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MANUAL DE DERECHO ROMANO Historia Externa de Roma Del Acto Jurdico De las Personas MAXIMIANO ERRAZURIZ EGUIGUREN Segunda

edicin Tomo I COLECCIN MANUALES JURDICOS MANUAL DE DERECHO ROMANO MANUALES JURDICOS N? 87 Ninguna parte de esta publicacin, incluido el diseo de la cubierta, puede ser reproducida, almacenada o transmitida en manera alguna ni por ningn medio, ya sea elctrico, qumico, mecnico, ptico, de grabacin o de fotocopia, sin permiso previo del editor. MAXIMIANO ERRAZURIZ EGUIGUREN Profesor de Derecho Romano en las Universidades Catlica de Chile y Gabriela Mistral MANUAL DE DERECHO ROMANO HISTORIA EXTERNA DE ROMA: BASES DE APLICACIN, PERIODIFICACION Y FUENTES DEL DERECHO ROMANO; ESTRUCTURA POLTICA Y ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA DE ROMA / DEL ACTO JURDICO / DE LAS PERSONAS SEGUNDA EDICIN Primera edicin, 1986 MAXIM IANO ERRAZURIZ EGUIGUREN EDITORIAL JURDICA DE CHILE Av. Ricardo Lyon 946, Santiago de Chile Inscripcin N9 63.895 Se termin de imprimir esta segunda edicin de 1.000 ejemplares en el mes de febrero de 1989 IMPRESORES: Alfabeta Impresores IMPRESO EN CHILE / PRINTED IN CHILE I.S.BN. 956-13-0713-7 EDITORIAL JURDICA DE CHILE PROLOGO Durante varios aos se public, en tomos separados, cada una de las materias que ahora vienen incorporadas en un solo libro en este Manual de Derecho Romano. A medida que se desarrollaban los cursos, esos Apuntes de Clases iban complementndose. Lleg el momento de convertirlos en un Manual. Sin embargo, los alumnos deben comprender que la clase no puede incluir la totalidad de las materias contempladas en el Manual. Algunas se abordan a lo largo del ao con mayor detenimiento que otras. Depende de su complejidad. Sin embargo, el estudiante debe conocer al menos lo que est en este Manual. Por cierto que si el profesor da bibliografa adicional, ella forma tambin parte del curso. Este esfuerzo est destinado a facilitar a los alumnos de primer ao de Derecho la comprensin de una materia que s bien es larga, no es toda ella compleja, pero la falta de antecedentes jurdicos puede dificultar su entendimiento al estudiante. Por eso se ha procurado sintetizar en un manual lo ms importante de los siguientes Libros: Historia externa de Roma: bases de aplicacin, periodificacin y fuentes del Derecho Romano; estructura poltica y organizacin administrativa de Roma. Del acto jurdico, y De las personas. En el tomo II estn los Bienes, Obligaciones, Fuentes de las Obligaciones, Sucesin y Derecho Procesal Romano. EL AUTOR

LIBRO I

Captulo Primero ROMA NTRODUCC/ON Para el jurista. Adquiere una visin que no da el conocimiento del mero derecho positivo. Frente a lo que hoy se llama "crisis del derecho privado", recordemos que el derecho romano estuvo en dos oportunidades en crisis semejantes, pero los juristas romanos siempre fueron capaces de conducir las renovaciones y adecuar el derecho a la realidad del momento. 2. PARTES DEL CURSO Comienza con la historia externa de Roma, esto es, el estudio de los factores polticos, sociales y econmicos en los cuales se desarroll el sistema romano; las bases del sistema en los distintos perodos de su historia; las fuentes del derecho; el derecho pblico; estructura poltica y organizacin administrativa; la administracin de justicia y el procedimiento privado; y el derecho y la teora de los actos jurdicos. 3. FUENTES PARA EL ESTUDIO DEL DERECHO ROMANO 3.1. FUENTES JURDICAS El Corpus Iuris Civilis, de Justiniano. 3.1.1. Obras de juristas clsicos

1) Instituciones de Gayo, cuatro libros. Jurista del siglo II; 2) Sententistas, en cinco libros, de Paulo; 3) Tituli ex Corpore Ulpiani, de Ulpiano; 4) Responsa, de Papiniano, cuyos fragmentos estn en unos pergaminos hallados en Egipto. 3.1.2. Obras postclsicas 1) Fragmenta Vaticana, que son restos de una coleccin privada, redactada en Occidente a fines del siglo IV; 2) Mosaicarum et Romanarum legum colliatio, trabajo de comparacin de la ley de Moiss con el derecho romano; 3) Libro sirorromano, compilacin de derecho romano mezclado con prcticas judiciales orientales. 3.1.3 Fuentes epigrficas Hay inscripciones que nos han transmitido textos legales y documentos de aplicacin del derecho. 3.1.4. Fuentes papirolgicas Se han descubierto en Egipto muchos documentos escritos en papiro en griego, latn y copto. Muchos contienen normas jurdicas y documentos de aplicacin del derecho. 3.1.5. Cdigo Teodosiano Es del ao 438 y se le conoce a travs del Breviario de Alarico. 3.1.6. El Corpus Iuris Civilis, de Justiniano Es la compilacin legislativa efectuada por Justiniano y la principal fuente de conocimiento1 del derecho romano. Fue realizada en la primera mitad del siglo VI. Comprende las Instituciones, manual elemental en cuatro libros para uso escolar; el Digesto, en cincuenta libros, formado por fragmentos de las obras de grandes jurisconsultos romanos; el Cdigo, coleccin de constituciones imperiales, y las Novelas, constituciones promulgadas despus que los textos mencionados. El Corpus Iuris Civilis, especialmente el Digesto, aparece con muchas interpolaciones. Estas son partes agregadas al texto original posteriormente. 3.1.7. Fuentes bizantinas posteriores a Justiniano

Despus del Corpus luris Civilis en el imperio bizantino se dictan muchas obras jurdicas, la mayora en griego. Permiten conocer el derecho anterior a Justiniano, ya que algunos de sus autores emplearon textos que no se utilizaron en la elaboracin del Corpus luris. 3.2. FUENTES EXTRAJURIDICAS a) Entre los historiadores: Polibio, Julio Csar, Tito Livio, Dionisio de Halicarnaso, Diodoro Sculo, Din Casio, Tcito, Suetonio y otros; b) Entre los filsofos y retricos: Cicern, M. A. Sneca, Aulo Gelio, Quintiliano y Macrobio; c) Entre los escritores de asuntos agrcolas: Catn, Varrn y Columela; d) Entre los padres de la Iglesia: Tertuliano, San Agustn y San Jernimo; c) Entre los literatos: Plauto, Terencio, Marcial, Petronio y Lucio Apuleyo. a) b) Hasta el siglo III a.C, en que se produce la unificacin de la pennsula italiana; Entre el siglo III a.C. y el siglo III d.C, que corresponde al perodo de mayor auge de Roma; y c) A partir del siglo III, en que se producen la decadencia y el descenso del imperio romano. Estos perodos, en lo que se refiere al derecho, podemos llamarlos arcaico, clsico y posteclsico, respectivamente. Otros dividen la historia de Roma en monarqua (hasta el 509 a.C); repblica (hasta el 27 a.C), e imperio, que comienza con Augusto. El alto imperio termina con Diocleciano, en el 284, y luego sigue el bajo imperio. Para facilitar su comprensin, dividiremos los perodos en espacios de tiempo ms breves: 2) 3) 4) 5) 6) 1) Primeros tiempos: prehistoria italiana que se caracteriza por el asentamiento de griegos y etruscos en la pennsula; monarqua etrusca; la repblica; el principado de Augusto; el alto imperio, de Tiberio a Diocleciano; el bajo imperio, hasta la cada del imperio de Occidente (476 d.C); y 7) II. hasta la muerte de Justiniano, sucedida en 565 d.C. FUENTES DE CONOCIMIENTO Y PERIODIFICACION

PRIMEROS TIEMPOS: PREHISTORIA No hay documentos sobre Roma anteriores a las guerras pnicas. El incendio ocurrido en 390 a.C. destruy todo. Despus de las guerras pnicas, en cambio, hay ms elementos. Los tres grandes perodos en que se puede dividir la historia de Roma son: 1. PRIMEROS HABITANTES DE ITALIA Los primitivos habitantes de la pennsula itlica se dedicaban a la caza y a la pesca. Era la poca del perodo paleoltico. Luego aparecen el pastoreo y la industria, en lo que corresponde al perodo neoltico. En la ltima etapa (tercer milenio a.C.) se descubre el cobre y se efectan importantes trabajos con dicho material. Tambin empieza la agricultura. A mediados del segundo milenio Italia entra en la edad del bronce. 2. LOS ETRUSCOS Los antepasados de los etruscos vivan en el Asia Menor. Hacia el 1200 a.C. fueron invadidos y se desplazaron hacia la pennsula itlica, a la que se llamara Etruria. A sus habitantes los conocemos como etruscos. Los etruscos eran gobernados por un rey. Se organizaban en ciudades estados independientes. A fines del siglo VI a.C. comienza su decadencia, terminando por desaparecer como consecuencia de la unificacin de la pennsula con los romanos. Eran grandes ingenieros y arquitectos. Realizaron trabajos formidables de desages y regado. Fueron muy ordenados en la construccin de ciudades, las que semejaban un tablero de ajedrez. En materia religiosa, eran politestas. El arte, la escultura y la pintura etruscos sobresalen por su extraordinario realismo. IV. MONARQUA ETRUSCA Los etruscos llegaron al Lacio en el siglo VIII a.C. Ellos fundaran Roma el 753 a.C. Los ritos de la fundacin de Roma, de los que da cuenta la leyenda, coinciden con los practicados por los etruscos en la fundacin de sus ciudades. Se fund Roma y hubo un rey que fue jefe militar, religioso y juez. La comunidad estaba organizada y representada en el senado y en los comicios curiados. Su funcin consista en dar el imperium o poder al rey y, adems, admitan a nuevas personas como ciudadanos romanos.

El pueblo se dividi en dos clases sociales, los patricios y los plebeyos. Estos ltimos no gozaban de derechos polticos y tenan disminuidos los derechos civiles. La lucha de patricios y plebeyos marcar un perodo importante en la historia de Roma. A fines del siglo VI a.C. se produce el derrumbe del podero etrusco. Los griegos vencen a los etruscos y sublevan a los latinos contra sus dominadores. El podero etrusco se conserva entonces slo en Roma, hasta que, en 509 a.C, se produce la revolucin de los patricios contra el ltimo rey, Tarquino el Soberbio, y se acaban la monarqua y el ltimo vestigio del sistema etrusco. 3. LOS GRIEGOS Alrededor del siglo VII a.C. llegan los griegos al sur de la pennsula, a instalarse en lo que se llam la Magna Grecia. Ejercieron influencia sobre los etruscos y sobre los indgenas. Fueron los griegos quienes introdujeron el alfabeto en la pennsula. V. LA REPBLICA (509a.C.)

1. LA CONSOLIDACIN En una primera poca, la repblica se organiz de manera muy semejante a la monarqua etrusca. El ltimo 'cambio importante se refiere al papel que pasa a desempear el senado. Mientras para el rey etrusco era un cuerpo meramente consultivo, en la repblica se transforma en un rgano bsico. Pero junto con la instauracin de la repblica comenz la lucha entre patricios y plebeyos. Durante la monarqua etrusca el rey protegi siempre a los plebeyos. El ao 509 a.C. los patricios hicieron una revolucin cambiando el sistema en su favor. De ah que la primera constitucin de la repblica fuese calificada como constitucin patricia. La lucha entre patricios y plebeyos dur un siglo y medio en Roma. Estos ltimos fueron ganando terreno hasta conseguir, finalmente, que se estableciera una constitucin patricio-plebeya. Entre las principales reformas que se hicieron est la organizacin del pueblo en clases, segn su fortuna. Los ms ricos, si bien tenan mayores derechos, posean tambin ms obligaciones, especialmente en materia militar y tributaria. As, se organizaron los comicios centuriados, verdaderas asambleas polticas de la repblica, con facultades legislativas. Los magistrados que hay en la repblica, de mayor a menor importancia, son: cnsules, pretores y ediles. Adems los censores, que se elegan cada cinco aos para hacer el censo. El cnsul era la ms alta magistratura ordinaria. El pretor surge como colega menor de los cnsules en el ao 367 a.C. En el 242 a.C. se agrega el pretor peregrino, con lo que el nmero de pretores llega a 16 bajo Julio Csar. No es un magistrado colegiado, porque tiene competencia propia. Los ediles podan ser de dos clases, plebeyos y curules. Sus funciones consistan en vigilar y aprovisionar los mercados y cuidar y mantener la ciudad. Los censores eran dos, elegidos por los comicios centuriados. Deban confeccionar el censo, que se haca cada cinco aos. Esta organizacin se llam el cursus honorum. Los plebeyos van accediendo a cada uno de estos cargos progresivamente durante el siglo IV a.C. En lo jurdico, la plebe tambin obtuvo grandes ventajas en su lucha. Hasta el siglo V a.C. el derecho era consuetudinario, no escrito. Sus normas se transmitan por la tradicin oral, lo que haca difcil para los plebeyos y para la gente no instruida conocerlo. Fue as como consiguieron que en el ao 450 a.C. se pusieran por escrito las normas ms importantes, quedando configurada la ley de las XII Tablas. Esta ley reviste extraordinaria importancia, porque es la primera fuente de derecho escrito que se conoce en Roma y consigna casi toda la legislacin vigente a la fecha de su elaboracin. Decamos antes que a los comicios centuriados les cabe dictar leyes. Pues bien, los plebeyos queran ir ms lejos. Deseaban que sus propias decisiones, acordadas en los comicios por tribus, tuvieran fuerza obligatoria para el Estado romano. Estas decisiones se llamaban plebiscitos, porque las votaba la plebe. La ley Valeria Horatia les dio tal valor, siempre que fuesen dichos plebiscitos ratificados por el Senado, lo que tambin se requera para las decisiones de los comicios centuriados. Por ltimo, en el siglo III a.C. la ley Hortensia les reconoce valor para todos, sin ninguna limitacin. 2. DOMINACIN DE ROMA En lo interno, vimos la lucha de patricios y plebeyos que se desat a partir de la revolucin patricia de 509 a.C. Examinaremos ahora qu ocurri con Roma en lo externo, a partir de esa fecha, que marca el comienzo de la repblica. El ltimo rey etrusco, Tarquino, pretendi infructuosamente recuperar el poder. No lo consigui, pero Roma se vio enfrentada a un peligro mucho mayor: una serie de pueblos que estaban en el Lacio se unieron contra Roma, formando la famosa liga latina. Cuando se alistaban la liga latina y Roma para combatir entre s, apareci al norte del ro Tber un enemigo comn: tres pueblos etruscos deseaban conquistar Roma y el territorio ocupado por la liga latina. Esta y Roma celebraron, entonces, un tratado de amistad colocndose la liga y Roma en un mismo plano, sin preeminencia de ninguna sobre la otra. La federacin venci a los etruscos y, mientras la liga latina se instal silenciosamente en algunos de los territorios que ocupaban los etruscos al norte del Tber, los romanos comenzaron a expandirse por todas partes. Contina la liga de latinos y romanos, pero stos tienen supremaca en ella.

Durante el siglo IV a.C. Roma debe enfrentar numerosos enemigos y ms de alguna vez la ciudad resulta incendiada y saqueada, como en 390 a.C, vctima de los galos, y en que slo se salv el Capitolio del ataque nocturno por el graznido de unos gansos, o sus ejrcitos fueron diezmados, como sucedi con la derrota de las horcas caudinas en manos de los samnitas. El ejrcito cay sin siquiera combatir. Sin embargo, pese a todas las vicisitudes pasadas, ya en el siglo III a.C. Roma consolida la unificacin con los pueblos vencidos, formando un gigantesco imperio de 130.000 kilmetros cuadrados y 720.000 hombres en armas. 3. EXPANSIN DE ROMA HACIA OCCIDENTE 3.1. CARACTERES DEL IMPERIALISMO ROMANO Si bien Roma era fuerte, tena a su alrededor pueblos que amenazaban su dominacin: Cartago, los galos, que se haban 'esparcido al sur de los Alpes, Macedonia, Siria y Egipto. Roma haba logrado su unificacin. Ahora vena una segunda etapa, la dominacin del mundo mediterrneo. Para conseguir este objetivo, anexa a algunos pueblos a veces y somete a otros. Los habitantes de los que estn bajo el vasallaje romano gozan de ciertos derechos y Roma les garantiza la paz. Algn da podrn llegar a ser ciudadanos romanos. Los habitantes de los dems pueblos son enemigos y es legtimo conquistarlos. 3.2 LAS GUERRAS PNICAS (264-146 a.C.) Cartago, que haba sido fundada por los fenicios, viva en paz con Roma merced a un tratado de amistad. El ao 264 Roma sobrepasa el lmite que tena con Cartago y llega a Sicilia para socorrer a unos bandoleros que eran atacados por los cartagineses. As comenz la primera guerra pnica. La guerra termina por un tratado en virtud del cual Cartago entrega Sicilia a los romanos y les paga una fuerte indemnizacin. Pero el problema para los cartagineses no termin ah. Con motivo de esta guerra, se les sublevaron unos mercenarios que estaban en frica. Mientras Cartago sofocaba esta sublevacin, Roma aprovech para ocupar tambin Crcega y Cerdea. Los cartagineses intensifican la colonizacin de Espaa, encargando esta misin a Amlcar Barca (que sofoc la rebelin de los mercenarios), y a sus sucesores, su yerno Asdrbal y su hijo Anbal. Mientras tanto, Roma conquista la Galia Cisalpina y lleva los lmites de Italia hasta los Alpes. La segunda guerra pnica es preparada por Anbal en Espaa. Mientras haca estos planes, una ciudad aliada de Roma, Sagunto, entra en pugna con otra ciudad aliada de Cartago. Anbal destruye Sagunto. La animosidad de romanos y cartagineses aumentaba. Anbal decide atacar Italia por tierra. Con un gran ejrcito, que incluye 37 elefantes, cruza desde el centro de Espaa los Pirineos, atraviesa los Alpes y derrota a Jos romanos en dos importantes batallas, en Trebia y Trasi-meno. El camino a Roma est abierto y no hay nadie que la defienda. Sin embargo, Anbal no ataca. Se va al sur de Italia a descansar, esperando refuerzos de Espaa y frica. Los romanos realizan una hbil maniobra: se van a Espaa y pelean all con los cartagineses, lo que impide a Anbal recibir los refuerzos que esperaba. Aprovechan entonces los romanos para formar un ejrcito de 86.000 hombres y atacar a Anbal, que cuenta slo con 50.000. Tiene lugar la batalla de Canas, en la que Anbal envuelve y derrota completamente a los romanos. Anbal perdi slo 5.700 hombres. Pero Anbal contina esperando refuerzos, que no llegan. Entretanto, los romanos atacan a los cartagineses en Espaa. Por ltimo, a comienzos del siglo III a.C. estos ltimos son expulsados de Espaa, sufriendo Asdrbal, hermano de Anbal, una feroz derrota en manos de Escipin, a quien se llamar El Africano despus de la batalla de Zama, ocurrida pocos aos ms tarde, que termina definitivamente con Cartago. Se firma un tratado de paz que impone condiciones aceptadas por el senado de Cartago. En 150 a.C. Roma, a pretexto de que Cartago ha violado el tratado, le exige la entrega de rehenes y de todas las armas. Cumplida esta imposicin, el senado romano acuerda la destruccin de la ciudad. Exige la salida de todos sus habitantes. Cartago se opone, defendindose heroicamente durante tres aos. Roma enva a su ms grande general, Escipin Emiliano, que la sitia y toma por la fuerza. La ciudad es destruida y anexada a Roma, tomando su territorio el nombre de provincia de frica. 3.3. ESPAA Recordemos que los romanos, para abrir un segundo frente a Cartago e impedir el envo de refuerzos a Anbal, invadieron Espaa y en el 206 expulsan a los cartagineses. Pero hasta llegar al control total de Espaa y su anexin por Roma habr que esperar doscientos aos, hasta Augusto, en el ao 19 a.C. La conquista de Espaa signific para Roma una profunda transformacin poltica y militar. Incluso cambiaron su calendario. Antes el ao comenzaba el Io de marzo. Ahora, a partir del 19 a.C. comienza el 1 de enero.

Expulsados los cartagineses, para hacer frente a la sublevacin indgena, Roma crea dos provincias en Espaa, con dos ejrcitos independientes. Al parecer, los dos gobernadores de sendas provincias fueron muy opresores y los romanos se vieron enfrentados a dos guerras paralelas. En ambas lograron vencer, si bien en una de ellas, contra Numancia, Roma debi enviar a su mejor general, Escipin Emiliano. Necesit nueve meses de sitio para que se rindiera, en 133 a.C. Posteriormente, hubo diversas sublevaciones que los romanos lograron aplastar definitivamente el ao 19 a.C. 3.4. GALIA CISALPINA Y FRICA La Galia Cisalpina, Crcega y Cerdea, perdidas por Roma durante la segunda guerra pnica, fueron recuperadas luego de arduas batallas. La anexin del occidente africano comienza con la creacin de la provincia de frica, en el territorio de Cartago. Al fin de la repblica estn unidas a Roma todas las tierras que bordean el Mediterrneo occidental y en su integridad importantes pases como Espaa y las Galias. 4. EXPANSIN DE ROMA HACIA EL ORIENTE

4.1. MACEDONIA Y GRECIA La primera actuacin romana en oriente tuvo por objetivo asegurar la primaca italiana en el Adritico. Macedonia era un peligro para Roma. Si Filipo lograba unificar Grecia, Roma estara al borde del precipicio. Por eso el senado romano declar la guerra a Macedonia en cuanto se libr de los problemas de Cartago (200 a.C). Lo nico que pretenda Roma era evitar el dominio macednico en Grecia. Los romanos envan a un muy buen general, Quintio Flaminio, quien decide atacar Macedonia desde el sur, es decir, desde Grecia. Se enfrenta con Filipo y lo vence, comprometindose ste a no intervenir en Grecia. Pero Filipo no se conform con la derrota y siempre estuvo pensando en reivindicarse. Para ello organiz un ejrcito, que fue comandado por Perseo, sucesor de Filipo. Perseo es derrotado por los romanos y todo el oriente queda manejado por Roma. 4.2. SIRIA Siria estaba gobernada por Antoco III el Grande. Su estado se extendi por toda Siria, Asia Menor, Europa, Tracia y profundamente en Asia propiamente tal. Aconsejado por Anbal, prepar una gran ofensiva contra Roma. Sin embargo, es derrotado por sta y Siria adquiere la condicin de vasalla de Roma en el ao 189 a.C. 4.3. ASIA MENOR Dos Estados fueron poderosos como aliados de Roma en el siglo II a.C: Prgamo y Rodas. El reino de Prgamo ayud a Roma en las guerras macednicas. talo III dej al pueblo romano como heredero de Prgamo, constituyndose as esta provincia romana por herencia. Rodas tambin fue protegida de Roma. Tuvo importancia comercial en el Mediterrneo oriental gracias al monopolio concedido por Roma a su puerto. 4.4. EGIPTO Roma siempre protegi a Egipto, frente a cualquier enemigo que tuviese. En ms de una oportunidad evit que Egipto fuera invadido. En el ao 80 a.C. sube al trono de Egipto el rey Ptolomeo, quien gobierna slo unos das. Hace su testamento, por el que deja Egipto al pueblo romano. Roma demorar ms de cincuenta aos en tomar Egipto y hacer efectivo el testamento, pero mientras tanto acta como si Egipto le perteneciera. La ltima etapa de la independencia egipcia est jalonada con la interesante figura de Cleopatra. Emplea sus encantos y habilidad para gobernar primero con Pompeyo, luego como amante de Julio Csar y despus de Marco Antonio. Ms tarde trata de cautivar a Octavio pero, como no lo consigue, se suicida el ao 31 a.C. El ao 30 Octavio anexa Egipto a Roma, pero no como provincia sino directamente vinculado al emperador. 5. GOBIERNO DE LA OLIGARQUA 5.1. CLASES SOCIALES Hasta ahora hemos examinado, en lo interno, la lucha de patricios y plebeyos que termina con la constitucin patricioplebeya. En lo externo, vimos la expansin de Roma ms all de Italia, para ocupar la cuenca del Mediterrneo. Examinaremos ahora la situacin social de Roma durante los siglos III y II a.C. Haba tres clases sociales: el orden senatorial, que era la nobleza gobernante y se encuentra preferentemente en el Senado; luego el orden ecuestre, los caballeros, que constituyen una rica burguesa dedicada a los negocios, y, por ltimo, el pueblo, compuesto por la plebe urbana y rstica, la clase pobre, el proletariado.

La aristocracia y el orden ecuestre luchan con frecuencia entre s. El pueblo logra alguna representacin, pero la habilidad del senado durante las guerras pnicas y su papel preponderante en el dominio del Mediterrneo por Roma fueron factores que condujeron a una oligarqua senatorial. Esta se hace hereditaria. Si bien la oligarqua romana caus la expansin de Roma fuera de las fronteras de Italia, esa misma expansin termin tambin con la repblica, como se ver. Todo comenz con las luchas democrticas, centradas en los Gracos, que tuvieron lugar a fines del siglo II y comienzos del I a.C. 5.2. LAS LUCHAS DEMOCRTICAS El orden senatorial se haba apropiado del ager publicus, de las tierras del Estado, que eran explotadas por esclavos y con muy bajos costos. Los pequeos propietarios debieron hacer frente a productos importados desde las provincias de Roma, que llegaban a manera de impuestos. Adems, esos pequeos propietarios deban ir a la guerra porque una de las condiciones que se exigan a los soldados romanos era ser propietarios. Esta situacin despert resentimiento en el pueblo y ste plantea una redistribucin del ager publicus. Los hermanos Tiberio y Cayo Graco sern los campeones de la reforma agraria. Tiberio, en 133 a.C., es elegido tribuno y propone su ley de reforma agraria. Sugiere una redistribucin de la tierra, dejando una pequea porcin a los actuales ocupantes e indemnizndolos por la parte expropiada, pero no por el suelo sino slo por las mejoras que se hubieren hecho. El proyecto estaba asegurado, pero a ltima hora un tribuno colega de Tiberio Graco lo vet. Dicho tribuno fue destituido y la ley rigi, pero esta vez sin considerar indemnizacin. El procedimiento empleado por Tiberio Graco para hacer destituir a " su colega Octavio fue sorprendente. Invent que cuando dos tribunos estuvieran en desacuerdo sobre alguna materia, los comicios deben decidir quin tiene la razn, puesto que ellos los designaron. Graco consigui que los 35 votos de los comicios fueran para l e interpretando las cosas como le pareci, hizo salir a Octavio del cargo de tribuno. Pero aunque la ley se aprob, no pudo llevarse a la prctica, porque haba sido aprobada por un procedimiento inconstitucional. Mientras tanto Tiberio Graco es asesinado. Ms tarde, su hermano menor, Cayo Graco, es elegido tribuno y logra que se aplique la ley de reforma agraria. Idea separar el orden ecuestre de la aristocracia senatorial y lo consigue dando competencia sobre materias distintas a ambos. El senado, que ve disminuidas sus facultades, decide exagerar las concesiones para la plebe que haba concedido Cayo Graco quien se hallaba en Cartago y Cayo es derrotado en las elecciones. Ms tarde tambin es asesinado y la oligarqua consigue que la ley de reforma agraria no se aplique. Ms antecedentes sobre la reforma agraria de los Gracos pueden encontrarse en la Memoria de Prueba para optar al grado de Licenciado del mismo autor de este Manual. 5.3. LOS ITALIANOS Los italianos, sometidos a Roma por tratados, deban pagar tributos, pero no gozaban de los beneficios que tenan los romanos: no participaban en el reparto del botn de guerra, aunque deban ir a pelear por Roma. Adems, tampoco se les continu dando la ciudadana romana. Un tribuno propuso un proyecto final para concederles dicha ciudadana y, al perderse, los italianos se sublevan y organizan un ejrcito de cien mil hombres que hostiliza continuamente a Roma. Constituyen un estado independiente y hasta acuan su propia moneda. El senado considera que las cosas haban ido demasiado lejos y resolvi enviar dos ejrcitos contra los sublevados. Al darse cuenta de que no podran sofocar la rebelin y de que esos ejrcitos eran necesarios en otras partes del imperio, Roma acuerda conceder la ciudadana romana, por etapas, a todos los italianos. Les exigi que dentro del plazo de dos meses fueran a inscribirse donde el pretor. As, con esta hbil maniobra, logr desarmar las organizaciones de resistencia que se haban formado y fue posible chequear a los italianos a quienes se les dara la ciudadana. 6. CRISIS DE LA REPBLICA 6.1. CAUSAS La primera causa de decadencia de la repblica fue la falta de representatividad en lo poltico. Gobernaba una fraccin muy pequea de ciudadanos, en desmedro de la gran mayora. Otra de las causas estuvo en la necesidad de reclutar soldados entre los no ciudadanos, entre los que no eran propietarios. Estos nuevos soldados quedaban sometidos a una especie de clientela, en una suerte de servicio personal con sus generales. Se sustituye el rgimen republicano por un rgimen de poder personal. 6.2. MARIO Numidia era un reino vasallo de Roma. El rey de Numidia mat a uno de sus hermanos y despoj al otro de la parte que le corresponda en el reino. El hermano desposedo recurri a Roma, pero el rey de Numidia compr a jueces y senadores. Roma envi tropas a Numidia, pero los generales fueron comprados. Finalmente Mario, hombre modesto, es enviado por Roma a Numidia y vence al rey. El triunfo de Mario desprestigia a la nobleza y permite la reorganizacin del partido democrtico. Fue combatido por Sila, pero ste debe huir, junto con muchos senadores, luego de que Mario tambin lo derrota. Sila representaba a la oligarqua romana.

