Veredito do Magistrado Mateus Carvalho Rezende Caso Sigfreud Ellwanger Esse emblemtico caso ocorrido no Rio Grande do Sul

extremamente paradigmtico por evocar uma discusso muito importante no sculo no passado e ainda hoje: a discriminao. O ru foi acusado por praticar racismo no contedo de seus livros, ao desprezar e culpar os judeus por criar uma das maiores mentiras do sculo XX. Sigfreud Ellwanger foi fundador e proprietrio da Editora Reviso e Livraria Ltda que publicava seus livros, tidos com carter anti-semita e de difamao aos membros da comunidade judaica. O histrico do ru data que ele possui origem humilde, no conseguiu concluir o ensino regular, contudo conseguiu, com esparsos recursos, aprender espanhol e alemo. Estes idiomas foram de fundamental importncia para sua formao profissional, intelectual e ideolgica que desencadeou seu posicionamento quanto aos fatos da Segunda Guerra Mundial. A acusao, representada pelas entidades de defesa dos judeus no Brasil, esta pautada nos livros Acabou o gs...O fim do mito e SOS para a Alemanha os quais continham forte contedo discriminatrio e anti-semita, desconsiderando a etnia Judia e seu papel no conflito do Eixo contra os Aliados. Ellwanger acusado de propagar contedo difamatrio contra o povo judeu classificando-os como trapaceiros e principais arquitetos da maior mentira do sculo: a existncia do holocausto, o qual, na verdade, seria um mero artifcio para edificao de uma forte figura desse povo no cenrio global e, consequentemente, a necessidade de estes se tornarem uma nao autnoma. Contudo, em contrapartida, observa-se que o ru parte de um pressuposto legal de que ele apenas estaria exercendo seu direito fundamental ao livre pensamento e convico, no contrariando quaisquer princpios contistucionais como o Artigo 5 XLII da Constituio Federal que criminaliza o racismo. Contrapondo-se a isso, a defesa afirma que tal conceito de raa ultrapassado e Ellwanger no poderia cometer tal crime, por ,simplesmente, no haver uma raa Judia, pois a nica raa existente a humana independente de raa, gnero ou posicionamento ideolgico. Assim, o crime cometido pelo gacho seria anti-semitismo, contra uma etnia especfica, e no racismo no existindo, portanto, quaisquer tipificaes criminais contra ele. Seguindo tal raciocnio, argumentado que no caberia ao judicirio conden-lo por um delito inexistente no prprio ordenamento. DECISO O caso de Sigfreud Ellwanger apresenta-se como muito emblemtico por ser, na classificao de Hart, um caso difcil por envolver uma contraposio de princpios da liberdade de expresso contra o da igualdade entre todos os indivduos. Segundo Riccardo Guastini1, tal problema derivado da Trama Aberta do direito que abre uma grande quantidades de vias interpretativas ao caso concreto.
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Guastini, Riccardo. Das fontes s normas. So Paulo 2005

O ru afirma que no praticou quaisquer tipos de tipificao criminosa que poderiam contrariar o ordenamento brasileiro, contudo o prprio ato de incutir a opinio pblica se desenrola como uma difamao contra a comunidade Judia. Partindo da concepo de Manuel Atienza2 e seu Contexo de Descoberta,percebe-se mais claramente o ato cometido por Ellwanger que tentou deturpar a verdade, j provada por meio de provas matrias incluindo vdeos e corpos encontrados no contexto da guerra que ratificao o holocausto. Num contexto de descoberta e de pr-compreeso, possvel perceber que um povo que sofreu todos os tipos de crueldades possveis, chegando ao ponto de serem desconsideradas como seres humanos, tem um embasamento histrico suficiente para alegar difamao por parte de livros que distorcem e se baseiam em esparsos, como a argumentao de Fred Leuchter Jr, que tambm acredita em uma mentira do sculo sobre o massacre de mais de 25 milhes de judeus. Continuando o raciocnio, pode-se recorrer tambm ao mtodo tpico para fazer-se uma anlise da problemtica deste caso baseado no escrito de Viehweg. Atienza, discursando sobre o mtodo tpico, afirma: Se, pelo contrrio, a nfase posta no problema, ento se trata de buscar um sistema que ajude a encontrar a soluo; o problema leva assim a uma seleo de sistemas e em geral a uma pluralidade de sistemas; aqui se trataria, portanto, de algo assim como um sistema aberto no qual o ponto de vista no adotado de antemo.3 Visto isso, seguindo tal mtodo, pode-se construir uma argumentao de que o ru, mesmo afirmando no conter tipificao criminal no ordenamento brasileiro, indiretamente ofendeu a honra dos judeus, se opondo, dessa maneira, a um dos mais importantes direitos da personalidade. A honra de um indivduo ou grupo deve ser preservada por estar representar a imagem da sociedade para com um certo nmero de pessoas, sendo a discriminao e vinculao da figura do judeu como mentiroso um atentado grave a um direito essencial. Com relao ao conflito de princpios constitucionais, esse ponto apresenta-se muito delicado. Segundo Lus Roberto Barroso: A eficcia interpretativa consiste em que o sentido e alcance das normas jurdicas em geral devem ser fixados tendo em conta os valores e ins obrigados nos princpios constitucionais4. Essa declarao demonstra a dificuldade de se interpretar os princpios que derivam de valores altamente abstratos. A Lei Fundamental possui eficcia direita e imediata informando o jurista que no deve ser desprezada e sua utilizao de maneira ponderada e razovel a chave para a sua aplicao na realidade concreta. Segundo Kelsen ao dissertar sobre a interpretao: O Direito a aplicar a forma, em todas estas hipteses, uma moldura dentro da qual existem vrias possibilidade de aplicao, pelo que conforme ao Direito todo ato que se mantenha dentro deste quadro ou moldura, que preencha esta moldura em qualquer sentido possvel. 5. Seguindo o pensamento de
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Atienza, Manuel. As razes do Direito Atienza, Manuel. As razes do Direito, p.50 4 Barroso, Lus Roberto. Curso de Direito Constitucional, 2 ed, So Paulo, 2010, p. 320. 5 Kelsen, Hans. Teoria Pura do Direito, 8 ed, So Paulo, 2009, p.390.

Konrad Hess, os mtodos tradicionais aparentam ser insuficientes neste caso. Devido a isso, necessrio interpretar-se conforme a Constituio e se assimilar as intenes nela presentes para desvencilhar a problemtica entre o princpio da igualdade e liberdade de pensamento. A Carta brasileira foi criada em 1988 em um contexto de valorizao dos direitos individuais, sociais e coletivos. Assim, pode-se compreender que todo o seu corpo adaptado a privilegiar os indivduos concernentes a uma tentativa de igualar socialmente a todos. Tal ponto demonstra que o princpio da igualdade apresenta-se como preponderante perante a liberdade exacerbada de seus direitos de expresso contidos em seu livro. Assim, percebe-se aps essa explanao, que a Constituio Federal como lei mxima do pas concede claramente a esse caso uma viso que privilegie a igualdade e conservao da harmonia entre as diferentes etnias e crenas em detrimento de teorias que no puderam ser totalmente comprovadas e tem como intuito subjetivo a difamao da comunidade judaica. CONCLUSO Revistos os fatos e as provas apresentadas, impugnado o pedido de Habeas corpus do ru Sigfreud Ellwanger por crimes contra a honra, moral, imagem e anti-semitismo o qual desencadeou as penalidades citadas. A parte condenada dever ser detida e condenada a dois anos de recluso em regime semi-aberto.