CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO BENS PBLICOS Ol pessoal, tudo bem?

m? Finalmente, chegamos aula final de nosso curso! Como sabem, alguns contratempos ocorreram. Mas, cremos, esse curso abrange todo o contedo necessrio para concursos do tipo Senado-TCU. Dizemos do tipo desses dois, sobretudo por que o nvel de preparao varia, conforme o concurso. Exemplo: estudar todo esse material que os amigos receberam para um concurso de nvel mdio passar da conta. Em tais tipos de concurso (nvel mdio), o ideal seria ler, rapidamente, o material entregue, mas com o complemento da leitura da Lei seca. Assim seria a preparao para provas de nvel mdio. Mas, faamos render o tempo, indo direto ao assunto da aula de hoje, o qual foi to exigido em provas passadas do TCU - BENS PBLICOS. Realmente, o examinador exagerou no passado. Alguns concursos (2007, por exemplo) chegaram a ter quatro questes de bens pblicos! Voc deve ter pensado: QUATRO MUITO? Claro! 2% do total da prova, que tinha em 2007, 200 itens! MUITSSIMO! Ento, atentos ao assunto, ataquemos, com afinco, o assunto. J para o Senado, o assunto no foi exigido. Contudo, devemos estar atentos, pois, com certeza, o edital para o Senado, certamente, vai mudar. Podem aguardar. Nosso ndice para hoje: 1 O DOMNIO PBLICO 2 CLASSIFICAO DOS BENS PBLICOS 3 CARACTERSTICAS DOS BENS PBLICOS 4 AFETAO E DESAFETAO 5 FORMAS DE UTILIZAO

Ah detalhe: perto de outras aulas que enviamos, essa bem mais curta. Ento, moada, no d para ter preguia... e, LEMBREM: o esforo por pouco tempo, mas o CARGO VAI SER PARA A VIDA TODA! VAMBORA ENTO!

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1 O DOMNIO PBLICO
Como j sabemos, tratando-se de concursos pblicos hoje em dia nem sempre o simples conhecimento literal das Leis e da Constituio, suficiente para resolvermos questes de prova. Dessa forma, resgatemos, como de costume, alguns conceitos doutrinrios teis. A primeira coisa fazer distino entre dois conceitos: domnio pblico e bens pblicos. Domnio pblico diz respeito ao poder, a prerrogativa, que detm o Estado de controlar, de proteger, de zelar, de regulamentar todos os tipos de bens pblicos. Mas essa concluso bvia, pensa o concursando! Calma: no to fcil quanto pode parecer... Existem bens pblicos (que outro conceito, como j dissemos), como o ar, os mares, que so indisponveis por natureza, ou seja, no esto, em termos jurdicos, relacionados ao conceito de propriedade, de domnio pblico. Ento que domnio esse, sobre bens que no esto sob o domnio pblico? o tal domnio eminente, decorrente da soberania nacional, ou seja, poder poltico pelo qual o Estado submete sua vontade todas as coisas situadas no territrio (bens pblicos, privados, e os bens no sujeitos propriedade). Em outros termos, o Estado no proprietrio de todos os bens dentro de determinado territrio. Relativamente ao conceito de bens pblicos, encontramos algumas divergncias doutrinrias, razo pela qual sero reproduzidas a noo legal e a doutrinria prevalecente, para efeito de prova de concurso. Em termos legais, o conceito de bem pblico dado pelo art. 98 do Cdigo Civil de 2002. Vejamos: Art. 98. So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem Assim, pelo conceito do CC/2002, BENS PBLICOS SO OS QUE PERTENCEM S PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PBLICO. Agora, quanto ao conceito doutrinrio, os bens pblicos podem ser conceituados como todas as coisas, corpreas ou incorpreas; imveis, mveis ou semoventes (leia-se: dotados de movimentos prprios); crditos, direitos e aes, que pertenam s entidades estatais, autarquias, fundaes e 2 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO empresas governamentais (leia-se: sociedades de economia mista e empresas pblicas). No caso das ltimas (empresas governamentais), a doutrina informa que os bens em questo devem estar voltados prestao de servios pblicos ou outra finalidade pblica (como proteo ambiental, no caso da Lei 11.284/2006). A rigor, a rigor, o entendimento DOUTRINRIO que os bens pertencentes s empresas governamentais seguem o REGIME dos bens pblicos, ou seja, normas diferenciadas (do Direito Pblico). Perceberam que o conceito DOUTRINRIO mais amplo que o conceito do CC/2002? Tem que ter cuidado com isso na prova... Imagine que o examinador faa uma questo assim: de acordo com o CC/2002, os bens pblicos envolvem os pertencentes s mistas ou empresas pblicas... ERRADO!!!! Esse o conceito doutrinrio e no do CC/2002! Cuidado ento, ok? Bom, voltando ao CC/2002, o art. 99 da norma divide os bens pblicos em trs categorias: Art. 99. So bens pblicos: I - os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e praas; II - os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias; III - os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades. Pargrafo nico. No dispondo a lei em contrrio, consideram-se dominicais os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado. Voltaremos a tratar dessas categorias quando falarmos de classificao dos bens pblicos, mas deem ateno a elas, pois assunto batido em provas, ok? Enfim, fechando essa rpida introduo: o conceito de domnio, pblico ou eminente, conforme o caso, mais extenso que o de propriedade, pois ele inclui bens que no pertencem ao poder pblico, em sentido estrito. Assim, o DOMNIO no envolve apenas bens pblicos, a depender da circunstncia. Mas como a aula se refere a BENS PBLICOS, atacaremos, especificamente, esse assunto. 3 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Vamos adiantar a vida, ento, e ver as classificaes mais usuais de bens pblicos.

2 CLASSIFICAO DOS BENS PBLICOS Diversas so as classificaes existentes quanto aos bens pblicos. Vamos falar, ento, das mais comuns, certo? 2.1 QUANTO TITULARIDADE Essa classificao bem light. Basta identificar a pessoa jurdica a quem pertence o bem. Desse modo, os bens pblicos, quanto titularidade, podem ser federais, estaduais, distritais ou municipais, quando pertencentes Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, respectivamente. Consigne-se que os bens das entidades da administrao indireta tambm devem ser classificados, quanto titularidade, de acordo com a vinculao que estas entidades possuam. Por exemplo, os bens de uma autarquia estadual so bens estaduais. Moleza essa classificao, no ? Ento, vamos melhorar a parada. Nos termos do art. 20 da CF/1988, so bens da Unio, dentre outros: - terras devolutas necessrias defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares; - mar territorial; - terrenos de marinha; - recursos naturais da plataforma continental (e no a plataforma continental!), e - lagos e os rios que banhem mais de um Estado. De forma idntica, a Constituio enumera os bens estaduais (de forma no taxativa!), conforme prev o art. 26, dentre os quais: - as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio; - as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio; - as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio, Municpios ou terceiros.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Ateno: a regra que as terras devolutas pertencem aos Estados. E - Cuidado: a CF/1988 no previu terras devolutas para os municpios, o que no significa, sobremaneira, que no possam detlas, isso porque as Constituies Estaduais ficam autorizadas a doaes. Por fim, os bens pblicos pertencentes aos municpios. Acontece que o texto constitucional no previu (enumerou) os bens pblicos sob o domnio municipal, de uma maneira geral, o que, certamente, no importa em sua inexistncia. No h duvida de que municpios contam com reparties pblicas (bens de uso especial); praas pblicas (bens de uso comum); e terrenos sem serventia especfica (bens dominiais). Assim, claro, existem bens pblicos municipais. Cabe aqui uma ltima informao e forte item de Prova. Com a EC 46/2005, o art. 20, inc. IV, da CF/1988, sofreu alterao: Art. 20. So bens da Unio: IV as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II; Agora, ento, as ilhas costeiras podem pertencer aos Municpios, caso a ilha seja a rea em que est localizada sua sede, como, por exemplo, nos casos de So Lus, Florianpolis, Vitria, Ilha de Maraj e Ilha Bela. Sntese bsica quanto s ilhas martimas (ocenicas e costeiras): - so de domnio da Unio (regra geral); - art. 26, II, CF o domnio pode ser de estados, de municpios, e de particulares; - os municpios detm o domnio da rea da localizao de suas respectivas sedes; - agora, em havendo afetao a servio federal ou unidade ambiental, as reas pertencero Unio e no aos municpios. Ficou bom agora, no? Pois , pessoal, se o examinador quiser enrolar, sempre tem assunto para isso... rsrsrsrs...

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 2.2 QUANTO DESTINAO De acordo com essa classificao, os bens pblicos podem ser divididos em de uso comum do povo; de uso especial; e bens dominicais. Os bens de uso comum do povo so aqueles destinados utilizao geral dos indivduos, podendo ser usufrudos por todos em igualdade de condies, sendo desnecessrio consentimento individualizado por parte da Administrao. Regra geral, o uso dos bens dessa espcie gratuito, mas pode ser onerosa, tal como na cobrana de pedgio em estradas rodovirias. So exemplos de bens de uso comum: ruas, praas, mares, praias, estradas, logradouros pblicos, etc. Aqui, cabe uma notinha. O fato de haver cobrana dos bens pblicos de uso comum (p. ex.: estradas com cobrana de pedgio) no desnatura (no retira) a qualidade do bem pblico de uso comum, enfim, no o converte em bem pblico de uso especial. Fica assim, ento: uso comum ordinrio quando o bem se encontra aberto a todos de forma indistinta, sem retribuio ou maiores exigncias de uso; uso comum extraordinrio situao em que existem restries sobre os bens pblicos (como do Poder de Polcia do Estado) ou cobrana pelo uso (preos pblicos, pedgios, conforme o caso). Exemplos: a Praa X aberta a todos em qualquer horrio do dia, logo, uso comum ordinrio. A Avenida Brasil ou Tiet aberta a todos, porm, nem todos os caminhes tm acesso, em razo da limitao de altura das pontes (limitao decorrente do Poder de Polcia) uso comum extraordinrio; a Via Dutra franqueada a todos os veculos, contudo, sujeita remunerao uso comum extraordinrio Bens de Uso Especial, ou do patrimnio indisponvel, so todos aqueles que visam execuo dos servios administrativos e dos servios pblicos em geral. Em resumo, abrangem todos os utilizados pela Administrao para a execuo dos servios pblicos. O art. 99, II, CC, estatui que so bens pblicos os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servios ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias. Podem ser citados como exemplos de bens de uso especial: os edifcios pblicos, tais como escolas e universidades, os mercados pblicos, os veculos oficiais, etc. Em sntese, todos os bens utilizados pela Administrao para a prestao de servios externa ou internamente entram na categoria 6 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO de bens de uso especial e no dominiais (administrativos, por exemplo: Imprensa Nacional) Por fim, bens dominicais, ou do patrimnio disponvel, tambm esto tratados no CC, da seguinte forma: consideram-se dominicais os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado. Pelo difcil entendimento da norma, melhor registrar que bens dominicais so os que no tm uma destinao pblica especfica (esto desafetados, como veremos), podendo mesmo ser utilizados pelo estado para fazer renda (alienados). Constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal ou real de cada uma dessas entidades. A doutrina caracteriza os bens dominicais como de carter residual: se no so de uso comum ou de uso especial, os bens so dominicais, tais como: terras devolutas, prdios pblicos desativados, mveis inservveis, dvida ativa, etc.

2.3 Quanto disponibilidade Sob esta classificao, os bens podem ser divididos em: indisponveis, patrimoniais indisponveis, e patrimoniais disponveis. Os bens indisponveis caracterizam-se pela impossibilidade de serem alienados ou onerados. So os bens de uso comum do povo, coisas fora do comrcio de Direito Privado (extracomrcio), incluindo mares e rios, por exemplo, pelo fato de no serem dotados de valor patrimonial. Destacamos, que, em face disso, no esto sequer sujeitos ao lanamento no Balano Patrimonial das Entidades Pblicas, por no serem mensurveis economicamente, em sentido estrito. Quanto vale um rio? Difcil dizer, no ? Assim, tal como afirma o examinador, a expresso domnio vai alm (muito, alis, como vimos no tpico 1) do conceito de propriedade, por indicar bens que no pertenam, efetivamente, ao Poder Pblico, mas sim ao povo, nao brasileira, em sentido amplo. J os bens patrimoniais indisponveis, apesar de possurem carter patrimonial (suscetveis de avaliao pecuniria), e serem utilizados por terceiros, encontram-se fora do comrcio, pelo menos enquanto conservarem sua qualificao. Os bens de uso especial se encaixam nesta classificao, tais como os prdios onde se situam Sas Secretarias de Governo ou mesmo o prprio prdio da Sede do Senado, em Braslia. Por fim, os bens patrimoniais disponveis. So os bens que se enquadram no domnio privado do Estado, enfim, aqueles 7 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO regulados pelo direito comum, no sentido de serem suscetveis de alienao (doao, permuta, compra e venda etc.). Porm, como alertamos na aula de Licitaes, a alienao de tal categoria de bens deve observncia a determinados requisitos prvios: avaliao, autorizao legislativa, presena de interesse pblico, e, como no poderia deixar de ser, licitao (em regra).

3 CARACTERSTICAS DOS BENS PBLICOS Vamos passear pelas caractersticas apontadas pela doutrina majoritria: I Impenhorabilidade; II Imprescritibilidade; II No-onerao; e IV Alienao condicionada. dos bens pblicos

I Impenhorabilidade: os bens pblicos no podem ser penhorados. Ento, se os bens pblicos so impenhorveis, como a Administrao paga suas dvidas, em caso de inadimplncia? De acordo com o art. 100 da CF/1988, as dvidas da Fazenda Pblica sero pagas mediante precatrios, regra geral (exceo feita aos dbitos de pequeno valor, pois dispensam a inscrio em precatrios). Tais precatrios representam um processo especial de execuo de natureza eminentemente protetora do patrimnio pblico. O Cdigo de Processo Civil, ao tratar do assunto, diz (artigos 730 e 731): Art. 730. Na execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica, citar-se- a devedora para opor embargos em 10 (dez) dias; se esta no os opuser, no prazo legal, observar-se-o as seguintes regras: I - o juiz requisitar o pagamento por intermdio do presidente do tribunal competente; II - far-se- o pagamento na ordem de apresentao do precatrio e conta do respectivo crdito. 8 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Art. 731. Se o credor for preterido no seu direito de preferncia, o presidente do tribunal, que expediu a ordem, poder, depois de ouvido o chefe do Ministrio Pblico, ordenar o seqestro da quantia necessria para satisfazer o dbito.

Um detalhe pouco percebido entre amigos concursandos: apesar de impenhorveis, seria possvel o sequestro de bens pblicos? A resposta positiva! Vejamos o que dispe o 2 do art. 100 da CF/1988: 2 As dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exeqenda determinar o pagamento segundo as possibilidades do depsito, e autorizar, a requerimento do credor, e exclusivamente para o caso de preterimento de seu direito de precedncia, o sequestro da quantia necessria satisfao do dbito.