6.3. SILA Vuelve Sila a Italia y combate al partido democrtico durante dos aos. Finalmente lo vence, restableciendo el poder de la oligarqua. Sila no pretendi nunca perpetuarse en el poder. De ah que obtenido el triunfo, gobern slo cuatro aos. En ese perodo efectu diversas reformas. Aument el poder del senado y liber a diez mil esclavos jvenes, a quienes otorg la ciudadana romana. Ellos reconocieron como patrono al propio Sila. Sila se retira a su campo y muere a la edad de sesenta aos. 6.4. POMPEYO Y CESAR La reforma constitucional de Sila, que devolva el poder a la oligarqua, no tuvo gran duracin debido a la falta de cohesin del senado. El partido democrtico recuper su fuerza. Por otra parte, la provincia de Espaa no haba podido ser sometida definitivamente. All se haba instalado una antiRoma democrtica. Es as como el senado romano decide enviar a Pompeyo a Espaa. Al mismo tiempo, estalla una sublevacin de esclavos en Roma y se designa a Craso para que la aplaste. Ambos triunfan, Pompeyo en Espaa y Craso en Roma. Cuando todo haca prever una lucha entre ellos por el poder, se ponen de acuerdo y hacen un pacto con el partido democrtico para destruir la constitucin oligrquica de Sila. Sin embargo, al final Pompeyo y Craso se enemistan, pese a ser ambos cnsules. El Senado da amplios poderes a Pompeyo, incluso la facultad de declarar la guerra sin consultar a nadie. Mientras tanto Craso acta como jefe del partido democrtico y es apoyado por Julio Csar, que recin comenzaba a actuar en la poltica. Ms tarde Csar va como gobernador de Espaa. Vuelve, cubierto de gloria, y se une a Pompeyo y a Craso formando el primer triunvirato. Esta alianza persigue obtener beneficios para todos: a Pompeyo se le aprobarn todos los actos realizados mientras estuvo en Oriente, adonde fue despus de Espaa; a Craso se le darn amplios poderes y Csar podr dictar dos leyes agrarias expulsando previamente a dos tribunos que se oponan. En definitiva, Csar asumi el gobierno de las Galias, Craso el gobierno de Siria y Pompeyo el de Espaa y Libia. Pero el triunvirato estaba condenado a morir: fallecieron Craso y la mujer de Pompeyo, que era hija de Julio Csar, de modo que los vnculos de Csar con Pompeyo se debilitaron mucho. Pompeyo, hombre ambicioso y sin escrpulos, no asumi personalmente la gobernacin de Espaa y Libia sino que envi representantes suyos. Mientras tanto, cre un clima de violencia en Roma para conseguir lo que finalmente obtuvo: que el senado lo designara cnsul nico, con amplios poderes. A partir de entonces Pompeyo vio en Csar un enemigo que poda amagar sus posibilidades de mando. Decidi neutralizarlo. Para conseguirlo, obtuvo del senado un pronunciamiento que impeda a Csar ser designado cnsul al trmino de su gobernacin en las Galias. La oligarqua apoy a Pompeyo y el partido popular cerr filas en torno de Csar. La guerra entre Csar y Pompeyo estaba declarada. Csar con sus soldados ocupa Roma sin resistencia mientras Pompeyo escapa. Luego enva hombres a Espaa para cuidar la provisin de trigo a Roma. Pompeyo logra reunir su gente, que estaba dispersa en las provincias, y enfrenta a Csar siendo completamente derrotado. Escapa a Egipto, pero muere all, asesinado por orden del rey de Egipto. Hasta all llega Csar, que se queda cautivado por Cleopatra. Mientras Csar goza de los encantos de Cleopatra, el orden senatorial se organiza en Roma, donde gobierna Marco Antonio, lugarteniente de Csar. Las tropas de ste son derrotadas en frica y, ante la emergencia, regresa Csar a Italia, pone orden y obtiene una resonante victoria sobre el orden senatorial. Es colmado de gloria y de honores, llegando a convertirse casi en una divinidad humana. La repblica, entretanto, se haba desmoronado para ser gobernada por una oligarqua a la que venci Csar. Este deseaba instaurar una monarqua, pero fue asesinado (44 a.C.) y sus proyectos quedaron detenidos. 6.5. OCTAVIO Los que haban conspirado contra Csar creyeron que desaparecido ste volvera la oligarqua a gobernar, pero el orden senatorial no estaba en condiciones de hacerlo. Los seguidores de Csar eran muchos, comenzando por Marco Antonio, cnsul en ejercicio, quien le organiz un funeral de honor. Lpido sucede a Csar como Pontfice Mximo. Julio Csar, en su testamento, haba dejado como su heredero a un sobrino nieto, de 18 aos, Octavio. Octavio se encontraba fuera de Roma. Regresa a la ciudad a reclamar su herencia y Marco Antonio no se la entrega. Mientras Marco Antonio sale de Roma sin darle ninguna importancia a este joven, Octavio rene mucha gente a su alrededor y organiza un ejrcito. Cicern, jefe del partido oligrquico, convence al senado de que le d poderes y entre en conversaciones con l para combatir a Marco Antonio. Contra este ltimo lanza Cicern sus famosas Filpicas. Marco Antonio es derrotado y cuando Octavio pide al senado honores y poderes, el senado se los niega, pensando que ya no interesaba seguir ayudndolo al haber logrado el objetivo perseguido, de eliminar a Marco Antonio. Entonces Octavio marcha con sus tropas sobre Roma y ocupa la ciudad. Despus es elegido cnsul.

Luego celebran una reunin Marco Antonio, Octavio y Lpido, en que se ponen de acuerdo para combatir a los enemigos comunes, formando as el segundo triunvirato. Este triunvirato se reparte el mundo romano, luego de vencer a todos los enemigos que se le ponen por delante. Occidente para Octavio, Oriente para Antonio y frica para Lpido. Este ltimo pretende complotar contra Octavio y es privado de la provincia de frica, quedando reducido el triunvirato slo a Marco Antonio y Octavio. Marco Antonio se va a Egipto y se enreda con Cleopatra, de la que tiene tres hijos. Sus tropas se desgastaron en Egipto en diversas batallas, por lo que solicit ayuda a Octavio. Este se la neg, producindose una campaa de recproco desprestigio que termina con una declaracin formal de guerra de Octavio a Cleopatra. Marco Antonio y Cleopatra, derrotados, se suicidan. Vence Octavio, Egipto es anexado a Roma y Octavio queda como amo, dueo y seor de Roma y sus provincias. Comienza la llamada paz romana y con Octavio se inicia la llamada edad de oro (29 a.C). VI. AUGUSTO 1. EL PRINCIPADO Octavio, heredero de Csar, se siente en la necesidad de dar forma a la idea monrquica de su causante. Buscar dicho objetivo, pero por otros caminos. Octavio decide restituir el poder al senado, liberada la repblica de los asesinos de Csar y de sus opresores. Se hace de rogar bastante para continuar y decide compartir el poder con el senado. Cuando muere Lpido es elegido Pontfice Mximo. Muchas veces se le insta a que acepte la dictadura perpetua, pero l se opone. Augusto establece el principado, que ser el sistema de gobierno caracterstico durante todo el alto imperio. 2. LA PAX ROMANA Augusto logra la pax romana en todo el imperio. Durante sus cuarenta aos de gobierno reordena el estado en lo poltico, econmico y social. Augusto sanciona a los clibes y a los casados sin hijos. Viendo que los esclavos disminuyen por las manumisiones, pone Lmite a stas. Establece que los que obtengan su libertad, no por ello sern automticamente ciudadanos romanos. Toma medidas para evitar que religiones orientales se introduzcan en Roma. En todo orden de cosas, incluso en obras pblicas, hizo importantes adelantos. 3. AMPLIACIN DEL IMPERIO Y SU DEFENSA Augusto no pretende ampliar indefinidamente un imperio que ya en la repblica lleg a ser enorme. Slo quiso extender sus fronteras hasta lmites naturales. Para ello debe luchar, especialmente en la zona norte, hasta que por fin logra su objetivo. En otro orden de cosas, establece la carrera militar, organiza la marina e instala buques en distintos puntos estratgicos para proteger adecuadamente los lmites del imperio. VII. EL ALTO IMPERIO (14 al 285)

1. TIBERIO, CALIGULA, CLAUDIO Y NERN (14-69) Muerto Augusto, lo sucedi Tiberio. Fue un continuador de su poltica, pero la ltima parte de su gobierno fue de terror. Crea ver enemigos y conjuradores por todas partes. Su muerte fue un alivio para Roma. A Tiberio lo sucedi Calgula (37-41), un loco que mat mucha gente y malvers el tesoro pblico. Fue asesinado (41). Sucesor de Calgula es un to suyo, Claudio. Fue un buen gobernante. Concedi la ciudadana romana a mucha gente y realiz obras pblicas importantes. La habilitacin del puerto de Ostia, entre otras. El problema de Claudio es que fue manejado por sus mujeres, especialmente por Agripina, sobrina suya. Hizo cambiar la ley para casarse con una parienta en tercer grado. Ella lo convenci de que designara sucesor a un hijo suyo del primer matrimonio, Nern, otro enfermo mental. Termina por suicidarse. 2. LOS FLAVOS (69-96) Muerto Nern, el ejrcito descubre su fuerza y resuelve designar un emperador. Como eran varias legiones, se eligen varios emperadores. Predomina Vespasiano, que funda la dinasta Flavia. Vespasiano gobern bien. Limit al ejrcito a su papel de defensor de las fronteras, actu siempre de acuerdo con el senado, trabaj por la unidad interna del imperio y efectu grandes obras pblicas. Entre otras, el famoso Coliseo, que todava se puede admirar en el centro de Roma.

A Vespasiano sucedi Tito y a ste su hermano Domiciano, quien fue reconocido por el senado y por el ejrcito. Instaur un rgimen de terror hasta que fue asesinado. 3. LOS ANTONIOS (96-192) A cuatro emperadores se les conoce con el nombre de los Antonios. Tambin se les llam los "buenos emperadores". Es la mejor poca de la paz romana. La muerte de Domiciano signific un triunfo de la aristocracia senatorial, la que design prncipe a un viejo y distinguido senador. Como en su nombramiento no haba participado el ejrcito, para precaverse de cualquier problema, este prncipe adopt a un importante general, a quien asoci al gobierno y lo sucedi sin dificultad. Este general fue Trajano. El emperador Trajano extendi ampliamente la ciudadana a las provincias, realiz en Roma y en provincias obras pblicas, construy un foro que hasta hoy se conserva y cre en Roma la institucin de los "alimenta". Esta es una fundacin del Estado para ayudar a nios pobres. El sucesor de Trajano fue Adriano, quien ejerci el mando con mucha autoridad. A Adriano sucede Antonino Po y a ste Marco Aurelio (161-180), quien debi luchar permanentemente con enemigos exteriores. Marco Aurelio fue sucedido por su hijo Cmodo, que muere asesinado. 4. LOS SEVEROS (193-235) Muerto Cmodo, lo sucede como emperador un viejo senador, que tambin muere asesinado. Comenz entonces una feroz lucha entre los ejrcitos de las provincias. Cada uno de ellos insista en proclamar a su general como emperador. Al final triunfa Septimio Severo, que fue el fundador de la ltima dinasta del alto imperio. Limit la funcin del senado a promulgar las leyes enviadas por el prncipe, pero estableci importantes reformas militares. Por eso se llama a este perodo la "monarqua militar". Los sueldos de los soldados aumentaron mucho, de modo que fue necesario subir los impuestos. Realiz obras pblicas a travs de todo el imperio y este perodo es el ltimo de gran auge econmico. Design como sus sucesores a sus dos hijos, Caracalla y Geta. A su muerte, el primero mat a Geta y qued como nico emperador. Caracalla es un continuador de la poltica de Septimio Severo. En 212 concede la ciudadana a todos los habitantes del imperio. Caracalla es asesinado y lo sucede Heliogbalo. Tambin muere asesinado y lo reemplaza Alejandro Severo, de catorce aos. Gobierna representado por su madre y su abuela, adems de algunos jurisconsultos del consejo. Alejandro Severo debe hacer frente al peligro persa y finalmente, en 235, muere asesinado por los soldados suyos. 5. LA ANARQUA (235-285) Muerto Alejandro Severo se produce una anarqua militar que va a durar cincuenta aos. El senado reconoci a veintisis emperadores. Slo uno escap con vida. Todos los dems murieron asesinados. El imperio se divide para defenderse mejor. La reunificacin se produce con el emperador Aureliano, pero tampoco puede avanzar mucho en su tarea restauradora porque tambin muere asesinado en el ao 275. La mantencin del ejrcito y de los funcionarios, con remuneraciones cada vez ms altas, oblig a los emperadores a subir considerablemente los impuestos. Esto provoc una fuerte inflacin. Los sealados factores originaron una atroz crisis econmica. El comercio se paraliz, la produccin se detuvo. Comenz el trueque por el deterioro del circulante. La gran crisis econmica del siglo III marca una divisin tajante en la historia de Roma. VIII. EL BAJO IMPERIO (285 al 476)

1. CARACTERSTICAS La anarqua militar provoca el desaparecimiento del principado y su reemplazo por una autocracia, verdadera monarqua oriental. Este rgimen se ha llamado dominado porque el emperador ya no es el primero entre sus ciudadanos sino el amo, el seor, el dueo, y los ciudadanos son ahora sbditos. Incluso, los de ms alta jerarqua deben prosternarse en el suelo para saludar al emperador. Con su cabeza deben tocar la tierra. La capital se traslada de Roma a Constantinopla, donde casi se une Europa con Asia. Asimismo, triunfa el cristianismo. Estas son las principales caractersticas de este perodo del bajo imperio. 2. DESDE DIOCLECIANO HASTA LA MUERTE DE TEODOSIO EL GRANDE (285 al 395) Los ltimos emperadores de la anarqua militar fueron Caro y Carino. Al primero sucede Diocleciano y el segundo tambin muere, quedando Diocleciano en mayo del ao 285 como emperador nico e indiscutido. Este posea gran capacidad militar y poltica. Sac al mundo romano de la anarqua y constituy el rgimen nuevo del bajo imperio, el dominado. Diocleciano comparti el gobierno con Maximiano y design dos colegas menores.

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Logr la unificacin religiosa del Estado en torno al paganismo, persiguiendo a los cristianos. Finalmente, en 305 abdica y se retira a la vida privada. Junto con l abdica tambin Maximiano. Entre los dos colegas menores designados por Diocleciano y los colaboradores nominados por los mismos, se produjeron toda suerte de problemas que terminan con el afianzamiento de Constantino en el poder (306). Constantino oblig a sus soldados a emplear las iniciales griegas del nombre de Cristo y como venci, estim que era un protegido del dios de los cristianos. Algunos llegan a afirmar que se habra hecho bautizar en el momento de morir. En el ao 330 instaur la capital del imperio en Constantinopla, a la que dot de un senado y de todos los privilegios que tena Roma. A la muerte de Constantino (337) lo sucedieron sus hijos Constante y Constancio. Al primero correspondi Occidente y al segundo, el Oriente. Constante, que haba designado gobernador de las Galias a su sobrino Juliano, fue asesinado. Poco despus muere Constancio, por lo cual queda Juliano como nico emperador. Juliano combate ferozmente a los persas. Es herido en una de las batallas y muere en 363. El ejrcito designa en su reemplazo a Joviano, quien a su vez es sustituido por Valentiniano I, proclamado emperador en 364. Asoci como coemperador a su hermano Valente. El primero gobern Occidente y el segundo, Oriente. Valentiniano I muere y queda como sucesor su hijo de cuatro aos, Valentiniano II. En lo que respecta a la parte oriental del imperio, Valente luch contra los godos, sufriendo los ejrcitos romanos una espantosa derrota en la que el emperador muere en el campo de batalla. Los godos llegan a las puertas de Constantinopla y se dedican al pillaje. Graciano, sobrino de Valente, encarg al espaol Teodosio el gobierno y la defensa de Oriente. Teodosio termina por pacificar a los brbaros. Graciano y Teodosio declaran el cristianismo religin oficial del estado y persiguen a los herejes y paganos. Primero muere Graciano, en una revuelta militar, y luego Teodosio, en 395. Lo suceden sus hijos Arcadio y Honorio. 3. FIN DEL IMPERIO DE OCCIDENTE (395 al 476) Arcadio se qued con el imperio de Oriente y Honorio con el de Occidente. Como Honorio tena slo diez aos, gobern como su tutor Estilicen. Este debi enfrentar a los visigodos, encabezados por Alarico. Mientras los visigodos, dirigidos por Alarico, ocupan Italia, Estilicen muere asesinado en un complot. Alarico, dueo ya de Oriente, no logr ponerse de acuerdo con Honorio. Cuando se aprestaba para ocupar Roma, le exige a esta ciudad una fortsima suma de dinero. Pagada, saquea Roma y muere poco despus, cuando se dispona a pasar a frica. Finalmente los visigodos llegan a un acuerdo y se les da un territorio del imperio donde puedan establecerse, a cambio de su ayuda militar a los romanos. Mientras tanto, las provincias de Roma eran invadidas por brbaros. Espaa y frica son ocupadas por vndalos constituyendo fuertes reinos. El peligro de los hunos continuaba. Se unificaron en torno de Atila, se retiran de Roma luego de una intervencin del Papa y, luego de una serie de emperadores que se suceden, los jefes brbaros ocupan definitivamente Italia y uno de ellos, Odoacro, se proclama rey de Italia. Mientras ello ocurra en Italia, durante el siglo V se van formando en Occidente reinos germnicos que sern el comienzo de los actuales estados europeos. IX. EL IMPERIO DE ORIENTE HASTA LA MUERTE DE JUSTINIANO (395 al 565)

1. DESDE ARCADIO HASTA JUSTINO I (395 al 527) Arcadio, hijo del emperador Teodosio, era completamente incapaz. A su muerte el trono recae en un nio de ocho aos, Teodosio II. Gobern bajo la tuicin de su hermana mayor, la que tiempo despus fue desterrada. Mientras tanto, se agudizan los conflictos teolgicos y hay recprocas condenas de obispos y monjes, que se acusan de hereja. Bajo Teodosio II (sometido a la tuicin de su hermana) se promulga el Cdigo Teodosiano, coleccin oficial de constituciones imperiales. Tambin fue promulgado para Occidente por Valentiniano III. A la muerte de Teodosio, el ejrcito elige para sucederlo al emperador Marciano, un soldado. Result un esplndido gobernante que reorganiza la administracin del Estado. El sucesor de Marciano fue Len I, otro soldado tracio. Len I asoci al trono y design como sucesor a su nieto, llamado tambin Len, hijo de Zenn. Al subir al trono al ao siguiente, Len II coron a su padre como emperador y como tambin muri Len II ese mismo ao, Zenn qued como nico gobernante. A la muerte de Zenn la eleccin de su sucesor fue dejada a su viuda, la que eligi a un hombre de sesenta y un aos, Anastasio, con quien se cas. Debi pelear durante cuatro aos con Persia, a la que finalmente vence.

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Anastasio fue un excelente administrador. Lo sucedi Justino I, que gobern nueve aos. Fue el prembulo del largo reinado de su sobrino, Justiniano. Cuando ascendi Justino, Justiniano tena treinta y siete aos de edad. 2. JUSTINIANO (527 al 565) 2.1. JUSTINIANO Y TEODORA Justiniano logr que Justino derogara la ley que prohiba a la clase senatorial casarse con una actriz o prostituta. As pudo contraer matrimonio con Teodora, que era una muchacha de irregular conducta, pero muy hermosa. Fue inteligente y gobern con su marido. A la muerte de Justino (527), ambos fueron coronados. Justiniano, el ltimo emperador romano de Oriente, de tradicin y cultura latinas, era una persona de gran saber y entendido en problemas teolgicos, muy en boga en esos tiempos. Su ambicin, en lo externo, fue reconstruir el viejo imperio romano bajo su mando. En lo interno, se propuso un reordenamiento administrativo. Adems emprendi obras pblicas de defensa y ornato. En lo jurdico, reorden la ley, que habra de regir a todo ese mundo unificado. 2.2. REUNIFICACION DEL IMPERIO Con la ayuda de hbiles generales, reconquista parte de frica, las Islas de Crcega y Cerdea, reconquista Italia y parte de Espaa. A su muerte, en 565, casi todo el Mediterrneo era romano de nuevo. 2.3. EN LO INTERNO La conquista de territorios en Occidente puso en peligro las fronteras del imperio romano hacia el Oriente, porque al concentrarse las fuerzas en Occidente, la frontera oriental del imperio qued descuidada. Ello facilit numerosas invasiones, algunas de las cuales estuvieron a punto de poner en peligro la propia Constantinopla. Por otro lado, hubo una sublevacin del populacho en Constantinopla que debi ser sofocada a sangre y fuego. En el aplastamiento de la rebelin cupo especia] actuacin a Teodora, la mujer de Justiniano. La revuelta produjo importantes destrucciones, lo que signific la reconstruccin de obras pblicas de embellecimiento de la ciudad, algunas de las cuales se conservan hasta el da de hoy, como el templo de Santa Sofa. La actuacin ms importante que cupo a Justiniano se encuentra en el ordenamiento jurdico. Sin embargo, su estudio ser materia de anlisis detallado ms adelante. X. SISTEMA ECONMICO DE LOS ROMANOS 1. PRODUCCIN Antes de la fundacin de Roma, en ese lugar los nativos se dedicaban al pastoreo. Trasladaban sus animales, segn la poca del ao, hacia lugares donde hubiese pasto y agua. Despus de las guerras pnicas aparece el artesanado y ya a fines de la repblica, en Italia comienza el cultivo de la vid y del olivo. Tambin surge el latifundio, grandes extensiones de terrenos, cultivadas preferentemente por esclavos. En las distintas provincias romanas se producen diversas cosas a fin de constituir un mundo romano econmicamente integrado: en Espaa se explotan las minas; en el Oriente, la industria textil; en las Galias, la cermica; en Italia, instrumentos domsticos de metal (calderas, ollas, cacerolas, sartenes). La crisis del siglo III hace bajar la produccin y produce un rompimiento de la unidad econmica del mundo romano. En Occidente se vuelve a un sistema econmico geogrficamente restringido. En Oriente todava contina el auge en la produccin. 2. COMERCIO En los primeros tiempos de Roma, el medio de cambio en el comercio era la cabeza de ganado menor (pecus). Despus fue el bronce, aes, que se pesaba en una balanza. Ms tarde se cre una moneda, propiamente tal, el as libral, dividida en doce partes. As, la mitad del as era el semis; la cuarta parte, un quadrans; etc.

Captulo Segundo BASES DE APLICACIN, PERIODIFICACION Y FUENTES DEL DERECHO ROMANO I. BASES DE APLICACIN DEL SISTEMA JURDICO Existen dos maneras de aplicar un sistema jurdico: el de la personalidad y el de la territorialidad. El primero consiste en que las normas jurdicas vigentes en una sociedad se aplican a determinados grupos de personas, en atencin a determinados factores. El factor por excelencia fue la ciudadana. En el mundo romano conviven tres grupos que tienen una ciudadana distinta: romanos, latinos y peregrinos. A cada grupo se aplica un derecho distinto.

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El segundo factor, llamado de la territorialidad, consiste en que las leyes que rigen en un determinado territorio se aplican a todos los habitantes de ese territorio, sin atencin a ningn otro factor. La tendencia actual en el mundo es la territorialidad de la ley. Las normas jurdicas se aplican por igual a todos los que viven en un mismo espacio geogrfico. En la mayora de los pueblos antiguos y particularmente en Roma, tuvo lugar el sistema de la personalidad del derecho. Las personas que tenan la calidad de ciudadanos romanos gozaban de una serie de derechos civiles y polticos que no tenan los dems. Ms adelante, al examinar el Libro DE LAS PERSONAS, se ver con mayor detencin cules eran estos derechos y en qu consistan. Baste sealar, por ahora, que se referan a la posibilidad de votar y de ser elegido (ius sufragii y ius honorum, respectivamente), derechos polticos; y a la facultad de contraer matrimonio de acuerdo al derecho civil romano (ius connubii) y celebrar actos de comercio segn el mismo ius civile (ius comercii). Estos dos ltimos, derechos civiles. De lo anterior se desprende que el derecho romano es un privilegio del que gozan solamente los ciudadanos romanos y, de parte de l, los llamados ciudadanos latinos. Estos tenan una situacin intermedia entre los ciudadanos y los peregrinos o extranjeros. El derecho que rigi para los ciudadanos romanos se llam ius civile o ius quiritium, derecho civil o quiritario. Los que no eran ciudadanos romanos, los peregrinos, se regan en sus asuntos por el ius gentium, derecho de gentes. Este era el derecho comn a todos los hombres. Fue creado por los magistrados romanos para resolver los conflictos entre peregrinos o entre peregrinos y ciudadanos. Los peregrinos eran no ciudadanos y no latinos que vivan en tierras sometidas al poder de Roma. Los que vivan ms all de los lmites romanos no eran peregrinos sino simplemente barbari u hostcs (enemigos). Al ampliarse el poder romano, lo que sucedi con mucha rapidez a partir de las guerras pnicas, Roma no obliga a los pueblos sometidos a adoptar su derecho. Por otro lado, los romanos no se limitaron a anexar territorios que aumentaran el tamao del suyo propio. Aspiraron a formar un verdadero estado supranacional. Por eso, la relacin de los pueblos sometidos con Roma es de variada ndole. En todo caso, a los peregrinos se les respetan sus costumbres y sus leyes. Continan viviendo sus propios sistemas jurdicos y no gozan del derecho civil romano sino cuando, ms adelante, obtengan la ciudadana romana. La cantidad de personas que no eran ciudadanos y la multiplicidad de problemas entre ciudadanos y peregrinos, o de peregrinos entre s, obligaron a los magistrados a crear el tus gentium, aprovechando la facultad que tenan de formular la norma en sus edictos. Este derecho de gentes se aplic tanto, que se fue incorporando al propio derecho civil romano. Tendremos oportunidad de comprobarlo al conocer el Libro DEL DERECHO PROCESAL ROMANO, donde el Procedimiento llamado formulario, empleado por quienes no eran ciudadanos, termin imponindose al sistema de las legis actiones, utilizado por los ciudadanos. La ciudadana romana se fue concediendo en forma lenta al comienzo, durante la Repblica. Primero se la otorg a los que vivan en Italia; ms tarde a quienes vivan en las provincias y, por ltimo, a todos los habitantes del Imperio. Julio Csar la dio a importantes grupos provinciales e, incluso, a ciudades enteras. Al parecer, su idea fue llegar a la concesin de la ciudadana a los habitantes de todas las provincias. Muerto Julio Csar, la poltica que haba llevado cambi. Augusto parti de la premisa de que el mundo debe ser gobernado por una parte muy pequea de su poblacin: por los ciudadanos romanos. En consecuencia, el nmero de ciudadanos debe ser limitado. De ah que a partir de Augusto la ciudadana se fue concediendo con mucha lentitud. La misma parsimonia se mantiene durante la dinasta Julio-Claudia. La dinasta Flavia, que sigui a la de Julio-Claudia, despus del desorden ocurrido el ao 68, a la muerte de Nern, cambi la poltica. Se abrieron las puertas de ingreso a la ciudadana romana, pero se exigi una verdadera preparacin a quien deseaba obtenerla. Para ello se sigui el mtodo de dar la ciudadana latina de ms baja clase a los habitantes de ciudades peregrinas que se organizaran en municipios. Con ello se contribua a urbanizar el Imperio y a hacer vivir jurdicamente, al estilo romano, a poblaciones que seran la base del ejrcito y que constituan las unidades fiscales. La persona que haba desempeado una magistratura municipal adquira, de pleno derecho, la ciudadana romana. A veces, las concesiones de latinidad de los Flavios fueron tan amplias que comprendieron pases enteros. Tal es el caso de Espaa: en el ao 73 Vespasiano le otorg ese privilegio. Por ltimo, en el ao 212 d.C. el emperador Caracalla concedi la ciudadana romana a todos los hombres libres del Imperio. Para ello dict la llamada Constitutio Antoniniana. En esa poca, bajo la monarqua militar instaurada por los Severos, la condicin de ser ciudadano romano ya no representa ningn privilegio especial. Pero la Constitucin Antoniniana tiene la enorme importancia de unificar el derecho aplicable en el mundo romano. Sin embargo, ello resulta ms terico que real, pues en esa poca como se ver luego la costumbre tena una gran importancia. Poda llegar a primar incluso sobre la ley. Precisamente por esta razn, el derecho romano se va transformando de manera desigual en las distintas regiones del Imperio, dando cabida a peculiaridades locales, con frecuencia informadas por los viejos indgenas. Este fenmeno es el que conduce a la formacin de sistemas llamados de derecho romano vulgar, del que ms de alguna vez oiremos hablar.

