novos dispositivos do Cdigo de Processo Penal e os princpios constitucionais relacionados a esses temas. Para a realizao do estudo de como os tribunais tm aplicado ou rechaado as novas leis, foi construdo um banco de dados que codificava, em linguagem estatstica, as informaes coletadas nos julgados disponibilizados como jurisprudncia no mbito dos sites dos Tribunais Estaduais de Justia, Tribunais Regionais Federais, Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal. O recorte temporal abrangeu todas as decises relacionadas s Leis 11.719/08 e 11.689/08 e publicadas entre setembro de 2008 e setembro de 2009. Por fim, com o objetivo de construir um diagnstico qualitativo de como as novas leis tm sido operacionalizadas na realidade cotidiana das varas e tribunais, foram empregadas duas estratgias metodolgicas. A primeira foi a observao dos julgamentos dos crimes comuns e crimes dolosos contra a vida que tiveram lugar no frum central da cidade do Rio de Janeiro entre dezembro de 2009 e fevereiro de 2010. Essa tcnica foi utilizada com o propsito de identificar como as mudanas que essas leis introduziram na forma de processamento e, especialmente, na forma de conduo das audincias esto sendo implantadas no mbito das varas criminais da cidade. A segunda tcnica foi a entrevista semi-estruturada com operadores do direito (juzes, promotores, advogados, defensores e funcionrios de cartrio) que atuam na comarca do Rio de Janeiro, com o objetivo de avaliar suas crenas, valores e atitudes diante das novas leis.
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Essa segunda estratgia era especialmente importante porque vrios dos artigos mapeados no site do IBCCRIM rechaavam a aplicao dos novos procedimentos, em favor da realizao de uma reforma mais ampla do processo penal, fazendo referncia aos pontos no contemplados pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08. Em particular, os problemas relativos ao inqurito policial5 e permanncia da tradio inquisitorial no processo penal brasileiro continuam em pauta, reclamando, portanto, uma reforma mais ampla e menos fragmentada que a atual. A reforma do processo penal de 2008 reduziu alguns desses problemas ao adotar os princpios do sistema acusatrio, seguindo, dessa forma, os demais processos de reforma que tiveram lugar no sculo passado nos pases europeus tambm filiados tradio da Civil Law. Nessas localidades, as alteraes ocuparam-se essencialmente com a livre apreciao da prova, a concentrao do procedimento e o contato imediato entre juzes, partes e testemunhas (Cappelletti e Garth, 1998).
5 Sobre esse tema, cumpre destacar especialmente duas contribuies. Primeiro, a pesquisa emprica sobre o inqurito policial realizada em meados de 2008 nas cidades do Rio de Janeiro, Belo Horizonte, Porto Alegre, Recife e Braslia, sob coordenao nacional do professor Michel Misse, da UFRJ. Segundo, o projeto de lei que visa alterar a forma como esse procedimento administrativo realizado. Os resultados da pesquisas esto sumarizados em: MORAES, Luciane Patrcio Braga de (ed). Reflexes sobre a Investigao Brasileira atravs do Inqurito Policial. Cadernos Temticos da CONSEG. Braslia, Ministrio da Justia, ano I, n. 06, 2009, 76pp. J o projeto de Lei que visa alterar o Inqurito Policial o 4209/2001 e tem como objetivo reduzir a influncia inquisitorial a partir de duas alteraes especficas: 1) ao contrrio do que ocorre no Cdigo de Processo Penal vigente, segundo o qual o juiz pode requisitar a instaurao do inqurito, no projeto isso no previsto; 2) O arquivamento do inqurito no mais necessita ser submetido aprovao do juiz, ficando a cargo do Ministrio Pblico faz-lo, dando cincia do fato ao rgo superior dentro do prprio MP, deixando claro, assim, a inteno de acabar com a redao atual do art. 28 do CPP. Tal como este artigo encontra-se formulado, o promotor deve requerer o arquivamento ao juiz; caso este concorde, manda arquivar e, caso no concorde, remete os autos ao Procurador Geral de Justia ou da Repblica, dependendo se o mbito for federal ou estadual, para que ele decida se ou no caso de arquivamento. Esse procedimento revela um ntido resqucio inquisitorial, com o juiz interferindo na persecuo penal. Contudo, apesar de o projeto ter sido apresentado em conjunto com os que resultaram nas leis 11.719/08 e 11.689/08, ainda no logrou xito no mbito do Congresso Nacional.
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2. AS ALTERAES OPERADAS PELA REFORMA LEgISLATIvA

Uma das temticas mais relevantes no que se refere ao direito em ao aquela relativa capacidade de o sistema judicial processar com eficincia as demandas que chegam ao seu conhecimento. De acordo com Santos et al (1996), um dos indicadores de eficincia o tempo despendido pelos sistemas judiciais (cveis, criminais, trabalhistas e outros) no processamento do caso desde sua ocorrncia at a sentena que encerra institucionalmente o conflito. Se o tempo da justia criminal demasiadamente longo, torna-se cada vez menos provvel corrigir falhas tcnicas na conduo administrativa dos procedimentos. Por outro lado, se o tempo da justia abreviado demais, corre-se o risco de recair na denominada sumarizao dos direitos do acusado, consistente na supresso, limitao ou atropelo de seus direitos e garantias fundamentais consagrados no texto constitucional e infraconstitucional. A questo que se coloca como definir qual o tempo necessrio e razovel para o processamento e o julgamento de uma pessoa acusada do cometimento de um delito. Na tentativa de responder a essa questo, a Sociologia do Direito tem analisado o tempo da justia criminal a partir dos seguintes procedimentos metodolgicos: (i) clculo do tempo prescrito pelos cdigos para processamento de uma dada infrao; (ii) clculo do tempo efetivamente despendido pelo sistema de justia criminal no processamento da mesma infrao; (iii) contraste entre os tempos legais (estabelecidos pelos cdigos) e os tempos efetivados pelos operadores para processamento de um crime e (iv) implicaes da diferena entre o tempo legal e o tempo necessrio no processamento das causas penais para o sistema de garantias do acusado. No Brasil, as diversas pesquisas empricas realizadas sobre o tempo do processo penal tm demonstrado a incapacidade da justia estadual de implementar os prazos estipulados legalmente. De acordo com esses estudos, o tempo efetivado pela justia criminal brasileira , em mdia, trs vezes superior ao prescrito pela legislao (Ribeiro
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e Duarte, 2008). As causas de tal fenmeno so: excesso de formalismo judicial (Svedas et al, 2005); requisies de laudos ausentes e complementares (Pinheiro et al, 1999); solicitao de informaes a outros rgos (Batitucci et al, 2006); mandados de citao e intimao no cumpridos (Ratton e Cireno, 2007); lentido cartorria (Vargas et al, 2005) e uso de recursos, especialmente, o protesto por novo jri (Beal, 2006). Com o objetivo de alterar esse quadro de lentido e, por conseguinte, de descrdito na administrao da justia criminal, tem-se a edio das leis 11.719/08 e 11.689/08. A primeira alterou substancialmente a forma e o tempo do rito ordinrio, e a segunda modificou a forma e o tempo do rito do Tribunal do Jri. Para melhor compreenso de como a Lei 11.719/08 alterou o fluxo de processamento de um crime no mbito do rito ordinrio, elaborou-se o Quadro 2, onde so apresentadas as etapas previstas no CPP, antes e depois daquela lei.
Quadro 2 Fluxo de processamento de um delito de acordo com o rito ordinrio antes e depois da publicao da Lei 11.719/08 Cdigo de Processo Penal, Brasil 2009 Procedimento Penal Inqurito policial Oferecimento da denncia a) Rejeio imediata da denncia (Art. 395) b) Recebimento da denncia (Art.396)
Antes da reforma Depois da reforma
Permanece enquanto tal, devendo ser concludo em 10 dias para o caso de ru preso e em 30 dias para o caso de ru solto. Permanece enquanto tal, devendo ser realizada 5 dias aps a distribuio do processo em caso de ru preso e em 15 dias em caso de ru solto. Diferenciavam-se os casos de no recebimento (por falta dos requisitos da inicial) dos casos de rejeio (por falta de condies da ao). Implicava citao do acusado, ainda que este estivesse em local incerto. Havia possibilidade de citao por edital quando o ru estivesse se esquivando de ser citado. No se diferenciam mais os casos de no recebimento dos casos de rejeio.
Citao do ru por hora certa, pessoalmente ou por edital. No caso de o ru estar se esquivando da citao, esta ser realizada por hora certa. No se admite a citao por edital de pessoa incerta. O ru poder ser citado por edital, no prazo de 15 dias, quando no for encontrado por outros meios de citao. Apresentao de resposta escrita 10 dias aps a citao ou, caso esta resposta no ocorra, nomeao de defensor pblico para apresentao da mesma. Absolvio Sumria (caso manifesta causa excludente da ilicitude do fato ou culpabilidade do agente; caso o fato narrado no constitua crime; caso extinta a punibilidade). No sendo nenhum desses casos, o juiz receber a denncia e, no prazo de 60 dias, designar dia e hora para audincia. Concentradas na Audincia de Instruo e Julgamento (AIJ), na qual so ouvidos o ofendido, as testemunhas (de acusao e de defesa), peritos, assistentes tcnicos e interroga- se o prprio ru. Nesse momento, podem ser realizadas ainda diligncias como acareao e reconhecimento de pessoas. Por fim, abre-se espao para sustentao de alegaes finais, seguidas pela proferio de
Efeitos da citao Efeitos da apresentao da resposta
Comparecimento do ru em juzo para interrogatrio e apresentao da defesa prvia. Designao de Audincia de Prova Testemunhal.
Audincias
Uma para cada momento processual iniciava-se com a audincia para oitiva de testemunhas de acusao, qual se seguia uma audincia 20 de testemunhas de defesa. Aps as duas audincias, abria-se prazo para ltimas diligncias de ambas as partes, alegaes finais de ambas as
citao
para interrogatrio e apresentao da defesa prvia.
citao ou, caso esta resposta no ocorra, nomeao de defensor pblico para apresentao da mesma.
Designao de Audincia de Prova Absolvio Sumria (caso manifesta causa Efeitos da Testemunhal. excludente da ilicitude do fato ou culpabilidade do apresentao agente; caso o e no do Ministrio da Justia Esta pesquisa reflete as opinies de seus autoresfato narrado no constitua crime; caso da resposta extinta a punibilidade). No sendo nenhum desses casos, o juiz receber a denncia e, no prazo de 60 dias, designar dia e hora para audincia.
Audincias
Uma para cada momento processual iniciava-se com a audincia para oitiva de testemunhas de acusao, qual se seguia uma audincia de testemunhas de defesa. Aps as duas audincias, abria-se prazo para ltimas diligncias de ambas as partes, alegaes finais de ambas as partes e entrega do processo ao juiz para concluso. 5 dias aps o recebimento da denncia, era realizado apenas de maneira presencial. Por intermdio do juiz
Concentradas na Audincia de Instruo e Julgamento (AIJ), na qual so ouvidos o ofendido, as testemunhas (de acusao e de defesa), peritos, assistentes tcnicos e interroga- se o prprio ru. Nesse momento, podem ser realizadas ainda diligncias como acareao e reconhecimento de pessoas. Por fim, abre-se espao para sustentao de alegaes finais, seguidas pela proferio de sentena pelo juiz. ltimo ato da Audincia de Instruo e Julgamento, sendo que, a partir da Lei 11.900/09, torna-se possvel a realizao do interrogatrio do ru preso por videoconferncia, em excepcionais condies. Inicia-se por intermdio do juiz, seguida de inquirio direta pelas partes. Primeiras a serem ouvidas na AIJ.
Interrogatrio do ru
Forma de interrogatrio do ru Oitiva das testemunhas de acusao Oitiva das testemunhas de defesa Forma de inquirio das testemunhas Possibilidade de fracionamento da audincia Alegaes nais
20 dias (se ru preso) ou 40 dias (se ru solto) aps a apresentao da defesa prvia Logo aps a oitiva das testemunhas de acusao. Por intermdio do juiz (repergunta)
Segundas a serem ouvidas na AIJ.
Pelas partes.
No existia porque as audincias j eram fracionadas.
Pode ocorrer em casos de realizao de diligncias imprescindveis; em casos de elevada complexidade ou em se tratando de mais de um ru neste caso abrem-se prazos sucessivos de 5 dias s partes para o oferecimento de memoriais, aps os quais se abre o prazo de 10 dias para a sentena pelo juiz. Apresentadas em audincias em prazos sucessivos de 20 minutos concedidos primeiro para a acusao e depois para a defesa. Apresentada pelo juiz em audincia logo aps a sustentao oral das alegaes finais da defesa.
Prazos sucessivos de trs dias para acusao e defesa aps o requerimento das ltimas diligncias pela defesa. Apresentada pelo juiz 10 dias aps as alegaes finais da defesa.
Sentena
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O Quadro 02 indica que a Lei 11.719/08 alterou especialmente os seguintes aspectos: 1) Momento para a prtica de determinados atos processuais (como o interrogatrio
do ru); 2) Concentrao de diversos atos processuais em um nico momento: se antes
as audincias para interrogatrio do ru, oitiva de testemunhas de acusao e oitiva de testemunhas de defesa eram separadas, agora esses atos so realizados no mesmo momento, juntamente com as alegaes finais de defesa e acusao, caso no sejam necessrias novas diligncias e leitura da sentena. Caso necessrio, abrem-se prazos sucessivos de cinco dias para cada uma das partes defesa e acusao , ao final dos quais aberto o prazo de 10 dias para a sentena. Essa legislao tambm produziu impacto direto sobre o tempo de processamento de um delito pelo sistema de justia criminal brasileiro. Nesse sentido, o Quadro 3 apresenta o contraste do tempo previsto para a realizao de cada ato na legislao processual anterior (CPP de 1941) e na Lei 11.719/08
Quadro 3 Tempo para processamento dos crimes punidos com deteno ou priso simples (rito ordinrio) antes e depois da publicao da Lei 11.719/08 Cdigo de Processo Penal, Brasil 2009 Procedimento processual Inqurito policial (art.10) Oferecimento da denncia (art. 46)
Mudanas introduzidas pela Lei 11.719/08 Permanece como antes. Permanece como antes. 30 15 45 10 10 5 15 10 30 15 45 10 10 5 15 10
Durao total da fase pr-judicial Recebimento da denncia pelo juiz (art.800, I)