Os grifos so para deixar claro que: a ofensa a ordem de precedncia no a nica hiptese constitucional de sequestro, como apontam bons manuais de Direito Administrativo e Constitucional. Evidente que expresses como seqestro, penhora, e outras, demandam mais ateno. Todavia, como a matria bem mais ligada ao direito processual, deixamos de abord-la com maior grau de detalhe por aqui. De acordo com o art. 78 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, determinadas dvidas do Estado foram parceladas em dez anos. Assim, vencido o prazo, em caso de omisso no oramento, e, igualmente, preterio ao direito de precedncia, o credor poder requerer e o juiz determinar o sequestro de recursos financeiros da entidade, suficientes satisfao da prestao. Detalhe: a doutrina e a jurisprudncia (majoritria) entendem que os bens de empresas pblicas e sociedades mistas, prestadoras de servios pblicos, desde que afetados ao uso especial, so impenhorveis. Isso mesmo: entidades da indireta com personalidade jurdica de direito privado contam tambm com bens impenhorveis, desde que tais bens estejam dirigidos consecuo dos servios pblicos, tudo em nome do princpio da continuidade do servio pblico. 9 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Destacamos que nem todos os bens so impenhorveis, enfim, aqueles que no estejam atrelados ao servio pblico ou outros que, mesmo que atrelados prestao dos servios pblicos, no prejudiquem a continuidade dos servios pblicos (como a penhora da bilheteria dos Metrs AC 669/STF) podem ser excutidos (penhorados). Por fim, alertamos que, depois os esforos e recursos da empresa prestadora do servio pblico terem se esgotado, ao Estado criador (ou concedente, conforme o caso) caber responder subsidiariamente pelas dvidas. II Imprescritibilidade: a palavra prescrio quer dizer decurso de prazo. Portanto, seriam os bens pblicos suscetveis de aquisio em razo do decurso do prazo? Em outros termos, estariam os bens pblicos sujeitos usucapio? A resposta um sonoro no. Dispe o art. 102 do Cdigo Civil: os bens pblicos no esto sujeitos usucapio, ou seja, no h como cogitar de prescrio aquisitiva diante de quaisquer bens pblicos. Nem mesmo os bens pblicos dominicais, que so bens alienveis, regra geral, so passveis da usucapio, como informa o STF (Smula 340): Desde a vigncia do Cdigo Civil, os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio. Informao de utilidade concursstica: embora os bens pblicos no sejam suscetveis de usucapio, a exemplo do que acontece com os bens privados em zona urbana (art. 183 da CF/1988), o Estatuto da Cidade (Lei n. 10.257/2001) institui a denomina concesso de uso especial para fins de moradia, desde que o possuidor atenda determinados pressupostos at 30 de junho de 2001: a) posse, ininterrupta e pacfica, por cinco anos; b) imvel urbano pblico (no funcional, enfim, que no seja de uso especial), com rea de at 250 m2; c) uso do terreno para fins de moradia do possuidor ou de sua famlia; d) no ter o possuidor a propriedade de outro imvel urbano ou rural. A concesso de uso especial acima elencada, para fins de moradia, ato administrativo (e no contrato) vinculado (e no

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO discricionrio), quer dizer, preenchidos os requisitos acima, o Poder Pblico no tem escolha em conceder ou no conceder. III No-onerao: quer dizer que os bens pblicos no podem ser gravados com direitos reais de garantia. Para fins de Direito Administrativo, suficiente, a nosso ver, guardar que no podem ser onerados com penhor, hipoteca, e anticrese. Um parntese para esclarecer que, apesar de no haver incidncia de direitos reais de garantia sobre os bens pblicos, possvel a incidncia dos direitos reais de fruio ou de gozo. Esses direitos so autnomos ou independentes, j os de garantia so acessrios, porque se extinguem com o pagamento da dvida (penhor, hipoteca, e anticrese). Os direitos de posse (como o caso garantia nem sempre credor possa executar fruio sempre garantem a transferncia da do direito de superfcie e a enfiteuse), j os de transferem a posse, apenas asseguram que o futuramente o devedor.

IV Alienabilidade Condicionada: bens pblicos no podem ser vendidos. Em realidade, no vendido, ALIENADO, que mais do que vender. Quando doamos algo, por exemplo, estamos ALIENANDO, mesmo que no se esteja VENDENDO algo. Mas, DETALHE: Os bens pblicos de uso comum e de uso especial so inalienveis ENQUANTO MANTIVEREM ESSA QUALIFICAO, isto , enquanto estiverem afetados destinao pblica so inalienveis. Logo, a partir da desafetao, os bens podero ser alienados, observadas, em todo caso, as condies previstas na Lei de Licitaes (art. 17). E, claro, existem bens do domnio pblico que so absolutamente inalienveis, como o ar atmosfrico e as praias etc. Outra coisa: bens pblicos, mesmo que afetados, podem ser alienados entre integrantes do Estado. Ou seja, a Unio, por exemplo, poderia vender ou doar uma praa a um Estado, por exemplo. Assim, esta caracterstica, de alienabilidade condicionada diz respeito a transaes de bens pblicos com particulares, no atingindo transaes entre integrantes do Estado. Alguns autores, ento, dizem que os bens pblicos esto EXTRACOMRCIO (fora do comrcio) PRIVADO, mas no fora do comrcio PBLICO. Atentem para eventuais itens de prova a respeito. Merecem muito cuidado! Ah Com relao desafetao, mencionada pargrafos atrs, cuidaremos logo a seguir...

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 4 AFETAO E DESAFETAO J vimos o conceito LEGAL de bens pblicos dominiais (ou dominicais, como prefere o Cdigo Civil). Porm, para tentar facilitar e a ttulo de lembrana: podemos entender os bens dominiais como aqueles sem qualquer destinao pblica especfica, ou seja, bens que integram o patrimnio fiscal do Estado, domnio privado do Estado, e que podem ser alienados, desde que se cumpram os requisitos legais para tanto (j falamos sobre o assunto alienao de bens na aula de licitaes, lembram?). Bens dominicais, portanto, esto desafetados, como veremos agora. Sinteticamente, podemos afirmar que a afetao decorre de fato ou pronunciamento do Estado atribuindo a determinado patrimnio uma finalidade pblica especfica. J a desafetao fato ou manifestao de vontade do Poder Pblico mediante o qual o bem do domnio pblico transpassado para o domnio privado do Estado ou do administrado. Da, um bem pblico para ser alienado precisa ser preliminarmente DESAFETADO. Relembrando: os bens dominiais so os bens pblicos no ligados a qualquer finalidade de interesse pblico especfico. Assim, a doutrina aponta que, por intermdio da afetao, os bens pblicos dominicais podem passar ter destinao pblica, e, assim, classificando-se, conforme o caso, em bens de uso especial (p. ex: terreno baldio afetado para a construo de um Aeroporto) ou em bens de uso comum do povo (p. ex: terra devoluta sem serventia especfica transformada em Pracinha). Mas, ento, como consagrar (afetar-se) um bem pblico dominial: ser mediante Lei, apenas? Ou simples ato administrativo, apenas? Ou ambos? Bom, nenhuma das respostas estaria inteiramente correta. Vejamos. Os bens pblicos podem ser afetados por LEI, ATO ADMINISTRATIVO, ou, ainda, um FATO ADMINISTRATIVO. A primeira situao de fcil visualizao: lei que converte terra devoluta (dominial) em terreno de preservao ambiental (uso especial). A segunda a procedida por meio de ato administrativo, por exemplo: Decreto do Prefeito que determina a instalao em prdio desativado (dominial) de creche municipal (uso especial). Por fim, o fato administrativo, o qual pode ou no decorrer de um ato de vontade do Estado, por exemplo: construo (ato material ou fato administrativo) em terras devolutas de edifcios ou de logradouros pblicos. Ento, em sntese: PARA QUE UM BEM PBLICO POSSA SER ALIENADO, A PRINCPIO, DEVE ESTAR DESAFETADO DE QUALQUER FINALIDADE PBLICA. 12 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 5 FORMAS DE UTILIZAO Vamos tentar um caminho diferente para entendermos essa parte do assunto, partindo de exemplos: - mesas e cadeiras de bar na calada das ruas do Rio de Janeiro; - bancas de jornal na calada de So Lus; - instalao de restaurante nem rgo do Estado; - boxe no Mercado Municipal na cidade de So Paulo; - prdio do INSS desativado em Braslia utilizado por particular. Perceberam? So todos bens pblicos, de todas as categorias (de comum a dominical), mas o uso no indiscriminado, ao contrrio disso, a Administrao confere privacidade (certa exclusividade) a particulares, afastando a concorrncia de outras pessoas. Obviamente, para que o particular faa jus ao uso privativo, deve junto Administrao proceder devida formalizao por meio de institutos prprios, por exemplo: autorizao de uso; concesso de uso; cesso de uso; concesso do direito real de uso; e permisso de uso. Tais formas de uso so do direito pblico. Ao lado dessas formas, o uso privativo pode ser regido, ainda, por normas de direito privado, por exemplo: direito de superfcie; locao; e comodato. No se assustem com a lista acima, afinal de contas, temos percebido que no costume das bancas examinadoras solicitar a definio de cada um dos termos enumerados. O importante que o candidato saiba a existncia de tais institutos e que nem sempre o uso dos bens regido predominantemente por normas de direito pblico. Mas, pelo interesse de nossa matria, vamos passear pelas principais formas de utilizao privativa de bens pblicos: autorizao de uso; permisso de uso; e concesso de uso. A autorizao de uso ato administrativo negocial, unilateral, discricionrio, e precrio, pelo qual o Estado, sem licitao e sem autorizao legislativa, consente (faculta) que particulares utilizem o bem pblico com certa exclusividade, em carter gratuito ou oneroso. 13 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO A unilateralidade devida ao fato de a autorizao s se aperfeioar com a manifestao da Administrao; a discricionariedade decorre do fato de que mesmo preenchidas as condies, fica a critrio do administrador a convenincia e a oportunidade do consentimento (de autorizar ou no); a precariedade no sentido de o Poder Pblico, a qualquer tempo, poder revogar o ato. Outra importante peculiaridade que a autorizao no atende, necessariamente, a utilidade pblica, mas sim, predominantemente, o interesse privado de quem solicitou (do utente que o sujeito que se utiliza da autorizao), o que, em parte, a torna distinta da permisso e da concesso. Por fim, a autorizao pode ser simples (sem prazo) e condicionada (qualificada - com prazo), sendo certo que neste ltimo caso, a estipulao de prazo afasta a dose de precariedade peculiar ao instituto, garantindo ao utente certa estabilidade e, inclusive, direito a indenizaes em caso de desfazimento antecipado. J a permisso de uso ato administrativo negocial, unilateral; discricionrio; precrio; gratuito ou oneroso, pelo qual o Poder Pblico consente a utilizao privativa de bem pblico. Em rpida comparao com a autorizao, seramos levados ao entendimento de serem institutos gmeos, no verdade? Pois , as duas figuras parecem mesmo. Na realidade, a doutrina quem aponta que, na permisso, o interesse pblico predominante; enquanto na autorizao, o interesse privado que predomina. Obviamente, nos dois casos, o pressuposto de interesse pblico se faz presente. Ou seja: se tem MAIS interesse pblico do que particular, seria caso de PERMISSO; se tem MAIS interesse particular do que pblico, seria caso de AUTORIZAO. Mas como dissemos isso da doutrina. No tem nenhuma lei que diga claramente isso... Outra distino apontada que as permisses servem para a formalizao de situaes mais duradouras (permisso de espao pblico para instalao de restaurante nas maravilhosas praias do Maranho, por exemplo); j a autorizao, situaes transitrias, de curta durao (fechamento de rua para festa de final de semana as chamadas festas de Rua, as feiras de livros). Tratando-se de concurso, fiquem tranquilos, pois as bancas no so (esperamos!) loucas de citar exemplos. Relativamente ao prazo, vlidos os comentrios da autorizao. Em sntese, as permisses de uso de bem pblico podem ser qualificadas ou simples. 14 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Informamos que a licitao tambm no regra para as permisses de uso de bens pblicos, a no ser, obviamente, que leis especficas assim estipulem. O concursando mais curioso se questiona: mas a Lei n. 8.666/1993 no alcana as permisses (art. 2)? Alcana em termos, mas no propriamente quanto s permisses de uso privativo de bem pblico. Vejamos, inicialmente, a redao do dispositivo: Art. 2o As obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes, concesses, permisses e locaes da Administrao Pblica, quando contratadas com terceiros, sero necessariamente precedidas de licitao, ressalvadas as hipteses previstas nesta Lei. Ora, a permisso, no caso de uso de bem pblico, no contrato, ato administrativo. Logo, no , ento, o caso de sempre fazer uso da Lei de Licitaes. Quando for o caso, principalmente nas permisses qualificadas, as permisses sero previamente licitadas. Ainda dentro do contexto, questionamos: ser que existem permisses contratadas pela Administrao? Sonoramente sim. Da leitura do caput do art. 175 da Constituio Federal, percebemos que as permisses de servios pblicos sero precedidas de licitao e, de acordo com a Lei n. 8.987/1995, sero formalizadas mediante um contrato de adeso. Mas so coisas distintas. Resumidamente, fica assim:

DE USO DE BEM PBLICO

PERMISSO

ATO ADMINISTRATIVO CONTRATO (DE ADESO) ADMINISTRATIVO

DE PRESTAO DE SERVIO PBLICO

TESTANDO MARCA RPIDO A: A PERMISSO PODE TER OBJETO USO DE BEM PBLICO OU PRESTAO DE SERVIO PBLICO. GABARITO: CERTO, pois o examinador no disse qual o objeto da permisso. Todavia, PRESTEM ATENO NO CONTEDO DA PERMISSO, quer dizer: se ele disser, por exemplo, que a permisso de USO DE BEM PBLICO formalizada mediante CONTRATO est ERRADO, pois para USO DE BEM ATO e no contrato. Deem 15 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO ateno a isso! Por fim, a concesso de uso. Diferentemente das modalidades anteriores, contrato administrativo (gratuito ou oneroso), em que a Administrao faculta ao particular a utilizao privativa de bem pblico. Portanto, decorrem para as concesses de uso de bem pblico as seguintes caractersticas: comutativo, intuitu personae, e sinalagmtico. Podemos citar, a ttulo de exemplificao, as concesses em mercados municipais e cemitrios pblicos. Distintamente dos institutos anteriores, a concesso exige licitao, nos termos do art. 2 da Lei n. 8.666/1993. Mas vejamos outras formas de uso de bens, que tm chance de serem exigidas em prova: a cesso de uso e a concesso de direito real de uso. A cesso de patrimnio pblico a permisso feita pela Unio, a ttulo gratuito, por decreto Presidencial, sendo formalizada por termo ou contrato, com a garantia de uso privativo por parte dos estados, do DF, dos municpios, e at mesmo de particulares (como entidades com finalidades sociais). A cesso no se confunde com a concesso de uso, pois, enquanto esta pode ser onerosa, alcanar qualquer categoria de bens pblicos, e exige autorizao legislativa; aquela (cesso) sempre gratuita, s se aplica a bens dominicais, dispensa autorizao legislativa e concorrncia. De acordo com o Decreto-lei n. 9.760, de 1946, a competncia para a cesso poder ser delegada ao Ministro da Fazenda, sendo permitida, ainda, a subdelegao. A concesso de direito real de uso o contrato por meio do qual a Administrao transfere o uso remunerado ou gratuito de terreno pblico a particular, como direito real resolvel, para que dele se utilize em fins especficos de urbanizao, industrializao, edificao, cultivo ou qualquer outra explorao de interesse social. Este o conceito que se extrai do art. 7 do Dec. lei federal 271, de 28.2.67, que criou o instituto, entre ns. A concesso de uso, como direito real, transfervel por ato inter vivos ou por sucesso legtima ou testamentria, a ttulo gratuito ou remunerado, como os demais direitos reais sobre coisas alheias, com a diferena de que o imvel reverter Administrao concedente se o concessionrio ou seus sucessores no lhe derem o uso prometido ou o desviarem de sua finalidade contratual. Desse modo, o Poder Pblico garante-se quanto fiel execuo do contrato, 16 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO assegurando o uso a que o terreno destinado e evitando prejudiciais especulaes imobilirias dos que adquirem imveis pblicos para aguardar valorizao vegetativa, em detrimento da coletividade. A concesso de direito real de uso pode ser outorgada por escritura pblica ou termo administrativo, cujo instrumento ficar sujeito a inscrio no livro prprio do registro imobilirio competente. Desde a inscrio o concessionrio fruir plenamente o terreno para os fins estabelecidos no contrato e responder por todos os encargos civis, administrativos e tributrios que venham a incidir sobre o imvel e suas rendas. Essa concesso, embora erigida em direito real, no se confunde com a enfiteuse ou aforamento, que instituio civil bem diversa e menos adequada ao uso especial de bem pblico por particulares Alm das formas acima expostas, existem formas de uso de bens pblicos reguladas pelo direito privado, mediante as quais o Poder Pblico confere a determinadas pessoas o uso privativo de bens pblicos, tais como a locao e o comodato. De toda forma, em razo de seu menor grau de exigncia nos concursos pblicos, deixamos de trat-las aqui.