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Ordenamiento jurdico de Occidente: un "derecho civil" que, al decir de algn autor, equivale a "derecho civilizado". De todos los cambios experimentados por el derecho romano durante su larga vigencia, hubo dos que pueden considerarse los ms significativos: uno ocurri en el siglo III a.C. y el otro, en el siglo III d.C. Sin perjuicio de subdivisiones internas, estas dos crisis nos permiten hacer una sencilla periodificacin del derecho romano en tres etapas: a) el derecho arcaico; b) el derecho clsico, y c) el derecho postelsico. Representan el nacimiento, la madurez o el apogeo y la declinacin del ordenamiento jurdico romano. Veamos cules fueron las principales caractersticas de los perodos sealados, relacionndolos con los de la historia de Roma y con las variaciones que la estructura poltica del mundo romano experiment. II. PERIODIFICACION DEL DERECHO ROMANO

1. CRITERIOS PARA HACERLA El derecho romano, vigente durante ms de mil aos, sufri importantes transformaciones a lo largo de su historia. Ellas le permitieron mantenerse siempre vigente, adaptndose a las cambiantes circunstancias sociales y polticas de cada etapa. Por eso es indispensable hacer una periodificacin. No slo evolucion en cuanto a su contenido sino tambin en el mbito espacial de aplicacin. Las transformaciones experimentadas por el derecho romano, y de las que sali renovado y apto para regir nuevas circunstancias, nunca lo privaron de ser el ms adelantado 2. PERIODOS TRADICIONALES Sin perjuicio de terminar la periodificacin examinando el llamado vulgarismo de Occidente y el desarrollo en Oriente hasta la muerte de Justiniano, comencemos por la etapa ms antigua conocida del derecho romano. 2.1. EL DERECHO ARCAICO El derecho civil o derecho quiritario, aplicable exclusivamente a los ciudadanos romanos, caracteriza este perodo. Su fuente por excelencia est en los mores maiorum. El concepto de mos comprende los preceptos morales, cuyo observancia est prescrita al hombre por su conciencia (tica, moral) y tambin por los usos de observancia no impuestos por la fuerza. En el respeto a los mores maiorum, a la buena tradicin de los antepasados, se manifiesta el espritu conservador de los romanos. Los mores maiorum se invocan tambin para limitar la esfera de los derechos subjetivos. Ciertos abusos de estos derechos son concebidos como violacin de los deberes morales con la comunidad. Especialmente el abuso del poder que el ordenamiento jurdico concede al pater familias y que implica una facultad de disposicin sobre los hijos. En el siglo V a.C. se practica una codificacin de esas costumbres en la llamada ley de las XII Tablas. Pocas leyes la complementan. La interpretacin del derecho est en manos de los pontfices y tanto el derecho procesal empleado por los ciudadanos romanos, las legis actiones (destinado a hacer valer sus derechos en un juicio), como la realizacin de los actos jurdicos de cualquier naturaleza, requieren de un formalismo rgido. Desde el punto de vista histrico, el derecho arcaico abarca los perodos de la monarqua etrusca y de la repblica patricia en cuanto la organizacin poltica, y es la poca de la consolidacin de Roma como potencia itlica. 2.2. EL DERECHO CLASICO Comienza a mediados del siglo III a.C. Roma es, sin duda, el pueblo ms importante de todo el Mediterrneo. En Roma tienen lugar numerosas transacciones comerciales y diversos actos jurdicos, aun con personas que no son ciudadanos. Esta situacin oblig a elaborar un derecho fundado en el imperium de los magistrados, que se crean especialmente para esos casos: el pretor peregrino (242 a.C), por una parte, y los encargados de las provincias dependientes de Roma. En otras palabras, los magistrados, haciendo uso del poder que tenan (imperium), van creando todo un sistema jurdico destinado a resolver los conflictos surgidos entre no ciudadanos o entre un ciudadano y un no ciudadano o peregrino (extranjero). Para ello se establecieron los pretores peregrinos y se les dio poder a los encargados de las provincias para solucionar estos problemas. Es as como, paralelamente al ius civile, de uso exclusivo de los ciudadanos, va apareciendo este ius honorarium, llamado as porque es creado por magistrados del cursus honorum. El cursus honorum es sinnimo de carrera poltica. En su esencia, el ius honorarium se considera como un ius gentium, esto es, una concreacin jurdica aplicable tanto a ciudadanos como a quienes no lo son. Durante la vigencia del llamado derecho clsico, detrs de estos magistrados estn los jurisconsultos. Estos son los verdaderos creadores del derecho. Ellos idean los medios procesales, los sistemas de acciones y excepciones que los magistrados ofrecen en sus edictos. Tambin asesoran y buscan solucin a las dificultades que provoca la existencia de un sistema mixto: el ius honorarium y el ius civile.

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Durante el principado son los jurisconsultos los que, junto a los emperadores, dan forma a la constituciones imperiales. El derecho clsico, en el mbito del derecho privado, debe ser entendido como un sistema de medios procesales, de ataque y de defensa (acciones y excepciones), basados en la ley o en el imperium del magistrado. Este sistema procesal de la poca clsica, en el que se litiga a travs del procedimiento formulario (a travs de frmulas, como se ver en su oportunidad), permite una rpida adecuacin del derecho a las nuevas circunstancias. Desde el punto de vista histrico, se considera que termina el perodo clsico con la muerte de Alejandro Severo, en 235 d.C. Unos pocos aos antes haba muerto Papiniano, el ms importante de la ltima generacin de jurisconsultos clsicos. Durante la vigencia del derecho clsico Roma lleg a dominar todo el mundo mediterrneo y extendi sus fronteras hacia todos los puntos cardinales. Lleg a constituir un formidable imperio. Su rgimen poltico haba sido el de la constitucin patricio-plebeya. La falta de operatividad de sta en el siglo I a.C. lleva a varios ensayos que terminan con la creacin del principado por Augusto. As se concilia el poder militar, en manos del prncipe, con la estructura poltica republicana. Ello representa la caracterstica fundamental del alto imperio. Se suceden las dinastas Julio-Claudia, los Flavios, los Antonios y los Severos. Y, junto a ellos, los jurisconsultos, que trabajan sin descanso para lograr soluciones jurdicas adecuadas. 2.3. EL DERECHO POSTCLASICO Este derecho comienza con Diocleciano, en 285 d.C. Roma debi esperar cincuenta aos, hasta que termin la anarqua que se produjo con la muerte de Alejandro Severo, para que llegara, con Diocleciano, el derecho postelsico. Se caracteriza porque la fuente de este derecho es una sola, la voluntad omnipotente del dominus. Este era quien tena el poder bajo la nueva constitucin poltica establecida por Diocleciano, llamada dominado. Esto no significa en general la abrogacin de las anteriores, salvo en lo que respecta a la derogacin expresa del cdigo teodosiano y al hermetismo jurdico del corpus iuris. Es un interesante perodo en que los hombres de derecho trabajan asiduamente sobre los escritos de los jurisconsultos clsicos y aun sobre las fuentes del antiguo ius civile. Sin embargo, la configuracin del sistema jurdico es otra. En vez de la flexibilidad que permita el casuismo del derecho clsico, ahora se tiende a las generalizaciones. Se procura establecer principios de los que se deducen las soluciones. Desaparece el procedimiento formulario y los medios procesales dejan de ser el corazn del derecho privado. En lugar de un sistema de acciones se va gestando un sistema de derechos subjetivos en que la accin, el medio procesal, no es sino una consecuencia del derecho que se tiene. Hasta entonces se tena un derecho porque se tena una accin. En adelante, se tendr una accin porque se tiene un derecho. Esta es la poca del llamado procedimiento extraordinario. Dicho sistema procesal, como se ver oportunamente, se basa en que todo el juicio se tramita ante jueces que son funcionarios del Estado y a travs de diversas instancias procesales. El cambio de mtodo produce una notoria declinacin jurdica. Es bastante sintomtico que no aparezca ningn gran jurista sino slo algunos compiladores. Los grandes juristas llegan hasta la poca clsica. Para terminar con los perodos del derecho romano, digamos algo acerca de dos que no se consideran tradicionales: el vulgarismo en Occidente y el desarrollo del derecho romano en Oriente, hasta la muerte de Justiniano. 2.4. EL VULGARISMO EN OCCIDENTE La situacin de este perodo final del derecho romano tiene aspectos muy diversos en Occidente que en Oriente. Occidente haba sido romanizado y en el Oriente, en cambio, confluyen sobre el derecho romano las influencias griega y helenstica. Recordemos que el mundo romano se dividi en dos a la muerte de Teodosio, en el ao 395. El imperio de Occidente, que desaparece en 476, va a ser desde antes el asiento de Estados germnicos, unos ms romanizados como los ostrogodos, visigodos y burgundios, y otros muy poco como los francos. El derecho romano, que en todo caso era el de la mayora de la poblacin, sufre un fenmeno que llamaremos vulgarismo. Consiste en un claro deterioro de los conceptos jurdicos. Desaparece la finura del derecho clsico y se llega a simbiotizar instituciones que eran muy diversas. Por ejemplo, se confunde el arrendamiento con el comodato y con el precario. Otro sntoma son los rsticos resmenes simplificados de obras de la jurisprudencia clsica y la interpretacin prctica que se anota junto al texto de las constituciones del Cdigo Teodosiano. Este vulgarismo va a ser uno de los elementos de los derechos medievales de Occidente. 2.5. EL DESARROLLO DEL DERECHO ROMANO EN ORIENTE, HASTA LA MUERTE DE JUSTINIANO En Oriente, el fenmeno es distinto que en Occidente. El imperio se mantiene y va a subsistir hasta el final de la Edad Media, convertido en el Imperio Bizantino. Hay centros organizados de estudios, con proteccin imperial en Constantinopla y en Berito. Por otra parte, los profesores realizan la tarea que, segn lo indicamos, consiste en llevar el derecho privado a convertirse en un sistema deductivo y generalizador. Para ello toman las soluciones de los jurisconsultos clsicos y las amplan, llevando a cabo en sus escritos lo que se ha llamado glosemas.

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Las obras de algunos jurisconsultos clsicos reciben una sancin imperial con la Ley de Citas de Teodosio II y Valentiniano III, que contempla a los del ltimo perodo clsico y a Gayo. Se redactan colecciones de constituciones imperiales, unas privadas y otras oficiales. La cspide de la obra est en la compilacin que, fuera de Oriente, se pretendi aplicar en Italia y tal vez en Espaa, en el transitorio perodo en que Justiniano casi logr reconstruir un imperio mediterrneo. III. FUENTES DEL DERECHO ROMANO Las dos ms antiguas fuentes de derecho que tuvieron los pueblos, en los primeros tiempos, fueron las leyes y las costumbres. "Todos los pueblos que estn regidos por las leyes y las costumbres siguen en parte un derecho que les es propio, en parte un derecho que es comn a todos los hombres. En efecto, el derecho que cada pueblo se ha dado a s mismo le es propio y se llama derecho civil (ius civile), es decir el derecho propio de la ciudad (civitas), mientras que aquel derecho que la razn natural (naturalis ratio) establece entre todos los hombres y es observado por igual por todos los pueblos es llamado derecho de gentes (ius gentium), es decir, el derecho usado por todas las naciones (omnes gentes). Es por eso que el pueblo romano est regido en parte por su propio derecho y en parte por un derecho comn a todos los hombres" (Gayo, Instit., I, 1).V Gayo habla aqu solamente del derecho civil y del derecho de gentes. No menciona el derecho natural. Segn Ulpiano, "el derecho natural es aquel que la naturaleza ensea a todos los animales, ya que este derecho no es propio del gnero humano, sino comn a todos los animales que nacen en el cielo, en la tierra y en el mar". Para entender la correlacin entre estas tres clases de derecho se podran dibujar tres crculos concntricos: el crculo ms amplio sera el derecho natural, derivado de la ratio divina y aplicable a todos los seres vivos del cosmos; el crculo ms interno representara, a su vez, el derecho de gentes, derivado de la razn natural y aplicable a todos los hombres de todas las naciones; y, finalmente, el crculo ms pequeo representara el derecho civil, es decir, el propio derecho de una civitas determinada. El derecho romano tuvo diversas fuentes, las que variaron segn las distintas pocas. Dice Gayo que "en cuanto a las normas jurdicas del pueblo romano, las mismas surgen de las leyes, de los plebiscitos, de los senadoconsultos, de las constituciones imperiales, de los edictos emanados de quienes tienen el ius edicendi de las respuestas de los prudentes" (Instit., I, 2). Papiniano repite la misma lista de fuentes del derecho de Roma, pero diferenciando las que corresponden al ius civile (leyes, plebiscitos, senadoconsultos, constituciones imperiales y respuestas de los prudentes) de la que corresponde al ius praetorium, es decir, el edicto de los pretores. 1. LA COSTUMBRE Durante la poca monrquica, la costumbre tuvo especial relevancia. Las primeras manifestaciones relativamente jurdicas las encontramos en Roma en el derecho consuetudinario, en el mos maiorum o consuetudo, es decir, en la costumbre. En este perodo las relaciones entre las "gentes" no suponen mayores complicaciones, por lo que no se advierte la necesidad de leyes escritas hasta mucho tiempo despus. Esto ltimo no ocurre hasta ya comenzada la Repblica, cuando bajo la presin que ejerce la plebe el patriciado se ve obligado a ceder, consintiendo en la redaccin de la ley de las XII Tablas. Para los romanos, derecho y costumbre son trminos distintos. El concepto mos comprende los preceptos morales, cuya observancia est prescrita para el hombre por su conciencia. Son normas ticas, morales. Tambin deben entenderse entre los mos los usos que no son consecuencia de coercin, usos que no son obligatorios coercitivamente. La idea de que el uso continuado genera Derecho consuetudinario es ajena a los juristas clsicos. Solamente la doctrina del siglo V concibe la continuada vigencia provincial del Derecho vulgar y en Oriente, la de los derechos populares helensticos, como Derecho consuetudinario designado con las palabras mos o consuetudo. La escuela romano-oriental, de acuerdo en esto con la filosofa griega, distingue entre ius ex scripto y ius ex non scripto. Por otro lado, los mores maiorum tambin se invocan para limitar la esfera de los derechos subjetivos. Algunos abusos de estos derechos se entienden como una violacin de los deberes morales con la comunidad. Especialmente el abuso del poder que el ordenamiento jurdico entrega al paterfamilias y que importa una amplia facultad de disposicin sobre los hijos. Aunque el pater tena derecho a disponer hasta de la vida de sus hijos, si un pater abusaba de este derecho se consideraba que estaba ofendiendo a las divinidades y era castigado, en virtud de los mores maiorum, como autor de un sacrilegio. En la antigua repblica interviene en estos casos el censor con su especfica jurisdiccin relativa a las costumbres. Puede declarar al autor del abuso la pblica desaprobacin de que ha sido objeto su conducta mediante la nota censoria y puede, adems, imponerle ciertas sanciones de carcter social y poltico o penas tributarias. Esta vigilancia de las costumbres se distingue claramente de la jurisdiccin (iuris dictio), propiamente dicha.

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Con la disminucin creciente de esta funcin del censor en la repblica tarda, se relajan tambin los vnculos morales. A partir del principado son los emperadores quienes toman sobre s la vigilancia y cuidado de estos deberes con la comunidad, con gran celo. Los abusos del poder paterno y de otras facultades son concebidos ya como infracciones jurdicas y sancionados con penas por el Derecho imperial. Muchas violaciones morales pasan a ser violaciones de Derecho. En la poca clsica se llega a una concepcin terica amplsima de la costumbre. Ya a fines de-la Repblica, Cicern defina el derecho consuetudinario como aquel que es "producto de la voluntad de todos, sin que ella se vierta en una ley y que ser comprobado por su antigedad". Es el jurisconsulto Salvio Juliano quien llega a una formulacin completa sobre la costumbre, dndole pleno valor no slo en ausencia de ley o de acuerdo con ella, sino tambin en contraposicin a ella, pues tiene fuerza para derogar la ley. Dicha fuerza la posee no slo la costumbre positiva sino aun la negativa, a travs del simple desuso, la desuetudo. Este hecho coincide, cronolgicamente, con la extensin de la ciudadana y, por tanto, con la ampliacin del derecho romano a todo el Imperio. Explica tambin la formacin de los sistemas de derecho romano vulgar. Este es el texto de Salvio Juliano que ha llegado hasta nosotros en el Digesto: "En aquellas causas que no usamos de leyes escritas, conviene se guarde aquello que est introducido por uso y costumbre; y si ste faltase en algn caso, se ha de guardar lo que es ms prximo a la costumbre; y si an esto no hubiese, conviene observar el derecho que se usa en Roma." (Esto debe entenderse como que si no hay costumbre en un lugar para resolver el caso, se emplea la de un lugar vecino. Si tampoco la hay, que se use la de Roma). "La costumbre inmemorial, con razn se guarda como ley y ste es el derecho que se dice introducido por costumbre: porque las mismas leyes, por ninguna otra cosa nos obligan sino porque fueron recibidas por el consentimiento del pueblo. Tambin obligar con razn a todos, aquello que sin constar por escrito aprob el pueblo, porque ms tiene que conste por escrito la voluntad del pueblo, declarada por votos, que el que la declare con hechos y costumbres. Por lo cual tambin est legtimamente (concebido) que se deroguen las leyes, no slo por la voluntad del legislador, sino tambin por el no uso tcito por consentimiento de todos" (I, 3, 32). Los emperadores del Bajo Imperio procuran limitar la fuerza de la costumbre, privando de valor a aqulla contra la ley. Era una posicin lgica, si se recuerda el autoritarismo de esos monarcas que se consideran los nicos formuladores de la norma. En esta lnea limitadora encontramos una constitucin del ao 319, de Constantino, que est en el Cdigo Teodosiano. Sin embargo, era tal la fuerza de la costumbre, que estas disposiciones no logran xito. Esto se advierte en el hecho de que muchas de las instituciones de derecho romano vulgar que conocemos son de esta poca. Cabe hacer presente que el trmino "derecho romano vulgar" corresponde a un fenmeno perfectamente legtimo de la poca clsica. Como es lgico, el mbito de aplicacin de sus disposiciones est circunscrito a lugares o territorios bien determinados. En el Bajo Imperio y, principalmente, en Occidente, ocurre un deterioro o simplificacin institucional que a veces ha sido llamado tambin derecho romano vulgar. Sin embargo, para evitar confusiones es mejor denominarlo con el trmino vulgarismus. 2. LA LEY El estudio de la ley como fuente del derecho romano nos lleva a examinar: a) las leges propiamente tales; b) los edictos de los magistrados; c) los senadoconsultos legislativos; y d) las constituciones imperiales. 2.1. LEGES PROPIAMENTE TALES Se da en Roma el nombre de lex al documento que emana de la voluntad de las asambleas de ciudadanos que tienen competencia para dictarla. Dichas asambleas son los comicios centuriados y por tribus. En ellos se votaban las llamadas leges rogatae. Reciben este nombre porque antes debe tener lugar una rogatio hecha por un magistrado. Puede ser un cnsul quien lo haga o bien un pretor o un censor. Estos ltimos, con poca frecuencia. Los cnsules eran los nicos que podan presentar rogationes ante los comicios centuriados. Los pretores y censores slo podan hacerlo ante los comicios por tribu. Las leyes se identifican con el nombre del magistrado que hizo la rogatio. Durante la poca de la Repblica, la ley Hortensia (287 a.C.) dio al plebiscitum la misma fuerza obligatoria que la ley. Se conoci como plebiscitum el acuerdo de las asambleas de la plebe, tomado previa rogatio de un tribuno. Los proyectos de ley o de plebiscito, antes de ser presentados a una asamblea, deban ser aprobados por el senado. En la asamblea el proyecto se vota en bloque. No cabe discusin. Los votos se emiten por medio de cdulas que llevan una letra A (antiqua) para reprobarlo y las iniciales UR (uti rogos) para aprobarlo. A veces los magistrados que presentaban una rogatio reunan previamente el comicio, de manera informal, para permitir la libre discusin. A estas reuniones se las llamaba contiones. La circunstancia de que el proyecto debiera ser aprobado o rechazado en bloque obligaba a una redaccin muy precisa y, a menudo, de pocas disposiciones.

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Adems de las leyes rogatae, emanadas de las asambleas, se dio el nombre de ley a otras dos formas de expresiones jurdicas: las leges datae y las leges dictae. Las leges datae son ordenamientos o disposiciones que emanan de un magistrado. Se basan en una autorizacin concedida por una ley rogatae. Las leges dictae son disposiciones administrativas en materia de hacienda. Por ltimo, cabe consignar que fuera de las leyes rogatae, datae y dictae, tambin se emple el trmino lex para designar una resolucin de los comicios por curias, la llamada lex curiata de imperio. Sin embargo, sta no es una ley sino un acto administrativo por el cual se fija el momento en que entra en funciones un magistrado con imperio. Los comicios curiados no tuvieron atribuciones legislativas. Especial importancia reviste la ley de las XII Tablas, denominada lex duodecim tabolarum o ley decenviral. Es una breve codificacin de variadas materias, especialmente de derecho privado y que se realiz, segn la tradicin, alrededor del 450 a.C. En ese ao se habran suspendido todas las magistraturas designndose, en su lugar, a los decenviri legibus scribundis. Estos habran redactado diez tablas de leyes. Al ao siguiente, otro colegio de decenviros habra redactado otras dos. El relato tradicional sobre los orgenes de la ley de las XII Tablas est rodeado de leyendas, muy pocas de las cuales se aceptan hoy como verdad histrica. El texto original de las XII Tablas se habra destruido en el incendio de Roma, provocado por los galos el ao 390 a.C. Al parecer, se habra vuelto a redactar y, segn Cicern, el nuevo texto era conocido en el siglo I a.C. Desde el siglo XVII se han tentado diversas reconstrucciones, muchas de ellas en forma aventurada. En todo caso, las noticias que poseemos estn plagadas de interpolaciones (agregados posteriores). Es interesante detenerse un momento en la discusin que, a propsito de la ley de las XII Tablas, tienen Sexto Cecilio y el filsofo Favorino. Ha llegado hasta nosotros gracias a las "Noches ticas", obra de Aulo Gelio, historiador romano del siglo II: "El sabio jurisconsulto Sexto Cecilio conoca a fondo las leyes romanas, y las explicaba con la autoridad del saber y la experiencia. Un da esperbamos juntos en el patio Palatino el momento de saludar a Csar; Favorino se le acerc y departi con l en presencia de numeroso auditorio. Llegaron a hablar de las leyes decenvirales que los decenviros, nombrados para este fin, hicieron y mandaron grabar en Doce Tablas. Sexto Cecilio, que haba estudiado las leyes de tantas ciudades, celebraba la exquisita previsin y claro estilo de estas leyes. A esto replic Favorino: En general es cierto eso, y con tanta curiosidad he ledo las leyes decenvirales como los diez libros de Platn sobre las leyes. Sin embargo, en unos puntos me han parecido oscuras y hasta brbaras; en otros muy dulces, y en algunos hasta mal expresadas. En cuanto a las oscuridades, dijo Sexto Cecilio, no deben imputarse tanto a los que las redactaron como a los que las leen sin comprenderlas. En ltimo caso, excusable es no entenderlas, porque el tiempo ha arrebatado el lenguaje y los usos antiguos, haciendo muy difcil la inteligencia de las leyes de entonces. Las leyes de las Doce Tablas se escribieron trescientos aos despus de la fundacin de Roma; y desde aquella poca han transcurrido nada menos que setecientos aos. Pero dnde encuentras en estas leyes excesiva severidad? Consideras brbara la ley que castiga con la muerte al juez o arbitro que, nombrados segn la ley, se dejan corromper por dinero? Acusars acaso a la que declara al ladrn, cogido en flagrante delito, esclavo del robado? O a la que concede derecho para matar al ladrn nocturno? Dime t, que tanto gustas del estudio de la sabidura, si la perfidia del juez que, violando todas las leyes divinas y humanas, vende su conciencia y su juramento; si la audacia del ladrn cogido en flagrante delito; si la violencia insidiosa del ladrn nocturno, no merecen la pena de muerte. No me preguntes mi opinin, respondi Favorino; bien sabes que en nuestra escuela estamos ms acostumbrados a investigar que a decidir. Me limitar a citarte un juez que no debe desdearse, el pueblo romano, que ha querido castigar esos crmenes, pero con penas menos severas habiendo dejado morir de vejez las leyes que ordenaban castigos tan desproporcionados con la culpa. El pueblo vio hasta inhumanidad en la disposicin que prohbe suministrar una litera al ciudadano citado a juicio a quien la edad y las enfermedades impiden andar, y que ordena se le coloque sobre una bestia de carga y sea llevado desde su casa al comtium ante el pretor, como el muerto que llevan a enterrar. Por qu el enfermo, incapaz de defender su causa, va al tribunal atado a una bestia de carga? Pero he dicho que estas leyes pecaban en otros puntos por excesiva lenidad. Qu opinas de la pena impuesta por injuria. "Si alguno, dice la ley, infiere injuria a otro, pagar multa de veinticinco ases". Ahora bien, cul ser el indigente que por veinticinco ases se privar del placer de insultar? As es que Q. Laben, vuestro Laben mismo, no aprobaba esta ley; y con esto motivo refiere en su obra sobre las Leyes de las Doce Tablas la singular costumbre de un tal Lucio Veracio, hombre desalmado y extraordinariamente malvolo. Su mayor placer consista en aplicar a palma de la mano a la mejilla de un hombre libre. Seguale un esclavo con una bolsa de ases en la mano; y en cuanto el amo aplicaba una bofetada, el esclavo, segn lo dispuesto por la ley, entregaba veinticinco ases. Ms adelante, consideraron los pretores que convena abandonar esta ley, y declararon que nombraran recuperadores para la apreciacin de las injurias. He dicho, en fin, que en estas leyes el sentido no est siempre de acuerdo con las palabras. Citar la del talin: hela aqu, si no me engaa la memoria: "Si alguno rompe un miembro, y no se llegase a un acuerdo, habr talin". Prescindo de la barbarie de la venganza, y me pregunto cmo podr ejecutarse la ley en estos trminos. Cmo podr aquel a quien han roto un miembro, rompiendo otro, poner la pena al nivel de la injuria? Qu suceder si le han roto el miembro sin querer? Necesario ser, para que haya talin, castigar por imprudencia al que ha