Art. 396 Ao receber a denncia o juiz ordena a citao do acusado para se defender em 10 dias, em detrimento de designar o dia e a hora de seu interrogatrio.
Defesa prvia (art. 395)
Art. 396A Resposta denncia deve j 3 arrolar as testemunhas a serem ouvidas na audincia de instruo e julgamento. Nessa resposta o acusado poder arguir ainda sobre a possibilidade de absolvio sumria. Art. 397 Neste caso, ao contrrio do previsto na legislao anterior, o juiz deve analisar a possibilidade de absolvio sumria do ru ou nomeao de defensor pblico caso o acusado no apresente resposta prvia (art. 396-A, 2). 10
10
10
Anlise da defesa apresentada pelo acusado ao juiz (art. 800, I)
10
Interrogatrio do ru (art. 394) Audincia de inquirio de testemunhas de defesa e de acusao (art. 401) Pedido de diligncias (art. 499)
Art. 400 Todos esses atos passam a 10 ser realizados em um s momento audincia de instruo e julgamento - no qual so apresentadas as alegaes finais de acusao e defesa e proferida a 40 22 sentena, desde que no seja requerida nenhuma diligncia especial. Art. 404 O juiz poder determinar a realizao de diligncia que considerar imprescindvel. Neste caso, utiliza-se o 2
10
60
60
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10
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sumria.
Anlise da defesa apresentada pelo acusado ao juiz (art. 800, I)
Art. 397 Neste caso, ao contrrio 10 10 do previsto na legislao anterior, o juiz deve analisar a possibilidade de absolvio sumria do ru ou nomeao Esta pesquisa reflete as opinies de acusado no e no do Ministrio da Justia seus autores de defensor pblico caso o apresente resposta prvia (art. 396-A, 2). Art. 400 Todos esses atos passam a 10 ser realizados em um s momento audincia de instruo e julgamento - no qual so apresentadas as alegaes finais de acusao e defesa e proferida a 40 sentena, desde que no seja requerida nenhuma diligncia especial. Art. 404 O juiz poder determinar a realizao de diligncia que considerar imprescindvel. Neste caso, utiliza-se o prazo padro de 10 dias. Art. 403 3. e Art. 404 nico Procedimentos aplicveis apenas aos casos de elevada complexidade ou que demandem diligncias. No h mais meno na nova legislao ao saneamento de nulidades, que devem ser sanadas quando ocorre a apreciao do juiz, antes da sentena final. Sentena do procedimento ordinrio Art. 404 nico e Art. 800 3. Em casos de elevada complexidade, o juiz ter 10 dias para proferir a sentena, alm dos 10 dias j fixados em lei6. 2 10 60 60
Interrogatrio do ru (art. 394) Audincia de inquirio de testemunhas de defesa e de acusao (art. 401) Pedido de diligncias (art. 499)
20
10
10
Alegaes nais da acusao (art. 406) Alegaes nais da defesa (art. 406) Saneamento de nulidades (art. 502)
5 5 5
5 5 5
Sentena do processo ordinrio (art. 408; art. 800, I)
10
10
10
10
Durao procedimento ordinrio (apenas fase judicial) Durao global do procedimento (desde o crime at a sentena)
6
100 145
80 95
105 150
105 120
Em termos temporais, a Lei 11.719/08 no alterou a fase do inqurito policial, mas to somente o procedimento judicial. Entre outras mudanas, eliminou a diferena entre os prazos processuais para ru preso e ru solto durante a fase judicial propriamente dita, mas essa diferena continua a existir na fase policial7. De acordo com o Quadro anterior, a partir da publicao dessa lei houve aumento do tempo global de processamento. Esses novos lapsos temporais tiveram como propsito uma tentativa de se adequar melhor realidade dos tribunais, j que prazos muito curtos no permitem que os operadores do direito realizem suas atividades dentro do legalmente previsto. Por outro lado, pode-se aventar a hiptese de que esse aumento se deve regulamentao explcita dos prazos de atos cujo tempo de realizao antes no estava legalmente previsto. Assim, o prazo anterior parecia menor porque no era claramente fixado.
6 Tal como entendem Lopes Jnior e Badar (2009: 146). 7 Interessante destacar que, neste caso, o Brasil reformulou a sua legislao em sentido contrrio ao que se observa no restante do mundo, onde a grande preocupao garantir que o processo do acusado custodiado dure o menor nmero de dias possvel. So diplomas que podem ser consultados neste sentido: (i) art. 10, da Declarao Universal dos Direitos Humanos; (ii) art. 6, da Conveno Europia dos Direitos do Homem; (iii) Sexta Emenda a Constituio Federal dos Estados Unidos da Amrica, (iv) Conveno Americana sobre Direitos Humanos (da qual o Brasil signatrio).
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Outra inovao trazida pela Lei 11.719/08 foi o fim da diferena dos prazos judiciais propriamente ditos para rus presos e soltos. Agora, em ambos os casos, apenas durante a fase pr-judicial (inqurito policial) que se verifica a reduo dos prazos processuais para os rus presos. Esse detalhe importante porque o status ru preso acelerava o processo na legislao anterior: como os prazos, nesse caso, eram reduzidos metade, eles traziam na capa de seu processo um pedido de urgncia estampado em vermelho e ainda a etiqueta ru preso (Ribeiro e Duarte, 2008). Se a Lei 11.719/08 modificou de forma substantiva o rito ordinrio, a Lei 11.689/08 foi responsvel por alterar profundamente o processamento dos crimes de competncia do Tribunal do Jri. A principal diferena entre esses dois procedimentos diz respeito ao fato de que, no segundo caso, esse bifsico. A primeira fase do procedimento do Tribunal do Jri tem incio com o recebimento da denncia pelo juiz e termina com a deciso de pronncia/impronncia/absolvio sumria do acusado. J a segunda compreende da pronncia ao veredicto dos jurados. Essa diviso se manteve com a promulgao da nova lei. As mudanas processadas na primeira fase so exatamente as mesmas realizadas no mbito do rito ordinrio, com exceo da fixao do prazo mximo de 90 dias para realizao de todos os atos compreendidos entre o recebimento da pronncia e a deciso desta fase, que com a reforma tambm deixou de ser denominada de sentena8. As alteraes aplicveis apenas ao rito do Tribunal do Jri se iniciam exatamente com o fim da eloqncia da deciso de pronncia, a qual terminava por condenar o ru, antes mesmo de remet-lo ao julgamento pelo jri. A pronncia , portanto, a que confirma a competncia dos jurados para julgamento do feito, ante a presena da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, e que d incio segunda fase do rito do Tribunal do Jri (Quadro 4):9
8 As decises dessa fase podem ser as seguintes: a) pronncia, na qual o juiz declara a viabilidade da acusao e, por conseguinte, indica que o processo deve ser julgado pelo Tribunal do Jri; b) impronncia, caso em que o magistrado afirma que no h crime ou, se este ocorreu, que no foi o ru quem o praticou, extinguindo o processo; c) desclassificao, hiptese em que a deciso afirma que h crime cuja competncia no do Tribunal do Jri, motivo pelo qual o processo deve ser devolvido vara criminal comum, e d) absolvio sumria, que afirma no ter sido o ru quem praticou o delito, razo pela qual o juiz pode absolv-lo imediatamente. Cada uma dessas decises suscita um procedimento distinto: respectivamente, passagem para o Tribunal do Jri, arquivamento, retorno ao procedimento comum (rito ordinrio) ou arquivamento. 9 Importante destacar ainda que com a Lei 11.689/08 a pronncia deixa de ser uma sentena para ser uma deciso, j que ela no decide o destino do ru em si, mas remete ao Tribunal do Jri a competncia para tanto.
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Quadro 4 - Modicaes introduzidas pela Lei 11.689/08 na segunda fase do rito do tribunal do jri Cdigo de Processo Penal, Brasil 2009 Procedimento Penal Intimao da sentena de pronncia9 Preparao do processo para julgamento em plenrio
Antes Intimao pessoal do acusado, escusvel apenas em caso de crime afianvel. Apresentao do libelo acusatrio pela acusao, em 5 dias (prorrogveis por mais 2), e intimao, no prazo de 3 dias, para a contrariedade do libelo pela defesa, tambm em 5 dias. Aps isso, o juiz deve ordenar as diligncias necessrias para saneamento de eventuais nulidades. Poderia ser requerido o desaforamento se no ocorresse o julgamento em 1 ano desde o recebimento do libelo. Depois Possvel imtimao por edital no caso de o acusado no ser encontrado, mesmo em caso de crime inafianvel (art. 420, pargrafo nico). Extino do libelo e contrariedade. Intimao das partes para arrolarem testemunhas (mximo de 5) e apresentarem provas e requerimentos em 5 dias (art. 422). Aps isso, o juiz deliberar sobre as requisies das partes, determinar diligncias saneadoras de eventuais nulidades e elaborar relatrio sucinto do processo (art. 423). O desaforamento por excesso de prazo pode ser exigido, por comprovada sobrecarga de servio, se o julgamento no puder ser realizado no prazo de 6 meses, contados do trnsito em julgado da deciso de pronncia. Se, passado esse prazo, houver possibilidade de julgamento pelo mesmo tribunal, o acusado pode requisitar a realizao imediata do julgamento (art. 428). No mais necessria a presena do acusado, mesmo em crimes inafianveis. No implica, igualmente o adiamento da sesso, a ausncia do querelante, salvo se justificada em aes exclusivamente privadas (art. 457). O interrogatrio do ru passa a ser realizado aps toda colheita de provas. Antes sero ouvidos o ofendido (se possvel), as testemunhas de acusao e as de defesa, inquiridos diretamente pelas partes ou indiretamente pelos jurados. permitida a leitura somente de peas que digam respeito a provas colhidas por carta precatria e as provas cautelares, antecipadas ou no repetveis (art. 473). O uso de algemas pelo acusado exceo, s permitida quando a segurana da sesso o faz necessrio. O depoimento das testemunhas pode ser gravado. Os debates destinaro 1 hora e 30 minutos para a acusao, 1 hora e 30 minutos para a defesa, 1 hora para a rplica e mais 1 hora para a trplica. Em caso de mais de um ru, o tempo de acusao e defesa ser acrescido de 1 hora, sendo elevados ao dobro o tempo da rplica e da trplica (art. 477). Se a verificao de qualquer fato essencial ao julgamento da causa no puder ser realizada imediatamente, o juiz presidente dissolver o conselho, ordenando a realizao das diligncias necessrias que, na hiptese de se constiturem em produo de prova pericial, far com que o juiz e partes nomeiem perito e assistentes tcnicos e formulem quesitos, no prazo de 5 dias (art. 481). O legislador guia a ordem e maneira de formulao dos quesitos pelo juiz presidente, exigindo um quesito genrico de absolvio (art. 483). Prossegue sendo por maioria de votos, preferencialmente em sala especial, mas no mais necessria a contagem de todos os votos, dando-se por encerrada a votao do quesito assim que mais de 3 jurados expressarem a mesma orientao (art. 483).
Desaforamento por excesso de prazo e reclamao para julgamento imediato Instruo em plenrio
S era permitida a ausncia do acusado em crimes afianveis. O interrogatrio do ru era o primeiro ato da instruo, seguido pela oitiva das testemunhas de acusao e de defesa. Era permitida a leitura de quaisquer peas do processo. O uso de algemas pelo acusado era a regra. Os depoimentos das testemunhas deveriam ser reduzidos a escrito, de maneira resumida. Os debates previam 2 horas para a acusao, 2 horas para a defesa, meia hora para a rplica e mais meia hora para a trplica. Em caso de mais de um ru, o tempo de acusao e defesa era acrescido de 1 hora, sendo elevados ao dobro o tempo da rplica e da trplica.
Diligncias essenciais durante a instruo em plenrio
Se a verificao de qualquer fato essencial deciso da causa no pudesse ser realizada imediatamente, cabia ao juiz dissolver o conselho de sentena, formulando com as partes os quesitos para as diligncias necessrias. A prescrio legislativa para sua formulao era menos diretiva e mais complexa. Preferencialmente em sala especial, por maioria de votos.
Quesitos
Julgamento pelo jri
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Entre as mudanas introduzidas pela Lei 11.689/08 tm importncia crucial para o cmputo do tempo de processamento dos crimes e para a efetivao das garantias processuais do acusado a possibilidade de intimao da deciso de pronncia de ru ausente por edital mesmo em crimes inafianveis , a extino do libelo e a nova sistemtica da audincia em plenrio, sem contar a extino do protesto por novo jri10. A possibilidade de citao do ru ausente por edital, mesmo em crime inafianvel, veio a sanar um problema criado pela legislao anterior, que fazia com que, quando no fosse possvel encontrar o ru para sua citao pessoal, o processo fosse suspenso sem que se suspendesse o prazo prescricional. Num mesmo sentido, a extino do libelo-acusatrio pretendeu diminuir as arguies de nulidade derivadas da dificuldade de elabor-lo, em funo da grande quantidade de regras que devia observar (Borges de Mendona, 2009). No que concerne nova dinmica da instruo em plenrio, pode-se destacar como fatores que contribuem para a celeridade processual a proibio da leitura das peas em plenrio e a simplificao da formulao de quesitos, que, anteriormente assim como o libelo , ensejavam diversos questionamentos por nulidades. Quanto ao reforo das garantias do acusado, com a presuno de inocncia, ganham destaque a proibio do uso de algemas (reservada para casos excepcionais) e a considerao de seu depoimento pessoal como meio de defesa, ocorrendo aps a produo das demais provas. Cumpre destacar ainda a nova regra relativa ao desaforamento por excesso de prazo. De acordo com a interpretao da redao do artigo que lhe d suporte (art. 428 do CPP), podese concluir que o legislador quis dar efetividade garantia constitucional de razovel durao do processo, assegurando meios para que a segunda fase do rito do jri no ultrapasse seis meses de durao. No que se refere ao tempo global de processamento, tem-se que as alteraes derivadas da Lei 11.689/08 fixam os prazos para finalizao da primeira e da segunda fase do rito do Tribunal do Jri, respectivamente, em 90 dias e 6 meses. Assim, possvel afirmar que o ru solto, acusado da prtica de um crime doloso contra a vida deve ser processamento em 315 dias: 30 dias para o inqurito policial, 15 dias para o oferecimento da denncia, 90 dias para encerramento da primeira fase de instruo e 6 meses para encerramento da fase do jri propriamente dita.
10 Recurso que obrigava a realizao de novo jri pelo nico motivo de o ru ser apenado com pena superior a 20 anos de recluso. A existncia desse procedimento fazia com que vrios magistrados condenassem o ru a 19 anos e 11 meses de recluso apenas para se evitar esse recurso.
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Comparando esse prazo com o vigente anteriormente, tal como ocorreu com o rito ordinrio, percebe-se que, com a nova legislao, os prazos do rito do Tribunal do Jri no apenas ficaram mais bem delimitados como foram ampliados. O Quadro seguinte dimensiona os efeitos da alterao global produzida pelas leis 11.719/08 e 11.689/08 sobre o tempo de processamento, respectivamente, dos crimes regidos pelo procedimento ordinrio e pelo rito do jri.
Quadro 5 Tempo global previsto de processamento (em dias) , desde a data do crime at a data da sentena, antes e depois da publicao das Leis 11.689/08 e 11.719/08 Cdigo de Processo Penal, Brasil 2009 Tempo para processamento (desde o crime at a sentena) Crimes cuja pena mxima cominada igual ou superior a 4 anos de priso Rito ordinrio Crimes dolosos contra a vida Rito do Tribunal do Jri
CPP 1941 (1) Ru solto 145 Ru preso 95 CPP 2008 (2) Ru solto 150 Ru preso 120
310
260
315
295
As informaes sobre o tempo legal do sistema de justia criminal brasileiro mostram que neste pas, atualmente, o tempo de processamento previsto para os crimes dolosos contra a vida , em mdia, 2,1 vezes maior do que o prescrito para os crimes comuns, o que reflete a expectativa de um processo penal mais complexo no primeiro caso. Ao contrrio do tempo legal, o tempo necessrio se refere ao tempo ideal de durao dos processos, em que esto equacionados os tempos legais previstos pelo cdigo, os tempos necessrios para a proteo dos direitos e o tempo demandado para a eficincia das prticas de cada uma das organizaes que compem o sistema judicial. A distino importante porque o tempo realmente despendido na prtica pode divergir muito dos prazos determinados pelos diplomas legais (Santos et al., 1996). A reviso dos estudos empricos j realizados sobre o tempo da justia criminal no cenrio nacional pode oferecer uma idia aproximada do tempo necessrio. O Quadro seguinte sumariza os resultados de todas as pesquisas que calcularam o tempo global (ou seja, desde a data do crime at a data da sentena) de processamento dos casos de homicdio doloso11.
11 Este crime foi tomado como referncia para a realizao desse trabalho por ser o delito comumente analisado em pesquisas empricas sobre o fluxo do sistema de justia criminal, temtica na qual se encaixa o tema tempo do processo penal.
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Quadro 6 Sumrio das pesquisas empricas sobre o tempo da justia criminal, com foco no delito de homicdio doloso (tempo global, do fato sentena, em dias) Brasil 1999 a 2009 Referncia bibliogrca
N de casos Natureza dos casos analisados analisados 28 Homicdios dolosos (linchamentos) ocorridos e processados no estado de So Paulo Homicdios dolosos ocorridos e processados no estado de So Paulo Homicdios dolosos cujo processo fora arquivado em Campinas Homicdios dolosos julgados em Minas Gerais Homicdios dolosos julgados em Florianpolis Homicdios dolosos processados na cidade do Rio de Janeiro Homicdios dolosos cujo processo fora arquivado na cidade do Rio de Janeiro Homicdios dolosos julgados na cidade de Belo Horizonte Recorte temporal 1980-1989 Tempo de processamento global 2230
Pinheiro et al. (1999)
Vargas, Blavatsky e Ribeiro (2005) Vargas, Blavatsky e Ribeiro (2005) Batitucci et al. (2006) Ruschel (2006) Ribeiro e Duarte (2008) Ribeiro (2009)
7226
1991-1998
993
93 90 17 624 131
2003 1985-2003 2004 2000-2007 1996
1648 1611 784 707 1915
Ribeiro, Cruz e Batitucci (2009)
51
1982-2002
1580 1434
Mdia das mdias (em dias)
A quantidade de pesquisas muito pequena e geograficamente restrita para que se possam extrair concluses gerais sobre o tempo do sistema de justia criminal brasileiro. Mas, contrastando a mdia das mdias obtida a partir desses estudos (1434 dias) com o tempo mximo previsto pelo Cdigo de Processo Penal antes de reforma de 2008 (310 dias), tem-se pelo menos uma forte indicao de que o tempo despendido na prtica muito superior ao mximo prescrito pelos cdigos. Para o processamento do delito de homicdio doloso, esse 4,6 vezes maior. Nesse sentido, a questo que se coloca se a legislao atual, que apresenta mudanas na forma e no tempo para a prtica dos atos processuais, mas que no apresenta medidas assecuratrias para o cumprimento de tais prazos12, foi ou no capaz de reduzir a diferena existente entre o tempo legal e o tempo necessrio para o processamento de crimes comuns e crimes dolosos contra a vida.
12 Ao contrrio do que ocorre no mbito da Corte Europia de Direitos Humanos, localidade onde, em algumas situaes, os juzos originrios so sancionados por sua demora na prestao jurisdicional, no Brasil no existe o mesmo instituto.
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3. ANLISE EMPRICA DO ASPECTO TEMPORAL DA REFORMA

O objetivo deste captulo apresentar os resultados da pesquisa emprica realizada sobre o tempo de processamento dos delitos de roubo e homicdio doloso nos tribunais de justia dos estados do Rio de Janeiro (TJRJ) e So Paulo (TJSP). A principal dificuldade desse tipo de estudo reside na inexistncia de um sistema oficial de estatstica que congregue informaes sobre todas as fases do procedimento criminal, desde a policial at a execuo penal. Acresce-se a isso o fato de instituies de mesma natureza (como os tribunais de justia) possurem bancos de dados diferenciados ou at no possurem mecanismo de registro sistemtico de suas informaes (Lemgruber et al, 2000). Assim, para a operacionalizao da pesquisa, a Secretaria de Assuntos Legislativos, em junho de 2009, enviou ofcios aos tribunais de justia dos estados de Sergipe, Minas Gerais, Porto Alegre e Distrito Federal, solicitando informaes que permitissem calcular o tempo de processamento no mbito do rito ordinrio e no mbito do Tribunal do Jri. Depois de alguns meses, em outubro de 2009, os tribunais do Rio de Janeiro e de So Paulo responderam aos ofcios enviados e se prontificaram a ceder os dados. Na mesma poca, o Tribunal de Justia do Distrito Federal afirmou no dispor de tais informaes. Os demais estados sequer responderam solicitao. O Tribunal de Justia do estado do Rio de Janeiro encaminhou as informaes correspondentes aos processos de roubo e homicdio doloso distribudos e encerrados em primeira instncia entre 01/01/2000 e 30/09/2009. Apesar de a solicitao do CESeC ter enfatizado que a cpia do sistema deveria ser de todos os casos distribudos, independentemente de terem sido ou no objeto de sentena, apenas foram repassados os dados referentes aos casos que alcanaram pelo menos alguma deciso no tempo fixado. J Tribunal de Justia do estado de So Paulo enviou um banco de dados que
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compreendia todos os casos distribudos entre janeiro de 2000 e dezembro de 2009, conforme solicitado. Alm das dificuldades relacionadas obteno das informaes, outros problemas surgiram j na fase de anlise. O escrutnio dos bancos de dados revelou que os tribunais parecem no atentar para as lacunas e inconsistncias dos registros em seus sistemas. A existncia de vrios campos no preenchidos referentes s datas (do delito, da denncia e da sentena) ou de campos preenchidos de forma inconsistente (com data da sentena anterior da distribuio e at mesmo da ocorrncia do crime) reforam essa impresso. Para identificar os principais problemas dos dois bancos de dados, criou-se uma varivel que contava o nmero de tempos negativos em cada caso, indicando a quantidade de casos a ser excluda da anlise (Tabela 1)
Tabela 1 Percentual do nmero de vezes em que o mesmo processo apresentou informaes negativas, segundo tipo de crime Estados do Rio de Janeiro e de So Paulo - 2000 a 2009 Nmero de tempos negativos em cada caso Nenhum Um Dois Trs
Roubo Rio de Janeiro 97,0 1,0 2,0 0,1 So Paulo 72,0 28,0 0,0 0,0 Homicdio doloso Rio de Janeiro 94,0 3,2 3,0 0,3 So Paulo 88,0 8,0 3,0 0,0
Em razo do inadequado preenchimento das datas necessrias para clculo do tempo de processamento, foram excludos da base de dados do Rio de Janeiro 3,1% dos casos de roubo e 6,5% dos casos de homicdio doloso. Da base de So Paulo, foram excludos 28% dos casos de roubo e 11% dos casos de homicdio doloso. Para anlise do impacto da reforma sobre o tempo de processamento dos dois crimes considerados, foram identificados quais eram os processos iniciados antes e depois das novas leis, j que no ltimo caso no existiriam questionamentos acerca de qual procedimento deveria ser aplicado. Essa ressalva importante porque, de acordo com Badar (2008), considerando a sistemtica vigente no mbito do direito penal e processual brasileiro quanto ao direito intertemporal, a natureza de cada dispositivo enseja uma
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regra diferenciada de incio de vigncia e, assim, dependendo do artigo em questo, seria possvel obedecer as seguintes regras: 1. A regra geral de Direito intertemporal no processo penal que, nos termos do art.
2 do CPP13, prev a aplicao imediata da lei nova: tempus regit actum. 2. A norma aplicvel s leis processuais penais materiais (ou leis processuais
mistas), que dizem respeito s garantias constitucionais do acusado (em especial as que envolvem o status libertatis, disciplinando prises cautelares e liberdade provisria). Essas devem seguir a mesma regra intertemporal do direito material, que prev que a lei nova no retroagir, salvo para beneficiar o acusado (CR, art. 5, inc. LV). 3. No caso de regras que alteram o procedimento, nem sempre ser possvel a
aplicao do princpio geral tempus regit actum, devendo ser aplicado o sistema das fases processuais, quando a aplicao imediata puder comprometer a atuao integrada dos diversos atos que compem um procedimento unitrio. 4. Quanto aos recursos, a regra de Direito intertemporal que a lei vigente no
momento em que a deciso recorrvel foi proferida dever continuar a disciplinar o cabimento, os pressupostos de admissibilidade recursal, o procedimento e os efeitos do recurso, mesmo depois do incio de vigncia da lei nova. Dessa forma, considerando as regras possveis de serem aplicadas para se determinar o incio da validade das novas leis, possvel afirmar que todos os casos iniciados aps o momento de vigncia dessas deveriam ser processados de acordo com as novas regras. Ento, uma das formas de se mensurar o efeito das Leis 11.719/08 e 11.689/08 poderia ser comparando os tempos dos casos iniciados antes da nova lei com os iniciados depois dela, sobre os quais no h muita controvrsia sobre o procedimento a aplicar. O problema que se colocou com essa deciso metodolgica foi que, em comparao com os anos anteriores, apenas uma quantidade pequena de casos se enquadrava nesses critrios. (Tabelas 2 a e b)
13 Art. 2. A norma processual penal se aplica imediatamente, ou seja, a todos os procedimentos em curso.
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Tabela 2a- Casos de roubo iniciados e encerrados por ano Rio de Janeiro e So Paulo 2000 a 2009 Roubo Ano 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 TJRJ
Distribuio 1358 1299 1581 1878 838 1199 852 940 746 159 Sentena 557 1132 1365 1589 1196 1059 1031 852 1116 947
TJSP
Proporo de casos sentenciados sobre o total de casos iniciados (%)