6 ESPCIES DE BENS PBLICOS Apontam-se, a seguir, notas a respeito de algumas espcies de bens pblicos. O Objetivo do presente trecho apenas produzir algumas informaes, dada a sua pequena exigncia em concursos pblicos de modo geral, ok? No falaremos, por exemplo, de guas pblicas, de maneira ampla, por ser um tema que difcil de cair em prova. Como a inteno desse curso ser preciso (sem sermos lacnicos), reiteramos que algumas espcies de bens pblicos no so vistas aqui. 6.1 Terras Devolutas De modo geral, podemos dizer que terras devolutas so aquelas das quais ningum se apossou. No so bem limitadas (ainda...) e necessitam ser demarcadas e separadas de outras propriedades. A demarcao pode ser judicial ou administrativa, sendo que a demarcao JUDICIAL s utilizada se for insuficiente. No caso de demarcao JUDICIAL a ao apropriada a ao discriminatria, prevista na Lei 6.383/1976. Mas como o assunto no vem ao caso para este nosso curso, prossigamos.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Em regra, terras devolutas so dos estados (art. 26, inc. IV, CF/1988). Todavia, em razo de segurana, so de domnio da Unio, como, por exemplo, as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares. Ah detalhe: a doutrina entende que terras devolutas so bens dominicais, ou seja, podem ser alienadas, por no estarem, a princpio, afetadas ao interesse pblico.

8.2 Terrenos de Marinha So as reas que, banhadas pelas guas do mar ou dos rios navegveis, em sua foz, se estendem distncia de 33 metros para a rea terrestre, contados da linha do preamar mdio de 1831. Conforme o art. 20, VII, da CF/88, os terrenos de marinha e seus acrescidos pertencem Unio. Exs.: so os terrenos situados no continente, na costa martima e nas margens dos rios, dos lagos, at onde se faa sentir a influncia das mars. Nota: os terrenos acrescidos de marinha so os que se tiverem formado, natural ou artificialmente, para o lado do mar ou dos rios ou dos lagos, em seguimento aos terrenos de marinha. Ah tem uma questo muito interessante a respeito de terrenos de marinha que caiu na prova do TCU em 2007. Aguardem a parte das questes objetivas, ento!

8.3 Terrenos Marginais ou Reservados Vejamos o conceito do art. 14 do Cdigo de guas (Decreto n 24.643, de 10-7-34); terrenos reservados so os que, banhados pelas correntes navegveis, fora do alcance das mars, vo at a distncia de 15 metros para a parte da terra, contados desde o ponto mdio das enchentes ordinrias. Detalhe: o ponto mdio, citado no dispositivo, das enchentes ordinrias foi o medido em 1831!!! Isto em conformidade com o critrio fixado pelo Decreto n 4.105, de 1868. A expresso fora do alcance das mars serve para distinguir os terrenos reservados dos terrenos de marinha: se o terreno marginal ao rio estiver sob influncia das mars, ele entra no conceito de terreno de marinha dado pelo artigo 13 do Cdigo de guas.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Os terrenos reservados podem pertencer a um rgo pblico ou a um particular, pois, nos termos do art. 11 do Cdigo de guas, so bens dominicais.

6.4 Terras Indgenas O art. 20, inc. XI, da CF/1988 estabelece que as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios pertencem Unio. Vejamos o que dispe o art. 231 da CF/1988: 1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies.

Em tais reas, possvel o aproveitamento de recursos hdricos, bem como a pesquisa e a lavra das riquezas minerais, no entanto, em todo caso, caber prvia autorizao do Congresso Nacional, ouvida a comunidade afetada, sendo assegurada participao nos resultados. So bens de uso especial, no entanto, no podem ser desafetados, porque so indisponveis e inalienveis. Por esse motivo, o STF (no caso Raposa Serra do Sol) julgou nulos os ttulos de ocupao, de domnio, e de posse de tais terras, sem direito indenizao ou aes contra a Unio (ressalvadas s benfeitorias da ocupao de boa-f).

6.5 Ilhas Ilhas so pores de terra menor do que os continentes, cercada por guas por todos os lados. Conceito bobo, no ? Mas esse mesmo o correto... Ilhas podem ser: martimas (ocenicas e costeiras); fluviais e lacustres. A regra que as ilhas fluviais e lacustres pertencem aos estados de suas localizaes, mas, cuidado!! Atentem para o pargrafo a seguir. Pertencem Unio as ilhas fluviais e lacustres situadas NAS ZONAS DE FRONTEIRA COM OUTROS PASES, as ilhas dos rios QUE

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO CORTAM MAIS DE UM ESTADO OU QUE SIRVAM DE DIVISA; e tambm as ilhas MARTIMAS, OCENICAS OU COSTEIRAS (art. 20, IV, da CF). Ah - pertencem ao Estado as ilhas fluviais e lacustres no includas entre os bens da Unio (art. 26, III, da CF). Detalhe: se no estiverem afetadas ao uso comum ou uso especial, as ilhas figuram entre os bens dominiais. Cabe aqui uma informao e forte item de Prova. Com a EC 46/2005, o art. 20, inc. IV, da CF/1988, sofreu alterao: Art. 20. So bens da Unio: IV as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II; Agora nas ilhas costeiras podem pertencer aos Municpios a rea em que estiver localizada sua sede, por exemplo: So Lus, Florianpolis, Vitria, Ilha de Maraj, e Ilha Bela. Sntese costeiras), quanto s ilhas martimas (ocenicas e

- so de domnio da Unio (regra geral); - art. 26, II o domnio pode ser de estados, de municpios, e de particulares; - os municpios detm o domnio da rea da localizao de suas respectivas sedes; - agora, em havendo afetao a servio federal ou unidade ambiental, as reas pertencero Unio e no aos municpios.

6.6 Plataforma Continental a extenso das reas continentais sob o mar at a profundidade de cerca de duzentos metros. Nota: a atual CF no previu expressamente a plataforma continental como bem da Unio. Todavia, o art. 20, I, da mesma Carta Constitucional, inclui entre os bens da Unio os que j lhe pertencessem. Como a Constituio anterior (a de 1967) atribua a 20 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO plataforma continental Unio, tem-se entendido que a plataforma continental um bem da Unio. E, detalhe: verifica-se no referido artigo 20, inc. V, que os recursos naturais da plataforma e da zona econmica exclusiva pertencem, de forma expressa, Unio.

6.7 - Faixa de Fronteiras a rea de 150 Km de largura, que corre paralelamente linha terrestre demarcatria da divisa entre o territrio nacional e pases estrangeiros, considerada fundamental para a despesa do territrio nacional (art. 20, 2, CF). Apesar disso, nem toda a faixa propriedade da Unio, como se costuma pensar. De acordo com o art. 20, II, apenas as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras que so bens da Unio. Em sntese: ao longo da faixa de fronteiras, estados, municpios, e particulares (em geral) detm a propriedade de terras. A Lei n. 6.634/1979 impe uma srie de restries de uso e de alienao de terras situadas na faixa de fronteiras, contudo, no probe que estados autorizem a terceiros o uso das terras, sendo que dever haver assentimento prvio pelo Conselho de Segurana Nacional.

6.8 - Mar Territorial Bem pblico de uso comum, a faixa de 12 milhas martimas de largura (1.852 metros, mais ou menos), contadas a partir da linha do baixa-mar do litoral continental e insular do Pas. Ressalte-se que, aps o mar territorial, tem-se a zona contgua, que comea a partir de 12 milhas martimas, estendendo-se at 200 milhas. Ah detalhe curioso: sabe aquele papo de alto-mar, do qual de vez em quando ouvamos falar em filmes de piratas (ah, saudosa infncia...)? Pois , isso existe mesmo, juridicamente, compreendendo toda extenso de guas martimas compreendidas entre as zonas contguas dos continentes. Mas o alto mar gua de ningum, ou de todos, pois se tratam do se chama res nullius. Desse modo, nenhuma nao exerce soberania sobre o alto-mar. Bacana, no ? Pena que no cai em concurso... J imaginaram se casse uma questo assim: Jack Sparrow [o do filme Piratas do Caribe], quando

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO em alto-mar, no se submeteria soberania de nenhuma nao... estaria certo, mas no cai em prova ... Infelizmente!

INFORMATIVO DE JURISPRUDNCIA Muito bem. Mais um informativo, com decises importantes proferidas pelos Tribunais Superiores. ADI 3558 - Concessionrias de servio pblico e medidores de consumo - 1 Por reputar caracterizada afronta aos artigos 21, XI, XII, b, e 22, IV, da CF (Art. 21. Compete Unio: ... XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais; XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso: ... b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com os Estados onde se situam os potenciais hidroenergticos; ... Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: ... IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso), o Plenrio julgou procedente pedido formulado em ao direta ajuizada pelo Procurador-Geral da Repblica para declarar, com eficcia ex nunc, a inconstitucionalidade das Leis 3.915/2002 e 4.561/2005, do Estado do Rio de Janeiro. As leis questionadas determinam a instalao de medidores individuais de consumo e a cobrana individualizada dos servios de consumo coletivo por parte das concessionrias de servios pblicos fornecedoras de luz, gua, telefonia fixa e gs naquela unidade federativa. Preliminarmente, rejeitou-se a alegao de se estar diante de ofensa reflexa Constituio. Aduziu-se que as citadas leis fluminenses seriam atos normativos autnomos, cujo contedo no se prestaria a regulamentar outra norma infraconstitucional. No mrito, asseverou-se que as normas adversadas interviriam na relao contratual de concesso firmada entre a Unio e suas concessionrias. Alguns precedentes citados: ADI 2337 MC/SC (DJU de 21.6.2002); ADI 2615 MC/SC (DJU de 6.12.2002); ADI 855/PR (DJe de 27.3.2009) e ADI 3322 MC/DF (DJe de 4.3.2011). ADI 3558/RJ, rel. Min. Crmen Lcia, 17.3.2011. (ADI-3558)

Concessionrias de servio pblico e corte de fornecimento

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Com base nessa mesma orientao, o Plenrio, por maioria, julgou procedente pedido formulado em ao direta proposta pelo Procurador-Geral da Repblica para declarar a inconstitucionalidade da Lei 1.618/2004, do Estado do Acre, que probe o corte residencial do fornecimento de gua e energia eltrica pelas concessionrias por falta de pagamento, nos dias que especifica. Vencido o Min. Marco Aurlio que declarava a improcedncia do pleito por entender que a lei questionada buscaria proteger o consumidor e que, no caso, a legitimao seria concorrente. ADI 3661/AC, rel. Min. Crmen Lcia, 17.3.2011. (ADI-3661)

Membros inativos do Ministrio Pblico estadual e auxliomoradia O Plenrio, por maioria, julgou procedente pedido formulado em ao direta proposta pelo Procurador-Geral da Repblica para declarar a inconstitucionalidade do 3 do art. 3 da Lei Complementar 24/89, introduzido pela Lei Complementar 281/2003, ambas do Estado de Rondnia. O dispositivo adversado versa sobre a extenso de auxlio-moradia a membros inativos do Ministrio Pblico rondoniense. Verificou-se afronta ao art. 127, 2, da CF. Ademais, asseverou-se que nem todos os benefcios concedidos aos servidores em atividade seriam compatveis com a situao do aposentado, como seria o caso da gratificao paga durante o exerccio em locais adversos. Na linha dessa jurisprudncia, mencionou-se o Enunciado 680 da Smula do STF (O direito ao auxlio-alimentao no se estende aos servidores inativos). Reputou-se que o auxlio-moradia seria devido apenas a membros do parquet que exercessem suas funes em local onde no existisse residncia adequada. O Min. Luiz Fux ressaltou que a Lei Complementar 281/2003 valer-se-ia da Lei Complementar federal 93/93 para estender aos inativos o auxliomoradia nela disposto como se eles estivessem em exerccio. Vencido o Min. Marco Aurlio que mantinha o preceito por entend-lo constitucional. Precedente citado: ADI 778/DF (DJU de 19.12.94). ADI 3783/RO, rel. Min. Gilmar Mendes, 17.3.2011. (ADI-3783)

RE N. 422.591-RJ EMENTA: Recurso extraordinrio Ao direta de inconstitucionalidade de artigos de lei municipal Normas que determinam prorrogao automtica de permisses e autorizaes em vigor, pelos perodos que especifica Comandos que, por serem dotados de abstrao e no de efeitos concretos, permitem o questionamento 23 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO por meio de uma demanda como a presente Prorrogaes que efetivamente vulneram os princpios da legalidade e da moralidade, por dispensarem certames licitatrios previamente outorga do direito de explorao de servios pblicos Ao corretamente julgada procedente Recurso no provido.

Presuno Constitucional de Inocncia Concurso Pblico Aplicabilidade (Transcries) RE 634.224/DF* RELATOR: Min. Celso de Mello

EMENTA: CONCURSO PBLICO. INVESTIGAO SOCIAL. VIDA PREGRESSA DO CANDIDATO. EXISTNCIA, CONTRA ELE, DE PROCEDIMENTO PENAL. EXCLUSO DO CANDIDATO. AO POSTULADO IMPOSSIBILIDADE. TRANSGRESSO CONSTITUCIONAL DA PRESUNO DE INOCNCIA (CF, ART. 5, LVII). RECURSO EXTRAORDINRIO IMPROVIDO. - A excluso de candidato regularmente inscrito em concurso pblico, motivada, unicamente, pelo fato de haver sido instaurado, contra ele, procedimento penal, sem que houvesse, no entanto, condenao criminal transitada em julgado, vulnera, de modo frontal, o postulado constitucional do estado de inocncia, inscrito no art. 5, inciso LVII, da Lei Fundamental da Repblica. Precedentes.