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delinquido por imprudencia; porque, en ltimo caso, un golpe fortuito y un golpe premeditado no forman talin. Pero cmo para castigar a un imprudente se ha de usar el derecho de imprudencia, nico que concede la ley? "Aunque se haya herido con intencin, no se querr recibir herida ms ancha o profunda que la inferida, y me pregunto dnde estn el peso y la medida para arreglar esto. Si se hace ms o diferentemente, qu ridcula atrocidad! La ley tendr que admitir nuevo talin y reciprocidad de heridas hasta lo infinito. En cuanto a las leyes brbaras que permitan a los acreedores cortar y repartirse el cuerpo del deudor, que el juez les adjudicaba en comn, quiero olvidarlas: me hace dao hablar de ellas. Qu barbarie! Qu ultrajante inhumanidad la de desgarrar y repartirse los miembros de un deudor pobre, como se reparten hoy los bienes! Aqu Sexto Cecilio abraz a Favorino con los dos brazos, diciendo: "No, no recuerdo hombre alguno que conociese como t, no solamente la Grecia, sino la misma Roma. Qu filsofo ha profundizado las leyes de su escuela como t las leyes decenvirales? Pero detn un momento el curso de la argumentacin acadmica, reprime el gusto que te lleva a atacar y a defender todo lo que os agrada, y examina con ms madurez la naturaleza de lo que has condenado. En primer lugar, no te apresures a condenar esas antiguas leyes, cuya mayor parte ha abandonado el pueblo romano. Ignoras, acaso, que las leyes son remedios cuyo mrito depende de la oportunidad, y que deben cambiar segn las costumbres de los tiempos, la situacin de los asuntos pblicos, las conveniencias del momento y el estado de la enfermedad que hay que curar? Las leyes, pues, no son inmtales: son como el cielo y el mar, mudables: estn sometidas a los acontecimientos, a la fortuna, al tiempo... Qu cosa ms saludable que la ley de Estoln sobre el nmero de yugadas que podan poseerse? Qu cosa ms til que el plebiscito de Voconio, que privaba a las mujeres del derecho de heredar? Qu cosa ms indispensable para refrenar el lujo de los ciudadanos que la ley Licinia y las dems leyes suntuarias? Y, sin embargo, todas estas leyes han desaparecido bajo el desbordamiento de la opulencia romana. Pero qu inhumanidad encuentras en la ley ms humanitaria de todas, segn mi opinin, la ley que concede un jumentum (bestia de carga) al anciano o al enfermo citado en justicia? He aqu los trminos de la ley: "Si hay llamamiento en justicia y si la edad o una enfermedad impide al defensor, que el actor proporcione un jumentum. Si el primero no quiere, no se dar litera". Tal vez creers que se trata aqu de enfermedad grave con fiebre y temblor, y que jumentum significa una sola bestia de carga para llevar a lomo, y te parece poco humanitario sacar a un enfermo del lecho y trasladarlo al tribunal. No es as, querido Favorino? La enfermedad de que habla la ley es sencilla disminucin de fuerza y de salud, no existiendo fiebre ni peligro de muerte. La enfermedad grave, que arruina y destruye la salud, no se llama, en otra ley de las Doce Tablas, enfermedad solamente, sino "enfermedad malfica". Jumentum no tena en otro tiempo el sentido nico que hoy, sino que significaba tambin carro arrastrado por dos bestias a la par: nuestros padres sacaban esta palabra de jugere. Arcera designaba un carruaje cubierto, una especie de cofre grande, lleno de mantas, en el que se hacan llevar acostados los enfermos y ancianos. Era inhumano conceder un carro a un hombre pobre o indigente, llamado a juicio, y que no poda andar por enfermedad en los pies o por cualquier otro motivo? Si la ley no le hace preparar litera es porque bastaba un carro cualquiera para simple disminucin de fuerzas. Los legisladores quisieron evitar por este medio los perpetuos aplazamientos a que habra servido de pretexto la enfermedad, a poco que no se quisieran cumplir los compromisos o burlar la accin de la justicia. Pero pasemos a otra censura: la injuria se castig con multa de veinticinco ases; pero no se pagaban tan baratas, querido Favorino, todas las injurias. Sin embargo, este corto nmero de ases formaban peso considerable, porque el as vala entonces una libra. Sea de esto lo que quiera, las injurias graves inferidas, no solamente a hombres libres, sino hasta a los esclavos, un hueso roto, por ejemplo, se castigaban con ms severidad. Para ciertas injurias exista la pena del talin. Pero t, hombre excelente!, atacas al talin, y le atacas con poco miramiento. La ley no est de acuerdo con sus trminos, decas/ ingeniosamente. Nunca habr talin, porque la fractura de un miembro no equilibrar jams exactamente la fractura de otro miembro. Reconozco que difcilmente podra establecerse la balanza. Pero qu quisieron los decenviros? Disminuir y hasta suprimir los golpes y las heridas, y creyeron conseguirlo con el miedo del talin. No opinaron que un hombre que, despus de haber roto un miembro humano, no quisiera rescatarse del talin, mereciese tantos miramientos, que fuese necesario averiguar si haba herido con intencin o sin querer, y medirle con cinta o pesarle con balanza su talin. Quisieron que en l hubiese igualdad de golpes y paridad de miembros; pero no pudieron exigir que hubiese igualdad de efectos, porque se es dueo de la voluntad, pero no de los efectos del golpe que se ha descargado. Si as es (y la misma naturaleza de equidad lo prueba), habr ms sutileza que justicia en esa reciprocidad de taliones de que hablabas. Pero esa pena te parece demasiado severa. Dime, qu severidad hay en hacerte lo que t has hecho a otro? Y todava te dejan el derecho de convenir; y si sufres el talin es porque lo has elegido. Qu edicto del pretor sobre la apreciacin de las injurias te parece ms justo? En fin, no quiero dejarte ignorar que la ley del talin conclua siempre por llevar las partes ante el juez. El acusado que no haba querido convenir era condenado a la pena del talin; si no obedeca, el juez apreciaba el dao y sealaba la multa. As, pues, cuando el acusado consideraba las condiciones duras y el talin amargo, toda la severidad de la ley se reduca a una multa. "Queda ahora ese despedazamiento del cuerpo humano que tanto te repugna, y acerca del cual voy a contestar. La prctica constante de todas las virtudes fue la que hizo pasar tan rpidamente al pueblo romano de la debilidad de su origen al esplendor de su grandeza. La virtud que mejor practic fue la buena fe, siendo sagrada para l en las relaciones privadas lo mismo que en los asuntos pblicos, llegando, por no violarla, hasta entregar a los enemigos ilustres cnsules. Quiso que al cliente, cuya fe se haba recibido, se le estimase ms que a los parientes y hasta se le defendiese contra stos. No haba delito ms hediondo que el abandono del cliente. Nuestros padres quisieron establecer esta buena fe, no

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solamente en la reciprocidad de deberes, sino que tambin en las relaciones comerciales, y sobre todo en el prstamo, creyendo que la indigencia pasajera en que todos pueden encontrarse quedara privada de socorros si el deudor poda, con poco riesgo, burlar al acreedor. Confesada una deuda, o probada en juicio, se tenan treinta das para buscar la cantidad y solventarla. Los acreedores llamaron justi a estos das, porque eran una especie de justitium, un llamamiento en justicia, un intersticio, durante el cual no poda reclamarse legalmente nada. Transcurrido este plazo, si no se haba pagado, se citaba al deudor ante el pretor, que lo adjudicaba al acreedor reconocido por sentencia. Entonces se ataba al deudor con un nervio o con trabas. Creo que ste es el sentido de la ley: "Confesada la deuda y pronunciada la sentencia, se tendrn los treinta das fijados por la ley. Despus habr detencin: el deudor ser llevado en justicia. All, si no paga, y si nadie lo reclama, llveselo el acreedor; que le ate con un nervio o con trabas, que pesen por lo menos quince libras, y ms pesadas, si quiere. Si el acreedor quiere, que el deudor viva a su costa; si no vive a su costa, el acreedor le dar una libra de harina por da, y si quiere, ms". Tambin se tena el derecho de convenir; si no se haca convenio, se estaba sesenta das con las ligaduras. En este espacio de tiempo haba tres das de mercado, durante los cuales, y en cada uno de ellos, se le llevaba al comitium ante el pretor, que recordaba la cantidad debida. En el tercer da se le decapitaba o se le venda, trasladndose al otro lado del Tber, como extranjero. Ahora bien, esta pena de muerte, cuyo objeto era poner la buena fe a cubierto de todo ataque, se encontraba rodeada de todo lo que poda hacerla formidable. Si se adjudicaba el deudor a muchos acreedores, la ley les permita despedazarlo, si queran repartrselo. Podras creer que retrocedo ante los trminos de la ley, y por lo mismo los cito: "Despus de tres das de mercado, se le despedazar, y si se corta demasiado o muy poco, no habr fraude". "Hay algo ms brbaro?, algo ms atroz? No, sin duda; pero no es evidente que no se haba establecido un castigo tan tremendo sino para no recurrir a l? Diariamente vemos adjudicar y atar; por qu? Porque los malvados no temen a las ligaduras. No he ledo ni odo decir que ningn hombre fuese despedazado en la antigedad; por qu? Porque no se arrostra semejante castigo. Supongamos, oh! Favorino, que la famosa ley penal de las Doce Tablas, contra los falsos testimonios, no estuviese abolida; que al testigo falso se le precipitase todava desde la roca Tarpeya; habra muchos testigos falsos? La severidad de la ley es muchas veces leccin de conducta. Leemos los historiadores, poco numerosos, de los primeros tiempos de Roma, y conocemos la historia de Meto Fufecio. Aquel albano, por haber violado su tratado con el rey de Roma, fue atado a dos carros que partan en sentido contrario, y lo desgarraron. Suplicio nuevo y terrible; quin lo duda? Pero he aqu lo que dice el poeta ms elegante: "Pero t, Albano, debas cumplir tu palabra". "Esta disertacin de Sexto Cecilio mereci la aprobacin de todos los oyentes y elogios del mismo Favorino; y como nos anunciaron que haba llegado el momento de saludar a Csar, nos separamos". A mediados del siglo V a.C. la fuente del derecho por excelencia era la costumbre, los mores maiorum, de que ya hablamos. Es probable que el contenido de la ley de las XII Tablas no sea otra cosa que una redaccin escrita y promulgada de ese derecho consuetudinario. La transcripcin de este derecho consuetudinario habra sido resultado de una imposicin de la plebe, que deseaba seguridad y fijeza en la formulacin del derecho. Hasta entonces, la interpretacin de la norma consuetudinaria estaba oficialmente encargada al colegio de los pontfices, integrado an exclusivamente por patricios. La produccin de leyes comiciales no es muy abundante. Esto se explica por el enorme respeto que se tiene a la costumbre, frente a la cual la lex constituye una modificacin realizada generalmente con cautela y aun sin derogar la norma antigua. De ah surge la clasificacin de las leges en tres grupos, atendiendo a la sancin: 2.1.1. Leges imperfectas Que se limitan a prohibir un acto, sin establecer sanciones especiales; 2.1.2. Leges minus quam perfectae Que establecen una pena para el autor del acto prohibido, pero lo dejan subsistente; y 2.1.3. Leges perfectae Son las que llevan una sancin perfecta, es decir, el acto prohibido por ellas es nulo. Durante las dictaduras del ltimo siglo de la repblica y bajo el principado de Augusto se promulgan bastantes leges, luego que la actividad de los comicios es cada vez ms escasa y desde la poca de Tiberio cesan las asambleas populares de votar leyes. Su poder legislativo pasar, sin que se haga una reforma especial para ello, al emperador. 2.2. LOS EDICTOS DE LOS MAGISTRADOS FUERON OTRA SUERTE DE LEYES Los magistrados romanos tenan la facultad de dictar normas obligatorias en virtud del ius edicendi. Este derecho lo ejerce el magistrado de dos maneras. Una, al entrar al cargo, con la promulgacin del edicto general, al que se llama edictum perpetuum. Se fija en la oficina del magistrado en tablas pintadas de color blanco (lbum). La otra, con los edictos particulares relativos a un asunto que ha surgido en el ejercicio de la magistratura. Se llama edicta repentina. Los edictos tienen la misma duracin que el cargo del magistrado que los dicta, un ao. Pero en la prctica, el nuevo magistrado promulga el edicto perpetuo de su antecesor, a veces con modificaciones. A la parte del edicto anterior que no se modifica se le llama edictum translatitium y a la parte nueva de cada edicto, edictum novum.

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Los magistrados cuyos edictos son fuente importante de derecho son el pretor urbano, el pretor peregrino, los ediles curules y, en provincias, los gobernadores y los cuestores. En la poca clsica del derecho romano, durante tres siglos desde mediados del siglo II a.C. hasta mediados del siglo II d.C, los edictos constituyen la base fundamental en la creacin del derecho, pero en ellos acta el magistrado de un modo muy distinto al de otro legislador. Emplea una va indirecta, basada en el ejercicio de su imperium. Ofrece en el lbum medios procesales: acciones para obtener en juicio ciertos efectos y excepciones que oponer a ciertas pretensiones basadas en el derecho civil tradicional, o prometiendo ordenar la ejecucin de ciertos actos en determinados casos. Por esa va indirecta, que ha permitido entender el derecho clsico como un "sistema de medios procesales", ms que como un sistema de derechos subjetivos, los pretores logran adecuar con agilidad las instituciones a las necesidades y permiten al derecho romano llegar a una alta perfeccin. En tiempos del emperador Adriano, entre el 125 y 138, el gran jurisconsulto Salvio Juliano, por encargo del prncipe realiza una redaccin definitiva del edicto del pretor urbano, y parece que tambin del edicto de los gobernadores de provincias y de los ediles curules en su forma de edictum perpetuum. Es aprobada por el senadoconsulto y queda como obligatoria y sin que se pueda modificar para el futuro. Ello no impide que subsista el derecho de los magistrados a pronunciar edicta repentina. Sin embargo, no parece que esa posibilidad haya sido utilizada, al menos de manera importante, despus de la fecha de fijacin del edictum perpetuum. Conocemos fragmentariamente el texto de la redaccin de Salvio Juliano a travs de los jurisconsultos que lo comentaban. Se han intentado ensayos de restitucin, de los cuales el ms importante es el de Otto Lenel. 2.3. LOS SENADOCONSULTOS LEGISLATIVOS FUERON EL TERCER TIPO DE LEYES "El senadoconsulto, dice Gayo, es lo que el Senado ordena y establece; tiene fuerza de ley, por ms que para algunos la cuestin haya sido controvertida" (I, 4). El senadoconsulto aparece como una forma de transicin entre el rgimen netamente republicano, en que la voluntad del populus reunido en los comicios era todo, y el rgimen cesariano, en que la voluntad del emperador era la determinante de las normas jurdicas. Pomponio (D., I, 2, 9) seala cmo el senado aparece como rgano legislador interponindose en lugar del pueblo, de tal modo que el derecho establecido por dicho organismo es llamado senatus comultum. En este pasaje se basan algunos autores para afirmar que los senadoconsultos tenan ya aplicacin con fuerza de ley en la poca republicana. Sin embargo, en Tcito (Ann. I, 15) se menciona afirmativamente que "por primera vez en la poca de Tiberio los comicios pasaron del Campo de Marte al Senado". Los senadoconsultos se realizaban a propuesta del emperador, quien pronunciaba su rogatio por medio de una oratio, guardando de este modo la estrictez de las formas republicanas, ya que el Senado siempre se consideraba obligado a aceptar la proposicin del prncipe. Por eso es normal encontrarse a veces con que la designacin, en lugar de ser la del senadoconsulto, es directamente la de la oratio (por ejemplo, oratio Antonini, oratio Severi). Poco a poco esta forma fue evolucionando hasta llegar a la supresin del senadoconsulto, que ser reemplazado directamente por la voluntad imperial por la forma de las constitutiones principium. En general, la denominacin de los senadoconsultos salvo algunas excepciones se realiza por el nombre del emperador proponente con la expresin ianum. Por ejemplo, senadoconsulto Vespasianum, senadoconsulto Claudianum. Otras veces, con el nombre de uno de los cnsules bajo cuyo consulado se aprob. Por ejemplo, senadoconsulto Trebellianum, siendo Tribellius Maximus y Annaeus Sneca cnsules. En cuanto a la disputa a que hace mencin Gayo, encontramos referencias de ella en Ulpiano (D. I, 3, 9) y en Papiniano (D. I, 1, 7, pr.). 2.4. LAS "CONSTITUCIONES IMPERIALES" PUEDEN CONSIDERARSE TAMBIN DENTRO DE ESTA FUENTE QUE ES LA LEY "Constitucin imperial (constitutio principis) es lo que el Emperador establece por decreto, edicto o rescripto (epistula). Jams se ha dudado que estas decisiones tengan fuerza de ley puesto que el poder (imperium) del mismo Emperador le es conferido por la ley" (Gayo, I, 5). Ulpiano ratifica lo mismo en sus Institutas (I, 2,6) y en el Digesto (1,4,1), pero dando la razn jurdica: "Aquello que es voluntad del Prncipe tiene vigor de ley, ya que por la lex regia, llamada tambin de imperio, el pueblo le ha conferido todo imperio y toda potestad". Esta lex regia era la que ratificaba los poderes que tena el emperador al momento de asumir el cargo y, precisamente por tener la suma de ese poder, era que poda determinar la vida legislativa de sus subditos. Ahora bien, esta voluntad imperial poda asumir distintas formas objetivas, que eran las siguientes: a) Los edicta, que eran disposiciones de orden general semejantes a las que dictaba el pretor; el Emperador era precisamente Magister populi Romani y por ello tena el ius edicendi;

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b) Los rescripta, que eran las respuestas imperiales a las consultas de los magistrados o de los cuerpos pblicos (consultatio, relatio) o de particulares (libellus), las cuales podan ser dadas en un documento aparte (epistula) o con una nota al pie del libellus (subscriptio). Cuando se trataba de una corporacin, la consulta deba englobar un inters pblico y la forma de contestacin era la pragmtica sandio. Por medio de los rescripta el emperador interpretaba y tambin creaba derecho; c) Los decreta eran las sentencias dadas por el emperador previo conocimiento de una causa, ya fuera en carcter de interlocutoria o de definitiva, en primera instancia o en grado de apelacin. Si bien en principio slo tenan validez respecto de las partes en juicio, lo all resuelto se aplicaba usualmente en casos similares. A la enumeracin de Gayo falta aadir si bien ello algunos lo discuten los mandata, que eran rdenes enviadas especialmente a ciertas personas, principalmente a los magistrados provinciales. Tambin hay que recordar aquellas disposiciones imperiales que tenan efectos completamente particulares y reciban el nombre de "privilegios", que son constituciones de los prncipes por las cuales se concede alguna recompensa o se impone alguna pena, en ambos casos extraordinarias. No se extienden sus efectos a otros casos; d) Los cdigos, que fueron la recopilacin de constituciones imperiales. A fines del siglo III se forma el Codex Gregorianus, creado por un jurisconsulto de este nombre, con constituciones dictadas desde 196 hasta las de Diocleciano. No ha llegado hasta nosotros sino en una parte conservada en el Breviario de Alarico. En el siglo siguiente tenemos el Codex Hermogenianus, que comprende constituciones de los aos 290 a 365 y que parece redactado como continuacin del anterior. Ambas son compilaciones privadas. En 438, por obra del emperador de Oriente Teodosio II, se promulga el Codex Theodosianus. Ese mismo ao Valentiniano III lo promulga para el Imperio de Occidente, a travs de un senadoconsulto. El Codex Theodosianus es una recopilacin oficial dividida sistemticamente en diecisis libros y stos, en ttulos. Los libros I a V tratan del derecho privado; del VI al VIII se refieren a la competencia de los funcionarios; el IX versa sobre el derecho y los procedimientos penales; el X y parte del XI recaen sobre materias fiscales; el resto del XI trata sobre las apelaciones; los libros XII a XIV versan sobre la organizacin municipal y corporativa; el XV, de las obras y diversiones pblicas; y el XVI, del derecho cannico y de las relaciones entre la Iglesia y el Estado. El Codex Theodosianus derog todas las constituciones anteriores no contenidas en l. Convino adems Teodosio II con su colega el emperador de Occidente, Valentiniano III, que se comunicaran mutuamente las nuevas constituciones para promulgarlas en ambas partes del mundo romano. De estas nuevas constituciones,' novelas (novellae leges) de los emperadores nombrados y de sus sucesores, se hicieron algunas recopilaciones que han llegado hasta nosotros refundidas en una sola. 3. EL PLEBISCITO Los plebiscitos (de plebs, plebe, y de scitum, decidido por) eran las decisiones tomadas por los consilia plebis interrogados por los tribunos. Dice Gayo que "el plebiscito (plebiscitum) es lo que la plebe (plebs) ordena y establece. La "plebs" difiere del "po-pulus" en que se llama "populus" a la totalidad de los ciudadanos, comprendidos los patricios, mientras que se entiende por "plebs" a todos los ciudadanos, excluidos los patricios. Es por esto que los patricios decan que los plebiscitos no los obligaban, puesto que su autoridad no intervena en ellos; pero posteriormente fue aprobada la ley Hortensia que estableci que los plebiscitos obligaban al pueblo entero: de este modo quedaron asimilados a las leyes" (I, 3). El problema sealado por Gayo fue resuelto por la mencionada ley Hortensia, como l mismo lo seala. Dicha ley fue puesta en vigor por el dictador Quintus Hortensius (siglo V), pero ya con anterioridad hubo otras leyes relacionadas con este tema, la Valeria Horatia (305) y la Publilia (415). No se sabe exactamente el papel que jugaron ya que las citas del historiador mencionado son muy generales y se refieren a que los plebiscitos obligaban al "populus". De acuerdo con la opinin ms corriente, parece que se relacionan con el requisito de la aprobacin previa o posterior del senado (auctoritas patruum), que la ley Hortensia, finalmente, habra suprimido en su totalidad. Los plebiscitos no tienen habitualmente ms que un solo nombre (el del tribuno rogante), aun cuando el proyecto emane del colegio de tribunos, en cuyo caso se emplea una abreviatura. 4. LOS SENADOCONSULTOS Pueden considerarse como fuente dentro de la ley, segn se vio, o separadamente. El senadoconsulto "es lo que el senado ordena y establece; tiene fuerza de ley, por ms que para algunos la cuestin haya sido controvertida" (Gayo, I, 4). El senadoconsulto es una etapa intermedia entre el rgimen republicano en que la voluntad del pueblo, reunido en comicios, era todo y el rgimen cesariano, en que la voluntad del emperador determinaba las normas jurdicas. El senado aparece interponindose, en lugar del pueblo, de modo que el derecho establecido por dicho organismo se llama "senadoconsulto".

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No agregamos ms, por cuanto ya los examinamos anteriormente. Poco a poco esta forma fue evolucionando hasta que se suprimi el senadoconsulto y fue sustituido directamente por la voluntad imperial, bajo la forma de "constituciones imperiales". 5. LAS CONSTITUCIONES IMPERIALES Tambin se pueden considerar como una suerte de leyes o como fuente independiente de derecho. Valga todo lo ya dicho sobre la materia. 6. RESPUESTAS DE LOS PRUDENTES "Son los dictmenes y opiniones de aquellos a quienes se ha concedido la facultad de crear el derecho. Cuando todas las respuestas concuerdan en un sentido, la opinin tiene fuerza de ley, pero si disienten, entonces el juez puede seguir el parecer que quisiera; as es como lo ha decidido un rescripto del divino Adrianus", dice Gayo (I, 7). Examinaremos las Respuestas de los Prudentes ms adelante, a propsito de la doctrina de los jurisconsultos. 7. LA DOCTRINA DE LOS JURISCONSULTOS Adems de las fuentes sealadas, hay que agregar la doctrina de los jurisconsultos. A este propsito examinaremos varios aspectos: 7.1. INTERPRETACIN DE LA NORMA JURDICA Hasta el siglo III a.C. la interpretacin de la norma jurdica, contenida en las costumbres o en la ley, era una atribucin exclusiva del colegio de los pontfices. A ellos recurran los que necesitaban de los tribunales para obtener las frmulas de las acciones, averiguar cules deban emplear y saber el calendario judicial. La secularizacin de la interpretacin tiene un proceso prolongado: se hace datar su comienzo de cuando Apio Claudio (siglo IV a.C.) tuvo ocasin de consultar los archivos pontificales y en ellos tom una serie de notas que le permitieron redactar un formulario de acciones. Este fue publicado por su escriba Cneo Flavio, del que tom el nombre de ius Flavium. Cuando con Tiberio Coruncanio un plebeyo lleg por primera vez al cargo de pontfice mximo, qued abierto el campo a la interpretacin laica, pues sta resolvi admitir consultas en pblico, a las que asista un auditorio interesado en aprender. La interpretacin laica estuvo en manos de los jurisconsultos. Desde el siglo II a.C. hasta mediados del siglo III d.C. es la poca de los grandes jurisconsultos romanos que, con sus trabajos, dan una gran categora al derecho romano clsico. El jurisconsulto acta, dicen los romanos, de tres maneras: a) respondere; b) cavere, y c) agere. a) Mediante el respondere, da respuestas a las consultas sobre cuestiones de derecho. b) Mediante el cavere (en espaol, prevenir), interviene en la celebracin de actos jurdicos para asegurar una correcta ejecucin. c) Mediante el agere (actuar) formula a los litigantes las indicaciones del caso para que elijan los recursos procesales adecuados que emplearn en los tribunales. Los jurisconsultos no son abogados (oratores) y su funcin la desempean gratuitamente. 7.2. EL IUS RESPONDENDI Hasta ahora la labor de la jurisprudencia, tanto pontifical como laica, era preferentemente interpretativa. Sin embargo, los jurisconsultos actuaron siempre con gran libertad frente a la norma interpretada. As fueron creando un verdadero derecho cientfico, superpuesto al ius legitimum. Este derecho, creacin eminentemente jurisprudencial, es el que recibe en el sentido ms propio el nombre de ius civile, cuya vigencia derivaba no tanto de la imposicin de la norma positiva como del prestigio de sus creadores. La actividad innovadora de los prudentes se desarroll con preferencia a propsito de los responso, cuyo sentido racional se hace aparente desde que Tiberio Coruncanio inicia la prctica de explicar en pblico los fundamentos de sus respuestas. Los jurisconsultos, sin embargo, permanecen siempre en un plano cientfico y terico, sin descender jams a las consideraciones relativas a prueba de hechos, cuya competencia corresponde el iudex. Por eso, las respuestas suelen asumir la forma condicional, en que el elemento determinante es la veracidad de los hechos aducidos por quien consulta. El responsum puede tener lugar no slo a propsito de una consulta privada, sino tambin como resultado de una formal pregunta que dirige el magistrado a su consilium compuesto por juristas. As, indirectamente, es la jurisprudencia la que juega un papel fundamental en la confeccin del edicto del magistrado ya que ste, en virtud de su potestad, acoge las sugerencias o indicaciones de los prudentes y les da fuerza obligatoria. En la poca de Augusto se da a la doctrina de los jurisconsultos un reconocimiento explcito de fuente del derecho con la creacin del ius respondendi, que consiste en dar una fuerza semejante a la ley a las opiniones de ciertos grandes