TJRJ 41 87 86 85 143 88 121 91 150 596 TJSP 13 29 49 50 52 60 70 76 81 70
Tabela 2b - Casos de homicdio doloso iniciados e encerrados por ano Rio de Janeiro e So Paulo 2000 a 2009 Homicdio doloso Ano 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 TJRJ
TJSP
Proporo de casos sentenciados sobre o total de casos iniciados (%)

TJRJ 3 19 26 59 110 96 126 153 257 1053 TJSP 7 11 18 21 28 43 59 73 82 78
As tabelas anteriores indicam ainda que, no estado do Rio de Janeiro, medida que se caminha no fluxo de processamento, o nmero de casos sentenciados maior que o de casos distribudos. No estado de So Paulo, ao contrrio, o nmero de casos distribudos sempre superior ao de encerrados. Isso se deve, em parte, ao fato de o tribunal do Rio de Janeiro ter repassado informaes referentes aos casos iniciados e encerrados no perodo em foco, enquanto o tribunal de So Paulo repassou informaes completas,
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isto , uma cpia do sistema do prprio tribunal, que inclui os dados de todos os casos, independentemente de estes terem sido ou no encerrados no perodo em questo. J o nmero de sentenas proferidas ano a ano aumenta substancialmente em ambos os tribunais, assim como o percentual de casos solucionados sobre o total de casos iniciados. Mas, enquanto em So Paulo o crescimento desse percentual se explica, sobretudo, pelo aumento do nmero de sentenas, no Rio de Janeiro ele se deve, tambm, queda do nmero de casos distribudos, principalmente nos ltimos anos da srie. De novo, uma possvel explicao para tanto o fato de o TJRJ ter repassado apenas os casos iniciados e encerrados. Ou seja, como se demora um tempo para que o caso seja encerrado14, o critrio utilizado para formatao do banco de dados indica que casos iniciados, por exemplo, em 2008 apenas sero contemplados na base no ano de 2010. As informaes das duas ltimas colunas das tabelas acima devem ser interpretadas com cautela, uma vez que o tempo de processamento de um delito nem sempre se circunscreve ao prazo de um ano. Se nos reportamos mdia das mdias apresentada anteriormente no Quadro 6, a expectativa de que os casos de homicdio doloso iniciados em 2000 tenham sido encerrados somente em 2004. Logo, as percentagens anuais de sentenas sobre distribuies constituem apenas indicadores de fluxo, no de eficcia ou resolutividade do sistema. Isso ilustrado pelas Figuras 1a e 1b, a seguir, que relacionam o ano da distribuio e o da sentena de cada caso, indicando que a referida mdia das mdias uma estimativa bastante realista do tempo necessrio para o processamento dos casos de homicdio doloso nos dois tribunais pesquisados.
14 De acordo com a mdia das mdias de tempo das pesquisas sobre a durao do processo de homicdio doloso, 1434 dias.
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FIGURA 1A RELAO ENTRE ANO DE DISTRIBUIO E ANO DA SENTENA DOS CASOS DE ROUBO E HOMICDIO DOLOSO INICIADOS E ENCERRADOS ENTRE OS ANOS DE 2000 E 2009 ESTADO DO RIO DE JANEIRO ROUBO HOM ICDIO DOLOSO
2008
2008
ANO DA SENTENA
2006
2006
2004
2004
2002
2002
2000
2002
2004
2006
2008
2000
2002
2004
2006
2008
ANO DA DISTRIBUIO
ANO DA DISTRIBUIO
FIGURA 1B RELAO ENTRE ANO DE DISTRIBUIO E ANO DA SENTENA DOS CASOS DE ROUBO E HOMICDIO DOLOSO INICIADOS E ENCERRADOS ENTRE OS ANOS DE 2000 E 2009 ESTADO DE SO PAULO ROUBO HOM ICDIO DOLOSO
2008
2008
ANO DA SENTENA
2006
2006
2004
2004
2000
2002
2004
2006
2008
2000
2002
2004
2006
2008
ANO DA DISTRIBUIO
ANO DA DISTRIBUIO
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Em conjunto, os dados tambm mostram que s um pequeno nmero de casos distribudos depois da reforma de 2008 encerrou-se at setembro ou dezembro de 2009, quando as informaes do TJRJ e do TJSP foram repassadas ao CESeC. Assim, esses dados permitem uma avaliao preliminar e parcial dos efeitos da mudana introduzida pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08 sobre o tempo de processamento, mas esto longe de viabilizar a produo de resultados conclusivos. Portanto, os resultados expostos nas sees seguintes devem ser interpretados com cautela, pois se referem a uma proporo muito pequena de casos distribudos e encerrados aps o incio da vigncia das novas leis.
3.1 O TEMPO DO PROCESSO NO CASO DOS DELITOS DE ROUbO

Os delitos de roubo, de acordo com a sistemtica do Cdigo de Processo Penal Brasileiro, so processados pelo rito ordinrio. Na legislao anterior, o prazo para a realizao de todas essas atividades de processamento, desde a ocorrncia do delito at a sentena final, era de 95 dias, para o caso de ru preso. Na legislao atual, o prazo de 120 dias. No caso dos rus soltos, a extenso do prazo foi menor, passando de 145 para 150 dias. Para a anlise dos efeitos da Lei 11.719/08 sobre o tempo de processamento, foram contrastados os tempos legais com os tempos praticados pelo TJRJ e pelo TJSP. Calculou-se a mdia de tempo, em nmero de dias, dos casos de roubo distribudos e encerrados antes e depois das leis (Tabela 3), a partir dos bancos de dados repassados pelos respectivos tribunais.
Tabela 3 - Tempo mdio, em dias, das fases dos processos de roubo distribudos e encerrados antes e depois da vigncia da Lei 11.719/08 - Estados do Rio de Janeiro e de So Paulo 2000 a 2009 Tempo considerado
TJRJ Antes da lei Depois da lei 250 23 153 423 TJSP Antes da lei 80 123 461 627 Depois da lei 73 26 153 186
Entre a data do crime e a data da distribuio do processo Entre a data da distribuio do processo e a data do recebimento da denncia Entre a data do recebimento da denncia e a data da ltima sentena Entre a data do crime e a data da ltima sentena
238 83 339 641
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A tabela mostra que, em ambos os estados, o tempo mdio da fase policial se mantm relativamente constante para os processos iniciados e encerrados antes e depois da reforma. Esta tambm uma das fases mais longas e, portanto, uma das que mais contribui para que a durao do processo penal seja superior legalmente prevista. Como j dito, essa foi exatamente a fase no alterada por esta reforma processual. Por outro lado, quando se comparam os tempos das fases subseqentes (antes e depois da Lei 11.719/08), possvel perceber uma reduo substancial nos dois tribunais, inclusive com uma convergncia do tempo entre o recebimento da denncia e a sentena de primeira instncia, que em ambos os casos foi de 153 dias. J a tabela abaixo mostra as mdias de tempo global (desde a data do crime at a data da sentena) por ano de distribuio do caso (Tabela 4).15
Tabela 4 - Tempo mdio de durao processos de roubo, segundo ano da distribuio Estados do Rio de Janeiro e de So Paulo 2000 a 2009 Ano da distribuio 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 (antes da Lei 11.719/08) 2008 (depois da Lei 11.719/08) 2009
Tempo em dias RJ 1961 644 708 648 580 435 770 592 579 468 337 SP 1195 1101 934 743 652 542 455 364 277 215 165 Nmero-ndice (2000=100)15 RJ 100,0 32,8 36,1 33,0 29,6 22,2 39,3 30,2 29,5 23,9 17,2 SP 100,0 92,1 78,2 62,2 54,6 45,4 38,1 30,5 23,2 18,0 13,8
Nota-se, inicialmente, que em vrios anos da srie, sobretudo de 2006 em diante, o tempo de processamento dos casos de roubo do TJRJ superior ao tempo de processamento dos mesmos casos pelo TJSP. Observa-se ainda que, em ambos os estados, h uma tendncia de reduo do tempo ao longo de todo o perodo considerado, o que parece indicar que,
15 O nmero ndice tem por finalidade verificar o tamanho da diferena entre o ano de referncia e os anos subseqentes da srie. Todas as vezes que o nmero menor que 100 (que o valor do ano de referncia), os demais anos tiveram um tempo menor que o ano de referncia. Quando o nmero maior que 100 a interpretao deve ser inversa.
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mesmo antes da vigncia da Lei 11.719/08, os dois tribunais vinham se tornando mais eficientes no processamento dos casos de roubo. Entretanto, essas evidncias aparentes devem ser relativizadas, em razo da prpria lgica que orienta o processamento dos delitos e que se reflete na forma como os dados so sumarizados pelos respectivos sistemas de informao. A tabela 5 relaciona o tempo mdio de processamento (da data do crime da sentena) e o ano da sentena.
Tabela 5 - Tempo mdio de durao processos de roubo, segundo ano da sentena Estados do Rio de Janeiro e de So Paulo 2000 a 2009 Ano da sentena 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009
Tempo em dias RJ 152 205 276 273 466 484 619 728 795 870 SP 349 331 403 445 389 647 736 825 860 1329 Nmero ndice (2000=100) RJ 100,0 134,5 181,4 179,5 306,1 317,5 406,3 478,2 522,1 571,4 SP 100,0 94,9 115,3 127,3 111,4 185,3 210,7 236,1 246,2 380,5
Contrastando a Tabela 4 com a Tabela 5, pode-se inferir que a tendncia de diminuio do tempo de processamento, dada pelo ano da distribuio como referncia, se inverte quando a base da comparao o ano da sentena, j que neste caso o tempo aumenta. Este fato pode estar indicando que em ambos os tribunais apenas os casos rpidos foram distribudos e encerrados no perodo coberto pelas bases de dados. Logo, o pequeno nmero de casos iniciados e concludos depois da reforma no autoriza afirmaes conclusivas sobre os impactos da nova legislao na durao dos processos. Ademais, os dados denotam que, dependendo do parmetro adotado, pode-se dizer que o tempo do processamento dos casos de roubo aumentou (se a data da sentena tomada como base) ou diminuiu (se a data da distribuio tomada como base). Outra forma de interpretar os dados utilizar como parmetro o tempo legal, verificando que proporo de casos encerrada dentro do prazo previsto. Considerando que o prazo global fixado pela nova legislao de 150 dias e que esse prazo no difere
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muito do vigente antes da Lei 11.719/08, o grfico seguinte apresenta, para todo o perodo analisado (2000 a 2009), o percentual de processos concludos em intervalos sucessivos de 150 dias.
GRFICO 1 TEMPO MDIO DE DURAO DOS PROCESSOS DE ROUBO EM FAIXAS RIO DE JANEIRO / SO PAULO, ESTADO: 2000 A 2009
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25
20
15
10
O grfico indica que, em ambos os tribunais, cerca de 85% do total de casos de roubo distribudos entre 2000 e 2009 encerraram-se em tempos superiores ao legalmente previsto, sendo a faixa de maior frequncia a de 151 a 450 dias. Isso mostra que os efeitos da reforma s podero ser avaliados com segurana, pelo menos, aps transcorridos 450 dias do incio da vigncia das novas regras, quando as inovaes legislativas j estiverem institucionalizadas tanto para os casos com processamento mais gil como para aqueles de tramitao mais morosa.
3.2 O TEMPO DO PROCESSO DE hOMICDIO DOLOSO

As mudanas trazidas pela Lei 11.689/08 quanto ao tempo de processamento dos crimes dolosos contra a vida foram a previso do prazo de 90 dias para concluso da primeira fase do procedimento judicial, o fim da distino de prazos para ru preso e ru solto, o desaforamento por excesso de prazo e a concentrao dos atos em uma nica audincia. Logo, independentemente de o ru estar ou no em custdia, a deciso que determina a pronncia (ou no) do suspeito dever ocorrer em at 90 dias a partir do recebimento da
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denncia pelo juiz16. J o art. 428 do CPP17 estabeleceu a possibilidade de desaforamento18 quando tiverem transcorrido mais de seis meses do trnsito em julgado da pronncia. A doutrina19 tem entendido que o prazo para o desaforamento pode ser aplicado de maneira analgica como limite mximo para a durao da segunda fase do jri. Ento, quando se concatena o art. 412 com o art. 428 do CPP, tem-se que o prazo mximo para durao do processamento dos casos de competncia do jri de 270 dias ou nove meses (90 dias at a pronncia e 180 dias entre a pronncia e a deciso do jri). Contudo, para clculo do prazo processual global deve-se acrescentar ao prazo judicial o prazo do inqurito policial (10 dias para ru preso e 30 dias para ru solto) e o prazo para oferecimento da denncia (5 dias para ru preso e 15 dias para ru solto). Assim, apesar de a reforma ter eliminado a diferenciao dos prazos judiciais para ru preso e ru solto, essa diferena se mantm no tempo global previsto, sendo de 295 dias para ru preso e de 315 dias para ru solto. Com base nas datas disponveis nos bancos de dados do TJRJ e TJSP, a Tabela seguinte mostra a durao de cada fase para os processos distribudos e encerrados antes e depois da vigncia da Lei 11.689/08.
Tabela 6 Tempos das fases processuais para processos de homicdio doloso distribudos e encerrados antes e depois da vigncia da Lei 11.689/08 (em dias) Estados do Rio de Janeiro e de So Paulo 2000 a 2009 Tempo considerado Entre a data do crime e a data da distribuio do processo Entre a data da distribuio do processo e a data do recebimento da denncia Entre o recebimento da denncia e a deciso de pronncia Entre a deciso de pronncia e a ltima sentena
TJRJ Antes da lei Depois da lei 538 169 521 20 549 29 155 7 158 TJSP Antes da lei 129 306 587 1003 1062 Depois da lei 164 55 167 214 188
16 Mesmo porque a partir do recebimento da denncia (art. 406) que se inicia a contagem do prazo para que o juiz ou absolva
Entre o recebimento o ru para responder a acusao que 683 feita. sumariamente ou mande citar da denncia e a ltima lhe
17 sentena desaforamento tambm poder ser determinado, em razo do comprovado excesso de servio, ouvidos o juiz presidente Art. 428. O
1430 744 1246 646 e aEntrecontrria,do o julgamentoltima sentena parte a data se crime e a no puder ser realizado no prazo de 6 (seis) meses, contado do trnsito em julgado da deciso de
pronncia. 18 O desaforamento o deslocamento de um processo de competncia do Tribunal do Jri, j iniciado, de um foro para outro, transferindose a este a competncia para o seu julgamento, o qual deve ocorrer imediatamente. 19 vila, Thiago Andr Pierobom. O novo procedimento dos crimes dolosos contra a vida (Lei n 11.689/08). Disponvel em: <http://www. buscalegis.ufsc.br/revistas/files/journals/2/articles/18820/public/18820-18821-1-PB.pdf>. Acesso em: 26/02/2010.
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Entre a data do crime e a data da distribuio do processo
538
549
129
164
169 29 306 55 Entre a data da distribuio do processo e a data do recebimento da denncia Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no do Ministrio da Justia
Entre o recebimento da denncia e a deciso de pronncia Entre a deciso de pronncia e a ltima sentena Entre o recebimento da denncia e a ltima sentena Entre a data do crime e a ltima sentena
521 20 683 1430
155 7 158 744
587 1003 1062 1246
167 214 188 646
Os resultados encontrados para o caso do processamento do homicdio doloso so semelhantes aos obtidos para o caso dos roubos: o tempo de processamento tanto antes como depois da edio da Lei 11.689/08 maior no TJRJ que no TJSP. Em ambos os estados, os tempos de processamento so menores no perodo posterior nova lei. Da mesma forma, o tempo da fase policial permanece relativamente estvel, denotando que essa fase no sofreu alteraes substantivas com a reforma. Em seguida, tal como no caso dos roubos, calculou-se tambm o tempo global de durao dos processos de homicdio doloso a partir de duas referncias: ano de distribuio e ano da sentena. O primeiro exerccio (Tabela 7) mostra que, quando se toma o ano da distribuio como parmetro de referncia, o tempo em ambos os tribunais vem decrescendo ao longo do perodo considerado, e de forma mais contnua no caso de So Paulo. Constata-se ainda que, em todos os anos da srie, o tempo de processamento dos casos de homicdio doloso no tribunal de So Paulo foi inferior ao verificado no Rio de Janeiro.
Tabela 7 - Tempo mdio de durao processos de homicdio doloso. Segundo ano da distribuio Estados do Rio de Janeiro e de So Paulo 2000 a 2009 Ano da distribuio 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 (antes da Lei 11.719/08) 2008 (depois da Lei 11.719/08) 2009
Tempo em dias RJ 2398 1934 1672 1377 1430 1505 1348 966 772 882 527 SP 1778 1591 1390 1194 1007 877 727 638 500 384 422 Nmero-ndice (2000=100) RJ 100,0 80,7 69,7 57,4 59,6 62,8 56,2 40,3 32,2 36,8 22,0 SP 100,0 89,5 78,2 67,2 56,6 49,3 40,9 35,9 28,1 21,6 23,7
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Tomando agora como base o ano da sentena, a Tabela 8 relaciona esse ano ao tempo mdio global de processamento de cada homicdio doloso em cada um dos tribunais aqui considerados
Tabela 8 - Tempo mdio de durao processos de homicdio doloso. Segundo ano da sentena Estados do Rio de Janeiro e de So Paulo 2000 a 2009 Ano da sentena 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009
Tempo em dias TJRJ 527 646 693 987 1379 1421 1586 1468 1532 870 TJSP 335 408 583 685 793 927 1044 1202 1316 1411 ndice (2000=100) TJRJ 100,0 122,6 131,5 187,3 261,8 269,6 301,1 278,7 290,7 165,2 TJSP 100,0 116,9 167,0 196,1 227,1 265,5 298,9 344,3 376,8 404,1
A comparao dos dados das tabelas 7 e 8 mostra as consonncias em relao aos resultados encontrados na anlise anterior, para crimes submetidos ao rito ordinrio. Tal como no caso dos roubos, o tempo dos processos de homicdio doloso aumenta ano a ano quando se toma como base o ano da sentena. Por fim, tal como se fez para o caso dos roubos, criaram-se faixas de tempo a partir do marco legal de 315 dias (estabelecido pela reforma de 2008) para o processamento dos homicdios dolosos. Os resultados esto sumarizados no Grfico 2.
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GRFICO 1 TEMPO MDIO GLOBAL DOS CASOS DE HOMICDIO DOLOSO EM FAIXAS RIO DE JANEIRO / SO PAULO, ESTADO: 200 A 2009
25%
20%
15%
10%
5%
0%
TJSP
TJRJ
Entre 316 e 630 dias
Observa-se que cerca de 85% dos processos analisados se encerraram em prazo superior ao mximo legalmente previsto, sendo os intervalos de maior frequncia 316 a 630 dias e 631 a 945 dias. Logo, a reforma empreendida pela lei 11.689/08 apenas poder ser avaliada com preciso quando transcorridos, pelo menos, 945 dias do incio de sua vigncia (aproximadamente, 2,5 anos). Em suma, os resultados expostos neste captulo indicam que, tanto no caso do procedimento ordinrio (representado pelo delito de roubo) como no caso do procedimento do tribunal do jri (representado pelo delito de homicdio doloso), apenas 15% do total de processos iniciados encerraram-se dentro do prazo previsto pela nova legislao. Tais resultados, como j dito, no autorizam concluses sobre possveis impactos da reforma legislativa sobre o tempo processual, pois a maioria dos casos distribudos aps o incio de vigncia das novas leis ainda no chegou fase de sentena quando as informaes foram geradas pelos tribunais. Logo, essa seo deixa traados os caminhos metodolgicos para que essa avaliao do impacto das novas leis sobre o tempo de processamento possa ser feita daqui a alguns anos.
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Entre 0 e 315 dias
4. A REFORMA SOb A TICA DOS DIREITOS E gARANTIAS FUNDAMENTAIS DO ACUSADO