DECISO: Trata-se de recurso extraordinrio interposto contra acrdo, que, confirmado, em sede de embargos de declarao, pelo E. Superior Tribunal de Justia, est assim ementado:

ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. CONCURSO PBLICO. AGENTE DA POLCIA FEDERAL. INVESTIGAO SOCIAL. EXCLUSO DO CANDIDATO DO CURSO DE FORMAO. OFENSA AO PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA. 1. Afronta o princpio constitucional da presuno de inocncia (art. 5, LVII da Carta Magna), a imediata excluso de candidato do concurso pblico que, na fase de investigao 24 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO social, esteja respondendo a ao criminal, cuja deciso condenatria no transitara em julgado. Precedentes do STJ: REsp. 795.174/DF, Rel. Min. LAURITA VAZ, DJU 01/03/2010 e REsp. 414.933/PR, Rel. Min. ARNALDO ESTEVES LIMA, DJU 06/08/2007; e do STF: AgRg no AI 769.433/CE, Rel. Min. EROS GRAU, DJU 12/02/2010 e AgRg no RE 559.135/DF, Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI, DJU 13/06/2008. 2. No transcurso do presente processo, o candidato foi absolvido da ao penal qual respondia, nos termos do art. 386, VI do CPP, j tendo o acrdo transitado em julgado. 3. Recurso conhecido e provido para cassar o acrdo recorrido, restabelecendo a sentena monocrtica. (grifei)

A Unio Federal, ao deduzir este apelo extremo, alega que o Superior Tribunal de Justia teria transgredido os preceitos inscritos no art. 5, inciso LVII, e no art. 37, caput, ambos da Constituio da Repblica, pois sustenta, em suas razes recursais, insurgindose contra o julgamento emanado daquela Alta Corte judiciria, que se mostra possvel a imediata excluso de candidato do concurso pblico em que inscrito, pelo fato de estar respondendo a procedimento penal contra ele instaurado, ainda que inexistindo condenao penal transitada em julgado. Sendo esse o contexto, passo a examinar a controvrsia suscitada nesta sede processual. E, ao faz-lo, entendo revelar-se absolutamente invivel o presente recurso extraordinrio, eis que a pretenso jurdica deduzida pela Unio Federal mostra-se colidente com a presuno constitucional de inocncia, que se qualifica como prerrogativa essencial de qualquer cidado, impregnada de eficcia irradiante, o que a faz projetar-se sobre todo o sistema normativo, consoante decidiu o Supremo Tribunal Federal em julgamento revestido de efeito vinculante (ADPF 144/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO). Com efeito, a controvrsia suscitada na presente causa j foi dirimida, embora em sentido diametralmente oposto ao ora sustentado pela Unio Federal, por ambas as Turmas do Supremo Tribunal Federal, que, em diversos julgados, reafirmaram a aplicabilidade, aos concursos pblicos, da presuno constitucional do estado de inocncia:

AGRAVO REGIMENTAL RECURSO NO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. 25 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO CONCURSO PBLICO. AGENTE PENITENCIRIO DO DF. INVESTIGAO SOCIAL E FUNCIONAL. SENTENA PENAL EXTINTIVA DE PUNIBILIDADE. OFENSA DIRETA AO PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA. MATRIA INCONTROVERSA. NO INCIDNCIA DA SMULA 279. AGRAVO IMPROVIDO. I Viola o princpio constitucional da presuno de inocncia, previsto no art. 5, LVII, da Constituio Federal, a excluso de candidato de concurso pblico que foi beneficiado por sentena penal extintiva de punibilidade. II - A Smula 279 revela-se inaplicvel quando os fatos da causa so incontroversos, tendo o Tribunal a quo atribudo a eles conseqncias jurdicas discrepantes do entendimento desta Corte. III - Agravo regimental improvido. (RE 450.971-AgR/DF, Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI grifei)

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. POLCIA CIVIL DO DISTRITO FEDERAL. MAUS ANTECEDENTES. PRESUNO DE INOCNCIA. PRECEDENTES. O Supremo Tribunal Federal fixou entendimento no sentido de que a eliminao do candidato de concurso pblico que esteja respondendo a inqurito ou ao penal, sem pena condenatria transitada em julgado, fere o princpio da presuno de inocncia. Agravo regimental a que se nega provimento. (AI 741.101-AgR/DF, Rel. Min. EROS GRAU - grifei)

Cumpre ressaltar, por necessrio, que esse entendimento vem sendo observado em sucessivos julgamentos, proferidos no mbito desta Corte, a propsito de questo idntica que ora se examina nesta sede recursal (RTJ 177/435, Rel. Min. MARCO AURLIO - AI 769.433-AgR/CE, Rel. Min. EROS GRAU - RE 559.135-AgR/DF, Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI, v.g.).

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Essa orientao firmada pelo Supremo Tribunal Federal apiase no fato de que a presuno de inocncia que se dirige ao Estado, para lhe impor limitaes ao seu poder, qualificando-se, sob tal perspectiva, como tpica garantia de ndole constitucional, e que tambm se destina ao indivduo, como direito fundamental por este titularizado representa uma notvel conquista histrica dos cidados, em sua permanente luta contra a opresso do poder. O postulado do estado de inocncia, ainda que no se considere como presuno em sentido tcnico, encerra, em favor de qualquer pessoa sob persecuo penal, o reconhecimento de uma verdade provisria, com carter probatrio, que repele suposies ou juzos prematuros de culpabilidade, at que sobrevenha como o exige a Constituio do Brasil o trnsito em julgado da condenao penal. S ento deixar de subsistir, em favor da pessoa condenada, a presuno de que inocente. H, portanto, um momento claramente definido no texto constitucional, a partir do qual se descaracteriza a presuno de inocncia, vale dizer, aquele instante em que sobrevm o trnsito em julgado da condenao criminal. Antes desse momento insista-se -, o Estado no pode tratar os indiciados ou rus como se culpados fossem. A presuno de inocncia impe, desse modo, ao Poder Pblico, um dever de tratamento que no pode ser desrespeitado por seus agentes e autoridades, tal como tem sido constantemente enfatizado pelo Supremo Tribunal Federal:

O POSTULADO CONSTITUCIONAL DA PRESUNO DE INOCNCIA IMPEDE QUE O ESTADO TRATE, COMO SE CULPADO FOSSE, AQUELE QUE AINDA NO SOFREU CONDENAO PENAL IRRECORRVEL. - A prerrogativa jurdica da liberdade - que possui extrao constitucional (CF, art. 5, LXI e LXV) - no pode ser ofendida por interpretaes doutrinrias ou jurisprudenciais, que, fundadas em preocupante discurso de contedo autoritrio, culminam por consagrar, paradoxalmente, em detrimento de direitos e garantias fundamentais proclamados pela Constituio da Repblica, a ideologia da lei e da ordem. Mesmo que se trate de pessoa acusada da suposta prtica de crime indigitado como grave, e at que sobrevenha sentena penal condenatria irrecorrvel, no se revela possvel - por efeito de insupervel vedao constitucional (CF, art. 5, LVII) presumir-lhe a culpabilidade.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Ningum pode ser tratado como culpado, qualquer que seja a natureza do ilcito penal cuja prtica lhe tenha sido atribuda, sem que exista, a esse respeito, deciso judicial condenatria transitada em julgado. O princpio constitucional da presuno de inocncia, em nosso sistema jurdico, consagra, alm de outras relevantes conseqncias, uma regra de tratamento que impede o Poder Pblico de agir e de se comportar, em relao ao suspeito, ao indiciado, ao denunciado ou ao ru, como se estes j houvessem sido condenados, definitivamente, por sentena do Poder Judicirio. Precedentes. (HC 95.886/RJ, Rel. Min. CELSO DE MELLO)

Mostra-se importante acentuar que a presuno de inocncia no se esvazia progressivamente, medida em que se sucedem os graus de jurisdio, a significar que, mesmo confirmada a condenao penal por um Tribunal de segunda instncia (ou por qualquer rgo colegiado de inferior jurisdio), ainda assim subsistir, em favor do sentenciado, esse direito fundamental, que s deixa de prevalecer repita-se com o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Vale referir, no ponto, a esse respeito, a autorizada advertncia do eminente Professor LUIZ FLVIO GOMES, em obra escrita com o Professor VALRIO DE OLIVEIRA MAZZUOLI (Direito Penal Comentrios Conveno Americana sobre Direitos Humanos/Pacto de San Jos da Costa Rica, vol. 4/85-91, 2008, RT): O correto mesmo falar em princpio da presuno de inocncia (tal como descrito na Conveno Americana), no em princpio da no-culpabilidade (esta ltima locuo tem origem no fascismo italiano, que no se conformava com a idia de que o acusado fosse, em princpio, inocente). Trata-se de princpio consagrado no s no art. 8, 2, da Conveno Americana seno tambm (em parte) no art. 5, LVII, da Constituio Federal, segundo o qual toda pessoa se presume inocente at que tenha sido declarada culpada por sentena transitada em julgado. Tem previso normativa desde 1789, posto que j constava da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado. Do princpio da presuno de inocncia (todo acusado presumido inocente at que se comprove sua culpabilidade) 28 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO emanam duas regras: (a) regra de tratamento e (b) regra probatria. Regra de tratamento: o acusado no pode ser tratado como condenado antes do trnsito em julgado final da sentena condenatria (CF, art. 5, LVII). O acusado, por fora da regra que estamos estudando, tem o direito de receber a devida considerao bem como o direito de ser tratado como no participante do fato imputado. Como regra de tratamento, a presuno de inocncia impede qualquer antecipao de juzo condenatrio ou de reconhecimento da culpabilidade do imputado, seja por situaes, prticas, palavras, gestos etc., podendo-se exemplificar: a impropriedade de se manter o acusado em exposio humilhante no banco dos rus, o uso de algemas quando desnecessrio, a divulgao abusiva de fatos e nomes de pessoas pelos meios de comunicao, a decretao ou manuteno de priso cautelar desnecessria, a exigncia de se recolher priso para apelar em razo da existncia de condenao em primeira instncia etc. contrria presuno de inocncia a exibio de uma pessoa aos meios de comunicao vestida com traje infamante (Corte Interamericana, Caso Cantoral Benavides, Sentena de 18.08.2000, pargrafo 119). (grifei)

Disso resulta, segundo entendo, que a consagrao constitucional da presuno de inocncia como direito fundamental de qualquer pessoa h de viabilizar, sob a perspectiva da liberdade, uma hermenutica essencialmente emancipatria dos direitos bsicos da pessoa humana, cuja prerrogativa de ser sempre considerada inocente, para todos e quaisquer efeitos, deve atuar, at o superveniente trnsito em julgado da condenao judicial, como uma clusula de insupervel bloqueio imposio prematura de quaisquer medidas que afetem ou que restrinjam, seja no domnio civil, seja no mbito poltico, a esfera jurdica das pessoas em geral. Nem se diga que a garantia fundamental de presuno de inocncia teria pertinncia e aplicabilidade unicamente restritas ao campo do direito penal e do direito processual penal. Torna-se importante assinalar, neste ponto, que a presuno de inocncia, embora historicamente vinculada ao processo penal, tambm irradia os seus efeitos, sempre em favor das pessoas, contra o abuso de poder e a prepotncia do Estado, projetando-os para esferas no criminais, em ordem a impedir, dentre outras 29 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO graves conseqncias no plano jurdico ressalvada a excepcionalidade de hipteses previstas na prpria Constituio , que se formulem, precipitadamente, contra qualquer cidado, juzos morais fundados em situaes juridicamente ainda no definidas (e, por isso mesmo, essencialmente instveis) ou, ento, que se imponham, ao ru, restries a seus direitos, no obstante inexistente condenao judicial transitada em julgado. O que se mostra relevante, a propsito do efeito irradiante da presuno de inocncia, que a torna aplicvel a processos (e a domnios) de natureza no criminal, a preocupao, externada por rgos investidos de jurisdio constitucional, com a preservao da integridade de um princpio que no pode ser transgredido por atos estatais (como a excluso de concurso pblico motivada pela mera existncia de procedimento penal em curso contra o candidato) que veiculem, prematuramente, medidas gravosas esfera jurdica das pessoas, que so, desde logo, indevidamente tratadas, pelo Poder Pblico, como se culpadas fossem, porque presumida, por arbitrria antecipao fundada em juzo de mera suspeita, a culpabilidade de quem figura, em processo penal ou civil, como simples ru! Cabe referir, por extremamente oportuno, que o Supremo Tribunal Federal, em julgamento plenrio (RE 482.006/MG, Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI), e interpretando a Constituio da Repblica, observou, em sua deciso, essa mesma diretriz que faz incidir a presuno constitucional de inocncia tambm em domnio extrapenal -, explicitando que esse postulado constitucional alcana quaisquer medidas restritivas direitos, de independentemente de seu contedo ou do bloco que compe, se de direitos civis ou de direitos polticos. A exigncia de coisa julgada, tal como estabelecida no art. 5, inciso LVII, de nossa Lei Fundamental, representa, na constelao axiolgica que se encerra em nosso sistema constitucional, valor de essencial importncia na preservao da segurana jurdica e dos direitos do cidado. Mostra-se relevante acentuar, por isso mesmo, o alto significado que assume, em nosso sistema normativo, a coisa julgada, pois, ao propiciar a estabilidade das relaes sociais, ao dissipar as dvidas motivadas pela existncia de controvrsia jurdica (res judicata pro veritate habetur) e ao viabilizar a superao dos conflitos, culmina por consagrar a segurana jurdica, que traduz, na concreo de seu alcance, valor de transcendente importncia poltica, jurdica e social, a representar um dos fundamentos estruturantes do prprio Estado democrtico de direito.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Em suma: a submisso de uma pessoa a meros inquritos policiais - ou, ainda, a persecues criminais de que no haja derivado, em carter definitivo, qualquer ttulo penal condenatrio no se reveste de suficiente idoneidade jurdica para autorizar a formulao, contra o indiciado ou o ru, de juzo (negativo) de maus antecedentes, em ordem a recusar, ao que sofre a persecutio criminis, o acesso a determinados benefcios legais ou o direito de participar de concursos pblicos:

PRESUNO CONSTITUCIONAL DE NO CULPABILIDADE (CF, ART. 5, LVII). MERA EXISTNCIA DE INQURITOS POLICIAIS EM CURSO (OU ARQUIVADOS), OU DE PROCESSOS PENAIS EM ANDAMENTO, OU DE SENTENA CONDENATRIA AINDA SUSCETVEL DE IMPUGNAO RECURSAL. AUSNCIA, EM TAIS SITUAES, DE TTULO PENAL CONDENATRIO IRRECORRVEL. CONSEQENTE IMPOSSIBILIDADE DE FORMULAO, CONTRA O RU, COM EPISDIOS PROCESSUAIS AINDA NO BASE EM CONCLUDOS, DE JUZO DE MAUS ANTECEDENTES. PRETENDIDA CASSAO DA ORDEM DE HABEAS CORPUS. POSTULAO RECURSAL INACOLHVEL. RECURSO EXTRAORDINRIO IMPROVIDO. - A formulao, contra o sentenciado, de juzo de maus antecedentes, para os fins e efeitos a que se refere o art. 59 do Cdigo Penal, no pode apoiar-se na mera instaurao de inquritos policiais (em andamento ou arquivados), ou na simples existncia de processos penais em curso, ou, at mesmo, na ocorrncia de condenaes criminais ainda sujeitas a recurso. que no podem repercutir, contra o ru, sob pena de transgresso ao postulado constitucional da no culpabilidade (CF, art. 5, LVII), situaes jurdico-processuais ainda no definidas por deciso irrecorrvel do Poder Judicirio, porque inexistente, em tal contexto, ttulo penal condenatrio definitivamente constitudo. Doutrina. Precedentes. (RE 464.947/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO)

Tal entendimento - que se revela compatvel com a presuno constitucional juris tantum de inocncia (CF, art. 5, LVII) ressalta, corretamente, e com apoio na jurisprudncia dos Tribunais (RT 418/286 - RT 422/307 - RT 572/391 - RT 586/338), que processos penais em curso, ou inquritos policiais em 31 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO andamento ou, at mesmo, condenaes criminais ainda sujeitas a recurso no podem ser considerados, enquanto episdios processuais suscetveis de pronunciamento judicial absolutrio, como elementos evidenciadores de maus antecedentes do ru (ou do indiciado) ou justificadores da adoo, contra eles ou o candidato, de medidas restritivas de direitos. por essa razo que o Supremo Tribunal Federal j decidiu, por unnime votao, que No podem repercutir, contra o ru, situaes jurdico-processuais ainda no definidas por deciso irrecorrvel do Poder Judicirio, especialmente naquelas hipteses de inexistncia de ttulo penal condenatrio definitivamente constitudo (RTJ 139/885, Rel. Min. CELSO DE MELLO). O exame da presente causa evidencia que o acrdo ora impugnado ajusta-se diretriz jurisprudencial que esta Suprema Corte firmou na matria em anlise, o que desautoriza, por completo, a postulao recursal deduzida pela Unio Federal. Sendo assim, e pelas razes expostas, conheo do presente recurso extraordinrio, para negar-lhe provimento. Publique-se.