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jurisconsultos de manera que obligasen a los jueces. Los emperadores concedieron el ius respondendi a numerosos jurisconsultos y en ocasiones invistieron de ese valor a todas las obras de algunos. Adriano reglament la aplicacin de las opiniones en los tribunales, disponiendo que si haba unanimidad de pareceres entre los jurisconsultos cuyos escritos gozaban del privilegio, el juez deba acomodar la sentencia a ellos, pero en el caso de divergencia, poda elegir la opinin que creyera ms acertada. Desde mediados del siglo III ya no hay jurisconsultos con ius respondendi, pero se emplean los libros de aquellos que en vida los tuvieron y aun de otros, para alegar sus opiniones ante los tribunales, A fin de \reglamentar la multitud de opiniones de los autores que eran invocados, los emperadores tomaron algunas medidas. As, Constantino en el ao 321 estableci la prelacin de las opiniones de Papiniano sobre las de Paulo y Ulpiano. La llamada ley de Citas, de Valentiniano III (ao 426), limit a los escritos de cinco jurisconsultos las opiniones que podan ser invocadas en juicio: Papiniano, Paulo, Gayo, Ul-piano y Modestino. El juez deba acoger el dictamen que contara con la mayora de dichos autores y, en caso de empate, preferir la opinin de Papiniano. 7.3. LA ENSEANZA DEL DERECHO Y LAS ESCUELAS DE JURISCONSULTOS A partir del siglo I la enseanza del derecho se sistematiza y se crean establecimientos regulares de enseanza, llamados stationes o auditoria. All ensean los jurisconsultos. Sobre la base de estas enseanzas, se delinean dos escuelas jurdicas rivales que se conocen con el nombre de dos maestros, Prculo y Sabino. Las escuelas proculeyana y sabiniana. No est clara la diferencia fundamenta] entre estas dos escuelas. Sus controversias se refieren ms bien a aspectos puntuales que a una visin de conjunto del derecho. Durante ms de un siglo, la mayora de los jurisconsultos est en alguna de las dos escuelas. Son proculeyanos: Laben, Prculo, Pegaso, Celso (padre), Neracio Prisco y Celso (hijo). Son sabinianos: Ateio Capitn, Masurio Sabino, Casio Longino, Celio, Sabino, Javoleno, Salvio Juliano, Pomponio y Gayo. Con Salvio Juliano, en la primera mitad del siglo II, se rompe la diferenciacin de escuelas, seguramente por el inmenso prestigio de este maestro, respetado por todos, La mayora de estos jurisconsultos ocupa altas magistraturas y escribe importantes libros de derecho. Lo mismo se puede decir de sus sucesores, de los cuales los de ms relieve son Emilio Papiniano (fallecido en 212), Paulo, Dominio Ulpiano y su discpulo, Herenio Modestino, que es considerado el ltimo jurisconsulto clsico. IV. LAS FUENTES EN EL BAJO IMPERIO En esta poca, desde fines del siglo III hasta la cada del imperio de Occidente, en 476, y hasta Justiniano en el imperio de Oriente, el panorama de las fuentes del derecho merece algunas observaciones. En lo que se refiere a la forma de la ley, las nicas que siguen producindose son las constituciones imperiales. Otras formas jurdicas son las leges rogatae y los senadoconsultos, que continan en vigencia, ya que los romanos no solan derogar las leyes. Tambin hay que considerar el edicto perpetuo del pretor. Este se mantiene en el texto que qued realizado por obra de Salvio Juliano. Una buena parte de las obras contenidas en esas fuentes se haban hecho arcaicas y haban cado en desuso o deban ser adaptadas a nuevas modalidades. Esto es especialmente claro respecto del edicto pretorio, basado en un sistema procesal que ya no existe. Por otra parte, hemos visto que mantienen gran vigor las obras de los tratadistas clsicos, pero tambin stas requieren una adaptacin a las nuevas formas procesales de la cognitio extraordinem o procedimiento extraordinario. Ello lleva a una intensa actividad de los juristas postelsicos, que emplean mtodos propios de retoque de los textos con el objeto de lograr las adaptaciones antes indicadas como necesarias. En esa labor, estos hombres de derecho buscan establecer generalizaciones de las normas que haban sido creadas para casos determinados, llegando a darle al sistema jurdico un cariz muy distinto al de la poca clsica. Este es el momento del trnsito de aquel sistema de acciones, que era el derecho clsico, a un sistema de derechos subjetivos, que ser la raz del derecho privado posterior. Teodosio II haba pensado organizar todas las fuentes en vigor; actualizndolas, pero slo alcanz su propsito en pequea medida con la dictacin de su cdigo y la aplicacin de las reglas simplistas de la Ley de Citas para el manejo de los autores. Aquella tarea le corresponder efectuarla a Justiniano. Tambin en esta poca aparece una jurisprudencia interpretativa que, aunque sin la direccin y el valor cientfico de los clsicos, fue capaz de influir en la evolucin del contenido de las fuentes. Esta jurisprudencia no acta por el estmulo de las consultas, sino ms bien pretende desentraar el texto, muchas veces oscuro, de las disposiciones escritas y hacerlos ms fcilmente comprensibles con fines de prctica forense. No se manifiesta la actividad creadora del responsum, sino que el resultado es la simplificacin de los textos y una baja en la calidad jurdica. Las principales fuentes interpretadas fueron las constituciones contenidas en los cdigos gregoriano, hermogeniano y teodosiano, adems de las sentencias de Paulo. Incluso el llamado Eptome de Gayo parece ser una interpretatio del libro de las Instituciones de ese autor. Las interpretaciones que conocemos fueron recogidas en el Breviario de Alarico (506). V. OBRA LEGISLATIVA DE JUSTINIANO

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El emperador Justiniano (527-565), que aspira a restaurar polticamente el imperio romano, apenas sube al poder comienza a desarrollar una activa labor en la formacin de una obra con el material jurdico clsico y postclsico, actualizado, y con vigor en todas las tierras del imperio. 1. EL PRIMER CDIGO Y LAS QUINQUAGINTA DECISIONES El primer trabajo de Justiniano fue la preparacin de un cdigo. Su compilacin fue encargada a una comisin de diez personas. Este cdigo fue promulgado el 7 de abril de 529 y entr en vigencia el 16 de abril del mismo ao. Para facilitar la consulta de las opiniones de los jurisconsultos clsicos, que, como sabemos, tenan valor de ley, Justiniano prepar una serie de cincuenta constituciones interpretativas, quinquaginta decisiones, promulgadas en conjunto a fines de 530. 2. EL DIGESTO No conforme el emperador con este trabajo de interpretacin legal, el 15 de diciembre de 530 nombr una comisin encargada de estudiar, seleccionar y reducir a un todo la obra de los jurisconsultos clsicos. Esta comisin estuvo presidida por Triboniano e integrada por once abogados y otras personas. Los comisionados tuvieron la facultad de retocar los textos a fin de mantener la congruencia en toda la obra. Todos los escritos utilizados tendran el mismo valor, desapareciendo, por tanto, el juego de la Ley de Citas. Los encargados revisaron cerca de dos mil libros, de los que utilizaron 1.570 de jurisconsultos desde fines de la Repblica hasta el Bajo Imperio. Los fragmentos extrados de esos autores fueron ordenados sistemticamente, al parecer siguiendo el plan del edicto perpetuo, en cincuenta libros divididos en ttulos y stos en fragmentos. Los autores ms utilizados fueron Ulpiano de quien proviene un tercio del Digesto y Paulo, a quien pertenece una sexta parte. En suma, en el Digesto se recogi todo el material que se estim vigente de la obra de los jurisconsultos clsicos. El Digesto, llamado tambin Pandectas, fue promulgado el 16 de diciembre de 533 y entr en vigencia el 30 del mismo mes. La forma de trabajo de los encargados de la redaccin del Digesto fue magistralmente explicada por Bluhre en 1820, al descubrir que tres subcomisiones tuvieron a su cargo la lectura y revisin de diversas partes de la literatura jurdica: era la llamada masa edictal, formada por los comentarios al edicto pretorio; la masa sabiniana, integrada principalmente por IQS libros ad Sabinum; y la masa papinianea, formada por obras de Papiniano y otras. Cada subcomisin, siguiendo un esquema acordado previamente, habra reunido el material aprovechable. Hecho esto, la comisin, en pleno, habra integrado los textos de las diversas subcomisiones y practicado las interpolaciones necesarias. Con posterioridad a Bluhme se han planteado otras hiptesis para explicar la rapidez con que los encargados cumplieron la tarea de compilar el Digesto. Se ha llegado a afirmar que el relato de estos trabajos, que hace el propio Justiniano, sera una falsedad y que la mayor parte de la labor habra ya estado hecha con anterioridad. Es la teora radical la que cree en la existencia de un predigesto. Sin separarse del descubrimiento de Bluhme, que hoy es incontrovertible, se cree que los compiladores justinianeos contaron con trabajos anteriores, obras principalmente pedaggicas, que les habran ahorrado tal vez una cuarta parte de su tarea. 3. LAS INSTITUCIONES Paralelamente a la preparacin del Digesto y por obra de los profesores Doroteo y Tefilo, dirigidos por Triboniano, se realiz la redaccin de un manual elemental de derecho, las Instituciones de Justiniano, que el emperador dedic "a la juventud amante de las leyes" y promulg como cuerpo legal el 21 de noviembre de 533, entrando en vigencia el 30 de diciembre de ese ao, junto con el Digesto. Las Instituciones comprenden cuatro libros, divididos en ttulos, y abarcan sistemticamente las materias de derecho privado. Los redactores utilizaron como fuente las Instituciones de Gayo y otros escritos de ese jurisconsulto, adems de varios manuales de Marciano, Florentino, Ulpiano y Paulo y pusieron especial atencin en hacer notar las innovaciones introducidas por Justiniano. EL SEGUNDO CDIGO La redaccin del Digesto y las numerosas constituciones de Justiniano destinadas a introducir reformas o interpretaciones, hicieron envejecer el Cdigo de 529. Esto oblig a la preparacin de un nuevo cdigo, obra de Triboniano y Doroteo con el auxilio de tres abogados. Este nuevo cdigo, que se llam Codex Imtinianus Repetitas praelectionis, abrog el anterior y fue puesto en vigencia el 29 de diciembre de 534. El cdigo comprende doce libros cuyo contenido es el siguiente: Libro I, derecho pblico y eclesistico; libros II a VIII, derecho privado; libro IX, derecho procesal y procedimiento penal, y libros X al XII, derecho administrativo. Los libros estn divididos en ttulos y en stos las constituciones aparecen en orden cronolgico. 5. LAS NOVELAS

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Se llama novelas a las constituciones posteriores al cdigo de Justiniano y de sus sucesores inmediatos, de las cuales se conocen tres colecciones del siglo VI. 6. CORPUS IURIS CIVILIS Es el nombre que se da al conjunto del derecho justinianeo, es decir, a las Instituciones, Digesto, Cdigo y Novelas. Los tres primeros cuerpos rigen con igual valor armnico; las novelas, como posteriores, tuvieron una vigencia preferencial ya que pudieron derogar disposiciones de los otros textos. Captulo Tercero ESTRUCTURA POLTICA Y ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA DE ROMA I. ESTRUCTURA POLTICA 1. ANTECEDENTES GENERALES Roma fue fundada por los etruscos. Entre el 753 a.C, fecha legendaria de su fundacin, y el 600 a.C, aproximadamente, la organizacin poltica que tuvieron los romanos coincidi con la etrusca. El rey jefe militar, juez y sacerdote-tena un senado que lo asesoraba. Lo integraban cien paires, designados por el mismo rey, y sus resoluciones carecan de fuerza obligatoria. Eran slo recomendaciones. En lo que respecta a la comunidad, aquellos que contribuan con el pago de impuestos y el servicio militar, tambin estaban representados en este senado sui generis y adems, en los comicios curiados. Estos ltimos, adems de dar fuerza, poder, en una palabra, imperium al rey, tenan otras funciones: admitir a nuevos ciudadanos; en su seno se otorgaban testamentos, etc. En cuanto a la organizacin religiosa, se crean varios colegios sacerdotales que dependen exclusivamente del rey. El pueblo estaba dividido en dos clases sociales: los patricios y los plebeyos. Estos ltimos colaboraban con los reyes etruscos pagando impuestos, sirviendo como soldados y en variadas materias, por lo que contaron siempre con el apoyo y proteccin de los monarcas. Ms tarde, el pueblo se agrupa en relacin al domicilio formando los comicios por tribus. La feroz lucha entre patricios y plebeyos se origin a partir de la revolucin patricia, ocurrida en 509 a.C, que da origen a la primera constitucin de la repblica, la llamada constitucin patricia. 2. ORGANIZACIN DE LA REPBLICA 2.1. DE LA REPBLICA ARISTOCRTICA A LA CONSTITUCIN PATRICIO-PLEBEYA A consecuencia de la revolucin patricia del ao 509 a.C, que pone trmino a la monarqua, el rey es reemplazado por dos cnsules. Son elegidos, duran un ao en el cargo y deben actuar de consuno. Cualquiera de ellos puede vetar lo que proponga el otro. Aunque la repblica pone fin a la monarqua, se mantiene la existencia de un rey, pero para dos funciones especficas: para desempear funciones religiosas, ocupacin que muy luego deja de realizar, cuando aparece el pontfice mximo, verdadero jefe de las actividades religiosas; y el otro caso, en que hay un rey, tiene lugar en el evento del interrex, un senador que con ese ttulo gobierna cinco das mientras se designan los dos nuevos cnsules. El cambio ms profundo que tiene lugar es la transformacin del senado, como simple cuerpo consultivo que era durante la monarqua etrusca, en un rgano fundamental de la repblica, con funciones polticas y administrativas. Hemos dicho que la primera constitucin republicana fue patricia. Los plebeyos lucharn durante ciento cincuenta aos para lograr un trato igualitario en el plano social, jurdico y poltico. La plebe utiliza dos herramientas para alcanzar su propsito: amenaza con una huelga militar, lo que habra sido de suma gravedad para la repblica, y por otro lado, amenaza con formar una nueva ciudad, integrada exclusivamente por plebeyos. La plebe tiene su propia organizacin. Elige a sus representantes, los tribunos. Son sagrados y pueden vetar la decisin de cualquier magistrado e incluso del senado. Otra importante reforma que tuvo lugar durante la repblica fue la organizacin conjunta de patricios y plebeyos en clases censitarias. La sociedad se agrupa en clases atendiendo a su riqueza. Los ms ricos tienen mayor influencia, pero tambin poseen ms obligaciones militares y tributarias. Esta reforma servir de base a la organizacin de los comicios por centurias. Son stas verdaderas asambleas polticas de la repblica. Tienen facultades legislativas y pueden elegir a los magistrados. Los requerimientos econmicos y las continuas guerras que debe soportar Roma obligan a crear nuevas magistraturas. El cursus honorum (carrera funcionara) ordinario lo integran, desde arriba hacia abajo, los cnsules, pretores, ediles y cuestores como magistrados anuales y los censores, que se eligen cada cinco aos. Adems est en forma extraordinaria en el referido cursus honorum el dictador.

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Los plebeyos, con el transcurso del tiempo, van accediendo a los diversos cargos: en el ao 404 a.C. tienen acceso al consulado; en el 356 a la dictadura; en el 351 a la censura y en el 336 a la pretura. La ley Ogulnia, dictada en el ao 300 a.C, suprime toda distincin entre patricios y plebeyos en cuanto a la obtencin de los sacerdocios. La prohibicin de matrimonio entre patricios y plebeyos desaparece en el ao 445 a.C. por la ley Canuleya. En materia jurdica, los plebeyos consiguen, al fin, la escrituracin de las leyes. Hasta entonces todo el derecho era esencialmente consuetudinario. As se dict la ley de las XII Tablas. Este fue el comienzo. Con el tiempo los plebeyos pudieron dictar leyes acordadas en sus propias asambleas, los plebiscitos, que tuvieron fuerza obligatoria para todo el estado romano. En virtud de la ley Valeria Horatia los plebiscitos se hicieron obligatorios para todo el estado, previa aprobacin por el senado. Finalmente, en el ao 287 a.C, la ley Hortensia no exigi el visto bueno del senado y los plebiscitos rigieron para todo el estado romano, sin restriccin alguna. Poco a poco, en la forma sealada, la plebe fue obteniendo igualdad de derechos frente a los patricios en todos los campos. Finalmente se llega a la llamada constitucin patricio-plebeya, que integra a unos y otros casi en un mismo plano, pero con ms beneficios para los plebeyos. Estos tuvieron acceso a todos los cargos, salvo al de edil curul. Los patricios, en cambio, quedaron mucho ms limitados: no pueden ser ediles plebeyos ni menos tribunos. Esta constitucin se apoya en tres fundamentos: el pueblo reunido en comicios; el senado y los magistrados. El escritor Polibio, de Megalpolis, refirindose a esta constitucin patricio-plebeya, sostiene que haba tal armona que resulta difcil determinar si el rgimen de gobierno es una monarqua, una aristocracia o una democracia. Dice Polibio que "las tres formas de gobierno de que he hablado ms arriba, se hallaban amalgamadas en la constitucin romana, y la parte de cada una estaba tan exactamente calculada, todo estaba en ella tan equitativamente combinado que nadie, ni entre los romanos, hubiera podido decir si era una aristocracia (una democracia) o una monarqua. Esta indecisin era, por lo dems, muy natural. Examinando bien los poderes de los cnsules, se hubiera dicho que constituan un rgimen monrquico, una realeza; a juzgar por los (poderes) del senado era, por el contrario, una aristocracia; en fin, si se consideraban los derechos del pueblo, llegaba a aparecer de que se trataba francamente de una democracia". Al afianzarse la constitucin patricio-plebeya, hacia el 300 a.C, desaparecen las clases sociales polticas y acaba la separacin de patricios y plebeyos, con la salvedad ya mencionada relativa al acceso a ciertos cargos. La lucha se haba prolongado desde el 509 hasta el 300 a.C. ORGANIZACIN DEL PUEBLO El pueblo se organiza, polticamente, en dos clases de comicios: los comicios por tribus, que se basan en el territorio que ocupan los integrantes de dichas tribus, en lo que podran ser hoy las juntas de vecinos; y los comicios centuriados, que se basan en el censo. La misma base territorial de las tribus sirve para la reunin de las asambleas de la plebe. Estas son convocadas por un tribuno. Estas asambleas de la plebe eligen a los tribunos, a los ediles plebeyos y votan los plebiscitos. La organizacin realmente poltica del pueblo romano est representada por los comicios centuriados. Ellos tienen la facultad de votar las rogationes de leyes. Dichas rogationes son proposiciones hechas por los cnsules. Los mismos comicios centuriados eligen a los magistrados y conocen de las provocationes ad populum, ltima instancia a que tiene derecho un ciudadano condenado a la pena de muerte. En cuanto a los comicios por tribus, adems de ser presididos por un cnsul, pueden ser dirigidos tambin por un pretor, pero slo estn facultados para elegir a los ediles crales, a los cuestores y a los magistrados inferiores. Tambin tienen facultades legislativas y pueden votar las rogationes propuestas por el magistrado que los preside. No les compete la provocatio en caso de condena a muerte de alguien, pero s, en ciertos casos en que la sentencia ha consistido en una multa. 2.3. EL SENADO Hasta el ao 312 a.C. el senado lo integraban slo patricios. A contar de esa fecha se estableci que los senadores seran elegidos por los censores sobre la base del censo elaborado por ellos mismos cada cinco aos. Ms tarde, formaron parte del senado todos los ex magistrados, con lo que el proceso se transform en un sistema mecnico. El nmero de senadores vari segn la poca. Con Sila fueron seiscientos. Julio Csar los aument hasta llegar a novecientos. Augusto nuevamente redujo su nmero. Durante la repblica el senado desempea diversas funciones. Le corresponde llevar la poltica interior y exterior del estado. Se encarga de las relaciones internacionales y acta como tribunal de justicia en materia criminal. Debe dar, adems, la auctoritas patrum para las rogationes o proposiciones de ley. Le corresponde declarar si la rogatio procede; si es materia de ley. Las decisiones del senado carecan de fuerza obligatoria porque el senado no tena imperium, esto es, facultad para obligar coercitivamente a acatar sus resoluciones. Sin embargo, atendida su fuerza moral, casi siempre obligaban. Los acuerdos del senado se llamaban senatus consulta. Se basan en su auctoritas. Hubo senatus consulta de fatales consecuencias. Uno de ellos, por ejemplo, consider que determinada religin, de salvacin y misterio, atentaba contra la seguridad de Roma. En virtud del referido senatus consultum que la prohiba, mucha gente fue condenada a muerte. En determinada circunstancia, calificadas como de emergencia para la seguridad de la repblica, se dictaba un senatus consultum ultimum por el que se suspendan una serie de garantas constitucionales de los ciudadanos, pudiendo actuar

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los magistrados como verdaderos dictadores. Entre otras garantas, se terminaba la provocatio ad populum mientras duraba el estado de emergencia constitucional. 2.4. LOS MAGISTRADOS 2.4.1. Los cnsules La revolucin del 509 a.C. sustituye al rey por dos cnsules electivos anuales a quienes pas el ilimitado imperium que tena el rey etrusco. La nica limitacin de los cnsules era la intercessio o derecho a veto que cualquiera de ellos tena sobre el otro. Los cnsules eran elegidos por los comicios centuriados. Eran inamovibles durante ese ao, salvo que se designara un dictador. El cnsul tena facultades semejantes a las del antiguo etrusco: era jefe militar; administraba justicia; poda proponer proyectos de ley. En lo que se refiere a las atribuciones religiosas que tena el rey etrusco, algunas quedaron en manos de los cnsules y otras a cargo de los sacerdotes. 2.4.2. Los pretores Los pretores fueron creados en el 367 a.C. Se debi a que los cnsules, como jefes militares, pasaban fuera de Roma y no tenan tiempo para administrar justicia. Fue entonces cuando se estim necesario tener personas que se dedicaran exclusivamente a la administracin de justicia, sin moverse de Roma. As se crearon los pretores. El pretor, colega menor del cnsul, era elegido lo mismo que los cnsules en los comicios centuriados. Tena imperium, sus decisiones eran obligatorias, pero careca de la intercessio o veto frente al cnsul. Ms tarde, a consecuencia de las conquistas, en el ao 242 a.C. se hizo necesario crear un segundo pretor, llamado peregrino, en contraposicin al anterior, llamado pretor urbano. El pretor peregrino fue encargado de administrar justicia entre quienes eran peregrinos, esto es, no ciudadanos, o entre ciudadanos y peregrinos. De esta manera la pretura lleg a integrar un grado de cursus honorum situada inmediatamente despus del consulado y en la cual los colegas tienen recproca intercessio. Al aumentar las provincias, el nmero de estos magistrados lleg a seis. Los pretores actuarn mediante edictos, que constituyen una de las ms importantes fuentes del derecho romano durante la poca clsica. 2.4.3. Los ediles curules Junto con crearse la pretura, en el 367 a.C, se crearon dos nuevos magistrados, los ediles curules. Constituyeron un cuerpo colegiado que se incorpor al cursus honorum en un grado inferior a los pretores. Deban encargarse de la limpieza de la ciudad, de la reparacin de calles, plazas y edificios pblicos. Otra de las funciones que les correspondieron y que habr de tener mucha importancia en el futuro fue el cuidado del mercado. En su edicto establecieron determinadas regulaciones especiales para el contrato de compraventa. 2.4.4. Los cuestores En un comienzo ayudaban a los cnsules. En el siglo V a.C. eran dos; a mediados del siglo III a.C. aumentaron a ocho y con Sila fueron veinte. Los cuestores se encargaban de las finanzas. Manejaban el aerarium supervisados por el senado. De los cuestores que haba, slo dos se dedicaban a estas funciones en Roma. Los dems cuestores pasaban en provincias para colaborar con quienes las gobernaban. El orden sealado constituye el llamado cursus honorum, magistraturas que van de superior a inferior. 2.4.5. Los censores La censura se cre en el ao 443 a.C. Los censores, que deban ser consulares, estaban fuera de grado y su funcin consista en la elaboracin del censo, que se efectuaba cada cinco aos. Hasta mediados del siglo IV a.C. nicamente los patricios podan ser censores. A partir de entonces, en que ingres un plebeyo, stos tambin pudieron alcanzar la censura. Los censores eran elegidos por el comcio centuriado cada cinco aos y duraban en el cargo dieciocho meses. Terminaban su actuacin con una ceremonia religiosa llamada lustratio. La importancia de los censores estaba en que ellos podan formar el lbum senatorial, de donde se elega a los senadores. Adems tienen el derecho de vigilar a los ciudadanos en virtud de la llamada cura mores. As, junto a cada ciudadano podan colocar en el censo una nota califcatoria. Esta calificacin se refera tanto a la vida pblica como a la vida privada. Si era negativa, poda el referido ciudadano ser impedido de desempear cargos de estado. 2.4.6. El dictador Debido a las dificultades que presentaba el sistema colegiado, la constitucin republicana permita una autoridad personal y con poderes extraordinarios. Se autoriz, entonces, que en ciertos casos los cnsules fueran reemplazados por un

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dictador dotado de plenos poderes. Su duracin en el cargo no puede exceder lo que dure la emergencia y, en ningn caso, de seis meses. Hasta ahora hemos visto los magistrados que integraban el llamado cursus honorum superior: cnsules, pretores, ediles curules y cuestores. Los censores, fuera de escalafn, y el dictador para casos excepcionales. Sin embargo, adems del cursus honorum superior hubo un cursus honorum inferior. Integraban este ltimo los tresviri capitales, encargados de la prisin de los ciudadanos sometidos a proceso; los tresviri monetales, encargados de la acuacin de moneda y otros. 2.5. REPRESENTANTES DE LA PLEBE. TRIBUNOS Y EDILES PLEBEYOS Desde que comenz la lucha entre patricios y plebeyos stos eligieron sus propios tribunos. La plebe los votaba organizada en tribus. Los tribunos duraban un ao en el cargo y eran diez. Los tribunos tenan la intercessio en toda su amplitud. Slo se suspenda en caso de dictadura o de emergencia establecida por el senatus consultum ultimum. La persona de los tribunos era sagrada. Cualquier atentado contra ellos acarreaba para el hechor la. prdida de sus bienes en beneficio de los dioses de la plebe. Un tribuno estaba facultado para condenar a muerte a quien considerase enemigo de la plebe. El afectado tena, sin embargo, el derecho de recurrir a la provocatio ad populum ante el concilium plebis. El tribuno tena tambin la facultad de presentar rogationes o proposiciones de plebiscito. Al trmino de la lucha entre patricios y plebeyos, se mantuvo el cargo de tribuno. La oligarqua lo equipar al grado de los ediles, abrindoles la carrera de las magistraturas y el ingreso al senado. Ms tarde, Sila hizo del tribunado una carrera cerrada, habiendo actuado hasta ese momento los tribunos casi siempre como directores o caudillos del partido popular. Junto a los tribunos de la plebe aparecen tambin los ediles plebeyos. Estaban encargados de funciones religiosas y econmicas en lo que se refiere a los intereses de su clase. 2.6. LA CRISIS DE LA CONSTITUCIN PATRICIO-PLEBEYA La expansin de Roma por toda Italia y, en general, por todo el Mediterrneo crea un nuevo esquema poltico y social en el que aparecen tres clases bien diferenciadas: la nobleza gobernante, orden senatorial cuya ms alta expresin son los cnsules; el orden ecuestre, formado por los caballeros, quienes tienen en sus manos el comercio, la banca y el cobro de impuestos; y el pueblo, formado por los campesinos y el proletariado. Estas clases conforman el panorama interno de Roma durante los siglos III y II a.C. La expansin de Roma termin por arruinarla. En efecto, las luchas democrticas y la guerra social que tuvieron lugar en la segunda mitad del siglo II y a principios del I a.C. fueron las caractersticas de la vida interna romana mientras extenda sus dominios cada vez ms lejos. 2.6.1. En cuanto a las luchas democrticas, stas se produjeron en torno a la demagogia de los hermanos Graco. Ambos quisieron reformar el sistema de latifundios que se haba establecido al ocupar el orden senatorial el ager publcus. Cayo Graco obtiene la aplicacin de la ley agraria propuesta por Tiberio. Se atrae el orden ecuestre arrendndole el cobro de los impuestos de la provincia de Asia. 2.6.2. En lo que respecta a la cuestin italiana, se plantea al participar los aliados intensamente en las guerras de con quistas con cuerpos auxiliares y fuertes tributos, pero sin obtener ventaja alguna en el reparto del botn. Ante la negativa del Senado a conceder la ciudadana romana, se origin una dura guerra hasta que, en el ao 90 a.C, una lex luilia otorg la ciudadana a los latinos y dems italianos no sublevados. En el 89 se dicta la ley Plautia Papiria, que la hace extensiva a todos. Para descubrir la causa de la crisis del rgimen republicano basta analizar las consecuencias de las conquistas. Una organizacin que resultaba muy adecuada para una ciudad estado, no lo era para administrar y gobernar un imperio. La creacin de nuevas provincias y la necesidad de mantener largas campaas militares hizo cambiar al soldado ciudadano por mercenarios que se hallaban vinculados al jefe, de modo personal, por lazos mucho ms fuertes de los que los unan a la repblica. Por otro lado, la clase dirigente ha perdido las condiciones morales que la caracterizaban, para dejarse llevar por lo ambicin y la codicia. Los intereses econmicos escapan al control del senado y la plebe urbana comienza a tomar conciencia de clase. Todo esto, unido a la falta de un rgimen representativo, hace que slo unos pocos ciudadanos los que estn en Roma puedan manejar el gobierno. Cayo Graco y Escipin Emiliano aparecen como el primer antecedente del poder personal. Unos aos ms tarde, esto ya se concreta sin lmites en la figura de Mario e, incluso, en el caso de Sila y Csar y del segundo triunvirato, se hace una reforma constitucional al respecto. 3. EL ALTO IMPERIO: EL PRINCIPADO

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Octavio, heredero de Csar, se encuentra con la tarea de ejecutar el ideal poltico de su antecesor. Debe darle una base jurdica al poder personal. En el ao 27 a.C. Octavio pretende entregar al senado todos los poderes extraordinarios de que haba sido investido para la guerra contra Antonio y Cleopatra, pero el senado le solicita que contine a la cabeza del Estado. Finalmente acepta, pero con la condicin de gobernar asociado con el senado. As aparece contrapesada su fuerza, basada en el ejrcito. Las provincias se dividen. Aquellas que estn pacificadas permanecen en poder del senado. Las que requieren, en cambio, de una fuerza armada para su control pasan a Octavio. Luego Octavio asume el imperium y ejerce el consulado. Ms tarde el senado le da el ttulo de Augustus, luego el de pontfice mximo y el de patriae pater. Despus de ser encargado de diversas funciones, su imperio proconsular es definido como maius, es decir, superior al de los otros magistrados. Con Augusto se establece un nuevo sistema poltico que constituye la principal caracterstica del principado. Se llama la diarqua, poder compartido entre el prncipe y el senado. La circunstancia de basarse el nuevo poder en la auctoritas de una persona arrastr problemas de sucesin. La auctoritas, como el prestigio, es intransferible. Para resolver esta dificultad, Augusto prepara la sucesin haciendo participar a la persona por l designada en uno o en los dos poderes que constituan la base del principado, es decir, en el imperium proconsulare y en la tribunicia potestas. De esta manera, con la asociacin al poder imperial, el candidato oficial deba ser confirmado el da de la muerte del emperador mediante una simple formalidad de parte del senado. 4. EL ALTO IMPERIO (14-285) 4.1. DINASTA JULIO-CLAUDIA (14-68) Los cuatro primeros sucesores de Augusto pertenecieron a su familia, por sangre o por adopcin. Tiberio (14-37) continu la poltica de Augusto. En lo que respecta a la organizacin administrativa, dio al senado nuevas atribuciones, como la de elegir los magistrados propuestos por el prncipe, atribucin que tenan los comicios, que dejan de reunirse. Tambin da al senado la potestad legislativa. Administra cuidadosamente el tesoro pblico e impone un gobierno honrado en las provincias. Al final de su perodo implanta la ley del terror y, creyendo ver enemigos por todos lados, castig injusta y duramente a muchas personas. Su muerte fue un alivio para Roma. Lo sucedi Calgula, enfermo mental, que es asesinado el ao 41. A Calgula sucede Claudio (41-54). Fue un buen gobernante. Perfeccion la organizacin administrativa central y estableci oficinas imperiales que fueron regentadas por libertos. Dict tambin importantes normas de derecho privado. Fue dbil de carcter y su mujer, Agripina, que era a la vez sobrina suya, le impuso que designara como sucesor a Nern, hijo de un matrimonio anterior de ella. 4.2. LOS FLAVIOS (69-96) El suicidio de Nern acaba con la dinasta Julio-Claudia. El ejrcito, que ha descubierto su fuerza, hace reconocer por el senado a varios emperadores, porque las legiones no se ponan de acuerdo. Vespasiano, el cuarto de los designados, logra afirmarse y funda la dinasta Flavia, que continuar en sus hijos Tito y Domiciano. Vespasiano (69-79) dio la latinidad a numerosas poblaciones, as a toda Espaa, permitindoles de este modo organizar la vida urbana en la forma del municipio. Asoci al mando a su hijo Tito, que lo sucedi, y fallecido Tito, lo reemplaz su hermano Domiciano, reconocido por el senado y por el ejrcito. Estableci un rgimen de terror y fue asesinado. 4.3. LOS ANTONIOS (96-192) Se llama as a los emperadores que van de Nerva a Cmodo. Nerva y sus cuatro primeros sucesores: Trajano, Adriano, Antonino Po y Marco Aurelio, son los llamados "buenos emperadores". El sistema termina con Marco Aurelio, que dej como sucesor a su hijo Cmodo, que result tan malo como haban sido Calgula y Nern. 4.4. LOS SEVEROS (193-235) Muerto Cmodo, lo sustituy el senador Pertinax. Fue asesinado por los pretorianos, y los ejrcitos de las provincias reaccionaron y reconocieron a sus generales como emperadores. De estos generales, al final se impone Septimio Severo (193-211), que fund la ltima dinasta del Alto Imperio. Dio gran auge al funcionarismo, vinculado con la carrera militar. El jefe de la administracin, inmediatamente bajo el emperador, pas a ser el prefecto del pretorio que, en ausencia de aqul, presida el consejo imperial, formado ahora fundamentalmente por juristas.