A reforma empreendida pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08 procurou, simultaneamente, aumentar a celeridade processual e aperfeioar o sistema de garantias do acusado tornando o processo penal brasileiro mais democrtico. Assim, considerando que a legislao infraconstitucional no pode estar em desacordo com a Carta Magna, este captulo pretende salientar os principais afastamentos e aproximaes entre as novas leis e a Constituio Federal de 1988, especialmente, no que diz respeito aos direitos e garantias fundamentais do acusado. A Constituio uma norma eminentemente principiolgica, razo pela qual se faz mister apreciar as novas leis sob o prisma dos princpios e garantias fundamentais nela insculpidos. No entanto, antes de adentrar nos princpios constitucionais e suas implicaes para a reforma processual penal, necessria se faz uma breve anlise acerca do que podemos tomar como princpios, ou seja, qual a sua conceituao e relevncia. Ento, depreende-se que a Constituio Federal a norma paradigma, na qual todas as outras devem buscar fundamento e validade. Esta afirmao se revela imperiosa a todos os dispositivos legais, seja qual for a matria por eles tratada, e ganha especial relevncia quando o seu escopo a matria processual penal, j que esta lida diretamente com a liberdade, direito cujo cerceamento deve ser sempre juridicamente respaldado e fundamentado, sob pena de o ato que o determinou quedar-se eivado de vcio insanvel. Logo, a anlise das alteraes trazidas por tal reforma, patrocinada pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08, passa obrigatoriamente por saber se elas efetivamente se coadunam com a Constituio, principalmente no que tange aos direitos e garantias fundamentais, matria cuja relevncia tamanha, que tratada pela Constituio Federal de 1988, no 4, inc. IV do seu artigo 60,20 como clusula ptrea, vedando, assim, a elaborao de Emendas Constitucionais tendentes a aboli-los.
20 Art. 60, 4, inc. IV: No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir os direitos e garantias fundamentais.
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Os direitos e garantias fundamentais do acusado (em sua maioria) esto positivados no artigo 5 da Constituio Federal. Entretanto, o rol dos direitos e garantias ali descritos apenas exemplificativo, visto que outros tantos so definidos de forma esparsa, ao longo dos diversos captulos do texto constitucional. Logo, possvel afirmar que a tutela dos direitos individuais se revelou uma preocupao bsica da Constituio de 88, na medida em que lhe coube expurgar os resqucios do regime de exceo que a antecedeu. Entre os instrumentos corriqueiros do regime militar, contavam-se as prises arbitrrias, sem garantia de defesa para os acusados, a prtica sistemtica da tortura e o desrespeito a outros direitos fundamentais, como a inviolabilidade do domiclio21. Experincias como essa brasileira, mas, especialmente, os casos europeus anteriores de nazismo e fascismo, levaram ruptura do Direito com modelos positivistas estritos, isto , baseados na mera aplicao da lei. Contra uma viso do Direito enquanto conjunto de regras prescritas pelo Legislativo a serem reafirmadas pelo Judicirio surge no campo jurdico um novo af por trazer baila princpios de justia que no podem ser desconsiderados sob nenhuma hiptese. Assim, mesmo sem reafirmar um pretenso direito natural, derivado de uma natureza humana supostamente fixa e universal, autores da teoria jurdica contempornea, como Dworkin (2003) e Alexy (2003), passam a destacar o fato de que qualquer sistema jurdico formado no apenas por regras, mas tambm por princpios. Isto , de que o Direito seria composto no apenas de mandamentos que prescrevem determinadas sanes para determinadas condutas, tornando-as, por conseqncia, permitidas, obrigatrias ou proibidas, mas tambm de prescries mais gerais, sem aplicabilidade imediata, que, no entanto, do ao conjunto de regras coerncia tica, mais do que mera sobreposio aleatria. Dworkin (2003: 20) d exemplo disso descrevendo o caso do neto que mata o av para receber a herana. O assassino faria jus a essa herana? questiona o autor. Se partirmos de uma interpretao positivista estrita, em no havendo nenhuma lei que estabelece como regra a proibio de ser herdeiro o assassino de quem deixa a herana, ento se torna obrigatrio aceitar que o neto faz jus ao esplio do av. No entanto, fica difcil aceitar que um sistema jurdico que pune, por exemplo, a fraude, o estelionato e o latrocnio, possa aceitar algo que, intuitivamente, vai contra a concepo geral do que justo.
21 Interessante destacar que, de acordo com a doutrina processualstica penal, o CPP de 1941, por ter sido uma legislao publicada durante um regime autoritrio, padece desses mesmos problemas. Assim, uma vez que o Cdigo, elaborado sob a gide e os influxos autoritrios do Estado Novo e considerando o fato de que, 20 anos aps a publicao da chamada Constituio Cidad, o Brasil pode ser considerado como uma democracia em fase de consolidao, faz-se indispensvel adequar os dois dispositivos legais. Em ltima instncia, este foi o objetivo maior da reforma de 2008.
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Isto acontece, argumenta Dworkin (2003), exatamente porque um sistema jurdico no pode ser composto apenas por regras. Parece intuitivamente errado que o neto herde a fortuna do av que ele mesmo assassinou, pois tambm compe esse sistema o princpio de que ningum pode se beneficiar da prpria torpeza. Mesmo que esse princpio no seja explicitado em nenhuma lei, a interpretao do ordenamento como um todo coerente permite ao intrprete verificar que esse princpio est ali, informando vrias de suas regras para que elas componham um todo coeso e no a mera sobreposio de caprichos legislativos. Tendo esse arcabouo em vista, pode-se dizer que por princpio tem-se uma estrutura sobre a qual possvel realizar algo, um ponto de partida, o limiar introdutrio dos institutos jurdicos. neles que se pode buscar validade para normas. Todavia, como j dito, a revalorizao dos princpios de justia no Direito no tem a ver com o simples retorno teoria do direito natural, baseado no inacessvel mago do que nos faz verdadeiros seres humanos. Tais princpios so extrados do prprio ordenamento e da histria institucional da comunidade a que eles se aplicam. Nesse contexto, ganha lugar de destaque a Constituio, enquanto vrtice hierrquico do conjunto de normas jurdicas de determinado local. Partindo da premissa de que o ordenamento jurdico brasileiro tambm adotou a positivao de princpios de justia e direitos individuais no texto da Carta Constitucional de 1988, a legislao produzida no pas deve estrita obedincia a essa ordem principiolgica, para que no se corra o risco de ter seu intuito desvirtuado, inclusive pelo prprio Poder Judicirio. Da a importncia de, no estudo das alteraes produzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08, avaliar-se em que medida seus dispositivos vo ao encontro dos ditames da Constituio Federal. Passa-se, portanto, anlise dos dispositivos previstos nessas leis luz dos princpios constitucionais que deveriam reg-los, destacando os possveis acordos e desacordos entre essas duas fontes normativas do sistema jurdico brasileiro que precisam, obrigatoriamente, estar em harmonia. Os princpios norteadores do processo penal encontram-se, basicamente, no art. 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Dentre eles, merecem destaque: a dignidade da pessoa humana e o tratamento isonmico; a presuno de inocncia, respeito integridade fsica e moral do preso; o devido processo legal; o contraditrio e ampla defesa; o juiz natural; a proibio ao uso de provas ilcitas; a razovel durao do processo; e o tribunal do Jri. O que o contraponto entre a reforma patrocinada pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08 e os princpios constitucionais elencados demonstrou que, no geral, as modificaes inseridas
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no processo penal pelas novas leis atuam no sentido de dar maior efetividade aos princpios e garantias fundamentais constitucionais incidentes sobre o processamento criminal. Como exemplo disso, tem-se a proibio do uso de algemas pelo ru durante os debates do jri22. Tratava-se de medida atentatria contra a presuno de inocncia do ru e, em respeito a esta presuno e em concordncia com a preservao da dignidade da pessoa humana na dimenso da integridade fsica e moral do ru, a reforma atuou no sentido de coibir tal prtica, fazendo do uso de algemas pelo ru a exceo e no a regra no procedimento do jri. O que antes era orientao jurisprudencial, com a reforma tornou-se preceito positivado em lei. O mesmo expediente encontra ainda vetor de funcionamento em outra alterao trazida pela reforma: a que probe a referncia ao silncio do ru em seu prejuzo23. Trata-se de mais uma medida visando dar efetividade, no processo penal, a direitos constitucionalmente garantidos, como o caso do direito do ru ao silncio, e a princpios de justia, como a presuno de inocncia. Da mesma forma, a extino do protesto por novo jri24, a um s tempo, refora o texto constitucional na ampliao da soberania dos veredictos do jri e na efetivao da garantia da razovel durao do processo. Contudo, essas so as medidas menos polmicas da reforma e que, por isso, tm encontrado amplo respaldo na doutrina jurdica e mesmo nos julgamentos penais. Outros aspectos dessa reforma so, todavia, bem menos consensuais. Mesmo que busquem justamente a efetivao das garantias constitucionais do devido processo legal, da razovel durao do processo e do direito ao processamento dos crimes dolosos contra a vida pelo jri, tais medidas geram polmica e talvez requeiram alteraes para se adequarem mais estritamente ao texto constitucional. A primeira das polmicas diz respeito ao fim do fracionamento da audincia25. Em tese,
22 Inserido pela Lei 11.689/08 atravs do art. 474, 3 - No se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes. 23 Inserido pela Lei 11.689/08 atravs do art. 478, inc. II: Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: II ao silncio do acusado ou ausncia de interrogatrio por falta de requerimento, em seu prejuzo. 24 Retirado do Cdigo de Processo Penal atravs da Lei 11.689/08, que revogou o art. 607 O protesto por novo jri privativo da defesa, e somente se admitir quando a sentena condenatria for de recluso por tempo igual ou superior a 20 (vinte) anos, no podendo em caso algum ser feito mais de uma vez. 25 Inserido no Cdigo de Processo Penal a partir da nova redao concedida aos arts. 400 e 411. Art. 400: Na audincia de instruo e
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uma audincia nica facilitaria a ampla defesa, garantiria o princpio da identidade fsica do juiz e contribuiria para uma durao razovel do processo. No entanto, h quem levante a hiptese de que a audincia fracionada, possibilitando apreciao parcelada das provas, seja mais propcia para a garantia, especificamente, da ampla defesa, que gozaria de superioridade perante o princpio da identidade fsica do juiz e do objetivo de maior celeridade no andamento dos processos. E h mesmo quem sustente que a complexidade da maioria das causas penais no permitiria sua correta resoluo numa audincia nica, conforme almejado pela reforma. Nesse sentido, destaca-se a ressalva feita por Badar (2009):
O novo 2o do art. 399 do CPP limitou-se a prever que: O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. Seria melhor se tivesse deixado claro que o juiz que iniciasse a instruo deveria conclu-la e julgar o processo. Se o legislador no o fez, porque acreditou que todos os processos se resolveriam em audincia una, de instruo, debates e julgamento (CPP, art. 400, caput e art. 531), merece ser criticado por sua ingenuidade. Embora o ideal seja a realizao de audincia una, a prtica, infelizmente, tem desmentido tal previso. De qualquer forma, o novel dispositivo exige que o juiz da instruo deve sentenciar o processo, pelo que toda a instruo deve se dar perante um mesmo juiz.
De fato, existe uma tenso inescapvel entre a celeridade processual e a ampla defesa, sendo a durao razovel do processo aquela que consegue equilibrar duas dimenses temporais fundamentais: por um lado, o tempo necessrio para que o ru disponha de todos os meios para sua defesa e o Estado disponha dos meios legtimos para alcanar a verdade dos fatos; por outro, o tempo necessrio para a finalizao mais rpida possvel do processo, de forma que a angstia dos envolvidos no se prolongue demasiadamente. Foi o equilbrio entre essas duas dimenses o objetivo buscado pela reforma quando estipulou novos prazos processuais e novo formato das audincias. Entretanto, parece que o resultado no foi alcanado: considera-se, em muitos casos, que a reforma, ao privilegiar a resoluo mais rpida dos processos, prejudicou a ampla defesa do ru e a busca pela verdade do Estado-juiz.
julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nessa ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado. Art. 411: Na audincia de instruo, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, se possvel, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogandose, em seguida, o acusado e procedendo-se o debate.
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possvel que nunca se alcance plenamente a estabilizao aludida. Afinal, qualquer ponto de equilbrio de um sistema que busca, ao mesmo tempo, a celeridade processual e a ampla defesa permitiria, por um lado, ao ru com perspectivas maiores de ser absolvido acusar o sistema de falta de celeridade e, por outro, ao ru com chances maiores de ser condenado acusar o sistema de desrespeito ao seu direito de ampla defesa. E a previso constitucional de uma durao razovel do processo, dada a vagueza do termo, no resolve o problema. Outra polmica que igualmente chamou ateno na anlise constitucional da reforma diz respeito positivao do princpio da identidade fsica do juiz no processo penal26. Se a garantia do devido processo legal a segurana do processo na forma prevista em lei, desrespeitar as novas diretrizes estipuladas pela Lei 11.719/08, tal como o princpio da identidade fsica do juiz, deveria significar o desrespeito quela garantia. No entanto, mesmo contando agora com expressa previso legal, o princpio da identidade fsica do juiz no deixou de ser relativizado e desrespeitado. Neste sentido, cumpre destacar a deciso da Sexta Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro acerca do conflito de 280/2009 que afirma:
Conflito negativo de jurisdio, correlato ao princpio da identidade fsica do juiz; contido no artigo 399 2 do Cdigo de Processo Penal, na alterao dada pela Lei 11719/2008. Suscitao por magistrada que encerrou a instruo, dando vista para alegaes finais, sendo que outro juiz realizou o interrogatrio e ouviu uma testemunha, e outra juza inquiriu outras testemunhas. Parecer ministerial pela rejeio do Conflito. Razo manifesta. Interrogatrio efetivado antes da vigncia da norma inovadora. Instruo que houve em atos diversos, no por fracionamento decretado, mas ainda dentro do rito pretrito. Contato pessoal do juiz que no se reputa imperioso em se restringindo ao acusado, mas abrangendo as testemunhas arroladas pelas partes. Conjugao que impende ser feita, na espcie, entre o dito dispositivo e o artigo 132 do Cdigo de Processo Civil, aplicvel por analogia. Conflito que se desacolhe, dando-se pela competncia, acerca da Sentena, da Magistrada que o deflagrou. (Grifos nossos).
Ento, sem expressa previso constitucional, essa garantia reputada menos importante que outras como a ampla defesa. Se se entende, por exemplo, que a audincia fracionada mais benfica ampla defesa do ru (sempre que evidentemente suscitado
26 Inserida no Cdigo de Processo Penal atravs da Lei 11.719/08, que estabeleceu em seu art. 399, 2, o seguinte: O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena.
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pela defesa tcnica), por mais que isso implique maior probabilidade de o juiz responsvel pelo pronunciamento da sentena no ser o mesmo responsvel pela coleta de provas, o fracionamento deve ser mantido, ainda que sacrifique o princpio da identidade fsica do juiz. Diante desse quadro, uma sada para dar maior efetividade ao princpio da identidade fsica do juiz seria al-lo tambm ao patamar constitucional, exigindo assim maior fundamentao para os casos de inobservncia. Melhor seria, talvez, insistir-se na efetivao (e na observncia) da sistemtica das audincias unas, para que no houvesse possibilidade concreta de desrespeito ao novo princpio. Outra polmica que merece igual destaque a regulao, pela reforma, dos institutos da mutatio e da emendatio libelli. A mutatio libelli o instituto jurdico aplicvel quando se verifica a possibilidade de criar nova definio jurdica do fato aps o fim da instruo criminal, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao. Antes da reforma trazida pela Lei 11.719/08, o instituto era aplicado da seguinte forma: o juiz, vendo que a definio jurdica do fato poderia ser diversa daquela apresentada, em decorrncia de fatos novos no contidos na denncia ou queixa, deveria abrir prazo para a defesa se manifestar e produzir provas. O legislador infraconstitucional quis dar fim s crticas que se fazia a esse sistema, frequentemente atacado por afrontar o princpio do contraditrio, segundo o qual no a parte acusada quem deve inaugurar a instruo dizendo que no cometeu o crime, mas sim a acusao que, aps a denncia, deve apresentar seus elementos probatrios, para que assim seja plena a defesa do acusado. Aps a reforma, ao invs de a parte r ser intimada a se defender de deciso interlocutria, intima-se primeiro o Ministrio Pblico ou o querelante, em caso de queixa para que este adite ou no a sua denncia. Por esse movimento, preserva-se a iniciativa acusatria do Ministrio Pblico retirando-a do juiz que, na sistemtica anterior, acabava por invadir competncia alheia e desfigurar sua posio imparcial e inerte e um processo cujo contraditrio envolve efetivamente as duas partes, de acordo com o que cabe a cada uma, isto , acusao acusar e defesa defender, necessariamente nessa ordem. Portanto, no que tange ao princpio do contraditrio, a reforma ampliou a consonncia existente entre as regras processuais e os ditames constitucionais.
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J a emendatio libelli o instituto regulado pelo artigo 38327 do CPP que d ao juiz a possibilidade de classificar o fato imputado ao ru como crime diverso daquele citado na denncia do Ministrio Pblico, mesmo que isso implique a sujeio do condenado a pena maior. O problema desse instituto est no fato de ele ofender, a um s tempo, a ampla defesa do ru (por s revelar o crime de que estaria sendo acusado quando da sentena), do juiz natural e do princpio acusatrio (por quebrar a imparcialidade do magistrado ao sobrepujar sua inrcia), e mesmo do contraditrio, j que deciso do juiz, no do Ministrio Pblico, dar ao crime uma nova classificao. Assim, se a reforma foi feliz no que se refere nova redao do art. 384, que regula a mutatio libelli, realando os princpios constitucionais do juiz natural e do contraditrio, reforando a inrcia do magistrado e aumentando a responsabilidade do Ministrio Pblico no instituto, o mesmo no pode ser dito quanto redao do art. 383, que regula a emendatio libelli. Este sofreu alteraes importantes, mas, segundo alguns doutrinadores28, insuficientes. Isto porque a atual redao ainda d ao juiz um poder muito grande ao permitir que ele altere a classificao do crime sem consulta ao Ministrio Pblico e sem possibilidade de manifestao da defesa. Segundo o entendimento doutrinrio que orientou a reforma, a reclassificao do crime por parte do juiz no ofenderia o contraditrio nem a ampla defesa, pois tanto a acusao quanto a defesa focalizariam seus argumentos nos fatos alegados e no no tipo penal definido. Entretanto, como o escopo da defesa no unicamente negar os fatos imputados ao ru pela acusao, mas tambm engloba aspectos relativos tipicidade penal, alguns doutrinadores como Santoro (2009) sustentam que o instituto da emendatio libelli, permanecendo como est, incorreria em vcios constitucionais graves. Por um lado, daria ao juiz que, dando nova tipificao ao crime, pode estipular pena mais grave que a prevista na denncia fora acusatria que lhe feriria a inrcia, fundamental no que diz respeito ao princpio do juiz natural. E, por outro, estreitaria a ampla defesa do ru, que s tomaria cincia do tipo penal de que acusado quando da emisso da sentena. Assim, talvez o correto fosse estender emendatio libelli o mesmo funcionamento da mutatio libelli, retirando sua competncia do juiz e transferindo-a ao Ministrio Pblico,
27 Art. 383: O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave. 28 Neste sentido, ALVES, Jamil Chaim e BURRI, Juliana, Emendatio e mutatio libelli de acordo com a lei 11.719/08. Disponvel em: www. ibccrim.org.br. Publicado em: 20 Jun. de 2009.
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ou, pelo menos, exigindo que este a aprove. Com isso, seria respeitada a inrcia do juiz e o processo seria desenvolvido lgica do contraditrio, com a acusao acrescentando nova dimenso sua denncia a ser contradita ou aceita pela defesa, para s depois disso ser permitida a manifestao do juiz. Uma ltima polmica que merece destaque diz respeito aos problemas relativos deciso de pronncia. A reforma, no 3 do artigo 41329 exigiu, expressamente, quando da prolao da pronncia, a motivao fundamentada por parte do juiz para a decretao da priso, ou mesmo para sua manuteno. Com isso, em ltima instncia, o que a legislao procurou impedir foi a decretao automtica, ou ainda a manuteno da impossibilidade da liberdade quando esta no se faz necessria situao na qual uma medida cautelar chega a se transformar em mecanismo de antecipao de punio (Bandeira, 2007). Os problemas de tal mudana esto em duas possibilidades contidas na fundamentao dessa pea: ou a fundamentao muito exgua e rompe com a garantia do ru de ter fundamentadas as decises em seu desfavor, ou ela demasiadamente ampla e rompe com a garantia do ru de chegar ao jri gozando de plena presuno de inocncia. Como exemplo de deciso que conjuga as duas questes abordadas tem-se o julgamento do Habeas Corpus N 84.396 - SP (2007/0129991-5) pelo STJ:
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. hOMICDIO TRIPLAMENTE QUALIFICADO, SEQUESTRO E CRCERE PRIVADO. SENTENA DE PRONNCIA. EXCESSO DE LINGUAGEM. LEI 11.689/08. NOVO ART. 478 DO CPP. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA. 1. Muito embora o STF, recentemente (hC 96.123/SP, Rel. Min. Carlos Brito, julgado em 3/2/09), tenha expressado entendimento no sentido de que, em razo da supervenincia da Lei 11.689/08 que deu nova redao ao art. 478 do CPP, impossibilitando as partes de fazerem referncias sentena de pronncia durante os debates , no mais haveria o interesse de agir das impetraes que alegassem excesso de linguagem, a norma inserta no novo art. 480, 3, do CPP permite aos jurados a oportunidade de examinar os autos logo aps encerrados os debates. 2. Devem ser excludos da sentena de pronncia trechos nos quais o magistrado emite opinio quanto autoria do crime, pois, de alguma forma, pode, em prejuzo defesa, influir na convico dos jurados.
29 Art. 413, 3: O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio de priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.
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A questo se torna ainda mais complexa com a extino da figura da priso em decorrncia da deciso da pronncia30, fazendo com que, se o juiz considerar necessrio o recolhimento do ru priso para melhor prosseguimento do processo desde que esteja o caso diante dos requisitos cautelares do fumus commissi delicti e periculum libertatis , ele possa fundamentar essa deciso. Deste modo, talvez o melhor fosse as novas leis estipularem regras claras para a confeco da pronncia, evitando sua nulidade tanto pelo excesso quanto pela falta de fundamentao. Por exemplo, a deciso do juiz poderia abdicar de termos prprios, fazendo apenas referncia ao discurso utilizado pela acusao. Da mesma forma, decises relativas ao encaminhamento do ru priso ou necessidade do uso de algemas durante a audincia poderiam ser exigidas sempre em peas distintas que contivessem, em destaque, os dizeres de que se trata de medida de ordem processual, sem qualquer relao com a afirmao ou negao da culpa do ru no crime pelo qual est sendo julgado. Esses pontos polmicos da reforma revelam que tenses entre a ampla defesa e a razovel durao do processo, ou entre a ampla defesa e o princpio do juiz natural, ou ainda entre a presuno de inocncia do ru e a necessidade de fundamentao das medidas de restrio de direitos, tm reduzido a fora vinculante das novas leis. Assim, por mais que a reforma processual penal tenha sido animada pela efetivao dos direitos e garantias fundamentais previstos no texto constitucional, podendo-se mesmo dizer que no incorreu em nenhum caso de flagrante inconstitucionalidade, nem por isso ela logrou xito em todas as suas intenes. Novas reformas, ainda que no possam evitar as velhas tenses entre direitos, garantias e princpios, podem focalizar a efetividade de determinados ditames, tornando verdadeiras regras os textos legais que a atual reforma no pde tornar mais do que recomendaes relativizveis
30 Idem, ibidem.
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5. POSICIONAMENTO DOS TRIbUNAIS ACERCA DA REFORMA PROCESSUAL PENAL