Teto remuneratrio e clusula de barreira em concurso so temas com repercusso geral Dois novos temas tiveram repercusso geral reconhecida pelo Supremo Tribunal Federal (STF). Em um deles questionado se o teto constitucional deve incidir sobre cada remunerao considerada isoladamente ou sobre a somatria delas. Em outro, a Corte ir analisar a constitucionalidade das clusulas de barreira (ou afunilamento) inseridas em editais de concurso pblico, com o intuito de selecionar apenas os candidatos com melhor classificao para prosseguir no certame. Teto remuneratrio O Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso, no julgamento de um mandado de segurana, entendeu que o teto remuneratrio estabelecido no artigo 37, inciso XI, da Constituio Federal, com a redao da Emenda Constitucional n 41/03, deve ser aplicado, isoladamente, a cada uma das aposentadorias licitamente recebidas, e no ao somatrio das remuneraes. Assentou que, no caso da acumulao de cargos pblicos do autor, a verba remuneratria percebida por cada cargo ocupado no ultrapassa o montante recebido pelo governador do estado. 32 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Tal questo ser discutida pelo Supremo no Recurso Extraordinrio (RE) 612975, que teve repercusso geral reconhecida por unanimidade. A situao jurdica passvel de repetir-se em inmeros processos relativos s esferas federal, estadual e municipal e a servidores que recebem de fontes diversas, mediante a acumulao de cargos na atividade ou reingresso, aps aposentadoria, no servio pblico, disse o relator do recurso, ministro Marco Aurlio, o qual admitiu a configurao da repercusso geral no caso. Clusula de barreira O Recurso Extraordinrio 635739, tambm com repercusso geral reconhecida, diz respeito legalidade de eliminao de candidato em concurso pblico para o cargo de agente da Polcia Civil do Estado de Alagoas, com base na inconstitucionalidade de clusula editalcia. Ao fundamento de violao aos artigos 5, caput, e 37, inciso I, da Constituio Federal, o Tribunal de Justia do Estado (TJ-AL) manteve sentena que declarou ilegal a eliminao de candidato. Apesar de ter sido aprovado na prova objetiva e no teste de aptido fsica, o candidato no foi classificado para realizar a fase seguinte, ou seja, o exame psicotcnico, em virtude de clusula que previa a classificao para prosseguir no certame apenas da quantidade de candidatos correspondente ao dobro do nmero de vagas oferecidas, entre os quais o autor do processo no se inclua. Ele alega que a fixao de clusulas de barreira (ou afunilamento) em edital, no sentido de estabelecer condies de passagem de candidatos de uma fase para outra durante a realizao de concurso pblico, viola o princpio da isonomia e da ampla acessibilidade. Para o relator do recurso, ministro Gilmar Mendes, esto configuradas a relevncia social, poltica e jurdica da matria, uma vez que a presente demanda ultrapassa os interesses subjetivos da causa, e a soluo a ser definida por este Tribunal balizar no apenas este recurso especfico, mas todos os processos em que se discute idntica controvrsia. A repercusso geral foi reconhecida por maioria dos votos.

QUESTES EM SEQUNCIA 1 - (2007/TCU/Analista) Domnio pblico um conceito mais extenso que o de propriedade, pois ele inclui bens que no pertencem ao poder pblico.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 2 - (2007/PGE-PA/ADVOGADO) Bens pblicos dominiais so aqueles afetados ao servio pblico. 3 - (2004/TCU/Analista) Os bens dominiais ou do patrimnio disponvel podem ser afetados a uma utilidade pblica, por ato administrativo ou por lei. 4 - (2004/Cespe AGU) Um prdio adquirido pela Unio para que nele funcione repartio da Secretaria de Receita Federal, em um estado da Federao, pode ser classificado como bem pblico federal dominial. 5 - (2009/Cespe Anatel/Nvel Superior) Considerando que um governador de estado prometa a construo de uma praa para atividades esportivas para toda a comunidade de seu estado, correto afirmar que essa praa, to logo seja construda, ser classificada no direito administrativo brasileiro como bem de uso especial. 6 - (2009/Cespe AGU/Advogado da Unio) A praa, exemplo tpico de bem de uso comum do povo, perder tal caracterstica se o poder pblico tornar seu uso oneroso, instituindo uma taxa de uso, por exemplo. 7 - (2007/TRT-5/JUIZ) Os bens das empresas pblicas e sociedades de economia mista, bem como os bens de particulares que prestam servios pblicos, ainda que afetados, so penhorveis. 8 - (2007/TRT-5/JUIZ) Por serem inalienveis a priori, os bens pblicos no se sujeitam penhora e, portanto, a administrao submete-se disciplina de precatrios para o pagamento das suas obrigaes. 9 - (2005/SERPRO/Analista) Os bens dominiais, ao contrrio dos bens de uso especial e de uso comum, podem ser adquiridos por usucapio. (2004/CESPE/TCU/Analista) Segundo entendimento 10 jurisprudencial, a imprescritibilidade qualidade apenas dos bens de uso comum do povo e dos bens de uso especial. 11 - (2004/Cespe STJ/ Analista) Para que sejam considerados alienveis, os bens de uso comum ou de uso especial precisam ser transformados em dominiais e submetidos ao procedimento da desafetao. 12 - (2007/Cespe PGE-PA/Advogado) Bens pblicos dominiais so aqueles afetados ao servio pblico. 34 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 13 - Os prdios pblicos onde funcionam os rgos da AGU so juridicamente considerados bens pblicos de uso especial; juridicamente, esses prdios podem vir a ser desafetados e, por lei, tornados de uso comum. 14 - (2008/Cespe INSS/Analista/Direito) Os estacionamentos localizados nas ruas pblicas e cuja utilizao gera pagamento administrao so bens de uso especial. 15 - (2007/TRT-5/JUIZ) Os bens pblicos, por constiturem res extracomercium, no so suscetveis prescrio aquisitiva. 16 - (2004/Cespe TRE-AL/Analista Judicirio) Como regra, a utilizao dos bens de uso comum prescinde de autorizao especfica do poder pblico. Em alguns casos, dependendo de permisso, pode haver a utilizao de bens de uso comum, por particular, com certo grau de exclusividade. 17 - (2007/TCU/Analista) So bens pblicos tanto as guas correntes, como os rios e riachos, quanto as dormentes, como as lagoas e os reservatrios construdos pelo poder pblico. As lagoas que no sejam alimentadas por correntes pblicas, ainda que situadas ou cercadas por um s prdio particular, permanecem no domnio pblico. 18 - (2007/TCU/Analista) A utilizao da linha de jundu como critrio para demarcar os terrenos de marinha uma prtica que atende legalidade estrita no processo de gesto dos bens pblicos. 19 - (2008/CESPE ABIN Agente de Inteligncia) A organizao da Unio, julgue os itens subseqentes. Considere a seguinte situao hipottica. Joana ocupa uma grande rea rural localizada a 2 km da Brasil com o Paraguai, a qual teria sido concedida a estado do Paran, antes do advento da atual CF. Nessa situao, com base na CF, o domnio dessa rea no sendo vlida a referida concesso de uso. respeito da fronteira do Joana, pelo da Unio,

20 - (2009/Cespe AGU/Advogado da Unio) As terras devolutas so espcies de terras pblicas que, por serem bens de uso comum do povo, no esto incorporadas ao domnio privado. So indisponveis as terras devolutas ou arrecadadas pelos estados-membros, por aes discriminatrias, necessrias proteo dos ecossistemas naturais. Constituem bens da Unio as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei. 35 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 21 - (2009/Cespe AGU/Advogado da Unio) Os rios pblicos so bens da Unio quando situados em terrenos de seu domnio, ou ainda quando banharem mais de um estado da Federao, ou servirem de limites com outros pases, ou se estenderem a territrio estrangeiro ou dele provierem. Os demais rios pblicos bem como os respectivos potenciais de energia hidrulica pertencem aos estados membros da Federao. (2007/Cespe IEMA/ES/Advogado) Quanto aos bens pblicos, julgue os prximos itens. 22 - O STF considera que as margens dos rios navegveis so de domnio pblico, insuscetveis de expropriao e, por isso, excludas de indenizao. 23 - Os terrenos de marinha banhados pelo mar so bens da Unio e os situados s margens de rios so bens dos estados. MARQUE O SEU GABARITO 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO CONFIRA O SEU DESEMPENHO 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 C E C E E E E C E E 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 C C E C C C E E E E 21 E 22 C 23 E

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QUESTES COMENTADAS 1 - (2007/TCU/Analista) Domnio pblico um conceito mais extenso que o de propriedade, pois ele inclui bens que no pertencem ao poder pblico. 1 - Gabarito: CERTO Comentrios: Boa questo. E notem que de prova do TCU, do tempo em que o cargo que algund de vocs vo concorrer se chamava de analista ainda... Como vimos, o conceito de domnio mais amplo que o de propriedade pblica. Envolve bens que no se enquadram, exatamente, como coisas ou propriedade. Por isso, podemos dizer, como nesse item, que DOMNIO PBLICO VAI ALM DA PROPRIEDADE PBLICA, envolvendo bens que no pertencem, estrito senso, ao poder pblico, como mares, o ar, etc. 2 - (2007/PGE-PA/ADVOGADO) Bens pblicos dominiais so aqueles afetados ao servio pblico. 2 - Gabarito: ERRADO Comentrios: J vimos o conceito LEGAL de bens pblicos dominiais (ou dominicais, como prefere o Cdigo Civil). Porm, vamos relembrar: os bens dominiais so aqueles sem qualquer destinao pblica especfica, ou seja, bens que integram o patrimnio fiscal do Estado, domnio privado do Estado, e que podem ser alienados, desde que se cumpram os requisitos legais para tanto. Bom, um bem pblico dominial, sem destinao pblica especfica, dito DESAFETADO, enfim, sem destinao que atenda interesses pblicos especficos. No quesito proposto pelo CESPE, h meno ao fato de estarem AFETADOS, o que torna a questo ERRADA, claro. 3 - (2004/TCU/Analista) Os bens dominiais ou do patrimnio disponvel podem ser afetados a uma utilidade pblica, por ato administrativo ou por lei. 3 Gabarito: CERTO Comentrios: Recordar viver... Vejamos o que dissemos na parte terica: Os bens pblicos dominiais podem ser afetados por LEI, ATO ADMINISTRATIVO, ou, ainda, um FATO ADMINISTRATIVO. A primeira situao de fcil visualizao: lei que converte terra devoluta (dominial) em terreno de preservao ambiental (uso especial). A segunda a procedida por meio de ato administrativo, 38 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO por exemplo: Decreto do Prefeito que determina a instalao em prdio desativado (dominial) de creche municipal (uso especial). Por fim, o fato administrativo, o qual pode ou no decorrer de um ato de vontade do Estado, por exemplo: construo (ato material ou fato administrativo) em terras devolutas de edifcios ou de logradouros pblicos. Logo, CORRETO o item. 4 - (2004/Cespe AGU) Um prdio adquirido pela Unio para que nele funcione repartio da Secretaria de Receita Federal, em um estado da Federao, pode ser classificado como bem pblico federal dominial. 4 - Gabarito: ERRADO. Comentrios: A questo relativamente simples, pois decorre da literalidade do art. 99, inc. II, do CC/2002: II - os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias. Em sntese, todos os bens utilizados pela Administrao para a prestao de servios externa ou internamente entram na categoria de bens de uso especial e no dominiais (administrativos, por exemplo: Imprensa Nacional), da a incorreo do item. 5 - (2009/Cespe Anatel/Nvel Superior) Considerando que um governador de estado prometa a construo de uma praa para atividades esportivas para toda a comunidade de seu estado, correto afirmar que essa praa, to logo seja construda, ser classificada no direito administrativo brasileiro como bem de uso especial. 5 - Gabarito: ERRADO. Comentrios: Para a resoluo do presente quesito, suficiente a transcrio dos seguintes artigos, com os destaques: Art. 99. So bens pblicos: I os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e praas; Art. 100. Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so inalienveis, enquanto conservarem a sua qualificao, na forma que a lei determinar. Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio. Art. 103. O uso comum dos bens pblicos pode ser gratuito ou retribudo, conforme for estabelecido legalmente pela entidade a cuja administrao pertencerem.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO O erro do item facilmente identificado: as praas so bens pblicos de uso comum e no especial. 6 - (2009/Cespe AGU/Advogado da Unio) A praa, exemplo tpico de bem de uso comum do povo, perder tal caracterstica se o poder pblico tornar seu uso oneroso, instituindo uma taxa de uso, por exemplo. 6 - Gabarito: ERRADO. Comentrios: O fato de haver cobrana dos bens pblicos de uso comum (p. ex.: estradas pedagiadas) no desnatura (no retira) a qualidade do bem pblico de uso comum, enfim, no o converte em bem pblico de uso especial. O que acontece, na prtica, o uso comum extraordinrio situao em que existem restries sobre os bens pblicos (como do Poder de Polcia do Estado) ou cobrana pelo uso, no caso em exame, a taxa. 7 - (2007/TRT-5/JUIZ) Os bens das empresas pblicas e sociedades de economia mista, bem como os bens de particulares que prestam servios pblicos, ainda que afetados, so penhorveis. 7 Gabarito: ERRADO Comentrios: Esta questo trata de uma das caractersticas dos bens pblicos: a impenhorabilidade. Como dissemos na parte terica, bens pertencentes a empresas pblicas e mistas prestadoras de servio pblico que estiverem afetados prestao de servios pblicos no podem, de modo geral, ser penhorados. Contudo, acrescentando informaes parte terica, informese que o STJ, ao apreciar o Recurso Especial 1.070.735, de 2008, disse ser possvel, sim, a penhora de bens de prestadoras de servio pblico, desde que tal penhora no importe em prejuzo prestao dos servios pblicos, em si. De modo geral, ento, sero bens no afetados prestao de servios pblicos, claro. Apenas um detalhe: o julgado do STJ de 2008 e a questo de 2007... Mas isso s um detalhe, o que importa a lio! 8 - (2007/TRT-5/JUIZ) Por serem inalienveis a priori, os bens pblicos no se sujeitam penhora e, portanto, a administrao submete-se disciplina de precatrios para o pagamento das suas obrigaes. 8 Gabarito: CERTO Comentrios: Como j sabemos, bens pblicos so impenhorveis, contando a Fazenda Pblica com um procedimento especialssimo para pagamento de seus dbitos, o sistema dos precatrios.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Ao estudarmos as caractersticas dos bens pblicos, foi registrado que bens pblicos so inalienveis a priori, isto , enquanto conservarem sua qualificao (bens de uso comum e especial) ou atendidas as exigncias da Lei (bens dominiais). Da, por tudo, o item est correto. 9 - (2005/SERPRO/Analista) Os bens dominiais, ao contrrio dos bens de uso especial e de uso comum, podem ser adquiridos por usucapio. 9 Gabarito: ERRADO Comentrios: No sabemos se reparam, mas as questes do CESPE, pelo menos em se tratando da parte de bens pblicos, no tm oferecido grandes dificuldades, o que, sobremaneira, no diminui nossa preocupao, afinal, temos o dever de acertar a questo fcil! Podemos ter a prerrogativa de errar ou de deixar em branco uma questo de alta complexidade, mas, QUESTO FCIL, NO!!!! E esta questo se tornou fcil com o que vimos na parte terica: BENS PBLICOS, INDEPENDENTE DE CATEGORIA, NO PODEM SER OBJETO DE USUCAPIO. No mesmo sentido a smula 479 do STF: desde a vigncia do Cdigo Civil, os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio. As observaes so vlidas neste item, que, claro est ERRADO, dado que bens pblicos, de qualquer natureza, so imprescritveis (no podem ser adquiridos por usucapio). 10 (2004/CESPE/TCU/Analista) Segundo entendimento jurisprudencial, a imprescritibilidade qualidade apenas dos bens de uso comum do povo e dos bens de uso especial. 10 Gabarito: ERRADO Comentrios: Caso caia uma questo como essa, s matar no peito e fazer o gol. O estilo sempre o mesmo. Vimos que todos os bens pblicos, inclusive os dominicais (terras devolutas e terrenos de marinha, por exemplo), no so suscetveis de prescrio aquisitiva USUCAPIO. Esse raciocnio pode ser extrado, facilmente, do prprio Texto Constitucional (art. 183, 3 e art. 191, pargrafo nico): Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio. 11 - (2004/Cespe STJ/ Analista) Para que sejam considerados alienveis, os bens de uso comum ou de uso especial precisam ser transformados em dominiais e submetidos ao procedimento da desafetao. 11 - Gabarito: CERTO Comentrios:

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Fixao da aula terica: os bens pblicos so RELATIVAMENTE inalienveis, isto , enquanto permanecerem afetados a fins de interesse pblicos, no podem ser alienados. Todavia, caso desafetados, ou seja, no ligados ao atendimento dos interesses pblicos, podem ser alienados. 12 - (2007/Cespe PGE-PA/Advogado) Bens pblicos dominiais so aqueles afetados ao servio pblico. 12 - Gabarito: ERRADO Comentrios: o contrrio quando no afetados que os bens so dominiais. Bens AFETADOS so de uso comum e de uso especial, portanto. 13 - Os prdios pblicos onde funcionam os rgos da AGU so juridicamente considerados bens pblicos de uso especial; juridicamente, esses prdios podem vir a ser desafetados e, por lei, tornados de uso comum. 13 -Gabarito: CERTO. Comentrios: Os bens de uso especial e de uso comum do povo so bens afetados, enquanto que os dominiais so bens desafetados, pelo fato de no deterem destinao pblica especfica. Aprendemos, ainda, que bens dominicais podem ser transformados em bens de uso comum pelo processo de afetao (exemplo: construo de praa uso comum do povo em terreno sem serventia bem dominical). Em sentido reverso, notamos, tambm, que os bens especiais e de uso comum podem tornar-se dominicais pelo processo de desafetao (exemplo: incndio evento da natureza em repartio pblica bem de uso especial transforma-o em prdio inservvel bem dominical). E, agora, vem o quesito: seria possvel a sede de uma repartio pblica perder sua qualificao especfica por desafetao transformando-se em bem de uso comum, a exemplo de uma praa? Apesar de vozes discordantes, o Cespe, acompanhado por tima doutrina, acredita que sim. o que nos importa. Realmente, no h bice jurdico de que bens de uso especial (e os meramente dominicais) sejam afetados em bens de uso comum do povo (lei ou ato do Executivo). Nessa linha, no h bice de afetao de bens de uso comum (maior destinao pblica, uso indiscriminado) em bens de uso especial (com destinao pblica, mas com maiores exigncias de uso). Sntese: O Cdigo Civil de 2002 enumerou os bens pblicos em ordem decrescente de afetao: uso comum (mais afetao), uso especial

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO (mdia afetao), dominicais (sem afetao). Vejamos os movimentos possveis: Bens de uso comum e uso especial EM dominicais DESAFETAO. Bens dominicais PARA bens de uso especial ou comum AFETAO. Bens especiais e dominicais PARA bens de uso comum AFETAO. Bens de uso comum PARA dominicais ou de uso especial DESAFETAO. 14 - (2008/Cespe INSS/Analista/Direito) Os estacionamentos localizados nas ruas pblicas e cuja utilizao gera pagamento administrao so bens de uso especial. 14 - Gabarito: Certo Comentrios: Deve ser a terceira vez que esse item foi cobrado em prova (em concursos para a magistratura e procuradoria). Agora, finalmente, em provas de analistas. Um candidato bem preparado seria levado ao entendimento de que, em sendo as ruas bens de uso comum, os estacionamentos nelas localizados, igualmente, seriam bens de uso comum. No bem assim! Por exemplo: se a Administrao construir um mercado municipal onde se localiza uma praa, teremos, ainda assim, um bem de uso comum? Se a Administrao, no lugar da rua, construir um mercado municipal, ainda assim, teremos um bem de uso comum? Obviamente, no. Em todos os casos, os bens de uso comum, que antes tinham o uso indiscriminado, perderam sua afetao passando qualidade de bens de uso especial, haja vista servirem, agora, para a prestao de servios pblicos aos cidados. Retomemos o quesito: se a rua, bem de uso comum, for transformada em estacionamento (com ou sem remunerao), teremos, agora, bem de uso especial, da a correo do quesito. 15 - (2007/TRT-5/JUIZ) Os bens pblicos, por constiturem res extracomercium, no so suscetveis prescrio aquisitiva. 15 - Gabarito: CERTO Comentrios: De fato, os bens pblicos constituem em essncia res extracomercium (fora do comrcio), afinal contra eles no pode correr prescrio aquisitiva (usucapio). Cabe aqui informao histrica: as Constituies Federais (de 1937 art. 148, e 1946) permitiam a usucapio atravs do chamado usucapio pro labore: Art. 148 - Todo brasileiro que, no sendo proprietrio rural ou urbano, ocupar, por dez anos contnuos, sem oposio nem reconhecimento de domnio alheio, um

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO trecho de terra at dez hectares, tornando-o produtivo com o seu trabalho e tendo nele a sua morada, adquirir o domnio, mediante sentena declaratria devidamente transcrita. Todavia, como j dito na parte terica, a Constituio em vigor probe expressamente a usucapio com relao a bens pblicos (art. 183, 3, e 191, pargrafo nico). Redao reproduzida, inclusive, no art. 102 do CC/2002. Ah - pedimos ao amigo concursando que no confunda res extracomercium com res nullius, este ltimo conceito vulgarmente conhecido como terra de ningum, por exemplo, as guas de uso comum (o alto-mar) que separam os continentes, em que nenhuma Nao exerce direito de soberania. 16 - (2004/Cespe TRE-AL/Analista Judicirio) Como regra, a utilizao dos bens de uso comum prescinde de autorizao especfica do poder pblico. Em alguns casos, dependendo de permisso, pode haver a utilizao de bens de uso comum, por particular, com certo grau de exclusividade. 16 - Gabarito: CERTO Comentrios: Pois . Falamos um pouco sobre o assunto na parte terica. Recordemos. EM REGRA os bens de uso comum no dependem de autorizao do poder pblico para ser utilizados por particulares. Mas EM ALGUNS CASOS necessitar de tal permisso. E mais: o particular pode utilizar tal bem com certo grau de exclusividade. Exemplo disso: um boxe no Mercado Municipal na cidade de So Paulo. Nesses casos, alm da permisso, o particular, claro, usa do bem, do patrimnio pblico, com certo grau de exclusividade, como diz a questo. 17 - (2007/TCU/Analista) So bens pblicos tanto as guas correntes, como os rios e riachos, quanto as dormentes, como as lagoas e os reservatrios construdos pelo poder pblico. As lagoas que no sejam alimentadas por correntes pblicas, ainda que situadas ou cercadas por um s prdio particular, permanecem no domnio pblico. 17 Gabarito: Errado. Comentrios: Questo moleza, quando voc analisa a parte final: lagoas que no sejam alimentadas por correntes pblicas, ainda que situadas ou cercadas por um s prdio particular... Algum constri uma enooooorme piscina dentro de um terreno da propriedade dele. Ento, a piscinha passa a ser do domnio pblico? Obviamente, no. Imagina o contrrio disso: os amigos passam no TCU, juntam um dinheirinho razovel e constroem uma piscina em suas

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO respectivas casas. Domingo, ento, aparece um monte de gente, porque a piscina passou a ser um bem pblico... , o examinador um fanfarro, de vez em quando! Rsrs... 18 - (2007/TCU/Analista) A utilizao da linha de jundu como critrio para demarcar os terrenos de marinha uma prtica que atende legalidade estrita no processo de gesto dos bens pblicos. 18 Gabarito: ERRADO Comentrios: Essa questo j pode ser considerada clssica, em provas do TCU. Com toda sinceridade, no abordamos o tema linha de jundu em cursos on line do passado, ou mesmo nas aulas presenciais que proferimos, por uma razo simples: impossvel dar TODO o contedo de TODO o edital, com os detalhes que, eventualmente, o examinador pode cobrar... E h sempre a possibilidade de, caso seja necessrio, deixar em branco em prova do CESPE, para evitar a perda de pontos toa. Mas vamos s explicaes do item. Terrenos de marinha so os banhados pelas guas do mar ou dos rios navegveis. Alcanam at a distncia de 33 metros, para a parte da terra, contadas da linha de preamar (mar alta) mdia de 1831, conforme estabelece o do Cdigo de guas. Esse, ento, nosso critrio legal: utilizar a linha de preamar mdia do ano de 1831, medir 33 metros, pronto, esses so os terrenos de marinha. Efetivamente, no se tem dado cumprimento de maneira estrita ao dispositivo. Primeiro, em razo da dificuldade de implement-lo. Segundo, por se tratar de um ano longnquo para determinao de terrenos de marinha (1831). Existem vrios estudos indicando que boa parte dos considerados terrenos de marinha j esto encobertos pelas guas do mar. Ento como os vrios rgos administrativos e at mesmo judiciais devem proceder para determinar o que um terreno de marinha? Usam a famosa linha de jundu ( aquele matinho rasteiro depois da praia), o que no atende evidentemente, de maneira estrita, o princpio da legalidade, dado que esse seria atendido caso lanssemos mo do critrio da linha de preamar mdia de 1831... Quanto titularidade dos terrenos de marinha, cabe deixar de lado a controvrsia existente com relao qual pessoa jurdica pertencem. Hoje, a Constituio os inclui entre os bens da Unio (art. 20, VII) e pronto. Por fim, cumpre registrar que os terrenos de marinha tm a natureza de bens dominicais, podendo ser utilizados pelo Poder Pblico para obteno de renda. Assim, a utilizao do terreno de marinha por particular se faz sob regime de aforamento ou enfiteuse, pelo qual fica a Unio com o domnio direto e transfere ao enfiteuta o domnio til, mediante pagamento de importncia anual, denominada

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO foro ou penso ou cnon (lembramos, por oportuno, que as enfiteuses foram extintas a partir do novo Cdigo Civil). 19 - (2008/CESPE ABIN Agente de Inteligncia) A respeito da organizao da Unio, julgue os itens subseqentes. Considere a seguinte situao hipottica. Joana ocupa uma grande rea rural localizada a 2 km da fronteira do Brasil com o Paraguai, a qual teria sido concedida a Joana, pelo estado do Paran, antes do advento da atual CF. Nessa situao, com base na CF, o domnio dessa rea da Unio, no sendo vlida a referida concesso de uso. 19 - Gabarito: ERRADO. Comentrios: A faixa de fronteiras tem a largura de 150 km e de grande interesse para a defesa do territrio nacional, sendo sua ocupao e utilizao reguladas em lei. Apesar disso, nem toda a faixa propriedade da Unio, como se costuma pensar. De acordo com o art. 20, II, apenas as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras que so bens da Unio. Alm disso, relembremos que pertencem tambm Unio os bens que j lhe pertencessem anteriormente Constituio de 1988. Contudo, no h nenhuma informao nesse Estado do Paran, anteriormente atual CF. Errado, o item, portanto. LEMBREM: ao longo da faixa de fronteiras, estados, municpios, e particulares (em geral) detm a propriedade de terras. A Lei n. 6.634/1979 impe uma srie de restries de uso e de alienao de terras situadas na faixa de fronteiras, contudo, no probe que estados autorizem a terceiros o uso das terras, sendo que dever haver assentimento prvio pelo Conselho de Segurana Nacional. 20 - (2009/Cespe AGU/Advogado da Unio) As terras devolutas so espcies de terras pblicas que, por serem bens de uso comum do povo, no esto incorporadas ao domnio privado. So indisponveis as terras devolutas ou arrecadadas pelos estadosmembros, por aes discriminatrias, necessrias proteo dos ecossistemas naturais. Constituem bens da Unio as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei. 20 - Gabarito: ERRADO. Comentrios: O item est (quase) perfeito, no fosse o seguinte: terras devolutas so bens pblicos dominicais e no de uso comum do povo, da a incorreo do item. Acrescente-se que as terras devolutas, apesar de originalmente dominicais, ganham determinada afetao quando necessrias 46 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO proteo de ecossistemas naturais, e, de acordo com o art. 225 da CF/1988, tais terras, porque parte do meio ambiente ecologicamente equilibrado, classificam-se como bens de uso comum do povo. 21 - (2009/Cespe AGU/Advogado da Unio) Os rios pblicos so bens da Unio quando situados em terrenos de seu domnio, ou ainda quando banharem mais de um estado da Federao, ou servirem de limites com outros pases, ou se estenderem a territrio estrangeiro ou dele provierem. Os demais rios pblicos bem como os respectivos potenciais de energia hidrulica pertencem aos estados membros da Federao. 21 - Gabarito: Errado Comentrios: Mais um item (quase) perfeito. S que os potenciais de energia hidrulica pertencem Unio, da a incorreo do item. 22 - (2007/Cespe IEMA/ES/Advogado) Quanto aos bens pblicos, julgue os prximos itens. O STF considera que as margens dos rios navegveis so de domnio pblico, insuscetveis de expropriao e, por isso, excludas de indenizao. 22 - Gabarito: CERTO. Comentrios: Para a resoluo da questo, seria suficiente a transcrio da Smula 479 do STF. Vejamos: AS MARGENS DOS RIOS NAVEGVEIS SO DE DOMNIO PBLICO, INSUSCETVEIS DE EXPROPRIAO E, POR ISSO MESMO, EXCLUDAS DE INDENIZAO. J t gabaritado, ento: CERTO! Mas vamos com outras informaes bacanas. Os rios podem ser ou no navegveis, podendo ser de titularidade da Unio ou dos estados, conforme o caso. Nos rios no-navegveis, suas margens servem a ttulo de servido de trnsito (distncia de 10 metros), em favor de agentes do Estado na execuo de servios pblicos. Nos rios navegveis, suas margens podem ser da Unio ou dos estados: - Se sob a influncia das mars, teremos terrenos de marinha (distncia de 33 metros), portanto, pertencentes Unio; - Fora do alcance das mars, temos os terrenos reservados (distncia de 15 metros), nesse caso, pertencentes aos estados, salvo se localizados em territrios federais e na faixa de fronteiras, quando ento recebem o nome de terrenos marginais e pertencentes Unio. Chatinho esse assunto, no ?