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Aument el nmero de legiones, lo que oblig a subir los impuestos para pagarles. A fin de facilitar su percepcin, se extendi la forma del municipio y se permiti Ja agremiacin segn las actividades. Lo sucedieron sus hijos Caracalla y Geta. El primero mata al segundo y queda como emperador nico. Caracalla es asesinado por Macrino, quien lo sucede breve tiempo, y Macrino por Heliogbalo (218-222). A Heliogbalo sucede Alejandro Severo, quien muere en 235. Desde esa fecha y hasta el 285 sobreviene la anarqua militar. 5. EL BAJO IMPERIO: EL DOMINADO El principado termina con el asesinato del emperador Alejandro Severo, ocurrido en el ao 235. En esa fecha comienza una anarqua militar que terminar cincuenta aos ms tarde, en el 285, al asumir el poder Diocleciano. Diocleciano y Constantino dan al imperio romano' la forma de una monarqua absoluta de corte oriental. Se trata de una autocracia en la que el emperador no es ya el princeps, el primero de los ciudadanos investido, por tanto, de los poderes que le permiten desarrollar el gobierno y la administracin, sino el dominus, el titular nico y originario del poder soberano frente al cual los habitantes del imperio pasan a ser sbditos. Diocleciano organiz el gobierno en forma de tetrarqua. Para ello comparti el poder con un colega llevando ambos el ttulo de Augustus. Design tambin dos colegas menores con el ttulo de cesares que deban sucederlos. Su poltica religiosa contribuy tambin al robustecimiento del poder. En el siglo IV el poder imperial se ha convertido en una monarqua pura, en la que el Estado se encarna completamente en la persona del emperador, seor absoluto y verdadero dios. El absolutismo, el centralismo, la barbarizacin y la orientalizacin van a ser las caractersticas de este perodo. En el ao 395 los herederos de Teodosio dividieron el imperio en dos: el de Oriente, capital Constantinopla, que perdura hasta el 1453; y el de Occidente, capital Ravena, que cae en el ao 476. I. ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA 1. ADMINISTRACIN GENERAL 1.1. ADMINISTRACIN CENTRAL Durante la repblica existe una perfecta armona entre los tres poderes que se equilibran: pueblo, senado y magistrados. Augusto, al organizar el principado, va a modificar la anterior estructura. Por de pronto, los magistrados sern sustituidos por funcionarios designados por el emperador, y a veces van a recibir una remuneracin. Duran en sus cargos mientras cuenten con la confianza del emperador. Un organismo que bajo Augusto tiene poca importancia, pero que ms tarde adquirir especial relevancia, es el llamado Consejo del Prncipe. En la poca de Adriano se incorporaron a l Jos ms destacados jurisconsultos. Dicho Consejo se transform realmente en un ministerio. Lo presida un funcionario con el nombre de prefecto. Este concilium conoce de toda suerte de materias, incluso judiciales. La expansin romana obliga a una organizacin ms centralizada. Ello importa crear una serie de oficinas centrales que constituirn el palatium. Los jefes militares llegan a tener gran importancia. 1.2. ADMINISTRACIN PROVINCIAL En una primera poca, la palabra' "provincia" sirvi para designar las atribuciones de un magistrado con imperium. Ms adelante signific el conjunto de poderes de un magistrado fuera de Italia. Por ltimo, represent el mbito geogrfico donde se ejercieron esos poderes. De acuerdo a esta ltima acepcin, "provincia" significa territorio extraitlico sometido a Roma, al que no se aplica el derecho quiritario. Durante Ja repblica las provincias fueron gobernadas por cnsules o pretores y ms tarde tambin por promagistrados, quienes conservaban su imperium por un ao. Ms adelante Sik estableci que los magistrados deban desempear su cargo un ao en Roma y luego ir a las provincias como propretores o procnsules. A mediados del siglo I a.C. Pompeyo exigi a los cnsules o pretores que desearan ir a provincias haber desempeado el cargo en Roma al menos durante cinco aos antes. Por otra parte, se crean tribunales de justicia permanentes, llamados quaestiones perpetuae. Su funcin consista en juzgar a los gobernadores al trmino de su perodo. La organizacin referida cambia el ao 27 a.C, cuando Augusto y el senado se reparten las provincias. Como se dijo anteriormente, las pacificadas quedan en poder del senado y las que requeran de la presencia de una guarnicin militar pasan a ser gobernadas por el emperador, quien delega su autoridad especfica en un legati Augustus en calidad de procnsul de todas ellas. Esta distribucin subsiste hasta la reforma de Diocleciano. Aunque las provincias senatoriales continan gobernadas por promagistrados, el emperador sigue interviniendo en ellas de diversos modos. Por de pronto, nombra representantes directos suyos para que acten junto con los gobernadores. Las provincias imperiales donde hay representantes designados por el emperador quedan sujetas a dichos funcionarios, que son remunerados, durante cinco aos. Al trmino de ese plazo, se renueva el nombramiento, se sustituye al funcionario por otro o, simplemente, se le elimina. Estos gobernadores, llamados legati Angust:, deben salir del orden

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consular o pretorio, segn lo establecido para cada provincia. Tienen atribuciones militares y estn secundados por un procurator Angust que se encarga de la hacienda, y por legati juridici, para ejercer la jurisdiccin. Ambos tipos de gobernadores tienen bajo ellos a funcionarios subalternos que conforman el officium. El esquema anterior se modifica con Diocleciano, quien termina con las provincias. El imperio se divide en dos partes: occidental y oriental. Cada una de ellas se divide, a su vez, en dos prefecturas. As, los prefectos del pretorio que ahora son cuatro pasan a ser los jefes de la administracin territorial. A su vez, la prefectura est formada por un nmero de dicesis a cargo de un vicario que depende del prefecto del pretorio. Pero a veces hay una variacin. En lugar del vicarius, encontramos un representante directo del emperador: es el comes. Dentro de la dicesis se crean las provincias, las que estn dirigidas por un presidente o praeses. A partir de Diocleciano, Italia pasa a tener frente a Roma la misma calidad de provincia que el resto del imperio. Hasta ese momento se le consideraba en una situacin especial. Diocleciano separa la carrera funcionara de la carrera militar. En consecuencia, todos los funcionarios nombrados hasta que l asumi dejaron de desempear actividades castrenses. 1.3. ADMINISTRACIN LOCAL En una primera poca se puede distinguir entre las ciudades indgenas y las ciudades romanas. Las indgenas pueden agruparse en cuatro categoras, segn su mayor o menor sometimiento a la autoridad de Roma. Ellas son: 1.3.1. Las ciudades federadas Tenan un tratado de amistad con Roma. Al ser conquistadas por sta, mediante un acuerdo Roma les respet su organizacin administrativa y jurdica. En la prctica se transformaron en un Estado dentro de otro Estado. La nica diferencia con su condicin anterior era que, a partir del tratado con Roma, perdieron su personalidad internacional. Deban cumplir con Roma las obligaciones estipuladas en el pacto de federacin. 1.3.2. Las ciudades libres Estn en la misma situacin que las ciudades federadas, pero el respeto a su organizacin interna no emana de un acuerdo con Roma sino que es el resultado de un acto unilateral de Roma. En consecuencia, en cualquier momento pueden perder su autonoma. ' 1.3.3. Las ciudades estipendiaras o tributarias Eran las ms numerosas. Se encuentran completamente sometidas al gobernador romano que las rige. Mantienen su sistema judicial y administrativo, pero Roma, en cualquier momento, puede ordenarles que lo modifiquen. Deben pagar impuestos: el ms importante es el stipendium, tributo territorial. Tambin a veces servicios personales y el alojamiento de tropas romanas. 1.3.4. Las ciudades arrasadas por Roma Eran aquellas que haban opuesto tenaz resistencia a Roma. Fueron arrasadas y destruidas. Sus habitantes son llamados peregrinos dediticios. Se les prohbe vivir en Roma, adems de tener otras limitaciones. S se les sorprende en Roma, viviendo all, caen en esclavitud. En lo que respecta a ciudades tpicamente romanas, el municipio es la ciudad romana por excelencia. El emperador Claudio y, ms tarde, Vespasiano hicieron amplias concesiones de latinidad a poblaciones de Occidente, bajo condicin de que se constituyeran en municipios. Esto permiti que las poblaciones estuviesen preparadas para recibir la ciudadana romana, otorgada a todos los habitantes libres del imperio mediante la Constitucin Antoniana, promulgada en el 212 por el emperador Caracalla. En los municipios aparece el poder pblico dividido entre el pueblo, el senado y los magistrados. El pueblo acta a travs de los comicios. Ah elige a los magistrados y a veces tambin legisla. En el siglo II los magistrados son elegidos por la curia y los comicios desaparecen. El senado que aqu se llama curia est formado por cien decuriones. Estos se eligen cada cinco aos por los magistrados supremos de ese ao, que se llaman duoviri quinquenales, encargados de redactar el lbum decuriorum. La curia es una asamblea deliberante con facultades polticas; tambin est encargada de recaudar los impuestos. En los municipios las magistraturas, al igual que en Roma, son anuales y colegiadas. Sus titulares gozan de la intercessio o derecho a veto sobre las decisiones de su colega. Los magistrados supremos son los duomviros. En el municipio estn provistos de las facultades que en Roma tienen los cnsules, pretores y censores. Forman parte del cursus honorum superior. Por la importancia de sus atribuciones judiciales se les llama tambin duoviri iure dicundo. En un grado inferior estn los ediles encargados de la hacienda municipal. La crisis econmica que sufri Roma en el siglo III arruin al municipio. El cargo de decurin se transform, de un honor, en un deber. Los decuriones respondan personalmente del cobro de los impuestos, lo que les acarre muchos problemas, porque la mayora no estaba en condiciones de pagar impuestos.

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Para evitarse problemas, algunos individuos se hacen religiosos o, incluso, prefieren la servidumbre. El poder central, entonces, hace de la curia un cuerpo cerrado y a las personas que renen ciertos requisitos se les incorpora obligatoriamente a ella. Las crecientes dificultades llevaron al poder central a reemplazar a los magistrados. Ya a fines del siglo II, el encargado de supervigilar la hacienda es el curator reipublicae. En el siglo IV se crea el defensor civitatis. Su misin es proteger al pueblo de la operacin tributaria ejercida por los curiales. En los ltimos tiempos del imperio encontramos la intervencin ilimitada de un jefe militar llamado comes civitatis. Por ltimo, a partir del Edicto de Miln, en 313, los obispos catlicos tienen una enorme influencia en la administracin. Este es el panorama en Occidente. En Oriente la situacin es distinta. All los decuriones no tuvieron la obligacin de recaudar los tributos, lo que permiti que los municipios tuviesen una mayor duracin en el tiempo. 2. LOS SERVICIOS PBLICOS 2.1. LA ADMINISTRACIN FINANCIERA

2.1.1. La organizacin El senado es la mxima autoridad en materia financiera durante la repblica. Durante el principado se distingue el tesoro pblico de los bienes privados del emperador. El tesoro pblico se deposita en dos cajas del erario, dependiente del senado, pero que administra un funcionario imperial, el prefectus aerari saturni, y el fiscus o caja imperial, dirigida por el rationalis summao rei. Los ingresos que provienen de las provincias senatoriales e imperiales se depositan, respectivamente, en ellas. Durante el bajo imperio el fisco absorbe el erario y este tesoro pblico se llama, ahora, aerarum sacrum. Est a cargo de un comes sacrarum largitionum. 2.1.2 Los ingresos Provenan tanto de economa privada como pblica. Son ingresos llamados de economa privada los que obtiene el Estado, en su calidad de empresario, como cualquier particular. Por ejemplo, aquellos que percibe por las salinas o los latifundios de que el mismo Estado es dueo. Los ingresos de economa pblica podan ser extraordinarios u ordinarios. Eran ingresos extraordinarios los que provenan del botn de guerra, de las confiscaciones u otros de origen similar. Eran ingresos ordinarios los que se recaudaban, por ejemplo, a travs de los impuestos. Entre los impuestos directos conviene resaltar el stipendium, que lo pagan las ciudades provinciales, como se vio. Hay tambin otros impuestos directos como los que gravan a la industria y al comercio. Es el caso de la llamada collatio lustralis, una especie de patente que se paga cada cinco aos. Tambin hubo impuestos indirectos. Por ejemplo, el que grava en un cinco por ciento las herencias y legados; el que se aplica a los esclavos manumitidos. El primero se llama vicessima hereditatum y el segundo vicessima libertatis. Estos dos impuestos se destinaron al mantenimiento del ejrcito al ser reorganizado por Augusto y al no contar con el botn de guerra debido a su poltica defensiva. Ms adelante tuvieron tambin importancia los derechos de aduana, cobrados en dinero o en especie. La recaudacin se haca directamente, a travs de los rganos del Estado, o indirectamente, mediante el arriendo de la percepcin. En este caso, el valor era una suma alzada y el arrendatario era, en general, alguna empresa de publcanos. 2.2. LA ADMINISTRACIN MILITAR Durante la repblica, el ejrcito est formado por ciudadanos romanos. Todos son varones y tienen entre 17 y 46 aos. El perodo de la conscripcin duraba desde que el joven cumpla los 17 aos, prolongndose, ininterrumpidamente, hasta que llegaba a los 46. Hasta el siglo I a.C. los nicos excluidos eran los no propietarios. Mario los incorpor para sus campaas contra cimbrios y teutones. Este es el origen de un cuerpo militar profesional. Con Augusto se crea el ejrcito permanente y pagado con un servicio de 25 aos, pero con buen trato. Al terminar al servicio se obtiene la honesta missio: el soldado licenciado recibe cierta cantidad de dinero, un terreno y se hace acreedor de ciertos honores. La organizacin militar romana se basa en un sistema doble: el ncleo fundamental es la legin. Est compuesta por cinco mil a seis mil soldados. Predomina en ella la infantera. La forman slo ciudadanos romanos. Por otro lado hay cuerpos auxiliares formados por peregrinos. Los auxiliares se agregan a las legiones en un nmero de hombres igual al que compone una de dichas legiones. A fines del imperio se elude la conscripcin militar, lo que ser una de las causas de la decadencia. Al establecerse el limes, los ejrcitos son colocados en las fronteras, dejndose desguarnecido el interior del imperio. Se crean guardias de campesinos, los castellani. Al comenzar a romperse el limes por el advenimiento de los brbaros, se celebran pactos de federacin y pasan los brbaros a defender las zonas limtrofes en contra de otros brbaros.

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La legin se quiebra como organizacin blica en la batalla de Adrianpolis, frente a la caballera germana. Esto da origen a grandes cuerpos de caballera romana. Durante la repblica, recordemos que el mando del ejrcito lo tenan los cnsules. En el imperio, en cambio, el emperador es el nico jefe (maius) y el mando lo ejercen, como representantes suyos, los legati Augusti. Los gobernadores de provincias son, a la vez, generales y tienen una jerarqua de oficiales a sus rdenes. En el bajo imperio, con las reformas de Diocleciano se separan los cargos civiles de los cargos militares y se crean los cargos de los jefes de ejrcito, los magistri militum. Al principio eran dos y llegan a ser ocho. Se mantienen luego de la divisin del imperio. En el siglo V aparecen nuevos ttulos en el ejrcito: el duque (dux), que es un delegado con funciones exclusivamente militares; y el conde (comes), miembro de la comitiva del emperador, a quien se le delega determinada funcin militar. El ejrcito romano fue tambin factor de importante progreso. Los soldados construyeron la maravillosa red de carreteras y los puentes proyectados por los ingenieros militares. 2.3. EL CULTO El culto, en la religin romana, es un verdadero servicio pblico. Este principio se mantiene a lo largo de toda la historia de Roma. Incluso el propio culto cristiano se transforma en religin oficial. La religin romana, en sus orgenes, fue politesta. No tena dogmas ni moral. Es de carcter pblico, es una religin del Estado. Nada tiene que ver con religiones de salvacin y de misterio. Estas ltimas, antes de ser admitidas en Roma, sufrieron persecuciones que se iniciaron con el senadoconsulto de Bacanalibus (186 a.C.) y cuyos ltimos vestigios los sufren los cristianos. Esta poltica se entiende mejor al reflexionar en que los dioses romanos tienen para ellos los mismos defectos y las mismas virtudes que todos los seres humanos, pero multiplicados. Lo bueno y lo malo no es regulado por la religin sino por la costumbre (mores maiorum). El culto poda ser pblico o privado. 2.3.1. Culto pblico Muy vinculados al culto pblico figuran los ritos y las creencias que los romanos cumplan rigurosamente para evitar los males que se manifestaban en juegos instituidos por los etruscos y regulados por los Colegios; fundamentalmente el de los Augures, que adems eran los intrpretes del derecho pblico, y el de los Pontfices, que lo eran del derecho privado. Exista tambin el Colegio de las Vestales, encargado de guardar el fuego sagrado en el templo de Vesta. Las vestales tenan influencia poltica y efectuaban ritos especiales. En su templo se guardaban los testamentos con absoluta prohibicin de que salieran de all. Hubo adems otros colegios, como el de los Feciales. Se ocupaba de los actos relativos a la declaracin de guerra y a la celebracin de tratados internacionales. Otro colegio, el de los Hermanos rales, estaba encargado de implorar por buenas cosechas a la diosa Ceres. 2.3.2. Culto privado Se vincula a los antepasados, a los manes y penates. Manes son los antepasados que ayudan a entrar al cielo a los parientes que han fallecido. Penates son dioses a los que se venera en una ceremonia que se efecta una vez al ao. Todo esto va acompaado de largos ritos. Creen que el espritu del fallecido se har maligno si no es objeto 1de ellos. En los ltimos cien aos de la repblica, durante la poca de las conquistas, los ciudadanos sienten mayores necesidades religiosas y espirituales. Comienzan a llegar religiones del Oriente, con teologas dogmticas y morales, religiones de salvacin y misterio como por ejemplo el culto egipcio a Isis, el culto frigio, el judasmo y el cristianismo. El senado procura reaccionar prohibiendo los nuevos cultos y condenando a muerte a quienes los practiquen. Es conocido lo que sucedi con el culto a Baco. Dio origen a una verdadera masacre. Las cosas cambian radicalmente en el siglo I. Los peligros que acechaban a los soldados en las continuas campaas que realizaban indujeron a los romanos a aceptar religiones que crean en otra vida: el culto frigio de Mitra, el judasmo, el culto egipcio de Isis, etc. Augusto, luego de poner en marcha su poltica defensiva, se aboca a la cuestin religiosa y trata de restituir la religin tradicional. Para ello crea el culto imperial en funcin del Imperio, para facilitar su unidad. En las provincias se rindi culto al emperador vivo juntamente con la diosa Roma. En la capital, en cambio, slo pasaba a ser dios el emperador muerto y siempre que fuese acreedor de la apoteosis. Los representantes del culto imperial van a formar un colegio en cada una de las ciudades del imperio. Sobre esa base se crearn las asambleas provinciales. Adems de sus funciones religiosas, tendrn otras de ndole poltica. En el siglo I surge una nueva religin como una hereja del judasmo. El cristianismo es apostlico. Llega a todas las clases sociales y se presenta como ms humano frente al judasmo. Cincuenta aos despus de su aparicin encontramos pequeos ncleos cristianos. Su nmero aumentar despus del incendio de Roma, ordenado por Nern, pues el martirio significa ganar el cielo. El cristianismo demora mucho en propagarse. Se extiende especialmente entre las clases bajas, los esclavos y las mujeres. Lleg a dominar el Estado slo despus de trescientos aos.

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El cristianismo fue muy perseguido, porque contrariaba a las dems religiones. Por otro lado, se opona a todo lo que apareca como el ideal de los romanos en la tierra al predicar que la verdadera vida estaba en el Ms All. Otro hecho que influy en contra del cristianismo fue su rechazo a prestar los juramentos que se exigan frente a ciertas actuaciones, especialmente de tipo procesal, y que eran exigidos por los emperadores deificados: el divino Augusto, el divino Tiberio, el divino Claudio y otros. En un principio juraron en falso. Ms tarde, los propios obispos cristianos lo prohibieron, porque estimaron que de este modo los fieles caan en apostasa. Al negarse a jurar, los cristianos se convertan automticamente en reos del delito de lesa majestad. Constantino incorpora a los cristianos a la vida activa del Estado. Para luchar contra Magencio, ordena a sus soldados poner en el escudo la cruz y las iniciales griegas de Cristo. Constantino gan la batalla y al ao siguiente, en 313, se adopta el acuerdo de Miln. En mrito del mismo, junto a la religin pagana se tolera, en idntico plano, a la religin cristiana. Teodosio, en el 390, adopta el cristianismo como la religin oficial del imperio. El emperador, en su calidad de pontfice mximo, interviene en todos los asuntos del cristianismo. Incluso en materias de carcter dogmtico, como sucede con Constantino en el Concilio de Nicea. La Iglesia Catlica tiene una divisin jerrquica desde sus inicios. La preside el Papa, obispo de Roma, a quien corresponde exclusivamente la definicin de los dogmas. Un cuerpo colectivo formado por los obispos, el concilio, define cuestiones religiosas o teolgicas. Estos concilios pueden ser ecumnicos, nacionales o provinciales. El clero lo forman sacerdotes jerarquizados en obispos, presbteros, diconos, subdiconos, ostiarios y otros. La organizacin provincial de Roma sirve de base a la divisin territorial de la Iglesia: la dicesis, sede del obispo, en una ciudad con su territorio. El obispo de la capital ser el metropolitano, con preeminencia sobre los dems. Ms adelante, en el siglo IV, al extenderse el cristianismo a los campos, se delega en el presbtero la facultad d decir misa y de bautizar. As nace la parroquia, que tendr su propio patrimonio. Tambin con independencia patrimonial de la dicesis, se van creando monasterios o iglesias mantenidas por particulares. Desde los orgenes de la Iglesia Catlica se gesta un ordenamiento jurdico para su ordenacin y disciplina. Esto constituye el derecho cannico. Se basa en las sagradas escrituras y se desenvuelve a travs de las decisiones de los papas; cnones de los concilios y leyes dictadas por el poder civil. LIBRO II DEL ACTO JURDICO Captulo Primero 1. ANTECEDENTES GENERALES Todo acontecimiento es obra de la naturaleza o del hombre. En efecto, los hechos que ocurren en el mundo, en la vida diaria de las personas, pueden tener su origen en la naturaleza o en el hombre. Y, en ambos casos, es posible que dichos acontecimientos tengan relacin con el derecho o, por el contrario, no produzcan ningn efecto jurdico. 1.1. Los hechos de la naturaleza que no tienen vinculacin alguna con el derecho se conocen con el nombre de hechos simples. As, por ejemplo, es un hecho simple la salida del sol o de la luna, una lluvia, el amanecer. Nada obsta, por cierto, a que los hombres puedan darles a estos hechos una relevancia jurdica. As, nada impide que una persona se comprometa con otra a entregarle una cosa "cuando caiga la prxima lluvia" Sin embargo la lluvia, por s, es un hecho de la naturaleza que no tiene efecto jurdico. Hay otros hechos de la naturaleza que, sin embargo, tienen relacin con el derecho. Son los llamados hechos jurdicos. As, por ejemplo, el nacimiento o la muerte natural de una persona. Es efectivo que el hombre interviene en la concepcin de una nueva vida, pero el nacimiento mismo de la crea-tura es obra de la naturaleza y para los cristianos, tambin de Dios y no exclusivamente del hombre. 1.2. Los hechos del hombre tambin pueden estar absolutamente desvinculados con el derecho o estar relacionados con l. Los hechos del hombre que no tienen relacin con el derecho se llaman actos simples, como caminar, respirar, rer y otros de la misma naturaleza. Hay otros hechos del hombre, en cambio, que s tienen relacin con el derecho y se llaman actos jurdicos. As, celebrar un contrato. La diferencia entre un hecho jurdico y un acto jurdico est en que si bien en ambos casos se producen consecuencias que tienen relacin con el derecho, el hecho jurdico es producido por la naturaleza, en tanto que el acto jurdico tiene su origen en el hombre. 2. CONCEPTO DE ACTO JURDICO

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Ciertos autores se refieren al acto jurdico como sinnimo de negocio jurdico. Emplean ambos trminos indistintamente. Para otros, en cambio, lo que diferencia el acto del negocio jurdico es el mayor o menor poder de la voluntad en la eficacia concreta del caso especfico de que se trata. De esta manera, tanto en el acto jurdico como en el negocio jurdico interviene la voluntad, pero mientras en el primero la voluntad acta como un elemento cuyos presupuestos, modos y consecuencias estn previamente establecidos en el derecho, en el segundo la voluntad juega ms libremente, regulando las relaciones econmico-personales de las partes. Veamos algunos ejemplos. El pago sera un acto jurdico segn esta doctrina que distingue entre los actos y los negocios jurdicos, por cuanto el que lo efecta manifiesta su voluntad. Sin embargo, ocurre que el derecho previamente le ha fijado con precisin qu debe pagar, a quin debe pagar, cundo debe pagar, cmo debe pagar, etc. Aqu se aprecia de qu modo el pego de la voluntad est completamente limitado por reglas objetivas. En cambio el testamento, por ejemplo, sera un negocio jurdico ya que si bien hay ciertas solemnidades obligatorias acerca de cmo debe otorgarse un testamento para que sea vlido, el testador de todos modos puede libremente instituir los herederos que quiera, desheredar a sus hijos, obligar a los herederos a pagar ciertos legados, etc. Se puede apreciar aqu un juego mucho ms libre de la voluntad. La distincin entre actos jurdicos y negocios jurdicos, que tanto ha ocupado a algunos autores, nosotros no vamos a considerarla. Nos referiremos a los actos jurdicos en el amplio sentido que vamos a dar a la expresin cuando los definamos. Por de pronto, digamos que la palabra "acto" implica voluntad. No hay "acto" sin voluntad. Ahora bien, es posible que la voluntad de una persona se manifieste con el propsito de producir un determinado efecto jurdico o que se exprese sin esa finalidad. As, el que conviene con otro en una compraventa, est manifestando su voluntad con el propsito de obligarse a entregar una cosa a cambio del precio que recibir o, al revs, a entregar un precio por la cosa que tendr derecho a exigir que le entreguen porque la compr. Pero tambin es posible que la voluntad se manifieste en un acto sin que la persona que lo realiza tenga el propsito de producir un efecto jurdico. Por ejemplo, el que roba, mata, injuria a otro o comete cualquier delito no cabe duda de que est realizando un acto y ese acto es movido por la voluntad. Sin embargo, tampoco cabe duda de que su propsito no es producir una consecuencia jurdica. El que lo realiza no tiene la intencin de verse obligado a pagar una indemnizacin de perjuicios ni a sufrir ninguna consecuencia jurdica. Los efectos jurdicos que producir ese acto no son ms que el resultado necesario de haberlo realizado. Algunos autores hablan de actos jurdicos intencionales y no intencionales. Los primeros seran aquellos en que el autor persigue que se produzca un efecto jurdico. Los no intencionales produciran dicho efecto sin que lo persiga el autor. Nosotros, para simplificar, nos vamos a limitar a llamar actos jurdicos solamente a los primeros. De acuerdo a lo expuesto, podemos definir as el acto jurdico: Es la manifestacin de la voluntad realizada con la intencin de crear, de modificar o extinguir un derecho. De este concepto es posible desprender algunos elementos: a) La voluntad debe manifestarse. Ms adelante veremos de qu manera es posible que se manifieste, pero lo importante es que ello ocurra. Mientras la voluntad no se exteriorice, el deseo queda en el fuero interno de la conciencia de la persona y no produce ningn efecto. b) La persona debe tener intencin de producir un efecto jurdico, esto es, de crear, modificar o extinguir un derecho. Si cometi un delito, por ejemplo, ese acto producir obligaciones, deber indemnizar perjuicios, pero no ser un acto jurdico porque en su realizacin falt la intencin de crear efectos de derecho. Las consecuencias jurdicas que el acto tendr no fueron buscadas por el que lo ejecut sino que se produjeron a pesar del agente. c) El objetivo del acto debe ser crear, modificar o extinguir un derecho. As, el pago es un acto jurdico porque extingue la obligacin del deudor, destruye el vnculo entre acreedor y deudor. Tambin es posible que el acto jurdico persiga modificar un derecho como, por ejemplo, acreedor y deudor convienen en ampliar el plazo que este ltimo tiene para cumplir una obligacin existente entre ambos. Y, por ltimo, el acto jurdico puede tener por objeto crear derechos y obligaciones. En este caso se habla de contrato. As, el con trato puede definirse de la siguiente manera: Contrato es una convencin generadora de derechos y obligaciones. Tambin puede decirse que es el acto jurdico que crea obligaciones. Es importante no confundir el acto jurdico con el contrato. Todo contrato es un acto jurdico, pero no todo acto jurdico es contrato. Un acto jurdico ser contrato nicamente si crea obligaciones. 3. CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS Los actos jurdicos admiten diversas clasificaciones, atendiendo a distintos puntos de vista. 3.1. Segn el nmero de personas que intervienen, pueden ser unilaterales o bilaterales.