A reforma do Cdigo de Processo Penal recente e por isso a doutrina ainda no foi capaz de gerar consensos sobre a natureza e a aplicabilidade de alguns institutos introduzidos ou transformados pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08, o que faz com que os operadores do direito ainda no possuam um entendimento predominante de como esses dispositivos devem ser implementados de modo a garantir plenamente os direitos constitucionais do acusado. Nesse cenrio, cabe aos tribunais se posicionarem em relao aos questionamentos das partes sobre a forma como os juzes vm aplicando os novos procedimentos penais. Destarte, a anlise das decises relacionadas s Leis 11.719/08 e 11.689/08, proferidas pelos tribunais estaduais (TJs), pelos tribunais regionais federais (TRFs), bem como pelo Superior Tribunal de Justia (STJ) e pelo Supremo Tribunal Federal (STF), pode auxiliar no conhecimento das situaes em que os magistrados consideram pertinente a aplicao dos novos institutos e as ocasies em que, na viso desses operadores, os novos procedimentos devem ser rechaados. Para desenvolver essa anlise, foram compiladas as decises disponibilizadas como jurisprudncia31 nos sites de todos os tribunais brasileiros que possuem competncia
31 O entendimento do termo jurisprudncia pode gerar controvrsias, pois ele tambm significa, numa acepo mais estrita, o conjunto das decises apenas dos tribunais superiores ou o conjunto de decises judiciais reiteradas que apresentam uma interpretao uniforme de determinados dispositivos legais controversos. No entanto, essas duas ltimas definies podem gerar confuses, porque no s os tribunais estaduais tambm disponibilizam suas decises em rea reservada pesquisa de jurisprudncia, mas existem mecanismos classificados como de uniformizao de jurisprudncia, tal qual a smula vinculante, que impedem que o termo se refira apenas a decises assemelhadas. Da mesma forma, uma outra acepo ordinria de jurisprudncia, que assim considera qualquer deciso de um tribunal, confunde-a com o prprio termo julgado. H ainda tradues inadequadas ao uso corrente na nossa lngua do termo em ingls jurisprudence que, na tradio jurdica inglesa e norte-americana, representa algo completamente distinto do que para ns a jurisprudncia, pois sua traduo mais exata corresponderia a teoria jurdica ou cincia jurdica. Por todos esses motivos, optou-se aqui pela utilizao do termo jurisprudncia como conjunto de julgados de um tribunal sobre determinado tema. Focalizaremos aqui, portanto, a jurisprudncia produzida pelos tribunais brasileiros sobre as leis 11.719/08 e 11.689/08.
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no mbito das matrias tratadas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08. O recorte temporal estabelecido pela pesquisa foi: decises publicadas entre setembro de 2008 e setembro de 200932. Os termos inicialmente utilizados para a pesquisa foram: Lei 11.689/08 e Lei 11.719/08. Esses critrios foram estabelecidos levando-se em considerao o fato de que todas as decises dos tribunais analisados necessariamente devem fazer referncia legislao que originou a controvrsia. Logo, ainda que a discusso seja referente a um tema especfico, o nmero da lei necessariamente dever ser contemplado na deciso. Em alguns casos, a palavra lei foi suprimida, uma vez que sua incluso implicava a apresentao de todas as decises que continham a palavra lei, mesmo que sem vinculao ao objeto da pesquisa. A variedade de critrios para armazenamento da jurisprudncia nos sites dos diversos tribunais do pas levou incluso de palavraschave ou descritores, tais como: reforma, procedimento, jri, processo penal, 2008, alterao, visto que, em algumas situaes, o baixo quantitativo de decises encontradas fez com que os pesquisadores acreditassem que aquele tribunal estava discutindo a reforma sem a meno direta legislao, mas sim aos temas alterados por ela. Portanto, o emprego dessas palavras-chave permitiu incluir um nmero maior de julgados na anlise. Outros problemas foram notados, especialmente quanto ao critrio de apresentao de dados pelos sites dos Tribunais, a saber: a) Os Tribunais de Justia dos Estados do Piau, Paraba e Alagoas no fornecem
opes de pesquisa jurisprudencial por palavra-chave, mas apenas por nmero do processo, inscrio do advogado na OAB ou nome da parte. Assim, esses tribunais no puderam ser examinados pela pesquisa; b) Os Tribunais de Justia do Estado do Amazonas e do Acre no possuam em seus
32 Este recorte foi estabelecido levando-se em considerao o perodo de vacatio legis de ambas as leis, que foi de 60 dias aps a sua publicao. Assim, a lei 11.689/08, publicada em 09 de junho de 2008, entrou em vigor em 9 de agosto de 2008. J a lei 11.719, publicada em 22 de junho de 2008 entrou em vigor em 22 de agosto de 2008. Dessa forma, a anlise de toda a jurisprudncia produzida pelos tribunais brasileiros sobre essas leis entre setembro de 2008 e setembro de 2009 faz meno, exatamente, quelas decises que foram proferidas em razo de dvidas das partes sobre a forma como as novas leis estavam sendo aplicadas pelos juzes e tribunais nas fases iniciais do processo.
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registros nem meno s leis 11.719/08 e 11.689/08, nem aos demais descritores adotados para a busca dos julgados. Isso sugere ou que as matrias ainda no foram enfrentadas por esses tribunais, ou que os critrios de pesquisa utilizados no se compatibilizaram com os seus sistemas classificatrios de decises; c) Foi encontrada uma deciso no Tribunal de Justia do Amap com fulcro na Lei
11.719/08, mas o sistema do site no permitiu abertura do arquivo; d) O Tribunal de Justia do Distrito Federal no fornece os nmeros dos processos
em segunda instncia, nem qualquer outra identificao, o que impossibilita utilizar o nmero do processo como critrio de chave nica de identificao, tal como exigido pelas tcnicas estatsticas para a organizao de bancos de dados. No obstante, as decises coletadas nesse tribunal foram analisadas; e) Tambm foram detectados problemas no Tribunal de Justia do Estado de Santa
Catarina. Inicialmente surgiram mais de cem decises utilizando os descritores j mencionados. No entanto, uma anlise mais minuciosa revelou que h um problema na forma como as decises so classificadas e recuperadas pela ferramenta de busca do site, gerando a mistura de decises de direito penal com as de outros ramos do direito; f) Todos os critrios de pesquisa adotados resultaram em apenas dez decises
no mbito do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Entretanto, ao realizar a pesquisa atravs de um caso concreto, surgiu outra deciso alm das que encontradas anteriormente, indicando que o nmero de decises desse tribunal pode ser superior ao captado na pesquisa; g) O Tribunal de Justia do Estado do Sergipe no disponibiliza online o inteiro teor
das decises; logo as ementas foram a nica fonte de informaes sobre os julgados desse tribunal. Em suma, no foi possvel incluir na anlise os dados dos Tribunais de Justia de Alagoas, Amazonas, Acre e Piau, que s podem ser recuperados por informaes especficas (nmero do processo ou nomes das partes, do advogado ou do relator). J nos casos de Sergipe e Distrito Federal, os dados fornecidos online foram utilizados, embora com fortes limitaes, como contedo restrito s ementas ou ausncia de nmero para a identificao dos processos.
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Para a insero dessas informaes, criou-se um instrumento de coleta com os seguintes campos: 1) Nmero do recurso / ao impugnativa; 2) Tribunal; 3) Natureza da sentena (Acrdo e Outros); 4) Lei a que se refere (11.719/08 ou 11.689/08); 5) Natureza do recurso / ao impugnativa que suscitou a deciso; 6) Matria discutida (relacionada a questes alteradas pelas leis em anlise, de acordo com os temas que a doutrina apontava como controversos); 7) Deciso final do recurso (ordem denegada, recurso no conhecido etc.); 8) Pequeno resumo (descrio sinttica do caso). O trabalho de varredura da jurisprudncia disponvel nos sites dos tribunais estaduais, federais e superiores permitiu recuperar 603 julgados com decises referentes a controvrsias em torno das leis 11.719/08 e 11.689/08 (Tabela 7).
Tabela 7 Nmero de julgados referente s Leis 11.719/08 e 11.689/08 coletados nos sites dos tribunais Brasil setembro de 2008 a setembro de 2009 Tribunal TJ/SP STJ TJ/RS TJ/MG TJ/GO TRF3 TJ/PR TJ/PA TRF1 TRF2 STF TJ/SE TJ/PE
Lei 11.719/08 79 50 49 49 19 36 25 21 22 17 10 10 9 Lei 11.689/08 14 37 17 0 18 1 0 3 0 2 6 6 6 Total 93 87 66 49 37 37 25 24 22 19 16 16 15
TJ/MT TRF4 TJ/CE TJ/ES TJ/MA TJ/RN TJ/RJ TJ/SC TJ/BA TRF5 TJ/RO TJ/MS Total
14 10 3 3 8 6 8 6 3 3 2 1 463
0 4 9 7 2 4 0 2 1 1 0 0 140
14 14 12 10 10 10 8 8 4 4 2 1 603
Note-se que em vrios tribunais estaduais (Minas Gerais, Mato Grosso do Sul, Mato Grosso, Paran, Rio de Janeiro e Rondnia), assim como no Tribunal Regional Federal da Primeira Regio (TRF1, cuja jurisdio inclui todas as unidades federativas das regies Norte e CentroOeste (exceto MS), mais os estados da Bahia, do Maranho, de Minas Gerais e do Piau), no foi recuperada nenhuma deciso de segunda instncia relacionada Lei 11.689/0833. Nos
33 A escassez de referncias a essa lei nos TRFs explicvel pelo fato de s se admitir jri no TRF quando o ru servidor pblico federal (sendo o crime cometido em razo e no exerccio da atividade), ou caso se trate de homicdio cometido a bordo de navios ou aeronaves (art. 109, IX, CF).
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estados de Minas Gerais e Mato Grosso, em particular, no se encontraram casos desse tipo nem no mbito estadual nem no federal. A maioria das decises, considerando todos os tribunais, se refere Lei 11.719/08, a qual alterou os procedimentos do rito ordinrio, sendo particularmente interessante neste sentido o caso do TJ/SP, que possui 8% do total de decises mapeadas. Outros tribunais que tambm possuem elevada produo so o STJ, que inclusive j editou algumas smulas em matrias conexas referida legislao, o TJ/RS e o TJ/RJ. As principais matrias discutidas no julgamento dos recursos, aes impugnativas e outras medidas das quais os operadores do direito lanaram mo para rechaar uma dada interpretao das leis 11.719/08 e 11.689/08, esto descritas na Tabela 08, a seguir.
Tabela 8 Nmero de decises coletadas, segundo o descritor temtico utilizado e a lei objeto de questionamento. Brasil setembro de 2008 a setembro de 2009 Assunto Excesso de prazo Ausncia de justa causa para priso cautelar Identidade fsica do juiz Aplicao do novo procedimento - direito intertemporal Nulidade processual Cerceamento de defesa audincia una Absolvio sumria Ausncia de justa causa para exerccio da ao penal Critrios de xao de quantum indenizatrio Reexame necessrio revogado pela Lei 11.689 Critrios de Pronncia Mutatio / emendatio libelli Suspenso condicional do processo Recurso em sentido estrito recebido como apelao Uso de algemas Suspeio de jurado Protesto por novo jri Pedido de novo julgamento Pedido de produo de prova atravs de meio magntico Total TJ/SC TJ/BA TRF5 TJ/RO
Lei 11.719/08 117 84 58 35 50 33 14 26 21 0 1 10 10 0 2 0 0 1 1 463 6 Lei 11.689/08 25 16 2 22 6 10 13 0 0 17 15 0 0 6 4 2 2 0 0 140 2 1 1 0 Total 142 100 60 57 56 43 27 26 21 17 16 10 10 6 6 2 2 1 1 603 8 4 4 2
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3 3 2
Uso de algemas Suspeio de jurado Protesto por novo jri
2 0 0 1 1 463 6 3 3 2 1 463
4 2 2 0 0 140 2 1 1 0 0 140
6 2 2 1 1 603 8 4 4 2 1 603
Pedido de novo julgamento
Pedido de produo de prova atravs de meio magntico Total TJ/SC TJ/BA TRF5 TJ/RO TJ/MS Total
O Grfico 3, por sua vez, mostra a incidncia, por tribunal, de temas e de decises proferidas no mbito das Leis 11.719/08 e 11.689/08, permitindo verificar que nenhum dos tribunais foi questionado em todas as 19 temticas, e que nem sempre o tribunal com maior nmero de decises tambm o que analisa o maior nmero de temas.
GRFICO 3 DECISES PROFERIDAS EM GRAU DE RECURSO E NMERO DE TEMAS TRATADOS NO MBITO DA REFORMA, POR TRIBUNAL BRASIL SETEMBRO DE 2008 A SETEMBRO DE 2009
100 90 80 70 60 50 40
30 20 10 0 NMERO DE TEMTICAS NMERO DE DECISES
Por exemplo, o STJ, apesar de possuir 87 decises relacionadas s novas leis, analisou apenas 9 dos temas mapeados. J o TJ/RS, com 66 decises, abordou 13 dos 19 temas mapeados. Isso indica que, independentemente do nmero total de decises, h concentrao em torno de certos temas em alguns tribunais, enquanto em outros h maior variedade de assuntos abordados. No que se refere ao tema principal da reforma - reduo do tempo do processo penal -, a anlise dos julgados revelou que os tribunais tm se posicionado em dois extremos.
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De um lado, h aqueles que tm procurado implementar a nova disposio, impedindo que o acusado tenha o seu direito constitucional razovel durao do processo violado. Um exemplo o Desaforamento n 990.08.091069-8, julgado pelo TJ/SP, no qual foi analisado um pedido de desaforamento em virtude de a data de julgamento ter sido marcada para trs anos aps a pronncia. Em virtude das alteraes trazidas pela Lei 11.689/08 esse pedido foi deferido nos seguintes termos.
Julgamento designado para data superior a trs anos do trnsito em julgado da deciso de pronncia. Ofensa ao art. 428 do CPP; com a redao dada pela Lei n 11.689/08. Partes que no concorreram para a demora. Excesso de servio que impede o julgamento no prazo legal. Desaforamento deferido.
Em posio diametralmente oposta, encontra-se a deciso do STJ que, ao analisar o pedido de Habeas Corpus N 123.058, julgado pelo TJ/BA, afirmou que os prazos prescritos pela nova lei no poderiam ser aplicados sem uma anlise do caso concreto, posto que a razovel durao do processo no se mede por valores pr-definidos, mas sim por uma morosidade excessiva, cabendo ao juiz fazer um juzo de proporcionalidade. No entanto, como o referido tribunal no informa em sua deciso quais so as balizas que o juiz deve utilizar nessa proporcionalidade, no foi possvel inferir o que se entendeu como razovel durao do processo. Outra questo mapeada a partir da anlise dos julgados foi a controvrsia acerca da durao do procedimento ordinrio. De acordo com os prazos estabelecidos pela Lei 11.719/08, esto previstos 120 dias desde o registro inicial do crime pela polcia at a sentena que encerra o procedimento em primeira instncia (Lopes Jnior e Badar, 2009: 146). Contudo, os tribunais, quando questionados sobre essa questo, tendem a posicionar-se de maneira distinta, dependendo essencialmente do caso. Alguns deferem os pedidos imediatamente, afirmando que o direito razovel durao do processo (cuja mtrica a estabelecida pelo CPP) no pode ser violado pelas cortes, por ser uma garantia constitucional do acusado.
HABEAS CORPUS. Priso. Excesso de prazo. No atribuvel ao paciente. Princpio da razoabilidade. Inaplicabilidade. Ordem deferida. Constatado o excesso de prazo para a concluso da instruo criminal, no atribuvel a defesa, impe a concesso do writ e a imediata soltura do ru, pois a durao razovel do processo uma garantia fundamental (inc. LXXVIII do artigo quinto da CF), que assume ainda mais relevncia nos processos criminais com a edio da lei n. 11.719/08. (TJGO, Segunda Cmara Criminal, habeas Corpus 35020-1/217, Rel. Des. Carlos Alberto Franca)
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Em outras situaes, os tribunais relativizam as regras temporais e as interpretam como meros guidelines para os operadores do direito, que sempre podem estend-los de acordo com a realidade dos casos concretos.
Na hiptese, no se vislumbra, ao menos nessa etapa, em juzo cautelar, o alegado constrangimento de que estaria sendo vtima a paciente, eis que a Corte impetrada destacou haver a ao penal adquirido regular andamento aps iniciais vicissitudes enfrentadas pelo Juzo processante, tendo sido os rus citados em 3-9-2008 para apresentao das respectivas respostas escritas acusao, consoante o novo rito trazido na Lei n. 11.719/08. Apontou tambm que a pluralidade de denunciados demanda um maior intervalo para a prtica dos atos processuais (fls. 34/35). Ademais, a motivao que d suporte ao pedido confunde-se com o mrito do writ, devendo a questo ser analisada mais detalhadamente quando da apreciao e julgamento definitivos do remdio constitucional. Diante do exposto, indefere-se a liminar.(STJ, hABEAS CORPUS N 126.318 - PE (2009/0009608-4))
Em suma, o que a anlise qualitativa denota que os advogados tm pleiteado o respeito aos prazos estabelecidos pelo CPP no domnio das duas leis, sendo tal questionamento mais frequente no mbito da Lei 11.719/08, por ser este o rito que se aplica maioria dos crimes existentes no Cdigo Penal Brasileiro. No entanto, os tribunais tambm tm se valido do princpio da independncia dos juzes para defender que o prazo para a instruo criminal no absoluto, podendo ser razoavelmente prolongado diante do caso concreto (HABEAS CORPUS N 126.028 MG, julgado pelo STJ). Por outro lado, as novas regras processuais, ao contrrio do que muitos doutrinadores tm afirmado, ampliaram o prazo de durao do procedimento, especialmente o ordinrio. Tanto assim que em algumas decises analisadas o pedido do advogado fora denegado por que:
se baseara, provavelmente, em antigo entendimento doutrinrio e jurisprudencial de 81 dias para encerramento da instruo criminal. Entendimento este que no mais se coaduna com o ditado pela Lei 11.719/08, que regulamentou o prazo da instruo criminal em 120 dias (Recurso em Sentido Estrito 10528-1/220 TJ/GO).
Ou seja: a reforma deixou mais claro para o acusado que, se ele estiver sendo processado por crime doloso contra a vida, o seu processo deve ser encerrado em 270 dias a contar da data do recebimento da denncia. Isso significa que o acusado tem agora em suas mos regras temporais claras para questionar o excesso de prazo. Contudo, para os casos que
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se sujeitam ao procedimento ordinrio ainda existe controvrsia quanto aos 120 dias, dado que a doutrina (Lopes Jnior e Badar, 2009) calcula esse valor levando em conta o tempo de durao da fase policial como de 10 dias, como se esta pudesse durar sempre esse tempo, o que no o caso, pois esse o prazo processual para o ru preso. No que se refere ao sistema de garantias constitucionais do acusado, um dos temas de maior relevncia para anlise se relaciona s situaes em que a priso cautelar pode ser aplicada. As grandes inovaes introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08 so as que obrigam os operadores da justia a justificarem de maneira pormenorizada por que o ru deve ser excepcionalmente privado de sua liberdade, no momento da pronncia, enquanto aguarda o trnsito em julgado da sentena que determinar o seu recolhimento definitivo ao crcere. A maioria dos questionamentos Lei 11.689/08 no tocante ausncia de justa causa para a priso cautelar diz respeito ao fim da possibilidade da priso por pronncia, que na sistemtica anterior era automtica apesar de tal dispositivo ter sido considerado como no-recepcionado pela CF/88 e agora, de acordo com o 3 do art. 41334, deve ser fundamentada. Essa era uma mudana h muito desejada, uma vez que a regra a liberdade do acusado, sendo a priso, na fase de instruo, medida excepcional e por isso justificada apenas quando a liberdade do acusado traz prejuzos para o bom andamento do processo, nos termos do artigo 312 do CPP35. As decises mapeadas no mbito da Lei 11.689/08 solicitam que os juzes fundamentem o porqu de se manter o acusado privado de sua liberdade quando da pronncia. Exemplo dessa situao o habeas Corpus 2009.0002.1871-0/0, impetrado junto ao Tribunal de Justia do Cear em face de deciso que decretou a priso cautelar do acusado, sem obedecer ao que dispe o art. 413, 3, do CPP, razo pela qual foi acolhida a ordem para libertar o acusado. Ou seja, no que se refere Lei 11.689/08, os tribunais tm entendido que a mudana apenas
34 Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. 1 A fundamentao da pronncia limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. 2 Se o crime for afianvel, o juiz arbitrar o valor da fiana para a concesso ou manuteno da liberdade provisria. 3 O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo. 35 Art. 312: a priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.
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favorece o sistema de garantias do ru de ter um processo justo. Por isso, os questionamentos relacionados priso por pronncia e recolhimento ao crcere determinados em primeira instncia, mas sem fundamentao do juiz, tm sido acolhidos em segunda instncia, fazendo com que os magistrados sejam forados a sempre justificar o porqu do uso desta medida excepcional36. J no que tange Lei 11.719/08, merece destaque o fato de ter sido revogado o art. 59437, que estabelecia a obrigatoriedade da priso por sentena condenatria recorrvel para que a condenao pudesse ser discutida em segunda instncia por meio de apelao. No mesmo sentido, tem-se a incluso do pargrafo nico ao art. 38738, que deixou expressa a regra de que o juiz deve fundamentar a necessidade de se recolher o ru ao crcere quando este ainda puder discutir a propriedade de tal desfecho processual. Entendeu o legislador que, se o ru ainda possui mecanismos para rever a deciso condenatria proferida em seu desfavor, este apenas deve ser recolhido ao crcere quando estiver caracterizada a possibilidade de se inviabilizar a continuidade do processo em grau recursal. Contudo, h que se destacar que a maioria dos recursos ou aes impugnativas impetradas com fundamento nesse artigo procurava revogar prises cautelares que haviam sido determinadas antes do incio da vigncia da Lei 11.719/08. Assim, alguns tribunais tm entendido que, em razo do princpio do tempus regit actum39, a nova legislao no poderia ser aplicada, inobstante a existncia do princpio constitucional da necessidade da fundamentao das decises judiciais e da presuno de inocncia. Exemplo de deciso neste sentido o habeas Corpus 2008.03.00.037183-7 SP, julgado pelo TRF da 3. Regio.
36 O anteprojeto de reforma global do CPP, PLS 156/2009, dispe, alm da necessidade de fundamentao para a manuteno de priso cautelar, de prazos de durao da medida: Art. 546. Quanto ao perodo mximo de durao da priso preventiva, observar-seo, obrigatoriamente, os seguintes prazos: I 180 (cento e oitenta) dias, se decretada no curso da investigao ou antes da sentena condenatria recorrvel, observado o disposto nos arts. 15, VIII e pargrafo nico, e 32, 2 e 3; II - 180 (cento e oitenta) dias, se decretada por ocasio da sentena condenatria recorrvel; no caso de prorrogao, no se computa o perodo anterior cumprido na forma do inciso I deste artigo. (...). Alm disto, prev o reexame obrigatrio do juiz, sempre que a medida ultrapassar 90 dias: Art. 550. Qualquer que seja o seu fundamento legal, a priso preventiva que exceder a 90 (noventa) dias ser obrigatoriamente reexaminada pelo juiz ou tribunal competente, para avaliar se persistem, ou no, os motivos determinantes da sua aplicao, podendo substitu-la, se for o caso, por outra medida cautelar. 37 Art. 594. O ru no poder apelar sem recolher-se priso, ou prestar fiana, salvo se for primrio e de bons antecedentes, assim reconhecido na sentena condenatria, ou condenado por crime de que se livre solto. (Revogado pela Lei n 11.719, de 2008). 38 Art. 387 Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 39 Tempus regit actum: o nome do princpio que rege a aplicao da lei penal no tempo. Significa que a lei penal incide sobre fatos ocorridos durante a sua vigncia.