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 23 - Os terrenos de marinha banhados pelo mar so bens da Unio e os situados s margens de rios so bens dos estados. 23 - Gabarito: ERRADO. Comentrios: Questo relativamente simples. Vamos reescrever o item: Os TERRENOS de marinha banhados pelo mar SO bens da Unio e os TERRENOS situados s margens de rios SO bens dos estados. Os terrenos de marinha so, de fato, bens da Unio, quanto a isso, no h dvida. Agora, os bens situados s margens dos rios so dos estados? Isso no possvel afirmar. Vejamos: - Se o rio for no-navegvel, as terras pertencero aos particulares, havendo apenas servido de trnsito em benefcio de agentes do Estado; - Se o rio for navegvel e sob a influncia de mars, teremos terrenos de marinha, portanto, terras da Unio; - Se o rio for navegvel e sem a influncia de mars, h os terrenos reservados, nesse caso, terrenos dos estados, da a incorreo do item.

Doutrina Olha s, gente: leiam, por favor, a doutrina abaixo. Ser importante para uma surpresinha mais adiante... Ocupao por terceiros de espao fsico em bens imveis de rgos pblicos: anlise da juridicidade. (Fonte: Revista do TCU. Autores: Marcelo Neves, Denise Hollanda C. Lima)

1 . INTRODUO Basicamente so duas as questes principais a serem aqui enfrentadas sobre o tema: a forma administrativa de utilizao do espao pblico por parte de terceiros e se h ou no necessidade de licitao para tal uso. Desde j adiantamos que a controvrsia sobre a forma de utilizao no est pacificada no contexto da jurisprudncia do TCU. O mesmo ocorre sobre a necessidade de licitao, reflexo, at certo ponto, da falta de uniformidade no enquadramento da forma de utilizao privativa do espao pblico quando da ocorrncia de determinado fato concreto. 48 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 2. DAS DIVERSAS FORMAS ADMINISTRATIVAS DE OUTORGA DE USO Sobre a utilizao de espaos fsicos de bem pblico de uso especial, que ser a questo examinada, bsico que essas reas tm como destinao primordial o atendimento do interesse imediato da administrao pblica, ou seja, visam a comportar a estrutura operativa com vistas ao seu pleno funcionamento. Uma vez comportada a mencionada estrutura, no h impedimento legal na outorga de uso desses bens a terceiros, sendo que os instrumentos possveis so a autorizao de uso, a permisso de uso, a concesso de uso, a cesso de uso e a concesso de direito real de uso, todos institutos sujeitos ao regime jurdico de direito pblico. Conforme lio de Di Pietro1, a matria concernente autorizao, permisso e concesso de uso no est sistematizada no direito positivo. Salvo algumas hipteses especficas em que a lei faz referncia a um ou outro desses institutos, em regra no se encontra na lei essa determinao. Assim sendo, com base na doutrina que se deve procurar saber qual deles se amolda melhor hiptese pretendida. Passada mais de uma dcada de tal entendimento, a produo legiferante ptria nessa matria ainda no avanou a ponto de tornlo totalmente ultrapassado e, por esse motivo, julgamos necessrio esquadrinharmos cada uma dessas modalidades como modo introdutrio de anlise da questo. Autorizao de uso, como preleciona uniformemente a doutrina, ato administrativo unilateral e discricionrio, pelo qual a administrao consente, a ttulo precrio, que o particular se utilize de bem pblico com exclusividade de forma gratuita ou onerosa. A utilizao no conferida com vistas utilidade pblica, mas no interesse do particular, sendo essa uma das caractersticas que distingue esta modalidade das demais. Permisso de uso ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio, gratuito ou oneroso, pelo qual a administrao pblica. faculta a utilizao privativa de bem pblico para fins de interesse pblico, sendo esse o trao distintivo da autorizao.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO O fato de tratar-se de bem destinado, por sua natureza ou destinao legal, ao uso coletivo (ex.: bancas de jornais, exposio de arte, etc.) impede que o uso privativo seja permitido ou autorizado para fins de interesse exclusivo do particular. O art. 22 da Lei Federal n 9.636/98 regulamentado pelo art. 14 do Decreto n 3.725/2001, possibilita que o poder pblico autorize, pela permisso de uso, a utilizao de reas de domnio da Unio, a ttulo precrio, para a realizao de eventos de curta durao, de natureza recreativa, esportiva, cultural, religiosa ou educacional. A concesso de uso consiste em contrato administrativo pelo qual a administrao pblica faculta ao particular a utilizao privativa de bem pblico, para que o exera conforme a sua destinao. Sua natureza a de contrato de direito pblico, sinalagmtico, oneroso ou gratuito, comutativo e realizado intuitu personae. A concesso o instituto empregado, preferentemente permisso, nos casos em que a utilizao do bem pblico objetiva o exerccio de atividades de utilidade pblica de maior vulto2 e, por isso mesmo, mais onerosas para o concessionrio. Elemento fundamental na concesso de uso relativo finalidade. Ficou expresso no seu conceito que o uso tem que ser feito de acordo com a destinao do bem. A utilizao que ele exercer ter de ser compatvel com a destinao principal do bem. A concesso de direito real de uso o contrato administrativo pelo qual o Poder Pblico confere ao particular o direito real resolvel de uso de terreno pblico, estando regulado pelo Decreto-lei n 271/67. Este instrumento bastante parecido com a concesso de uso. Entretanto, conforme o ensinamento de Jos dos Santos Carvalho Filho, [...] h dois pontos diferenciais bsicos. De um lado, a concesso de uso [...]instaura relao jurdica de carter pessoal, tendo as partes relao meramente obrigacional, enquanto que no presente tipo de concesso de uso outorgado ao concessionrio direito real. De outro os fins da concesso de direito real de uso so previamente fixados na lei reguladora. Destina-se o uso urbanizao, edificao, industrializao, ao cultivo ou a qualquer outro que traduza interesse social. [...] incide sobre terrenos pblicos em que no existam benfeitorias. de se ressaltar que h expressa previso dessa forma no 1 do art. 18 da Lei Federal n 9.636/98.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO A cesso de uso, na lio de Hely Lopes Meirelles, a transferncia gratuita da posse de um bem pblico de uma entidade ou rgo para outro3, a fim de que o cessionrio o utilize nas condies estabelecidas no respectivo termo, sendo ato de colaborao entre reparties pblicas, em que aquela que tem bens desnecessrios aos seus servios cede o uso a outras que deles est precisando. Verdadeiramente, a cesso de uso, desde os idos de 46, est instituda (art. 64 do Decreto-Lei n 9.760/464) para as hipteses em que bens imveis da Unio, no utilizados em servio pblico, possam ser cedidos quando houver interesse na concretizao de auxlio ou colaborao. A cesso se faz sempre por prazo determinado, conforme estabelece o art. 3 do Decreto-Lei n 178/67. Neste ponto, importante frisar que o art. 20 da Lei n 9.636/98, indo alm do que a doutrina mais heterodoxa previa para esse instrumento jurdico5, acabou por albergar a possibilidade de que a cesso de uso de bens pblicos venha a alcanar terceiros com fins lucrativos, dispondo o Decreto n 3.725/2001 sobre as situaes concretas especficas que no configuram desvirtuamento da destinao de bem pblico cedido a terceiro, bem como estabelecendo as condies necessrias formalizao de termo de cesso de uso desses bens, a saber: art. 12. No ser considerada utilizao em fim diferente do previsto no termo de entrega, a que se refere o 2o do art. 79 do Decreto-Lei 9.760, de 1946, a cesso de uso a terceiros, a ttulo gratuito ou oneroso, de reas para exerccio das seguintes atividades de apoio necessrias ao desempenho da atividade do rgo a que o imvel foi entregue: I - posto bancrio; II - posto dos correios e telgrafos; III - restaurante e lanchonete; IV - central de atendimento a sade; V - creche; e VI - outras necessrias competncia responsveis atividades similares que venham a ser consideradas pelos Ministros de Estado, ou autoridades com equivalente nos Poderes Legislativo e Judicirio, pela administrao do imvel.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Pargrafo nico. As atividades previstas neste artigo destinar-se-o ao atendimento das necessidades do rgo cedente e de seus servidores. art. 13. A cesso de que trata o artigo anterior ser formalizada pelo chefe da repartio, estabelecimento ou servio pblico federal a que tenha sido entregue o imvel, desde que aprovada sua realizao pelo Chefe da Secretaria-Geral da Presidncia da Repblica, respectivos Ministros de Estado ou autoridades com competncia equivalente nos Poderes Legislativo e Judicirio, conforme for o caso, observados os procedimentos licitatrios previstos em lei e as seguintes condies: I - disponibilidade de espao fsico, de forma que no venha a prejudicar a atividade-fim da repartio; II - inexistncia de qualquer nus para a Unio, sobretudo no que diz respeito aos empregados da cessionria; III - compatibilidade de horrio de funcionamento da cessionria com o horrio de funcionamento do rgo cedente; IV - obedincia s normas relacionadas com o funcionamento da atividade e s normas de utilizao do imvel; V - aprovao prvia do rgo cedente para realizao de qualquer obra de adequao do espao fsico a ser utilizado pela cessionria; VI - precariedade da cesso, que poder ser revogada a qualquer tempo, havendo interesse do servio pblico, independentemente de indenizao; VII - participao proporcional da cessionria no rateio das despesas com manuteno, conservao e vigilncia do prdio; VIII - quando destinada a empreendimento de fins lucrativos, a cesso dever ser sempre onerosa e sempre que houver condies de competitividade devero ser observados os procedimentos licitatrios previstos em lei e IX - outras que venham a ser estabelecidas no termo de cesso, que ser divulgado pela Secretaria do Patrimnio da Unio.

Estabelecidos os contornos legais e doutrinrios dos institutos aplicveis utilizao de bens pblicos de uso especial por terceiros, resta ainda colacionar a este parecer os entendimentos sobre a matria do Colendo Tribunal de Contas da Unio - TCU, vejamos.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Comeamos por gizar que, conforme a jurisprudncia do TCU6, ancorada no art. 1 do Decreto n 99.509/907, no mais se admite, aos rgos e entidades da administrao federal a cesso de imveis, a ttulo gratuito, a sociedades civis, de carter social ou esportivo, inclusive os que congreguem os respectivos servidores ou empregados e seus familiares, tais como associaes de servidores ou quaisquer outras entidades congneres. Nesse mesmo sentido, foi a recente recomendao8 do ilustre Ministro Corregedor-Geral da Justia do Trabalho, Ministro Rider Nogueira de Brito, na correio ordinria realizada junto ao Tribunal Regional do Trabalho da 18a Regio. Os entendimentos do TCU sobre esta matria, como dissemos, no so pacficos; um bom exemplo a indicao do instrumento jurdico para formalizar a outorga de uso de bens pblicos para a instalao de agncias de bancos privados, que alcanam tanto a permisso de uso9 - por entender ser o servio bancrio uma atividade de interesse pblico (cabea do art. 192 da CRFB/88) - como a concesso de uso10, e mesmo a cesso de uso11. J para o caso de bancos estatais os entendimentos variam desde a permisso e concesso de uso at a concesso real de direito de uso12, sem embargo da cesso de uso. O mesmo se d em relao explorao de lanchonete por particular. Como se constata do que at aqui exposto, no h como preconizar um nico instrumento para todas as situaes de uso de espao por particular, cabendo ao gestor a observnci a da legislao pertinente aos bens de uso especial, sendo central o Decreto n 3.725/2001, mormente os seus seguintes dispositivos: 2 do art. 11 (indicao de cesso de uso na destinao para entidade da administrao federal indireta, por exemplo: Caixa Econmica Federal, Banco do Brasil S.A e Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos), o art. 12 (indicao de cesso de uso para instalao de posto de bancrio - inclusive privado, restaurante, lanchonete e outras atividades similares, tais como instalao de mquinas automticas de venda de caf e refrigerante), art. 13, em especial o inciso VIII (tratando-se de empreendimento de fins lucrativos, a cesso de uso dever ser sempre onerosa) e, finalmente, art. 14 (permisso de uso para realizao de eventos de curta durao, de natureza recreativa, esportiva, cultural, religiosa ou educacional, conforme j acima assinalado). Com relao durao da cesso (lato sensu), perfilamo-nos ao entendimento da Audin/MPU13 para entender que a mesma no estar limitada ao prazo estipulado no inciso II, do art. 57 da Lei n 53 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 8.666/93, por tal contrato no se enquadrar, conforme definio contida na IN n 18/97, do ento Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado, como servio contnuo. Ressaltamos, contudo, que no se admite a estipulao de termo ou contrato com prazo indeterminado14, bem como que a permisso de uso tem a sua durao limitada ao que preconizado pelo inciso III do art. 14 do Decreto n 3.725/01, isto , trs meses, prorrogvel por igual perodo.