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En los actos jurdicos unilaterales interviene una .sola persona. As, el testamento. El nico que interviene en su ejecucin es el testador. Otros podrn concurrir como testigos, pero quien realiza el acto jurdico es nicamente la persona del testador. Por eso testar es un acto jurdico unilateral. En los bilaterales concurren dos personas. Obsrvese que empleamos los trminos "concurren", "intervienen" y no las palabras "se obligan". Un contrato, por ejemplo, es un acto jurdico bilateral. Necesariamente participan dos personas, aunque en algunos contratos slo una resulta obligada. Ahora bien, as como hay actos jurdicos unilaterales y bilaterales atendiendo al nmero de personas que intervienen, tambin hay contratos unilaterales y contratos bilaterales. En el primero se obliga una sola parte, por ejemplo, en el mutuo o prstamo de consumo (dinero u otra cosa fungible): el contrato nace slo cuando se entrega la cosa y el nico que queda obligado es quien la recibi, pues debe devolver. Es un contrato unilateral, pero un acto jurdico bilateral. En cambio una compraventa ser un acto jurdico bilateral, lo mismo que todo contrato y, adems, como ambas partes resultan obligadas, ser un contrato bilateral. En sntesis, la diferencia entre un acto jurdico unilateral y un contrato unilateral est en que en el primero interviene una sola persona; en el segundo intervienen dos pero se obliga una. Y la diferencia entre un acto jurdico bilateral y un contrato bilateral consiste en que en el primero intervienen dos personas, sin perjuicio de que se obligue una o ambas; en cambio en el segundo se obligan las dos partes que intervienen. Todo contrato es un acto jurdico bilateral. 3.2. Atendiendo a si el acto jurdico produce sus efectos en vida de quienes lo celebran o, por el contraro, una vez que haya fallecido alguno de los otorgantes, los actos jurdicos pueden ser entre vivos y por causa de muerte o mortis causa. Son actos jurdicos entre vivos el pago, una compraventa, una sociedad. Son mortis causa actos jurdicos como el testamento, por ejemplo, que adquirir toda su fuerza una vez que ha fallecido el otorgante. El seguro de vida es otro caso: producir obligaciones para la compaa cuando fallezca el asegurado. 3.3. Segn requieran o no de formalidades especiales para nacer a la vida del derecho, pueden ser solemnes y no solemnes. Los actos jurdicos solemnes necesitan del cumplimiento de ciertas formalidades externas para que produzcan obligacin. Antes no tienen efecto alguno. As, por ejemplo, el contrato per aes et libram que estudiaremos en su oportunidad. No basta el acuerdo de voluntades. Es indispensable que se celebre una ceremonia ante una balanza con cinco testigos, un librepens que pesa en la balanza el metal, el cobre. En nuestros das un acto jurdico tpicamente solemne es la compraventa de un bien raz: si bien la compraventa es un contrato consensual que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, tratndose de un bien raz la ley exige, adems del contrato, que el inmueble se inscriba a nombre del nuevo propietario en el respectivo Conservador de Bienes Races. Mientras no se verifique la inscripcin, la propiedad contina perteneciendo al antiguo dueo. Los actos jurdicos no solemnes no requieren, en cambio, de ninguna formalidad. As, por ejemplo, la venta de una cosa mueble. Habiendo acuerdo entre comprador y vendedor en la cosa y en el precio, el contrato nace de inmediato. Cualquiera de los dos puede obligar al otro a cumplir su obligacin. 3.4. Segn el beneficio o utilidad para las partes que intervienen, pueden ser a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. Es a ttulo gratuito el acto jurdico que tiene por objeto el beneficio o utilidad de una de las partes, como el testamento o la donacin. Es a ttulo oneroso el que tiene por objeto el beneficio de ambas partes, como la compraventa o el arrendamiento. Cuando hablamos de beneficio o utilidad, nos estamos refiriendo a los beneficios patrimoniales, pecuniarios, econmicos, en contraposicin a los meramente espirituales o morales. As, por ejemplo, el que da (donacin) una limosna de monto nfimo, ciertamente quedar mucho ms contento que el que la recibe, pero el acto jurdico es a ttulo gratuito, porque persigue el beneficio pecuniario del que la recibe. En sntesis, el acto jurdico a ttulo gratuito persigue el enriquecimiento de una de las partes, mientras la otra disminuye su patrimonio. El acto jurdico a ttulo oneroso produce enriquecimiento y empobrecimiento recprocos. Hay actos jurdicos en que la gratuidad es fundamental para la formacin del negocio. Si falta, el acto nace de una manera distinta a lo que las partes quisieron al expresar su voluntad. As, por ejemplo, el mandato, que consiste en encargar la gestin de uno o ms negocios a otro, es esencialmente gratuito. Si hay remuneracin se convierte en otro contrato: el arrendamiento de servicios. En cambio, el mutuo o prstamo de consumo, que tambin es gratuito, sigue siendo mutuo aunque se estipulen intereses, 3.5. Desde el punto de vista de si existe o no una causa, pueden ser causales y abstractos. En los primeros, la causa aparece como ineludiblemente unida a la existencia del acto jurdico del contrato. Por ejemplo, la compraventa. La causa que mueve al vendedor a entregar la cosa es el precio que percibir y la causa que induce al comprador a pagar es la cosa que le entregar el vendedor.

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Los contratos abstractos es posible que tengan una causa, pero lo que obliga no es esa causa sino la realizacin de ciertas solemnidades. Por ejemplo, el contrato de stipulatio. Veremos en su oportunidad que requiere del pronunciamiento de ciertas palabras solemnes. Es un contrato abstracto porque lo que obliga no es la razn jurdica que se tuvo en vista al celebrarlo sino la sola circunstancia de que se hayan pronunciado las palabras solemnes y formales. La importancia de esta clasificacin est en que si el acto jurdico es causal y la causa es ilcita (una persona se obliga a pagar para que otra cometa un delito), ello arrastrar la nulidad de la obligacin. Aunque el delito haya sido cometido, el deudor no est obligado a pagar, porque la causa de su obligacin era ilcita. En cambio, si el acto jurdico es abstracto, la regla general es que el acto producir todos sus efectos. As, en el mismo caso anterior, si mediante una stipulatio se oblig a pagar una persona para que otra mate a alguien, por ejemplo, el deudor deber pagar si se cumplieron las formalidades de la stipulatio, es decir, si se pronunciaron las palabras solemnes de la stipulatio. Despus el pretor fue tomando medidas para indagar ms en el acto jurdico, no limitndose slo a mirar su formalidad. 3.6. Segn el acto jurdico produzca efecto inmediatamente despus de celebrado o con posterioridad a su celebracin, puede ser puro y simple o sujeto a modalidad. Son puros y simples aquellos actos jurdicos que obligan en cuanto se celebran, como una compraventa. Son actos jurdicos sujetos a modalidad aquellos en que las partes modifican sus efectos naturales, ya sea en cuanto al nacimiento, ejercicio o extincin mediante clusulas especiales. Se examinar con mayor detenimiento esta materia al estudiar los elementos esenciales, de la naturaleza y accidentales de los actos jurdicos. 3.7. Atendiendo a si la ventaja que una parte da a la otra es equivalente a lo que recibe de la otra o no, los actos jurdicos pueden ser conmutativos y aleatorios. Es conmutativo el acto jurdico en que hay proporcionalidad entre lo que una parte da y lo que recibe de la otra. Es aleatorio el acto jurdico que consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida. Por ejemplo, la persona que adquiere un nmero para un sorteo. Puede ganar o perder. Y en ambos casos no hay proporcin entre el costo y lo que recibe. 3.8. Segn cmo obliguen, los actos jurdicos pueden ser de estricto derecho y de buena fe. Los actos jurdicos de estricto derecho slo obligan al tenor de lo pactado. Se interpretan restrictivamente. Por ejemplo, si en virtud de un contrato de estricto derecho Marcelo se obliga a entregar a Paulo un esclavo, cumplir su obligacin entregando un esclavo, no importa en qu condiciones fsicas est. No importa que se encuentre enfermo, est viejo e incapacitado para trabajar. Cumpli su obligacin de entregar un esclavo porque era de estricto derecho. Los actos jurdicos de buena je no slo obligan al tenor de lo pactado sino a lo que una persona, actuando de buena fe, hara en un caso semejante. En el ejemplo anterior, si el contrato era de buena fe, deber entregarse un esclavo sano y de regular calidad, apto para el trabajo. Ni excelente ni enfermo. Esa es la diferencia entre un acto jurdico de estricto derecho y uno de buena fe. Veremos que, en los primeros tiempos de Roma, casi todos los actos jurdicos fueron de estricto derecho. Esto se debi a. que eran muy solemnes y formales. Lo que obligaba era la solemnidad, el pronunciamiento de palabras solemnes, la realizacin de ciertos ritos. Eso era ms importante que la voluntad o intencin de las partes. 4. ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURDICOS En todo acto jurdico hay elementos que son de su esencia; de su naturaleza, y otros que pueden estar o no estar y que se conocen con el nombre de accidentales. Daremos un breve concepto sobre cada uno de ellos, sin perjuicio de iniciar posteriormente un anlisis detallado de los mismos 4.1. ELEMENTOS DE LA ESENCIA Son aquellos sin los cuales el acto jurdico no nace a la vida del derecho o degenera en otro distinto. As, por ejemplo, no puede faltar la voluntad. Si no hay voluntad no hay acto jurdico. En cambio, si en una compraventa falta el precio, la compraventa degenera en otro contrato como es el de donacin. 4.2. ELEMENTOS DE LA NATURALEZA Sin aquellos que sin ser esenciales, se entienden incorporados a un acto jurdico, sin necesidad de clusulas especiales. Por ejemplo, la obligacin del vendedor de responder al comprador si ste es privado por sentencia judicial de la cosa comprada. Se llama responsabilidad por eviccin y se estudiar con la compraventa. 4.3. ELEMENTOS ACCIDENTALES Son aquellos que las partes introducen a un acto jurdico mediante clusulas especiales y que estn destinados a modificar sus efectos naturales en cuanto a su nacimiento, ejercicio o extincin. Los elementos accidentales se llaman tambin modalidades de los actos jurdicos y son la condicin, el plazo y el modo.

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I. ELEMENTOS DE LA ESENCIA Hemos dicho que los elementos de la esencia pueden clasificarse en dos categoras: a) Aquellos que, de faltar, no hay acto jurdico alguno; y b) Los que si se omiten, el acto jurdico se transforma en otro diferente. Los primeros son los requisitos de existencia y los otros, requisitos de validez del acto jurdico 1. REQUISITOS DE EXISTENCIA DE UN ACTO JURDICO Son requisitos de existencia de un acto jurdico aquellos sin los cuales el acto no nace a la vida del derecho. Y son cuatro: voluntad, objeto, causa y solemnidad en los actos solemnes. 1.1. LA VOLUNTAD 1.1.1. Concepto: es la potencia del alma por la cual sta se mueve a hacer lo que desea. Es la aptitud para hacer algo. En los actos jurdicos unilaterales se habla de voluntad y as se dice, por ejemplo, la voluntad del testador fue... En los bilaterales toma el nombre de consentimiento, que algunos definen como "el acuerdo de voluntades de dos o ms personas destinadas a lograr un resultado jurdico". As, se habla, por ejemplo, del consentimiento para el matrimonio. 1.1.2. Consentimiento (consensus) Concepto: es el acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo objeto jurdico. Formacin: el consentimiento nace de la oferta y la aceptacin. a) Oferta: es el acto por el cual una persona propone a otra la celebracin de un determinado acto jurdico. Para que sea vlida debe cumplir los siguientes requisitos: debe ser hecha con la intencin de obligarse; debe exteriorizarse, es decir, deben conocerse sus trminos; debe ser completa, es decir, debe contener todos los trminos del contrato prometido; y debe ser voluntaria, no forzada. Mientras la oferta no sea aceptada (plucitatio) no obliga y puede ser retirada. Sin embargo, obligaba cuando se haca a una ciudad, por motivo suficiente (ob justam causam), o cuando consista en consagrar una cosa a los dioses (votum). b) Aceptacin: es el asentimiento a los trminos de la oferta. Debe cumplir con los siguientes requisitos: debe ser completa, es decir, congruente con la oferta; debe ser oportuna o tempestiva, es decir, debe darse mientras la oferta est vigente; debe exteriorizarse en forma expresa o tcita. 1.1.3. Requisitos de la voluntad a) b) c) Seria; Exteriorizarse; y Exenta de vicios.

Para que el acto jurdico exista es menester que la voluntar sea seria y que se exteriorice y, para que el acto sea vlido, es preciso que la voluntad, adems, est exenta de vicios. La voluntad es seria cuando se da por una persona capaz y con la intencin de obligarse. La exteriorizacin de la voluntad puede manifestarse en forma expresa o tcita. a) Que sea seria La voluntad, hemos dicho, debe ser seria, y es tal la que se manifiesta por una persona capaz con la intencin de obligarse. Sobre la capacidad hablaremos al referirnos a los requisitos de validez. Ahora mencionaremos la intencin. Tal como expresbamos al referirnos al concepto del acto jurdico, la intencin dice relacin con el deseo de producir un efecto jurdico, es decir, de crear, modificar o extinguir un derecho. El deseo es un elemento interno que se expresa en la declaracin de voluntad. Cuando la declaracin de voluntad es la exteriorizacin de lo que el declarante queda, no hay problema jurdico alguno. As sucede, por ejemplo, si Ticio en su fuero interno desea comprar al esclavo Primus y lo dice. Los problemas jurdicos se presentan cuando lo que la persona dice no est de acuerdo con lo que piensa. La situacin planteada nos lleva al estudio de la voluntad real y de la voluntad declarada y como consecuencia de ello nos referimos a la simulacin y, ms adelante, al error. La voluntad real es la voluntad interna, lo que el declarante quiso decir; la declarada es lo que se dice efectivamente, lo que se oye. Si una y otra son distintas, es decir, si lo que se dice no est de acuerdo con lo que se quiso decir, hay una equivocacin. Cuando esta equivocacin es voluntaria hay mentira. As, por ejemplo, si una persona que visita a un

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recin nacido expresa su admiracin por la belleza del nio, estar diciendo la verdad (es decir, su voluntad declarada estar de acuerdo con su voluntad real) si este nio es realmente hermoso, pero estar mintiendo o equivocado en caso contrario. Esta ltima situacin se presenta tambin cuando una persona emplea una palabra por otra. Estar equivocada, errada, si lo hace inconscientemente, pero estar mintiendo si lo hace conscientemente. En resumen, la disconformidad entre la voluntad real (lo que se quiere decir) y la voluntad declarada (lo que se dice) puede obedecer a una causa involuntaria, en cuyo caso se dice que hay equivocacin; o a un acto voluntario, en cuyo caso hay mentira, mala fe, intencin de engaar. Cuando la disconformidad entre la voluntad real y la declarada es voluntaria y se refiere a un contrato, se dice que estamos en presencia de la simulacin de contratos. Simular un contrato es, pues, celebrar un contrato (voluntad declarada), cuando en realidad no se quiere celebrar ninguno o se quiere acordar otro distinto (voluntad real). En el primer caso, es decir, cuando se celebra un contrato y en realidad no se quiere celebrar ninguno, estamos en presencia de lo que se llama simulacin absoluta; y en el segundo, es decir, cuando se celebra un contrato y en realidad se quiere celebrar otro, estamos en presencia de la simulacin relativa. As, por ejemplo, hay simulacin absoluta de contrato si una persona, para perjudicar a sus acreedores, dona o vende sus bienes a un amigo (celebra un contrato), para que ste se los restituya despus que los acreedores desistan de sus acciones al no tener bienes sobre los cuales hacerlas efectivas (no quiere celebrar ningn contrato). Como vamos a estudiar ms adelante, esta situacin se soluciona mediante la accin pauliana o revocatoria, que tena por objeto revocar los actos o contratos celebrados por el deudor en fraude de sus acreedores. Y hay simulacin relativa cuando para rebajar el monto de los impuestos que gravan a un contrato se simula una donacin acordando una compraventa en la que se estipula un precio que en la prctica no se paga. La voluntad real (donacin) es distinta a la declarada (compraventa). Como hemos dicho, Roma no elabor una teora del acto jurdico, lo que ha dificultado la solucin de los diversos problemas que pueden presentarse con motivo de la discordancia entre la voluntad real y la voluntad declarada. Por lo pronto, para el primitivo derecho quiritario, cuyo ordenamiento era inspirado en el formalismo, todos los negocios eran solemnes de estricto derecho y, en consecuencia, para su interpretacin haba que estar a lo que las partes expresaban, es decir, a la voluntad declarada, sin importar cul era la voluntad real. Como dijimos al referirnos a los actos jurdicos de estricto derecho, stos se interpretaban al "tenor de lo pactado" y no por la intencin o voluntad real de los contratantes. El derecho posterior, en cambio, acept la doctrina de la voluntad real, pero reconociendo una serie de excepciones en favor de la voluntad declarada, segn la naturaleza del negocio acordado. Algunos autores sostienen que el derecho romano posterior se inclin por la voluntad real de los actos de adquisicin, en el derecho de familia y en el sucesorio, y por la declarada, en los actos onerosos y en los mercantiles. b) Que se exteriorice Mientras la voluntad est en el fuero interno le es indiferente al derecho. Para que ste la tome en cuenta ella debe manifestarse, expresarse, exteriorizarse. Debe salir del mundo interior y darse a conocer por algn modo idneo. La voluntad se puede manifestar en forma expresa o tcita. Es expresa la que se manifiesta en trminos formales, como cuando en un contrato verbis los contratantes pronuncian el verbo spondere (prometer), o como cuando se avisa en un peridico la venta de una casa; y es tcita cuando se desprende de hecho que realiza el oferente o el aceptante, como por ejemplo, cuando en los escaparates de las tiendas se colocan mercaderas que se ofrecen en venta sealando su precio. El silencio, esto es, no decir ni s ni no, salvo casos excepcionales, no constituye manifestacin de voluntad. Hay dos casos en que el silencio constituye manifestacin de voluntad. Ellos son: a) cuando las circunstancias que lo acompaan son tales que permiten atribuir al silencio manifestacin de voluntad. Ej.: Si la mujer separada de su marido le denuncia su embarazo y l guarda silencio (Dig. XXV, III, 1.4); y b) cuando el derecho atribuya al silencio el valor de aceptacin. Ej.: cuando el paterfamilias, en conocimiento del matrimonio del filia familias, no se opone (Dig. XXIII, 1.7, 1.12). c) Exenta de vicios Los vicios de la voluntad son hechos que hacen que la voluntad o consentimiento que se dio para dar nacimiento a un acto jurdico sea ineficaz y que el acto pueda ser invalidado. Ellos son el error, el dolo y la fuerza, que vamos a estudiar a continuacin. 1.2. OBJETO Es el conjunto de derechos que se crean, modifican o extinguen, segn el acto jurdico. Se confunde o identifica con la cosa misma de que se trata. Como requisito de existencia del acto jurdico, el objeto debe reunir ciertas condiciones: 1.2.1. Debe existir o, al menos, esperarse que exista A este propsito, hay que distinguir entre la cosa misma y la suerte.

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Si se compra una cosa que existe al momento de celebrarse un contrato de compraventa, por ejemplo, no hay problema. El requisito de que exista est cumplido. Pero tambin el acto jurdico puede tener por objeto una cosa que no existe, pero se espera que exista. Es lo que sucede cuando se compra "la prxima cosecha" de algn producto agrcola. En este caso, el acto jurdico nacer slo si la cosa llega a existir. Si sobreviene una helada y quema los rboles, no hay acto jurdico por falta de objeto. Si el dueo de la plantacin ha percibido una determinada suma de dinero a cuenta de la venta, deber restituirla. Pero tambin es posible que no se compre la cosa misma sino la suerte. Por ejemplo, una persona le dice a un pescador "le pago cien sestercios por lo que pesque". Aunque regrese sin nada, estar obligada a pagar porque no compr la cosa misma sino la suerte. El caso ms frecuente es la compra de un nmero en una rifa. Los que no obtienen el premio no pueden alegar que les devuelvan lo pagado a pretexto de que en la compraventa que efectuaron no hubo objeto. S lo hubo. Fue la suerte. De acuerdo a lo anterior, si se compra la cosa misma habr objeto slo en la medida que la cosa exista al momento de celebrarse el acto jurdico o, si se espera que exista, llegue a existir. Si se compra la suerte, en cambio, siempre habr objeto. Para determinar si el negocio recay sobre la cosa o la suerte haba que ver cada caso. Pero para que el acto jurdico no sea inexistente por falta de objeto deben reunirse otros requisitos. 1.2.2. Debe ser posible y lcito Que sea posible significa que un acto jurdico no puede tener por objeto la venta del Sol o de la Luna o de otro objeto similar. Si recae en algo semejante, ser inexistente por falta de objeto. Tampoco sera vlido si versa sobre un objeto fsicamente inexistente un hipocentauro, un fauno, un esclavo que ha fallecido o el objeto es jurdicamente imposible, como un templo. Veremos ms adelante que no basta que el objeto sea posible. Para que el acto jurdico sea vlido, adems de existente, el objeto debe ser lcito. Pero este requisito lo examinaremos al analizar los de validez. 1.2.3. Debe ser determinado o determinable Que sea determinado significa que el objeto est precisado en cuanto a gnero y nmero. No importa que no lo est en cuanto a especie. Ser determinado en especie si el objeto consiste en el fundo Tusculano, en el esclavo Stico, en un cuadro preciso. Pero tambin se entender que el objeto est determinado si el negocio versa sobre la entrega de quinientas medidas de trigo o mil arrobas de vino. Aqu lo que constituye el objeto no es una especie sino un gnero. Basta que est determinado en cuanto a gnero y nmero, pero no a menos que eso. No hay objeto, en cambio, si la indeterminacin consiste en la cantidad, aunque se seale el gnero. Por ejemplo, la obligacin de entregar "trigo" o "vino". Que sea determinable significa que sea posible de determinar. Por ejemplo, "te compro en mil sestercios los novillos que indique Marcelo". En este caso la determinacin ha quedado entregada a un tercero. Pero tambin puede decirse "te compro en trescientos sestercios los perritos que tenga la perra Lassie". Naturalmente, siempre que ella tenga al menos uno, pues resulta evidente que no se est comprando la suerte sino la cosa misma. No importa cuntos tenga, pero al menos debe tener uno. 1.3. CAUSA 1.3.1. Origen: La teora de la causa en los contratos, tal como se estudian hoy, es ms moderna que romana. Como hemos sealado, los jurisconsultos romanos eran, ante todo, prcticos y se ocupaban ms que de teoras, de la solucin de casos concretos. 1.3.2. Acepciones: La palabra causa es empleada por los jurisconsultos romanos, en materia de obligaciones, en diversos sentidos: a) Causa o fuente de las obligaciones. As decan que los contratos, los cuasicontratos y los delitos eran fuentes de las obligaciones. La expresin se empleaba como sinnimo de fuente, o de hecho generador de la obligacin. b) Formalidad de los contratos abstractos. Designan tambin con la expresin causa las formalidades que deben agregarse a la convencin para la perfeccin de ciertos contratos. As, el deudor quedaba obligado en la estipulacin por haber contestado afirmativamente al acreedor usando el verbo spondere (prometer) y el contrato litteris por la sola circunstancia de haber hecho el correspondiente asiento en el codex (especie de libro de contabilidad). Son los llamados contratos abstractos, en los cuales no se investiga la finalidad que se ha tenido al obligarse, sino slo si se ha cumplido la formalidad. Pero aun en estos contratos el pretor hace prevalecer un sistema ms equitativo, dando medios para defenderse de la accin del acreedor al que se le obliga sin causa, materia a que nos referiremos en el prrafo siguiente. El sistema que researemos se aplica, en definitiva, a todo tipo de actos jurdicos, sean causados o abstractos.