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Trata-se de Habeas Corpus no qual se requereu a revogao da priso cautelar, com o argumento de ela estar fundamentada em alegaes genricas, algo que no mais aceito pela nova legislao (e j no o era com o advento da CF/88), apesar de a priso ter sido decretada antes da vigncia da Lei 11.719/08. Em suma, requereu-se a retroatividade da Lei 11.719/08, eis que benfica ao autor. Entretanto, pelo princpio do tempus regit actum, o tribunal denegou o pedido. Outros tribunais, baseando-se no princpio de que a lei penal no ir retroagir salvo para beneficiar o ru, tm acatado estes questionamentos. Exemplo disso o hABEAS CORPUS 85.369-2 SO PAULO STF, que foi impetrado contra deciso que julgara deserto o recurso de apelao do ru em virtude de no ter ele sido recolhido priso para apelar. A ordem foi concedida para determinar a apreciao do recurso independentemente de recolhimento priso face inconstitucionalidade do art. 594, hoje revogado, que determinava a priso para poder apelar insistindo tambm no fato de que no teria havido, no caso em tela, a fundamentao da deciso exigida pela nova redao do art. 387. Ainda nesse sentido, tem-se:
HABEAS CORPUS. PRISO DECORRENTE DE SENTENA
CONDENATRIA RECORRVEL. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO CAUTELAR DO DECRETO PRISIONAL. REQUISITOS DA PRISO PREVENTIVA NO DECLINADOS. INTELIGNCIA DO ARTIGO 387, PARGRAFO NICO, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. ENTRADA EM VIGOR DA LEI 11.719/08.- De acordo com a nova redao conferida pela Lei 11.719/08 ao artigo 387, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, a imposio de priso, na sentena condenatria, depende da fundamentao cautelar, no bastando a simples determinao para recolhimento do ru priso. (TJMG, 2 Cmara Criminal, habeas Corpus n. 1.0000.08.487565-7/000(1), Rel.Des. Renato Martins Jacob)
Portanto, o que essas decises parecem ilustrar que a controvrsia relacionada ausncia de justa causa para a priso cautelar est relacionada questo da possibilidade de a nova lei alcanar casos de prises cautelares decretadas ainda na vigncia da lei anterior. Assim sendo, espera-se que medida que processos iniciados antes da reforma forem sendo encerrados, a controvrsia deixe de existir. Contudo, diante desse cenrio, no h que se falar em reformas da legislao.
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6. ALTERAES PRODUZIDAS PELA REFORMA LEgISLATIvA NA PRTICA: A vISO DOS OPERADORES DO DIREITO NOS TRIbUNAIS DO jRI E NAS vARAS CRIMINAIS DO RIO DE jANEIRO
Esta seo tem como objetivo apresentar como os operadores do direito percebem a nova legislao e de que modo vm se apropriando dela em suas atividades cotidianas. Para tanto, alm da observao de audincias dos procedimentos sumrio, ordinrio e do Tribunal do Jri, foram realizadas diversas entrevistas com advogados criminalistas, defensores pblicos, promotores de justia, juzes e funcionrios de cartrio na tentativa de compreender quais so os maiores dilemas e desafios que estes profissionais acreditam existir para que a celeridade processual possa ser efetivada, sem que isso implique o comprometimento do sistema de garantias constitucionais do acusado. Afinal, esse foi o grande propsito das Leis 11.719/08 e 11.689/08. Pelo fato de o CESeC estar localizado na cidade do Rio de Janeiro, essa foi a abrangncia territorial da pesquisa, que acompanhou 20 audincias de instruo e julgamento (AIJ), para o caso dos procedimentos ordinrios, e 15 para o caso dos procedimentos do Tribunal do Jri, sendo nove de instruo e seis de jri. Nos fruns regionais, houve maior nfase na observao das prticas cartoriais e nas conversas com serventurios e escrives. Foram visitados sete cartrios nos Fruns Regionais de Bangu, Santa Cruz, Madureira e Jacarepagu.
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Paralelamente atividade de observao de audincias, realizaram-se diversas entrevistas com serventurios de cartrios, advogados privados, defensores pblicos, promotores e juzes40. O procedimento adotado nesse caso foi o da bola de neve, em que se escolhem alguns entrevistados iniciais e cada um deles indica uma ou mais pessoas a serem entrevistadas. Ao todo, realizaram-se 12 entrevistas previamente agendadas e gravadas41, alm de muitas conversas mais informais nos corredores ou, ao final do expediente, nos prprios gabinetes dos operadores42. A partir da observao das audincias, no caso dos processos de competncia das varas criminais comuns, foi possvel verificar o desrespeito ao princpio da identidade fsica do juiz, j que, em quinze das vinte audincias acompanhadas, mais de um juiz assinou despachos ao longo do mesmo processo o que parece ser uma prtica comum na justia criminal devido longa durao dos processos e s constantes trocas de juzes nas varas criminais. Em dezesseis casos acompanhados, a sentena no pde ser proferida em audincia, logo, no foi possvel observar se houve ou no cumprimento do exposto no 2 do artigo 39943. Nas quatro audincias restantes, a sentena foi dada em audincia pelo mesmo juiz que acompanhou a instruo. Das quatro, trs magistrados concederam o benefcio da suspenso condicional do processo e em apenas uma houve julgamento. O curioso que, nesta ltima, a juza, aps as alegaes finais orais, limitou-se a ditar a sentena escriv, deixando de l-la em voz alta. O acusado, ao ser retirado da sala pelo policial, perguntou juza se ele havia sido absolvido ou no. Ela respondeu que sim, mas que naquela noite ele ainda voltaria para a custdia devido ao avanado da hora. Somente no dia seguinte seria entregue o alvar para a sua liberdade. O acusado foi orientado pela juza a conversar com o defensor pblico depois da audincia.
40 Infelizmente, por questes de espao, apenas as entrevistas que melhor ilustravam os argumentos aqui reunidos foram transcritos nesse relatrio e, por isso, nem todas as categorias profissionais ouvidas na pesquisa encontram-se contempladas nesse captulo. Por outro lado, os delegados de polcia no foram entrevistados no contexto dessa pesquisa, uma vez que as reformas aqui analisadas no alteraram a forma de funcionamento do inqurito policial, que a atividade afeta a esses operadores do direito. 41 Crditos das transcries a Daniele Viana e Simone Viana. 42 De acordo com os critrios ticos das pesquisas nas reas de Antropologia e Sociologia, os nomes dos entrevistados no sero tornados pblicos. Este foi um compromisso assumido pela equipe com os operadores, de quem sero indicados apenas os cargos: juiz, promotor, defensor, advogado criminalista ou serventurio. 43 Art. 399: Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando a intimao do acusado, do seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante e do assistente. 1. O acusado preso ser requisitado para comparecer ao interrogatrio, devendo o poder pblico providenciar sua apresentao. 2. O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena.
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O prazo de 60 dias para a realizao da audincia de instruo e julgamento previsto no caput do artigo 400 s foi respeitado em uma das audincias observadas. Percebeu-se que, em muitos processos, outros despachos e decises interlocutrias so proferidos entre a data do recebimento da denncia e a data da AIJ, tais como expedio de mandados, requisio de ficha de antecedentes criminais (FAC), pedido de pareceres e decises sobre liberdade provisria e relaxamento de priso. No que se refere ao respeito ordem dos depoimentos, no foram identificados problemas, com exceo de um caso bastante confuso acompanhado em 2 de fevereiro de 2010. Segundo o juiz, a audincia havia sido designada por ele com o objetivo nico de se proceder ao interrogatrio do acusado, mas o advogado insistia na hiptese de uma testemunha voluntria de defesa tambm ser ouvida depois do ru. Segundo o advogado, deveria o juiz ouvi-la em nome da celeridade e da economia processual, j que isso evitaria ter de marcar uma nova data e tornaria desnecessria a diligncia para intimao. houve impasse e discusso, mas o juiz acabou ouvindo o depoimento da referida testemunha. Nesse caso, a ordem de tomada das declaraes no foi respeitada, pois direito do acusado s se manifestar depois que todas as testemunhas tenham sido ouvidas e todas as demais provas tenham sido produzidas. No entanto, foi o prprio advogado do acusado quem insistiu para que isso ocorresse (Processo no. 2008.001.433375-7). Somente em oito casos toda a fase de tomada de depoimentos ocorreu em uma nica audincia; desses oito, trs tiveram todas as testemunhas dispensadas em virtude da opo do magistrado, com aceitao do Ministrio Pblico e dos acusados, pela suspenso condicional do processo. Em cinco audincias, todas as testemunhas e partes arroladas compareceram, possibilitando o cumprimento integral do exposto no caput do artigo 400. Nesse sentido, nota-se que h dificuldade de intimar de forma eficaz testemunhas e partes a serem ouvidas nos processos. Parece ser impossvel cumprir a nova exigncia de se produzir todas as provas em audincia nica sem a correta intimao das pessoas envolvidas. Como tambm difcil encontrar todas as testemunhas e traz-las para uma nica audincia, o magistrado termina sendo obrigado a despachar uma nova diligncia de intimao e ainda marcar uma nova data (dificilmente antes de trinta dias) para dar continuidade ao processo. Em dez casos acompanhados, a audincia teve de ser interrompida e remarcada para outro dia em virtude da no realizao ou do insucesso das intimaes. A dificuldade ainda maior nos procedimentos que envolvem partes ou
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testemunhas com residncia fora do municpio do Rio de Janeiro, quando so necessrias cartas precatrias. Nesses casos, alm da excessiva demora para o cumprimento da diligncia, esta geralmente retorna negativa (ou seja, sem a oitiva da testemunha) aos autos. Em apenas duas audincias, testemunhas e partes que haviam sido regularmente intimadas no compareceram. Observou-se, porm, que quando as testemunhas esto presentes, os atrasos so muito frequentes. De modo geral, pode-se dizer que h bastante tolerncia a essa prtica por parte dos magistrados, pois em dois casos o juiz reabriu a sesso para ouvir acusados que haviam chegado aps o trmino de suas audincias. Quanto a proferir ou no sentena ao fim da audincia, alguns juzes resistem a proceder dessa maneira, ainda que todas as provas j tenham sido produzidas. Somente em uma audincia foi oferecido prazo para alegaes finais orais ao Ministrio Pblico e defesa. Por coincidncia ou no, tratava-se da nica audincia agendada na pauta da 39 vara criminal para aquele dia e teve cerca de duas horas de durao. Diante de tal fato, possvel conjecturar que realmente deve ser difcil realizar cinco ou seis audincias completas como essa no mesmo dia. Nas demais audincias em que, aparentemente, toda produo de provas havia sido realizada, foi oferecido prazo para alegaes finais atravs de memoriais, primeiramente ao Ministrio Pblico, em prazo no necessariamente igual ao previsto no 3 do artigo 40344. Em um despacho, o juiz concedeu prazo de 10 dias ao MP e em seguida mais 10 dias para a defesa, para que apresentassem as alegaes finais, no indicando em quanto tempo proferiria a sentena (Processo no. 2009.001.154896-0). Entre os quatro casos acima citados, apenas dois tiveram o critrio da elevada complexidade levado em considerao, revelando que ainda havia provas periciais e documentais a serem produzidas e abrindo em seguida prazo para as alegaes finais.
44 Art. 403: No havendo requerimento de diligncia, ou sendo indeferido, sero oferecidas alegaes finais orais por 20 minutos, respectivamente, pela acusao e pela defesa, prorrogveis por mais 10, proferindo o juiz, a seguir, sentena. 1. Havendo mais de um acusado, o tempo previsto para a defesa de cada um ser individual. 2. Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a manifestao desse, sero concedidos 10 minutos, prorrogando-se por igual perodo o tempo de manifestao da defesa. 3. O juiz poder, considerada a complexidade do caso ou o nmero de acusados, conceder s partes o prazo de 5 dias sucessivamente para a apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o prazo de 10 dias para proferir a sentena.
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Nos outros dois casos nenhum motivo que justificasse a medida foi apontado pelo juiz em despacho, mas em um deles foi possvel perceber claramente que o juiz estava impaciente e irritado com o atraso das audincias, tendo sido esta a quarta de seis audincias marcadas para aquele dia. Nos trs casos em que foi proposta a suspenso condicional do processo, no houve alegaes finais. Outro fato que chamou a ateno foi o da impossibilidade de comprovao, na hora da audincia, de que o acusado cumpria os requisitos para a concesso desse benefcio. Em nenhuma das audincias o juiz possua a FAC do acusado em mos. Desse modo, o juiz perguntava se o acusado j respondia por algum outro crime, e caso a resposta fosse negativa, o juiz fazia a proposta. Em suma, as novas orientaes parecem estar sendo seguidas apenas em parte pelos operadores do sistema de justia criminal do rito ordinrio. Nem sempre so viveis as tentativas de aplicar tais orientaes, seja pelo acmulo de duas ou mais varas por um mesmo juiz, como se constatou na pesquisa de campo, seja pela ausncia de testemunhas, que impede a realizao plena da audincia. Alm disso, foram poucos os casos em que houve alegaes finais orais, sendo comum a prtica de determinar prazo para entrega de memoriais. Entretanto, na viso de alguns serventurios entrevistados, os juzes tm conseguido realizar audincias tal como prescrito pela Lei 11.719/08, embora, em muitos casos, a prolao da sentena em audincia se torne impraticvel, como no caso de audincias em que so ouvidas muitas testemunhas ou em que necessria a apresentao de percias. Quanto identidade fsica do juiz, alguns dos serventurios reconheceram a dificuldade de operacionalizao de tal medida, j que no raro um juiz acumula duas varas, ou permanece pouco tempo em uma delas, substituindo o colega licenciado ou de frias. Apesar de alguns dos serventurios terem dito que questes como o trmite processual melhoraram, foram feitas severas crticas ao modelo da audincia una, entendendo-se que ela gera maior demora no andamento dos processos, pois preciso mobilizar todo um aparato para que o juiz tenha em mos todos os elementos necessrios realizao do ato processual em comento.
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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no do Ministrio da Justia Outra modificao que teve na lei: a vitima ouvida primeiro. Primeiro a vitima, depois as testemunhas de acusao, as de defesa e depois o ru. A o que acontece: no encontrou a vtima, a gente suspende aquela audincia pra remarcar, pra tentar. A ela no vem de novo. O que acontece: o MP pede ofcios pro TRE, Receita Federal pra ver se tem um outro endereo pra identific-la entendeu? A j demora. Mas se tiver tudo certinho, dois meses dura um processo aqui. Rapidinho. Eu acho que no mximo. Uma coisa que atrasa muito a audincia e mesmo o procedimento, s vezes as defesas ficam arrolando as testemunhas. Pra chegar aqui: ah o ru gosta de velhinhos? Gosta. As criancinhas gostam dele na rua? Gostam. Isso [se] chama defesa de carter. A nica mudana foi essa: vitima primeiro, interrogatrio no final. Foram duas modificaes na lei. Do resto aqui a gente muito rpido. Tranqilo. Ele assim chegou, recebe e vai, vamos marcar audincia.[secretria do juiz, vara criminal central]
Outros serventurios afirmaram que alguns juzes no vm adotando as novas regras e avaliam que o cartrio no sentiu os efeitos da mudana.
Nada mudou porque ele continua perguntando. Ele pergunta s partes se ele pode continuar fazendo e a... de uma certa forma preferem da forma antiga. Formulam pra ele a questo e ele reformula, porque seno acaba ficando a discusso. At porque tem que passar pelo juiz, porque o juiz que dita. Ento ele antes tem de abrir conversa. [secretria de juiz, vara criminal central]
Mas h tambm os que consideram que, em razo da audincia una, aumentou a preocupao com nulidades processuais, tornando maior o volume de trabalho de um cartrio. Foi salientado por alguns serventurios que o andamento processual prejudicado por fatores externos, tais como demora no envio da FAC do acusado que atualmente feita online ou demora na entrega de laudos tcnicos por institutos periciais. Para alguns serventurios, a defesa do acusado deve ser vista com mais ateno ao ser analisada para fins de processamento. Criticou-se a defesa nos moldes atuais, pois em muitos casos ela deve ser apresentada mesmo que o advogado ou defensor pblico no tenha tido contato anterior com o ru, muitas vezes preso. Como alternativa, mencionouse a iniciativa de um dos cartrios, que implantou um procedimento extralegal que consiste em marcar entrevista do advogado ou defensor pblico com o acusado na sede do cartrio. De certo modo, busca-se garantir assim o direito ampla defesa do ru.
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No caso da instruo dos processos de competncia dos tribunais do jri, das nove audincias observadas durante a pesquisa de campo, apenas uma se desenvolveu plenamente. Tratava-se do caso de um rapaz acusado de ter matado o prprio pai (Processo no. 2009.001.024203-6). Foram ouvidas as testemunhas de acusao e de defesa, os esclarecimentos do exame de corpo de delito, o interrogatrio do ru e as alegaes finais orais do promotor e do defensor pblico. Em algumas horas, realizouse todo o procedimento e o juiz pronunciou o ru, qualificando-o para julgamento do jri e encerrando, assim, a primeira fase desse tipo de rito. Em outro caso, foram ouvidas todas as testemunhas e foi interrogado o ru, mas no houve nem as alegaes finais proferidas oralmente, nem a deciso45 do magistrado. Em geral, as audincias de instruo do rito do Tribunal do Jri no se concluem no mesmo dia, dada a ausncia de muitas testemunhas. A nova regra diz que enquanto no se ouvirem todas as pessoas de um grupo de envolvidos no se pode avanar nas demais oitivas. Isto , se a vtima no comparecer audincia, as testemunhas de acusao tambm no podero ser ouvidas, ainda que todas estejam presentes. Do mesmo modo, caso falte uma nica testemunha de acusao, nenhuma testemunha de defesa poder ser ouvida. E, por fim, caso falte alguma testemunha de defesa, o ru no poder ser interrogado. Assim, o juiz obrigado a remarcar a audincia para prosseguir do ponto em que ela parou caso qualquer testemunha falte.
Bom, a o que acontece? Porque a lei ela tem alguns aspectos positivos. Ela buscou dar uma oralidade maior nos processos criminais. Isso importante, eu acho que o processo criminal, o aspecto da oralidade muito importante pro juiz formar sua convico. Enfim, ento quando a lei prev uma audincia de instruo em que voc vai colher toda prova, vai ouvir testemunhas do Ministrio Pblico, depois testemunha de defesa, depois vai interrogar o acusado..., ela interessante porque permite o juiz de uma vez s participar dessa colheita da prova, formando seu convencimento. Porque, depois de colher a prova, o que a lei estabelece que tem alegaes finais das partes e vem a sentena do juiz. Ento, ao mesmo tempo em que tem esse aspecto positivo da oralidade, tem um aspecto negativo que justamente, muitas vezes, da impossibilidade de voc concluir esse ato processual num dia s.
45 J que uma das mudanas operada pela lei 11.689/08 foi a mudana de nomenclatura da pronncia, que agora passa a ser denominada de deciso e no mais de sentena.
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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no do Ministrio da Justia Comea por a. Ento se falta uma testemunha; so cinco testemunhas arroladas pelo Ministrio Pblico na denncia. Se falta uma testemunha que o Ministrio Pblico considera imprescindvel, voc no pode ouvir as de defesa. Ento ou voc vai ter que adiar todo o ato, o que seria uma perda de tempo, inclusive para as partes e pras testemunhas principalmente, [que] vm aqui para colaborar com a justia. Ento os juzes em regra esto ouvindo as testemunhas e esto tendo que cindir a audincia. Quer dizer, marcar uma outra data pra ouvir essa testemunha que faltou e prosseguir com a oitiva, testemunha, defesa, etc. Isso acontece com muita frequncia. Ah eu diria que 80% no se conclui. difcil. Eu tive aqui um processo, por exemplo, que a gente concluiu agora, que tinha 9 acusados. Ento voc imagina, na hiptese que compaream todos, as testemunhas do Ministrio Pblico e as testemunhas de defesa, a quantidade enorme. Cada parte pode arrolar 8 testemunhas, certo? Ento o Ministrio Pblico arrola... 8 do Ministrio Pblico e 8 para cada acusado. Voc multiplica por 8, na verdade por 10. D 80 testemunhas. A muito complicado, n? [juiz do Tribunal do Jri]
Alm de ser muito frequente a ausncia de testemunhas, tambm merece destaque o fato de as audincias serem muitas vezes adiadas pela ausncia de um dos prprios operadores: defensor pblico, promotor de justia ou mesmo o juiz. Quanto ao uso de algemas46, em trs dos casos acompanhados observou-se tal prtica. O primeiro envolvia dois rapazes ligados ao trfico de drogas (Processo no. 2008.001.3322351) que entraram presos e, logo em seguida, tiveram as suas algemas retiradas. O segundo era de um homem muito corpulento que estava preso h seis meses. Durante a audincia, uma das testemunhas de acusao solicitou prestar depoimento na ausncia do acusado. Este foi retirado do ambiente e reinserido aps a concluso do depoimento. Mas, no decorrer da audincia, a juza atendeu ao pedido do advogado de retirar as algemas do ru, dada a enorme dificuldade que ele encontrava para assinar os depoimentos. S ao final da seo, para sair do plenrio, ele voltou a ser algemado. O terceiro caso era de um senhor, ru primrio (Processo no. 1996.001.132089-3), que foi absolvido sumariamente. Ao que tudo indica, no existia nenhum motivo para ele estar algemado.
46 Artigo 474, pargrafo 3 da legislao atual diz que No se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes.
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No que se refere forma de tomada de depoimentos, em duas audincias, observouse a adoo de procedimentos anteriores s novas leis: alguns operadores dirigiamse ao juiz para que este elaborasse as perguntas aos depoentes. Num desses casos, a juza fez algumas perguntas, mas logo em seguida devolveu a tarefa ao advogado: por favor, faa o senhor mesmo as perguntas testemunha. O advogado passou a inquirir a testemunha e, ao final da oitiva, a juza ditou para a serventuria apenas algumas falas da testemunha, dando nova ordem ao depoimento. A constatao dessa prtica mostra que, apesar da prevalncia da oralidade na tomada de depoimentos, ainda o juiz que dita ao serventurio o qu deve constar nos autos e como. Ou seja, no apenas comunica ao serventurio o que dito pelas pessoas, mas reconstri todo o discurso, ressaltando apenas aquilo que relevante aos autos, omitindo algumas situaes narradas pelos depoentes e estabelecendo o que considera ser uma linha de raciocnio lgico, com incio, meio e fim, tal como nos disse um dos juzes entrevistados. No raro, diante da reproduo dos juzes no tribunal, a equipe de pesquisa se surpreendia com a impresso de que no foi isso que a testemunha falou. Em suma, apesar das perguntas diretas por parte da acusao e da defesa, o juiz continua controlando, transcrevendo, interpretando e resumindo as falas dos depoentes, vale dizer, exercendo um enorme poder simblico na construo social do crime. Quanto aplicabilidade das novas leis, todos os entrevistados enfatizaram o fato de os legisladores terem primado por atender aos princpios constitucionais, sobretudo os contidos no artigo 5 da CF/88, suplantando, assim, a veia autoritria do Cdigo de Processo Penal, datado de 1941. Mas, paralelamente, chamaram ateno para limitaes de reformas parciais como a implantada em 2008.