3. DA NECESSIDADE DE LICITAO Como bem sabemos, a autorizao independentemente de prvia licitao. de uso deferida

Quanto necessidade de licitao para cesso de imvel mediante permisso de uso, reproduzo abaixo o entendimento defendido pelo eminente Ministro Adhemar Ghisi sobre a questo quando da apreciao do processo TC n 625.182/1995-0 (Acrdo n 29/2000TCU-2 Cmara): [...] a permisso de uso de bem pblico, pelas suas caractersticas, est excluda da exigncia do art. 2 do Estatuto de Licitaes, pelas definies ali contidas, especialmente a do seu pargrafo nico que, ao definir contrato, estabelece: Para os fins desta Lei, considera-se contrato todo e qualquer ajuste entre rgos ou entidades da administrao pblica. e particulares, em que haja um acordo de vontades para a formao de vnculo e a estipulao de obrigaes recprocas, seja qual for a denominao utilizada. Com efeito, a permisso, concedida a ttulo precrio, no cria obrigaes para a administrao pblica., que a concede e a retira, estritamente em razo de interesse pblico, e sem que haja necessidade de consentimento do permissionrio. Nesses casos, como a permisso de uso no tem natureza contratual, preleciona a administrativista Maria Sylvia Zanella di Pietro (Temas Polmicos sobre Licitaes e Contratos, Malheiros Editores, 2 ed., 1995): "[...] no est abrangida pela Lei n 8.666/93, o que no impede a Administrao de fazer licitao ou instituir outro processo de seleo, sempre recomendvel quando se trata de assegurar igualdade de oportunidade a todos os eventuais interessados." concesso de uso exige licitao, nos termos do art. 2 da Lei n 8.666/93. Na concesso de direito real de uso de bens imveis, quando destinada a outro rgo ou entidade da administrao pblica, aplicase a hiptese de licitao dispensada15, prevista no artigo 17, 2, da Lei n 8.666/1993. 54 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Regra geral, na cesso de uso, sempre que houver condies de competitividade, devero ser observados os procedimentos licitatrios previstos em lei, ideal enfeixado no princpio da isonomia fixado no inciso XXI do art. 37 da CRFB/88. De fato, o artigo 18 da Lei n 9.636/98 claro ao dispor, em seu 5, que a cesso ser sempre precedida de licitao quando houver condies de competitividade e o empreendimento correlato tiver fim lucrativo, o que reforado no art. 13, VIII, do Decreto n 3.725/01. No mais das vezes, esta ser a natureza das atividades que sero desenvolvidas nas reas cedidas pelos rgos pblicos, pelo que a licitao se mostrar obrigatria. Merece, contudo, abordagem especfica a instalao nestes espaos de agncias bancrias de instituies financeiras oficiais - Banco do Brasil S.A. (sociedade de economia mista) e Caixa Econmica Federal (empresa pblica) - pela peculiaridade que envolve a matria. Com efeito, por integrarem a administrao pblica federal indireta, poder-se-ia presumir que os dispositivos legais citados, e principalmente o Estatuto de Licitaes e Contratos, no abarcariam os atos ou contratos firmados com estas instituies, a julgar, inclusive, pelo termo terceiros empregado tanto no caput do art. 12 do Decreto n 3.725/01 quanto no caput do art. 2 da Lei n 8.666/93, que conduziria interpretao de que as normas ali insertas, especialmente as atinentes obrigatoriedade de licitao, somente se aplicariam s contrataes com pessoas jurdicas do setor privado, excludas, ento, as empresas estatais (sociedade de economia mista e empresa pblica). No entanto, entendemos, s.m.j., que no h como se generalizar tal raciocnio sem atentar para o objeto a que est relacionada a contratao, pois no nos parece lcito conceder tamanho privilgio a uma sociedade de economia mista ou empresa pblica em decorrncia de uma ao relacionada atividade econmica que desenvolve, e no precipuamente aos objetivos sociais do Estado, o que afrontaria os princpios insculpidos no art. 173 da Constituio Federal, in verbis: art. 173. (omissis) 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre:

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO (omissis) II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; (omissis) 2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado.

No caso dos Tribunais, contudo, possvel que a formalizao de termo ou contrato de cesso de uso para instalao de agncia bancria dessas instituies oficiais configure a hiptese de inexigibilidade de licitao, por inviabilidade de competio, isso em funo do interesse da coletividade relacionado aos depsitos judiciais. Dispe o art. 666, I, do Cdigo de Processo Civil: art. 666. Se o credor no concordar em que fique como depositrio o devedor, depositar-se-o: I - no Banco do Brasil, na Caixa Econmica Federal, ou em um banco, de que o Estado-Membro da Unio possua mais de metade do capital social integralizado; ou, em falta de tais estabelecimentos de crdito, ou agncias suas no lugar, em qualquer estabelecimento de crdito, designado pelo juiz, as quantias em dinheiro, as pedras e os metais preciosos, bem como os papis de crdito; II - em poder do depositrio judicial, os mveis e os imveis urbanos; III - em mos de depositrio particular, os demais bens, na forma prescrita na Subseo V deste Captulo.

V-se, pois, claramente que h um interesse social especial em que estabelecimentos de bancos oficiais existam nos fruns dos Tribunais, j que assim estarse- facilitando o cumprimento do citado dispositivo legal pelas partes nas demandas judiciais e respectivos advogados, que constituem mesmo os clientes principais de toda a atividade administrativa. Em conseqncia, caso as autoridades destes rgos considerem, de fato, relevante a cesso de uso de espaos ao Banco do Brasil S.A. e 56 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO CEF instituies financeiras que hoje podem atender ao disposto no diploma legal citado, ainda que nas agncias em questo tambm sejam desenvolvidas atividades inerentes perseguio do lucro, consideramos vivel que seja considerada inexigvel a licitao nas seguintes situaes: a) quando comprovadamente, a administrao disponibilizar a cesso de uso a ambas as instituies nas mesmas condies, e as duas tenham aceitado o oferecimento, situao que se assemelharia conhecida figura do credenciamento, em que a inviabilidade de competio se configura justamente porque todos os interessados tm oportunidades idnticas ou apenas uma delas tenha manifestado interesse; b) quando o juiz ou juzes das varas que funcionarem no frum especfico manifestarem seu interesse em que os depsitos judiciais afetos sua jurisdio sejam realizados somente em uma das instituies citadas; c) quando a cpula administrativa do rgo optar, motivadamente, por concentrar os depsitos judiciais em uma nica instituio, orientando os juzes e desembargadores nesse sentido. As hipteses citadas encontram guarida na fundamentao adotada no Voto do Relator do Acrdo n 1.130/2004 do Plenrio do TCU, Ministro Ubiratan cujo trecho especificamente relacionado situao em exame transcrevemos a seguir: [...] importante observar que o art. 666 do CPC no obriga a que o juiz tenha que determinar a realizao dos depsitos em todos os agentes oficiais mencionados, tampouco probe que determinado rgo sistematize a entidade que deseja trabalhar em razo de oportunidade e convenincia. Portanto, a escolha do estabelecimento de crdito, desde que respeite as alternativas impostas pelo referido dispositivo legal, constitui ato discricionrio do juiz ou da Administrao Judiciria competente. Assim, da mesma forma que o CPC no autoriza expressamente a celebrao de contrato de exclusividade tambm no o probe. 8. Com efeito, como a escolha do estabelecimento de crdito, dentre os mencionados no art. 666 do CPC, representa uma faculdade para os juizes, no h bice a que a administrao pblica. Judiciria opte por trabalhar exclusivamente com a instituio bancria que melhor lhe aprouver, desde que desta escolha no resulte prejuzos para o depositante, para o depositrio ou para o errio.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 4. CONCLUSO Na maioria dos casos a cesso de uso o ttulo mais apropriado ocupao por terceiros dos espaos fsicos dos rgos pblicos, devendo o gestor, de todo modo, vista da situao concreta, escolher a forma de utilizao rimada com a legislao pertinente ao uso especial de bem pblico, bem como se calcar na melhor doutrina sobre a matria. A observncia dos procedimentos licitatrios como regra necessria, ressalvada a hiptese de inviabilidade de competio, tal como nas situaes que envolvem as instituies financeiras oficiais.

NOTAS 1 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella e outros - In Temas polmicos sobre Licitaes e Contratos, 2a edio, Mallheiros Editores, 1995, pg. 36. 2 Di Pietro, seguida nesse ponto pelo publicista Jos dos Santos Carvalho Filho (In Manual de Direito Administrativo -, 4a Edio, Editora Lmen Jris, pg. 747), tem nessa caracterstica o principal trao diferenciador da escolha entre a utilizao da concesso em lugar da permisso. Assim, por exemplo, a explorao de lanchonete por terceiros albergaria tanto uma como outra modalidade, dependendo ou no da necessidade de nus, pelo particular, para a sua instalao. 3 Jos dos Santos Carvalho Filho, em obra j citada (ver pg. 750), entende que o uso pode ser cedido tambm, em certos casos especiais, a pessoas privadas, desde que desempenhem atividade no lucrativa que vise a beneficiar, ainda que parcialmente, a coletividade. 4 TTULO II - Da Utilizao dos Bens Imveis da Unio CAPTULO I - Disposies Gerais - art. 64. Os bens imveis da Unio no utilizados em servio pblico podero, qualquer que seja a sua natureza, ser alugados, aforados ou cedidos. (OMISSIS) 3 A cesso se far quando interessar Unio concretizar, com a permisso da utilizao gratuita de imvel seu, auxlio ou colaborao que entenda prestar. 5 Ver nota no 3 acima. 6 Acrdo 61/2003 - Plenrio.

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 7 art. 1 Fica vedado aos rgos e entidades da administrao pblica. Federal direta, autrquica e fundacional, bem assim s empresas pblicas, sociedades de economia mista e demais entidades controladas, direta ou indiretamente, pela Unio, efetuar, em favor de clubes ou outras sociedades civis, de carter social ou esportivo, inclusive os que congreguem os respectivos servidores ou empregados e seus familiares: (OMISSIS) II - despesas de construo, reforma ou manuteno de suas dependncias e instalaes; e III - cesso, a ttulo gratuito, de bens mveis e imveis. 1 (OMISSIS) 2 No caso de bens mveis e imveis cedidos anteriormente data de publicao deste decreto, caber entidade cessionria, sua conta, mant-los e conserv-los, bem assim realizar ou concluir as obras ou reparos que se faam necessrios. 8 RECOMENDAO. O Ministro Corregedor-Geral, considerando a cesso gratuita das instalaes utilizadas pela Amatra, Asjustego e Agatra, bem como o custeio das despesas operacionais dessas instituies, RECOMENDA que o Tribunal proceda cobrana de aluguis e adote procedimentos para que cada uma delas arque com o pagamento de suas prprias despesas com tarifas pblicas. O Tribunal deve informar a esta Corregedoria-Geral, em 30 dias, as providncias tomadas quanto a essa recomendao (ver em http://www.tst.gov.br/Secg/correicoes/ATA2004-18.pdf). 9 Conforme Deciso 114/1996 (Plenrio) e Acrdos 29/2000 e 540/2000 - Segunda Cmara. 10 V.g: Decises 114/1996 (Plenrio) e 587/97, Acrdo 2.289/2005 - Plenrio (item 26 do Relatrio). 11 Inteligncia que se dessume do voto do Ministro Relator no Acrdo 2.289/2005 - Plenrio. 12 Acrdo 412/2005 - Plenrio. 13 Na forma do Of. Circ. Audin/MPU no 002/2000: Considerando o disposto nos artigos 57, inciso II, e 62, 3, incisos I e II, ambos da Lei n 8.666/93, atualizada, resolve este MPU, por intermdio de sua auditoria interna, divulgar o presente expediente, orientando o que segue: 1.A prestao de servios a serem executados de forma contnua, de que trata o art. 57, inc. II, da Lei de Licitaes e Contratos, ter sua vigncia de 12 (doze) meses, podendo ter a sua durao prorrogada por iguais e sucessivos perodos com vistas obteno de preos e condies mais vantajosas para a Administrao, limitada sessenta meses. Alm deste prazo, em carter excepcional, com exposio de 59 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO motivos devidamente justificado e mediante autorizao superior, tais contratos podero ser prorrogados por at 12 (doze) meses. 2.Excetuam-se do disposto no item anterior os contratos de cesso de uso, concesso de direito real de uso e concesso ou permisso de uso; ...(grifos no original). 14 Ex vi do 3 do art. 18 da Lei n 9.636/98 c/c 3 do art. 57 da Lei n 8.666/93. 15 Nesse sentido o Acrdo 412/2005 - Plenrio, que tratou da instalao de agncia da Caixa Econmica Federal numa Universidade Federal.

Discursiva Essa mais uma da prova de analista (hoje auditor do TCU). Questo interessante, cuja resposta pode ser extrada, em boa parte, da doutrina que expusemos anteriormente. Por isso a leitura sugerida... O mximo 20 linhas. Divirtam-se! O Hospital Benjamin Peixoto S.A. uma sociedade de economia mista, de mbito federal, que tem como administradores responsveis o diretor-superintendente, o diretor administrativofinanceiro e o diretor de operaes. Alm da diretoria, o hospital conta com o conselho de administrao e o conselho fiscal. Nas fiscalizaes das contas do hospital, realizadas pelo Tribunal de Contas da Unio (TCU) no ano de 2006, foram detectadas diversas impropriedades e ilegalidades. Dessa forma, o TCU, no exerccio de suas atribuies, e considerando as manifestaes do controle interno em seu relatrio de auditoria, sabendo que o rgo no tomou as providncias devidas, determinou a instaurao de processo de tomada de contas especial, acerca das irregularidades na gesto do hospital. Durante o processo de verificao das contas, com pronunciamento do Ministrio Pblico junto ao TCU, aps a realizao de diligncias para esclarecimento de dvidas e pesquisas diversas, foram assegurados aos rus o contraditrio e a ampla defesa. Decorrido o tempo necessrio anlise dos fatos, os ministros da 2. Cmara do TCU, diante do relatrio do ministro relator acerca da prestao de contas do hospital supracitado e do parecer emitidos nos autos, constataram as seguintes irregularidades: 1 o hospital promoveu cesso de rea da entidade hospitalar para funcionamento do Banco Industrial S.A., instituio financeira privada, para instalao do posto de atendimento ao hospital e a seus

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CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO empregados, mediante contrato que previa a prestao de servio gratuito por parte daquele banco ao hospital; 2 admisso de pessoal sem a prvia aprovao em concurso pblico. Quanto aos membros dos conselhos de administrao e fiscal, no restou comprovado que tivessem concorrido para o cometimento dos atos considerados irregulares. Tendo em vista a situao hipottica acima descrita, redija um texto dissertativo que contemple os seguintes questionamentos e(ou) instrues: < com relao ao item 1, qual a espcie e a natureza jurdica do contrato que deveria ter sido celebrado? Justifique sua resposta; < a situao descrita no item 1 tpica de dispensabilidade, inexigibilidade ou exigibilidade do processo licitatrio? Em qualquer dos casos, justifique sua resposta e mencione, se for o caso, a devida modalidade e o(s) princpio(s) norteador(es) desse processo; < com relao ao item 2, comente o enfoque constitucional (art. 37, II) e a competncia do TCU diante dessa situao; < de acordo com o regimento interno do TCU ou sua lei orgnica, explicite como devem ser julgadas as contas dos referidos administradores do hospital, incluindo as dos membros dos conselhos; considere prazos e formas de cobrana, se for o caso.

Bom, hoje seria nossa ltima aula. Mas, para manter o pactuado, manteremos o curso aberto para eventuais dvidas at meados de junho, mais ou menos, o que ser muito til, cremos, para o concurso do TCE-RS, para quem v fazer tal concurso. No mais, toda semana mandaremos algum material, nesse meio tempo, para manter o ritmo. Boa semana! Cyonil, Elaine e Sandro.

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