Eu acho que sem dvida houve uma certa adequao da legislao processual penal Constituio Federal. Porque o cdigo bem anterior Constituio. O cdigo l de 1941, um regime autoritrio vivenciado pelo pas. E a constituio de 88, um regime democrtico. Ento na verdade esse cdigo... um anteprojeto a em curso no Congresso Nacional, no Senado, de modificar todo o cdigo de processo penal. E nesse anteprojeto justamente a gente v que tem a aproximao ainda maior aos comandos da Constituio. Mas o que aconteceu tambm aqui foi essas reformas do ano de 2008. Ento ns temos, houve sem dvida nenhuma uma adequao, especialmente as garantias do acusado do processo penal, as garantias constitucionais. Por exemplo,
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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no do Ministrio da Justia a questo do interrogatrio do acusado, que eu j me referi que um ponto importante, assegura a ampla defesa e contraditrio do acusado. A questo tambm da oralidade no deixa de ser uma aproximao Constituio. E tambm o fato de hoje o procedimento, tanto do jri quanto dos crimes de competncia do juiz comum, eles tem uma fase clara de uma defesa, de uma resposta prvia que antes no existia e que reala muito o contraditrio, ou seja, l no juzo comum com mais clareza ainda. [juiz do Tribunal do Jri] Qual o grande problema de toda reforma parcial? O que reforma parcial? Reforma parcial aquela reforma que vai sempre num ponto especfico. Porque o ideal seria que qualquer cdigo fosse um sistema coerente. E pra esse sistema ser coerente ele tem que ter um princpio unificador. Aquele princpio que d coerncia interna ao sistema. Nas reformas parciais voc acaba ferindo esse princpio, porque voc cria uma colcha de retalhos. No necessariamente o que t nesse pedao vai ser compatvel com o pedao que ta l na frente. O grande problema dessa reforma parcial esse motivo, a questo da coerncia interna. Tanto que hoje em dia j tem o projeto que t no Congresso, de reforma total. Muda, bota abaixo esse cdigo que um cdigo de inspirao fascista. Ele surge no Estado Novo e ele cpia quase literal; se eu pegar o cdigo Rocco italiano vai ver que basicamente a mesma coisa. E Rocco, no sei se voc sabe, era o ministro da justia de Mussolini. Ento o cdigo que a gente aplica ainda hoje, a base dele de inspirao fascista, isso explcito. At voc ler a exposio de motivos voc percebe isso. A idia ali fascista muito explcita. E essas reformas, sob certo aspecto, tendem a democratizar o processo penal, voc entra dentro de uma estrutura que fascista. Ento esses conflitos, essas contradies so complicadas pra aplicar. [juiz de vara criminal regional]
Diretamente atrelados nfase na adequao Constituio de 1988, os principais tpicos levantados pelos operadores em relao s novas leis convergiram para os aspectos constitucionais que versam sobre a garantia dos direitos fundamentais da pessoa humana, sobretudo dos acusados. Nesse sentido, sublinharam-se as mudanas relativas a: 1) conduo das audincias; 2) uso de algemas; 3) oralidade; 4) identidade fsica do juiz e 5) tempo de processamento. Especificamente quanto ao rito do jri, destacaram-se: 1) a alterao do tempo de fala da acusao e defesa no momento da sesso do jri e 2) a mudana acerca da formulao dos quesitos ao conselho de sentena.
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Um foco de polmica apontado por alguns operadores refere-se data de incio da vigncia da nova lei. Se a partir da data de sua promulgao, como proceder a casos que ocorreram antes dessa data, mas que ainda esto tramitando no judicirio? Nas palavras de um defensor pblico,
A lei material que envolve direito penal envolve pena, a gente tem que saber se essa lei melhor ou pior pro ru. Se ela for melhor, ela retroage poca do fato para beneficiar o ru. Mas se ela for pior, ela no vai retroagir pra prejudicar o ru. Por exemplo, amanh entra em vigor uma lei dizendo que usar cala jeans crime. Voc hoje de cala jeans pode ser punida? Evidentemente que no porque essa lei de direito material no vai poder retroagir pra te prejudicar. E como o protesto era admitido em funo da pena, a pena est no direito material. A fica aquela discusso se ela vale pra frente ou se vai ser subitamente processual. No tem nada definido ainda no Supremo Tribunal Federal. Outro exemplo: o ru foi condenado h mais de 20 anos e o juiz deu protesto. o tipo do caso que nem levou a jurisprudncia. At porque o promotor que fez o julgamento dele um grande processualista. Em suas obras ele defende a tese de que o fato anterior, se for julgado depois, ele vai ter direito ao protesto. Ento no houve [?] do MP, o juiz tambm entende dessa forma e vai ter o protesto. O julgamento agora no dia 22 de fevereiro. [defensor pblico]
Em termos de ampliao do sistema de garantias, alguns operadores entrevistados consideraram positivo o fato de o acusado ser ouvido por ltimo, principalmente se ele tiver a oportunidade de ouvir todos os que falaram antes dele.
E outra coisa muito importante que o procedimento tambm trouxe de inovao, foi o momento do interrogatrio do acusado. Porque antes ele era o primeiro a ser ouvido. Era horrvel, uma coisa absurda quando ele caia nas mos de um juiz. Porque o juiz de uma forma assim velada, vamos usar um termo... e at conduzindo o interrogatrio. Assim, depois com o interrogatrio em mos, a acusao fazia a sua confirmao, a sua afirmao, a sua argumentao. Agora no, a acusao tem que montar sua prova, a defesa vai... e ele vai ser o ltimo a ser ouvido. Depois que todo mundo produziu a sua prova, a ele vai dar a verso dele. Ah, mas a o ru, como dizem os desembargadores ou os juzes mais punitivos, agora o ru pode tudo. Vai ouvir toda prova pra depois dar sua verso. A que entra a funcionalidade de advogado no processo. O processo no pra punir, quer dizer, o processo no pra dar uma resposta que sente a defesa social. No dessa forma, o processo um instrumento
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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no do Ministrio da Justia de defesa do acusado. Ento ele tem que ser o ltimo a ser ouvido. Ele tem direito de dar a verso que ele quiser, inclusive alterar os fatos. Por que no? problema dele. O interrogatrio um ato de defesa. No um ato de prova, um ato de defesa. Ento ele pode na defesa dele, da melhor forma possvel, contar a verso dele. E a acusao que [ ] querendo ou podendo comprovar o que ela t dizendo na denncia. Essa inverso do procedimento eu acho positivo, considerando que o processo deveria ter e tem a funcionalidade de ser um instrumento de defesa dele, e no da sociedade. A sociedade pensa que no, o processo pra garantir. [defensor pblico]
Contrrios opinio acima, um promotor e um juiz ressaltaram o aspecto negativo da mudana, que, segundo eles, aumenta a probabilidade de o ru mentir, pois tendo a chance de encontrar brechas nos discursos das testemunhas, mais facilmente ele pode elaborar uma falsa verso a seu favor. De acordo com os mesmos entrevistados, teria havido uma queda significativa do nmero de confisses depois dessa alterao. Uma percepo comum entre os operadores de que a tramitao dos processos est um pouco mais rpida, principalmente quando todos os envolvidos comparecem s audincias. Entretanto, enfatiza-se que os casos que j tinham processamento rpido antes da reforma passaram a tramitar ainda mais rapidamente, mas aqueles que ficavam emperrados permanecem emperrados. Isso porque o que dita a rapidez ou a morosidade so fatores fora do alcance das novas leis, como a presena das testemunhas nas audincias, a qualidade dos laudos periciais e o reconhecimento do indivduo como autor do crime:
Pesquisador: voc saberia assim me dizer, em mdia, me dar um tempo? Assim, quanto que demorava antes, quanto que est demorando agora? Juiz: ah eu vou te falar em mdia, por que tem uma variao muito grande. O que j era rpido continua rpido. Eu acho que a demora no decorrer da separao de audincia, eu acho que a demora... demora no encontrar de testemunhas, da testemunha faltar, do ru no apresentar. A que vem a demora. Os problemas so os mesmos: no apresentarem laudo, essas coisas, entendeu? Aquela demora da diviso.
A identidade fsica do juiz foi outro ponto de convergncia, sobretudo entre os juzes, que se consideram em melhores condies para decidir imparcialmente. Segundo eles, o olhar nos olhos das pessoas e ouvi-las diretamente dizem muito mais que as palavras
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postas nos papis dentro dos processos, o que facilita a tomada de decises. Alm disso, ver e ouvir, acompanhando o caso desde o incio, poupa-lhes tempo, j que as histrias ficariam melhor gravadas em suas memrias. De acordo com os operadores, alm de este ser um ponto positivo, algo que est sendo aplicado na prtica.
Porque com a mudana da lei o entendimento que est predominando, que me parece o mais adequado que passou a vigorar tambm no processo penal, a norma de que o juiz que termina a instruo deve proferir a deciso. Isso antes, com aquele procedimento que priorizava a forma escrita, a palavra escrita, no acontecia. Ento muitas vezes o juiz que colhia provas, no era o juiz que pronunciava ou impronunciava ou absolvia sumariamente o acusado. claro que eu estou falando s em termos do Tribunal do Jri. Isso acontece tambm no juzo comum. Ento com essa guinada para a oralidade nessa modificao em que o juiz, pelo menos em princpio, coletor da prova numa audincia e que ele deve inclusive decidir na audincia. Quando isso no acontece ele fica vinculado, ou seja, ele que fez a instruo deve prolatar a deciso. E eu acho que esse ponto tambm fundamental, porque me parece evidente que o juiz que colhe a prova est muito mais habilitado a prolatar a deciso do que o outro que s vai pegar o processo pra decidir. Isso acontece tambm l no juzo comum. Porque l o rito comum tambm, a nica diferena que l no tem a fase do jri. L o julgamento dos advogados. Ento no tem pronncia e impronncia. Tem absolvio e condenao. Enfim, ou ainda que ele desclassifique. [juiz de Tribunal do Jri]
Entre as mudanas que favoreceram a defesa, sobretudo no rito do jri, foram destacados o no uso de algemas, o respeito ao silncio do ru e a no obrigatoriedade da presena do ru no momento do julgamento.
Uma outra modificao sensacional que foi muito boa no s pra defesa, mas pra prpria sociedade por qu? O julgamento no Tribunal do Jri feito pelo cidado, um leigo, no uma pessoa que conhece o direito. Ento essa pessoa que vai julgar, vai julgar o fato. No julga direito, julga o fato. E a Constituio Federal consagra o direito que o ru tem de permanecer calado. O ru tem o direito constitucional de permanecer calado. Ele no obrigado a produzir provas contra si mesmo. Veja o caso dos bafmetros. Voc para numa blitz Lei Seca, voc no obrigado a soprar porque voc ta produzindo prova contra si mesmo. E antes da mudana da lei no havia nenhum dispositivo. O que a maioria dos promotores faziam durante o julgamento? O ru permanecia calado
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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no do Ministrio da Justia a chegava na hora dos debates: ta vendo senhores jurados, o ru ficou calado. Quem inocente vai se defender. Quem cala consente. Ele t tendo a oportunidade de se defender, de mostrar sua inocncia, mas no quer. Ou seja, jogado esse discurso para os jurados. E o que a lei fez agora? Qualquer meno ao direito que o ru tem de permanecer calado, porque um direito constitucional, anula o julgamento. Ou seja, o silncio sendo um direito constitucional do ru, no pode ser utilizado contra o prprio ru. Isso era muito utilizado pelos membros do Ministrio Pblico. E a grande falha da lei sabe, melhorou umpouco pra defesa. Adaptou um pouco mais a Constituio, porque a lei era de 1941. Era um cdigo com base no cdigo fascista, constituio de 37 e tudo mais. A foram feitas algumas adaptaes. (juiz vara criminal)
Sobre os novos procedimentos a serem adotados nas sesses do jri, os defensores reclamaram da mudana do tempo de fala. Segundo eles, antes da reforma eram duas horas de fala para cada parte (acusao e defesa) e, posteriormente, mais 30 minutos para rplica da acusao e mais 30 minutos de trplica para a defesa. Aps a reforma, so 90 minutos de fala para cada parte, 60 minutos de rplica e 60 minutos de trplica. A alegao dos defensores de que a promotoria ocupa todos os 90 minutos iniciais sustentando seu argumento, sem pedir a rplica. Com isso, a defesa se v obrigada a gastar todos os recursos nos 90 minutos iniciais, j que no pode esperar pela oportunidade da trplica. E, em ocorrendo a rplica, a defesa estaria sem munio para a trplica. Com o tempo de fala inicial maior, era quase certo no haver rplica e, portanto, no haver trplica.
Uma coisa que eu no gostei, que eu no achei legal foi o tempo dos debates, o legislador diminuiu. Antigamente voc tinha duas horas pra fala ministerial, duas horas pra defesa, rplica meia hora, trplica, meia hora. Agora no, agora uma hora e meia, uma hora e meia, uma hora e uma hora. Diminuiu o tempo da fala. E obvio que a defesa vai voltar em trplica se houver rplica. Ento o MP []] mais ou menos quem define o tempo do debate. Uma hora e meia se ele quiser ele vai ter mais uma hora. Eu no tenho essa opo porque eu fico na minha trplica defendendo da rplica dele. Antigamente no. Duas horas, duas horas voc tinha meia hora de rplica, meia hora de trplica pra falar um comentrio, alguma coisa. hoje no, uma hora e meia, uma hora. Ento o MP pode deixar pra apresentar alguma prova, algum elemento j em rplica. Ele vai ter um tempo muito grande. Eu como defensor posso deixar alguma coisa pra trplica? No porque eu vou depender da rplica. Ento eu acho a mudana no tempo do debate, eu no achei legal no, entendeu? Voc praticamente dividiu os debates em quatro
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Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no do Ministrio da Justia tempos. (...) Isso a eu acredito que tenha prejudicado um pouco a defesa, eu tenho essa noo. [defensor pblico]
Outro ponto especfico quanto ao rito do jri foi a extino do protesto por novo jri, mudana que no entender de diversos operadores contribui inclusive para consolidar o objetivo maior da reforma: a celeridade processual.
Uma das grandes crticas que o judicirio recebe de ser lento. A justia lenta. E a a gente entra com a questo do tempo de durao do processo. No meu ponto de vista, o processo pode ter uma durao irrazovel tanto por demorar muito, quanto por ser clere demais. Um processo muito rpido tambm que voc atropela garantias fundamentais, isso no um processo adequado ao estado de direito. Ento achar o meio termo o difcil. Na parte do jri, me parece que a inteno do [ ] foi acelerar o procedimento. [juiz de vara criminal regional]
De modo geral, pode-se dizer que os operadores vem a reforma como avanos legislativos, embora muitos considerem que as leis poderiam ter alargado ainda mais o escopo das mudanas. Para outros, ao contrrio, essa reforma configura uma precipitao do legislador, pois teria sido melhor esperar pela reformulao completa do Cdigo de Processo Penal, conforme o projeto em trmite no Congresso Nacional. Mas h convergncia em torno da percepo de que as leis de 2008 produziram algo semelhante a uma colcha de retalhos ou a um tapa-buracos na lei antiga, formulada em 1941, no contexto do Estado Novo, com claras influncias fascistas. Outro ponto nevrlgico da discusso a aplicao prtica das novas leis. Foi apontada por alguns operadores a resistncia de alguns juzes a implantar as mudanas: especialmente no incio da vigncia das novas leis, alguns juzes no as acataram prontamente, continuando a atuar conforme a legislao anterior. Tais casos foram anulados pelo Supremo Tribunal Federal e s depois disso que as leis comearam a ser aplicadas de fato. Logo, pode-se dizer que conversar com os operadores do direito no sistema de justia criminal do Rio de Janeiro trouxe apontamentos importantes quanto aplicao prtica das Leis 11.689/08 e 11.719/08. Por meio dos depoimentos colhidos foi possvel perceber que as novas leis vm sendo atendidas em parte, dada a existncia de dificuldades extralegais, como ausncia de testemunhas nas audincias e a prpria postura dos operadores perante as reformas, como o caso do juiz que insiste em seu papel racionalizador na formulao de perguntas ao acusado e s testemunhas e na transcrio dos depoimentos.
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7. CONSIDERAES FINAIS
A pesquisa, cujos resultados foram apresentados nesse documento, foi realizada entre os meses de julho de 2009 e maro de 2010 e teve como objetivo verificar em que medida os tribunais brasileiros esto aplicando a reforma do Cdigo de Processo Penal, consubstanciada pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08. Na tentativa de se produzir um entendimento globalizante dessa aplicao, a primeira escolha metodolgica adotada foi a constituio de uma equipe eminentemente interdisciplinar, constituda de advogados, socilogos e, em alguns casos, indivduos que reuniam as duas formaes. A escolha por indivduos com esse perfil estava relacionada ao prprio fim maior da pesquisa: pensar o direito. No interessava produzir doutrinas ou ainda um conhecimento slido sobre quais deveriam ser os padres a serem seguidos pelos operadores do direito. Pelo contrrio. A proposta era desconstruir o entendimento corrente de que apenas a mudana da lei capaz de transformar todo o sistema de crenas, valores e atitudes dos operadores do direito e, por conseguinte, resolver prontamente todas as mazelas do sistema de justia criminal. Exatamente por isso tambm no foi priorizada uma extensa leitura da doutrina, remontando desde como o CPP foi pensado no mbito do Estado Novo at os tempos atuais. Tambm no foi empreendido um longo escrutnio da teoria garantista, amplamente citada nos manuais de direito processual penal como fonte de inspirao da reforma de 2008. O foco maior de anlise foi o material emprico ou as informaes produzidas pelos tribunais e pelos operadores, material esse que dizia como a fico legal se transforma em realidade e como esta realidade reifica e rechaa dispositivos legais. Logo, a grande contribuio desse trabalho a constituio de uma metodologia de acompanhamento das reformas processuais penais. A partir da descrio de fontes, atividades e formas de interpretao dos dados produzidos pelos tribunais e pelos operadores do direito, espera-se que esse relatrio seja capaz de se consubstanciar em um slido subsdio para a constituio de um observatrio permanente da justia brasileira.
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Nesse sentido, o primeiro ponto a ser enfatizado a questo das fontes. Cada tribunal registra um mesmo fenmeno de maneira diferenciada e o fato de o tribunal possuir os registros no garante que esses sejam amplamente disponveis aos interessados ou estudiosos da temtica. Por outro lado, mesmo quando se fala em informao que deveria estar amplamente disponvel para os interessados (operadores do direito, populao, etc.), os problemas no so menores. Os itens jurisprudncia em diversos sites dos tribunais no funcionam ou pedem critrios especficos (como o nmero do processo ou da OAB) para que o acesso ao inteiro teor da deciso seja viabilizado. Assim, construir uma base de dados a partir das decises dos tribunais com o objetivo de se mapear nacionalmente como as novas leis esto sendo aplicadas foi uma tarefa igualmente rdua, j que vrios julgados no puderam ser contabilizados. contabilidade dos julgados somou-se a falta de padro sobre o que importante de se registrar em uma deciso judicial. Em alguns casos, a deciso era to detalhada que era at difcil fazer uma anlise qualitativa sobre o seu significado em termos de aplicabilidade das novas leis. Em outros, era to resumida e excessivamente tcnica que dificilmente uma pessoa que no fosse bacharel em direito seria capaz de compreender o significado de tais palavras. Ento, at para se reproduzir no relatrio quais eram as decises que melhor ilustravam o pensamento dos operadores em relao s novas leis, foi necessrio refletir sobre a distncia que o direito ainda possui da sociedade. Foi necessrio refletir ainda sobre a tarefa que pesquisadores, acadmicos e, muitas vezes, professores dos cursos de direito possuem de transformar este saber jurdico em uma tcnica, em um mecanismo de administrao de conflitos em detrimento de um saber iluminado e restrito aos bacharis em direito. Outra metodologia pertinente para entendimento de como as reformas so aplicadas na atividade cotidiana dos tribunais foi o acompanhando das audincias do rito ordinrio e do Tribunal do Jri. Essa tcnica viabilizou a constatao de uma incongruncia entre os objetivos da reforma e a maneira como a justia administrada na realidade cotidiana dos tribunais. Um problema pouco destacado no mbito dos relatrios de pesquisa sobre o tema e bastante ilustrativo de como a justia funciona no Brasil: o atraso no incio das audincias. Como falar em tornar a justia menos morosa, mais clere, se os juzes sequer se preocupam em no marcar duas audincias para a mesma hora? Como explicar esses atrasos para uma populao que j possui uma imagem to deteriorada da prpria justia?
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A observao cotidiana das audincias leva, geralmente, a mais perguntas do que a esclarecimentos propriamente ditos. A utilizao dessa metodologia, por outro lado, torna evidente, em diversas circunstncias, o descompasso entre as promessas feitas pela lei e a realidade dos tribunais. Por isso, esse procedimento deve ser utilizado de maneira combinada com entrevistas com os operadores do direito, especialmente quando se procura verificar como eles pensam o direito que operacionalizam e como eles se vem enquanto agentes que contribuem no apenas para essas incongruncias como para a gerao dos bancos de dados que so utilizados como fonte estatstica para a produo de anlises sobre a reforma. Neste contexto, importante contemplar como entrevistados os serventurios dos cartrios, pblico ainda pouco ouvido nas pesquisas sobre o funcionamento do sistema de justia criminal, apesar de serem sempre os apontados como maiores responsveis pela maior ou menor rapidez do fluxo de processamento de um caso. Por fim procurou-se integrar todos esses resultados em uma perspectiva analtica que combina a dogmtica jurdica com a realidade cotidiana dos tribunais. Com isso, os textos mais doutrinrios puderam ser desconstrudos por dados cuidadosamente coletados. Esse foi exatamente o esforo da equipe que integrou a pesquisa Pensando o Direito Os novos procedimentos penais - Uma anlise emprica das mudanas introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08. Exatamente por isso espera-se que esse trabalho tenha se encerrado, por um lado, com uma grande contribuio metodolgica sobre como acompanhar os processos de aplicao das reformas processuais penais e, por outro lado, com uma srie de perguntas que podero ser respondidas a partir da replicao dessa mesma metodologia para a anlise de outras reformas.
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REFERNCIAS bIbLIOgRFICAS
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ISSN 2175-5760

SRIE PENSANDO O DIREITO

CARTA DE APRESENTAO INSTITUCIONAL

CARTA DE APRESENTAO DA PESQUISA

Rio de Janeiro, julho de 2010.

Ludmila Mendona Lopes Ribeiro Coordenadora da pesquisa .

PORTO ALEGRE/BRASLIA JUNhO DE 2010

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Fonte: textos publicados e disponibilizados pelo IBCCRIM entre 01/01/2000 e 01/02/2010

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2. AS ALTERAES OPERADAS PELA REFORMA LEgISLATIvA

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Efeitos da citao Efeitos da apresentao da resposta

para interrogatrio e apresentao da defesa prvia.

Segundas a serem ouvidas na AIJ.

No existia porque as audincias j eram fracionadas.

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do ru); 2) Concentrao de diversos atos processuais em um nico momento: se antes

Durao total da fase pr-judicial Recebimento da denncia pelo juiz (art.800, I)

Defesa prvia (art. 395)

Anlise da defesa apresentada pelo acusado ao juiz (art. 800, I)

Anlise da defesa apresentada pelo acusado ao juiz (art. 800, I)

Sentena do processo ordinrio (art. 408; art. 800, I)

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Diligncias essenciais durante a instruo em plenrio

Julgamento pelo jri

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Pinheiro et al. (1999)

2003 1985-2003 2004 2000-2007 1996

1648 1611 784 707 1915

Ribeiro, Cruz e Batitucci (2009)

Mdia das mdias (em dias)

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3. ANLISE EMPRICA DO ASPECTO TEMPORAL DA REFORMA

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Proporo de casos sentenciados sobre o total de casos iniciados (%)

Proporo de casos sentenciados sobre o total de casos iniciados (%)

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3.1 O TEMPO DO PROCESSO NO CASO DOS DELITOS DE ROUbO

238 83 339 641

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3.2 O TEMPO DO PROCESSO DE hOMICDIO DOLOSO

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Entre a data do crime e a data da distribuio do processo

521 20 683 1430

155 7 158 744