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c) Como motivo o finalidad jurdica, que tiene en vista la persona que se obliga. O, como dice la terminologa moderna, como causa final. Es en este sentido en que se define la causa como "el motivo jurdico que induce a celebrar el acto o contrato". Es desde este punto de vista desde el cual los autores modernos distinguen los actos causados, que tienen causa, de los abstractos, que carecen de ella. Para estudiar la causa, distinguen los siguientes tipos de contratos: Los contratos bilaterales o sinalagmticos: En ellos la causa de la obligacin contrada por cada una de las partes es la obligacin recproca que contrae la otra. As, por ejemplo, en la compraventa, la causa del vendedor de entregar la cosa es la obligacin que contrae el comprador de pagar el precio. Los contratos reales: Estos contratos, como veremos ms adelante, se perfeccionan por la entrega de la cosa. As, por ejemplo, si Pedro le pide prestado a Juan un lpiz, el con trato nace cuando Juan entrega el lpiz a Pedro. En este tipo de contratos, la causa de la obligacin del deudor radica en la entrega de la cosa. En el ejemplo propuesto, la causa de la obligacin de Pedro, de devolver el lpiz, es la entrega previa que de l le hizo Juan. Diramos, por qu Pedro devuelve? Porque antes haba recibido el lpiz de Juan. Si nada recibi, nada debe, porque su obligacin carece de causa. Los contratos gratuitos: En stos, la causa de la obligacin es la mera liberalidad, elemento subjetivo, que se llama animus donandi (deseo de donar a determinada persona). En los contratos abstractos o no causados la obligacin nace por el cumplimiento de la formalidad especial de cada uno de ellos, sin que importe que tengan o carezcan de causa o ella sea ilcita. As, por ejemplo, si una persona se obliga por una stipulatio a devolver un dinero no recibido, la obligacin carece de causa. Sin embargo, el deudor debe pagar, porque pronunci las palabras solemnes (spondere), que son suficientes y necesarias para el nacimiento del acto. Pero aun en estos casos el pretor da medios de defensa al que se oblig sin causa. El sistema que a continuacin se resea se aplica a todo tipo de actos, sean causados o abstractos. 1.3.3. La causa en Roma El quid del problema est en el enriquecimiento sin causa o enriquecimiento injusto. En el derecho romano, como dijimos, se encuentran soluciones de casos concretos. El fundamento de las sanciones a casos de falta de causa o causa ilegal est en el enriquecimiento sin causa. Este principio podemos enunciarlo diciendo que todo aumento del patrimonio de una persona (enriquecimiento) debe tener una causa justa, y luego toda persona que se enriquece con motivo de la prestacin que otra le hace y que no est obligada respecto a ella, debe devolver todo aquello en que se enriqueci. As, por ejemplo, si una persona paga lo que no debe, el que recibi el pago debe devolver lo recibido, porque su enriquecimiento carece de causa. Basado en este principio del enriquecimiento indebido, los romanos crean condictios que obligan al que se ha enriquecido a devolver todo aquello en que se enriqueci injustamente. Ellas son: a) La condictio indebiti: Se daba esta sancin cuando se pagaba por error lo no debido, en contra del que recibi el pago y hasta el monto de su enriquecimiento; b) La condictio data causa non secuta: Se daba esta sancin cuando una persona haca una prestacin teniendo en vista otra que no realizaba. Ej.: Una donacin por causa de matrimonio, cuando ste despus no se realiza. Una permuta en que uno de los contratantes cumple su obligacin con la mira de que el otro cumpla la suya y ste no cumple. A travs de esta condictio, el que cumpli puede recuperar lo pagado del que no cumpli; c) Condictio ob turpem causa: Tena lugar cuando una persona se haba enriquecido con motivo de la prestacin que otra le haba hecho para que ejecutara o se abstuviera de realizar un hecho inmoral; d) Condictio sine causa: Se conceda cuando la prestacin careca de causa, como en los actos de los incapaces; y e) Condictio ex injusta causa: Tena lugar cuando se exiga algo contrariando una regla de derecho, como cuando el que pacta intereses usurarios pretende cobrarlos. Mediante esta condictio el deudor puede negarse a pagar, siempre que pruebe que la causa de su obligacin es injusta. 1.4. SOLEMNIDAD EN LOS ACTOS SOLEMNES El cumplimiento de ciertas formalidades para el nacimiento de determinados actos jurdicos slo se exigi en aquellos actos jurdicos llamados "solemnes". Sin embargo, como la mayor parte lo eran en el primitivo derecho romano, casi todos requirieron de las ms variadas formalidades: pronunciamiento de palabras, la escritura, el cobre y la balanza, adems de cinco testigos, etc. Esto se explica porque, al comienzo, los intrpretes del primitivo derecho eran los pontfices y para ellos el uso de formas rituales era muy familiar. De ah que fueran aplicando, por analoga con los viejos actos del ius civile, el uso de ritos verbales acompaados de gestos rituales. Estos se realizaban a veces con la mano,

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como en la mancipatio, segn se ver; otras veces con una varita como en la manumicin per vindictam, que era una forma de liberar a los esclavos, o en la reivindicacin. Tambin se utilizaba el sistema de testigos, que eran diez en la confarreatio y cinco en la mancipatio. Veremos luego que la confarreatio era una ceremonia que se acompaaba al matrimonio civil romano para que el marido adquiriese la manus o poder sobre la mujer. La mancipatio era una forma de adquirir el dominio conforme al derecho civil romano. Algunos actos tenan, como solemnidad, Ja obligacin de celebrarse en presencia de un pontfice. As ocurra en el caso de la adrogatio, que deba tener lugar ante el pueblo reunido en los comicios calados. La adrogacin consista en la adopcin de un sui iuris, esto es, de una persona que no est sometida al poder de otro. En otras ocasiones, la solemnidad consista en que el acto deba verificarse en presencia de un magistrado, como la inture cessio. Esta era una forma de adquirir el dominio de acuerdo al derecho civil romano. El objetivo de exigir estas solemnidades era, adems de la analoga sealada, dar una cierta publicidad a los actos y facilitar ms tarde la prueba. Sin embargo, a medida que transcurran los aos, la tendencia fue ir eliminando las solemnidades y los actos jurdicos fueron cada vez menos formales. As, por ejemplo, la mancipatio modo solemne de transferir el dominio fue reemplazada por la simple traditio, que consista en la entrega de la cosa. Los contratos verbales, aquellos que se perfeccionaban por el pronunciamiento de palabras solemnes como la sponsio o la stipulatio, fueron sustituidos por los contratos consensales como la compraventa, o por los reales, como el mutuo. Mientras los actos jurdicos fueron solemnes, hubo cuatro clases de formalidades de que pudieron estar revestidos. 1.4.1. Solemnidades de existencia A ellas nos hemos referido en lo dicho hasta aqu sobre el requisito de la solemnidad en los actos solemnes. Por eso no abundaremos en este punto. Baste resumir diciendo que son aquellas formalidades sin las cuales el acto no nace a la vida del derecho. As, por ejemplo, las palabras solemnes en los contratos verbis o la escritura en los litteris. 1.4.2. Solemnidades habilitantes Son aquellas que se exigen en razn de la incapacidad de la persona que va a celebrar el acto jurdico. Tienen por objeto "habilitar" a un incapaz para actuar en la vida del derecho. As, por ejemplo, el menor de edad impber, pero de ms de siete aos, que se va a obligar en virtud de un contrato, requiere la presencia de su tutor, pues solo no puede actuar. En el caso en referencia, el tutor actuar interponiendo su autoridad, complementando con su presencia la relativa incapacidad del menor. Se dice que el tutor acta mediante la auctoritas interposissio. Si no se cumplen las solemnidades habilitantes, el acto es nulo. 1.4.3. Solemnidades publicitarias Son aquellas que se exigen para que los terceros que no hayan participado en el acto jurdico tengan conocimiento de l. Si no se cumple con las solemnidades publicitarias, el acto jurdico no tiene valor para los terceros a quienes pueda afectar. Se dice, en tal caso, que le es "inoponible". 1.4.4. Solemnidades probatorias Tienen por objeto probar la existencia del acto jurdico. Por ejemplo, la obligacin de que determinadas obligaciones deban constar por escrito. Si no constan por escrito, no tienen valor. 2. REQUISITOS DE VALIDEZ DE UN ACTO JURDICO Para que un acto jurdico tenga plena eficacia, adems de existir debe ser vlido. Hay cierta similitud entre los requisitos de existencia y los de validez. Recordemos que para la existencia de un acto jurdico se requiere que haya voluntad, objeto y causa. Adems, solemnidad en los actos solemnes. Pues bien, para que el acto jurdico sea vlido se requiere: a) Voluntad sin vicios; b) Objeto lcito; c) Causa lcita, y d) Capacidad jurdica de las partes. 2.2. VOLUNTAD SIN VICIOS Los vicios de que puede adolecer la voluntad son el error, la fuerza y el dolo. Antes de examinar cada uno de ellos, digamos que mientras los actos jurdicos fueron solemnes bast que hubiera voluntad para que el deudor resultara obligado. No importaba cmo se obtuvo. Si una persona, por equivocacin o porque era apremiada con un arma o una amenaza cualquiera o era engaada, se comprometa a dar o hacer algo en favor de otra, deba cumplir. La circunstancia de que el acto jurdico fuera formal la obligaba. La causa de su obligacin estaba en el pronunciamiento de las palabras solemnes o en la escritura; no se examinaba si la voluntad se manifest por error, fuerza o dolo. El derecho se limitaba a verificar que se hubieran cumplido las formalidades. En cambio ms adelante, a medida que los actos jurdicos fueron menos solemnes, se comenz a atender ms a la voluntad real que a la voluntad declarada. Comenz a importar si esa

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voluntad expresada corresponda fielmente a la verdadera intencin del declarante o no. Si haba discrepancia, el derecho se fue pronunciando cada vez de manera ms categrica por la voluntad real. Examinaremos cada uno de los vicios de la voluntad que pueden invalidar un acto jurdico. 2.2.1. El error El error puede ser definido como "la ignorancia o el falso concepto de la realidad o de una norma de derecho". De aqu se desprende que puede haber dos clases de error: aquel que recae en la realidad y el que consiste en el desconocimiento de una norma de derecho. El primero se llama error de hecho y el segundo, error de derecho. Haba error de hecho si una persona en Roma celebraba un contrato con otra suponiendo que tena ms de 25 aos y que, por tanto, era mayor de edad y no necesitaba de un tutor para obligarse, en circunstancias que tena 23 aos. En este caso, el error de hecho vicia el consentimiento y el acto es nulo. En cambio, haba error de derecho si una persona botaba escombros en la calle sin saber que estaba prohibido. Comete delito sin que pueda alegar ignorancia de la ley para excusarse de cumplirla, pues se presume conocida por todos. Excepcionalmente, los romanos admitieron que determinadas personas pudieran alegar ignorancia de la ley sin ser sancionadas por infringirla, bajo determinadas condiciones. Fueron los menores de 25 aos, las mujeres, los soldados y los rsticos, esto es, los que vivan en el campo. El error de hecho pudo recaer en diversos aspectos. Su denominacin dependi de aquel en que recayera. 2.2.1.1. Error in negotio Es aquel que recae sobre la naturaleza misma del acto jurdico de que se trata. Aqu se ha producido un desencuentro total entre lo que las partes han querido celebrar y lo que han manifestado. As, por ejemplo, si una persona entrega a otra una cosa suponiendo que lo hace en virtud de un comodato o prstamo de uso, y quien recibe la cosa piensa que ha habido donacin. No hay ni comodato ni donacin. Ha habido un error esencial que impide que haya consentimiento. No pudo producirse el acuerdo de voluntades. Cada parte entendi que se efectuaba un acto jurdico distinto. Al analizar las dems clases de error, veremos que no siempre la sancin es la misma. Depender en qu consista el error. En este caso, resulta evidente que no hubo acto jurdico alguno. 2.2.1.2. Error in corpore Es el que recae sobre la cosa misma de que se trata. Recae en el objeto material del acto jurdico. Por ejemplo, una persona vende a otra el esclavo Stco y el comprador piensa que est adquiriendo el esclavo Sempronio. Es importante aclarar, sin embargo, que no habr acto jurdico slo en la medida en que el error recaiga efectivamente en la identidad de la cosa. No habr error in corpore que haga anulable el acto jurdico si comprador y vendedor estn de acuerdo en el esclavo de que se trata, pero uno cree que se llama Stico y el otro piensa que su nombre es Sempronio. En cambio s hay error in corpore si el esclavo Sempronio posee condiciones especiales, habilidades nicas y lo pretende comprar una persona en atencin a dichas cualidades, poniendo esta circunstancia en conocimiento del vendedor, y ste entiende que sin embargo le est vendiendo Stco. Hemos puesto un ejemplo bastante extremo para aclarar que para que haya error in corpore no basta confusin en el nombre de la cosa sino que debe haberla en la cosa misma. Mucho ms evidente sera el caso de que una persona entiende que est vendiendo una casa y el comprador supone que est adquiriendo un predio agrcola. Aqu, el error in corpore es mucho ms evidente que en el caso anterior, pero en ambos no hay acto jurdico. 2.2.1.3. Error in substantia Se refiere a la materia de que est hecho el objeto. As, por ejemplo, pienso que estoy comprando vino y en realidad es vinagre. Creo comprar una fuente de plata y slo tiene un recubrimiento de plata. En estos casos, como se ve, el error no es sobre la cosa misma. Efectivamente quise comprar esa botella y esa fuente. El error fue sobre la materia de que est hecha la cosa, sobre la substancia de la cosa; cre que era vino y result ser vinagre; pens que la fuente era de plata y era plateada. Para los romanos, la solucin no fue fcil ni nica. As, en el caso del vino, Juliano considera el acto jurdico nulo, Marcelo se inclina por la validez del acto y Ulpiano, en cambio, tambin dice que el acto jurdico vale pero hace una distincin: si se compr vino y el vino luego se avinagr, la compraventa es vlida; en cambio, si se entreg directamente vinagre, el acto es nulo. Nosotros creemos que este error vicia el consentimiento nicamente en los actos jurdicos de buena fe. Si el acto es de estricto derecho, vale de todos modos. A este respecto algunos pretores, como Juliano y Ulpiano, estimaban que el error in substantia viciaba el consentimiento en los actos jurdicos de buena fe. En cambio Marcelo y Paulo crean que este error no produca vicio del consentimiento ni siquiera en los de buena fe. 2.2.1.4. Error accidental Es aquel que recae sobre cualidades accidentales de la cosa u objeto del contrato. Por ejemplo, una persona compra un caballo. El color del caballo no interesa en principio, de modo que no podra el comprador pretender la nulidad del acto jurdico porque le vendieron un caballo de un color distinto del que quera. Sin embargo, habr vicio del consentimiento

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por error accidental si se cumplen dos requisitos: primero, que el accidente de la cosa sea esencial para la persona; y segundo, que esa calidad de esencial sea conocida por la otra parte. Por ejemplo, se compra el caballo para una empresa de pompas fnebres. Deber ser negro. Si bien el color es un elemento accidental del objeto, en este caso se ha transformado en esencial. Pero para que el comprador pueda alegar nulidad del contrato invocando error accidental, debe probar que el caballo lo quera negro y que este hecho lo puso oportunamente en conocimiento del vendedor. En principio, sin embargo, el error accidental no vicia el consentimiento. 2.2.1.5. Error in persona Es aquel que recae sobre la identidad del otro contratante. Tiene lugar cuando el acto jurdico se realiza con una persona distinta de aquella con la cual se quera celebrar el mismo. Para que este error vicie el consentimiento, la consideracin de la persona debe haber sido esencial en la celebracin del acto. En una compraventa, por ejemplo, el error en la persona del otro contratante no producir ningn efecto. Al comprador le da lo mismo quin sea el vendedor, en la medida que la cosa comprada sea la misma. En cambio, hay actos jurdicos en que la persona es esencial. Y para no ir a un caso extremo, como sera el matrimonio, supongamos un mutuo. Una persona celebra un contrato de mutuo de dinero con otra, sabiendo que es solvente, y ocurre que a quien le prest el dinero result ser una persona distinta de la que crea. Hay error inpersona y el consentimiento se vicia. Aqu hay que distinguir, sin embargo, el error sobre el nombre de los errores sobre la identidad y sobre las cualidades. En el primer caso el acto jurdico ser vlido, pues la sola equivocacin sobre el nombre no resulta esencial. En cambio, en los otros dos, el error puede acarrear la nulidad. Los actos jurdicos sobre los cuales recae el error de identidad y de cualidades que pueden provocar la anulacin de los mismos se llaman intuito personae. Son, por ejemplo, el arrendamiento de obra, la sociedad, la donacin, etc. Es decir, aquellos que se han realizado teniendo como presupuesto esencial que la parte beneficiada o la otra parte es esa determinada persona y no una distinta. Fuera de este supuesto, el error ser intrascendente. 2.2.2. La fuerza o violencia Puede definirse como el "conjunto de apremios fsicos o morales que se ejercen sobre la voluntad de una persona para que sta d su consentimiento a un determinado acto o contrato". De la definicin se desprende que puede haber dos clases de coaccin: una fsica, fuerza absoluta, material, que priva a la persona de libertad y la reduce a un estado completamente pasivo; y la otra moral, que consiste en amenazas dirigidas contra una persona al extremo de hacerle creer que va a sobrevenirle un mal grave. La primera es fuerza y la segunda, miedo. La fuerza fsica no produce vicio del consentimiento porque, en realidad, no hay voluntad. Mal puede estar viciada. Si a una persona, por ejemplo, le toman la mano y la hacen firmar, hay un aparente consentimiento, pero en verdad no hay consentimiento. En cuanto a la fuerza moral o miedo, para que produzca vicio del consentimiento y permita anular el acto jurdico ha de reunir algunos requisitos: 2.2.2.1. Debe ser grave, esto es, capaz de producir un justo temor en una persona sana, fuerte, normal. Si a una persona, para que preste su consentimiento a un acto jurdico se le amenaza con el secuestro de un ser querido y en esas condiciones firma, no cabe duda de que el requisito de grave se verifica y podr alegar vicio del consentimiento para negarse a cumplir la obligacin del acto jurdico celebrado en esas condiciones. En cambio, si se le amenaza con darle un empujn, no podr exonerarse de cumplir su obligacin pretendiendo ampararse en que hubo fuerza. 2.2.2.2. Debe ser actual e inminente, es decir, la amenaza debe consistir en un dao inmediato a la persona. Si se le amenaza para que firme con incendiarle su casa en veinte aos ms, por ejemplo, no podr alegar que se comprometi apremiado por fuerza, pues, si bien sta es grave, no es actual ni inminente. 2.2.2.3. Debe ser injusta e ilegtima, esto es, no se puede amenazar a una persona con llevarla a los tribunales si no cumple. La amenaza de la aplicacin de la ley no es amenaza. Si a una persona, para que pague una obligacin que tiene y que es vlida, se le dice que si no paga se iniciar un juicio en su contra y le van a embargar todos sus bienes, esa amenaza es perfectamente lcita. Si la persona paga, no podr alegar devolucin de lo pagado escudndose en que hubo fuerza, pues, si bien sta fue grave, actual e inminente, sin embargo no fue ilegtima ni injusta. Una declaracin de voluntad prestada por amenazas o por presin sobre el espritu debe anular el acto jurdico. El fundamento de esta nulidad no es la inexistencia de voluntad sino el hecho de que la voluntad, que existe, ha sido alterada o viciada. Con la fuerza moral no se destruye la voluntad de querer. La libertad de alguna manera existe. El que quiere, quiere. Aunque haya sido cohibido, quiere efectivamente. Pero esa libertad influida por la fuerza moral, por el miedo, se encuentra alterada y la persona no tiene la independencia necesaria en sus determinaciones. Por ello, el antiguo Derecho civil romano consider vlidos tales actos jurdicos, pero el Derecho pretoriano u honorario modific ese rigor. Para ello, el demandado que celebr el acto movido por fuerza moral, amenazado, recibi del pretor una excepcin

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para evitar ser obligado a cumplir: la exceptio quod metus causa. Esta es, traducida literalmente, la excepcin que tiene por causa el miedo. Con esta excepcin pudo detener, paralizar la accin del demandante. Adems, el pretor le otorg una accin contra el autor de las amenazas, la actio quod metus causa. Con esta accin demandaba a quien lo haba amenazado, evitando esperar que lo demandaran para defenderse. Mediante la actio quod metus causa tomaba l la iniciativa. Fuera de la actio y de la exceptio quod metus causa, la vctima de amenaza tuvo la actio in rem scripta contra todo tercero que se hubiera aprovechado de la fuerza moral. La vctima tena en su contra facultad para exigir la devolucin de lo que ese tercero hubiera recibido o el cuadruplo de su valor. Por ltimo, tambin dispuso de la in integrum restitutio, para volver las cosas al estado anterior. 2.2.3. El dolo

2.2.3.1. Concepto El dolo puede ser considerado desde diversos puntos de vista: a) como delito, esto es, el delito de dolo, propiamente tal, que se examinar al estudiar los delitos como fuente de las obligaciones; b) como causal de inejecucin de las obligaciones, es decir, una persona que acta premeditadamente, de tal manera que sus acciones le impiden cumplir una obligacin vlidamente contrada; y c) como vicio del consentimiento. El dolo, considerado como vicio del consentimiento, puede definirse como "aquella maquinacin fraudulenta que se ejerce sobre la voluntad de una persona para que preste su consentimiento en la celebracin de un determinado acto o contrato". De acuerdo a la definicin, el dolo consiste en el engao, puesto que origina voluntariamente un error mediante artificios o maquinaciones dirigidas a inducir una declaracin de voluntad constitutiva de un acto de derecho. El error causado por el dolo se origina por deliberacin reflexiva e intencional, utilizando una especie de artificio para engaar a otro. En consecuencia, la voluntad declarada lo ha sido en razn de las aludidas maquinaciones fraudulentas, sin que haya voluntad real. Por ejemplo, una persona convence a otra de que le compre su predio agrcola inducindola a comprarlo con el pretexto de que tiene informacin fidedigna de que est por dictarse una ley que aprueba la construccin de un camino que valorizar considerablemente la propiedad. El sujeto, que no tena ningn inters en el predio, decide adquirirlo a un alto precio por esa razn descubriendo, posteriormente, que era falso. Este dolo, llamado dolo malo para diferenciarlo del bueno distincin que haremos ms adelante, consista en cualquiera alteracin de la verdad hecha a propsito para que otro ejecutara una accin que le era perjudicial y que de otro modo no hubiera ejecutado. Parece lgico que, dado este concepto, el acto jurdico donde hubo dolo sea nulo por falta de libertad en la voluntad, ya que una declaracin de voluntad no puede ser vlida si no ha sido libre. Sin embargo, como al fin y al cabo la causa que podra determinar la nulidad del acto donde existe dolo es una causa psicolgica, el negocio as concluido, al igual que si hubo fuerza moral, era vlido de acuerdo al Derecho civil. Ya veremos, sin embargo, que el pretor dio a la vctima del dolo ciertos mecanismos de defensa. Veremos primero las distintas clases de dolo y luego dichos mecanismos. 2.2.3.2. Clases de dolo

2.2.3.2.1. Dolo bueno y dolo malo Laben deca que dolo bueno eran los artificios, la astucia y, ms concretamente, la maquinacin contra el enemigo o el ladrn de que uno se puede servir para llegar a un resultado lcito. Otros definen el dolo bueno como la astuta maquinacin que emplea el comerciante para vender sus productos. El dolo malo corresponde a todo lo dicho en el punto anterior. Por cierto que cuando nos referimos al dolo, como vicio del consentimiento, estamos aludiendo al dolo malo. 2.2.3.2.2. Dolo positivo y dolo negativo Dolo positivo es el que consiste en la realizacin de un hecho. Consiste en acciones efectuadas por quien comete el dolo. Dolo negativo es aquel que consiste en la omisin de un hecho que debi realizarse. Por ejemplo, se vende una casa a sabiendas de que dentro de unos meses ser expropiada porque por ese lugar pasar un camino. 2.2.3.2.3. Dolo principal, determinante o inductivo, y dolo incidental Se llama dolo principal, determinante o inductivo al que induce a celebrar un acto jurdico que la persona vctima del dolo no quera realizar. Es determinante porque de no medir ese dolo, el acto jurdico no se hubiera efectuado. Por ejemplo, el comprador de un predio no tena inters en comprar sino que deseaba colocar su dinero a inters y compr slo por la informacin del vendedor en el sentido de que en ese lugar hay petrleo, lo que resulta ser falso; estamos en presencia de un dolo principal, determinante o inductivo.

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Dolo incidental es aquel que induce a obligarse en forma ms onerosa. En el mismo ejemplo anterior, si el comprador estaba decidido a comprar ese predio y como consecuencia del dolo pag ms, ese dolo tendr el carcter de incidental. El efecto de uno u otro dolo es completamente distinto, segn se ver. A veces no resulta fcil saber si se trata de dolo principal o incidental. Hay que examinar caso por caso. 2.2.3.2.4. Dolo, obra de una de las partes, o dolo, obra de un tercero La maquinacin fraudulenta en que consiste el dolo puede ser ejecutada por una de las partes contratantes, o por un tercero que pretende aprovecharse del acto en su propio beneficio. Veremos cmo juegan los efectos del dolo, segn sea principal o incidental, por un lado, y segn sea obra de una de las partes o de un tercero, por otro. 2.2.3.3. Efectos del dolo Los efectos del dolo son distintos, segn la persona se hubiera obligado exclusivamente en razn del dolo de que fue vctima dolo principal o por el contrario, sin el dolo se hubiese obligado de todos modos, pero de manera menos onerosa dolo incidental, esto es, el acto jurdico le hubiera resultado menos gravoso. El nico dolo que produce vicio del consentimiento, esto es, que permite alegar nulidad del acto jurdico, es el dolo principal y obra de una de las partes. Si el dolo es incidental slo dar derecho a exigir indemnizacin de perjuicios. Lo mismo ocurrir si el dolo es principal, pero obra de un tercero. Sin embargo, para que se pueda alegar nulidad del acto jurdico en razn de dolo no basta que sea principal, determinante o inductivo y obra de una de las partes. Es necesario, adems, que no haya dolo de ambas partes. No puede pedir nulidad del acto una parte por dolo, si ella tambin ha incurrido en dolo. Cmo se defiende la vctima del dolo? Aqu volvemos a un punto que tratamos al referirnos al concepto de dolo. Dijimos que, conforme al Derecho civil, el acto era vlido aunque hubiese habido dolo o fuerza moral. "Quisiste violentado o engaado, pero al fin quisiste", decan los romanos. Sin embargo, el pretor concedi algunos mecanismos de defensa a la vctima del dolo: 2.2.3.3.1. La actio doli o accin de dolo. Tiene por objeto permitir a la vctima del dolo recuperar lo que ha dado en virtud del acto jurdico anulable por dolo. Naturalmente que esta accin podr deducirse nicamente cuando la vctima haya contrado o cumplido una obligacin de dar. Si su obligacin consisti en hacer algo y ya lo hizo, la actio doli no le servir. Cabe agregar que esta accin, subsidiaria y de carcter penal, no poda utilizarse contra terceros sino slo contra el causante del engao. La condena en virtud de la actio doli produca nota de infamia. 2.2.3.3.2. La exceptio doli o excepcin de dolo. Si la vctima del dolo no haba cumplido an la obligacin emanada del acto en que hubo dolo, a la accin deducida por la otra parte para obligarlo a cumplir la vctima poda oponer la excepcin de dolo para excusarse. 2.2.3.3.3. La restitutio in integrum o restitucin por entero. Sirve para perseguir que las cosas vuelvan al estado anterior al momento en que se celebr el acto con dolo. La in integrum restitutio slo proceda cuando la vctima no tena ninguna otra accin, ningn otro recurso para hacer frente al dolo que se cometi en su contra. 2.3. OBJETO LICITO Para que un acto jurdico sea vlido es necesario no slo que la voluntad no est viciadi sino, adems, que el objeto sea lcito. No hay objeto lcito si el acto jurdico recae en un objeto que atenta contra la ley, la moral o las buenas costumbres. De alguna manera nos referimos ya a esta materia al tratar sobre el objeto, en general, como requisito de existencia de los actos jurdicos. 2.4. CAUSA LICITA Aqu es necesario distinguir entre la causa del contrato y la causa de la obligacin. La causa del contrato es el motivo subjetivo, psicolgico, personal que el contratante tuvo en consideracin para celebrar el acto jurdico. La causa de la obligacin, en cambio, es el motivo jurdico que induce a una persona a obligarse. As, en todo contrato de la misma naturaleza la causa de la obligacin ser siempre idntica. Por ejemplo, en una compraventa, la causa por la que el vendedor se obliga a entregar la cosa que vende est en la obligacin contrada por el comprador, consistente en pagar el precio. En todos los contratos de compraventa ser lo mismo. Por eso, desde el punto de vista de la "causa de la obligacin", nunca podr haber causa ilcita. En cambio, s es posible que haya causa ilcita desde el punto de vista de la "causa del contrato", pues los motivos psicolgicos pueden ser muy variados.

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2.5. CAPACIDAD JURDICA DE LAS PARTES Tambin se requiere capacidad para que el acto jurdico sea vlido. La capacidad puede definirse como "la aptitud legal de una persona para adquirir derechos, para ejercerlos y para contraer obligaciones". La capacidad puede ser de goce y de ejercicio. 2.5.1. La capacidad de goce consiste en la aptitud legal para adquirir derechos. Todos tienen capacidad de goce. Basta ser persona para tener dicha capacidad. As, por ejemplo, un recin nacido tiene plena capacidad para recibir una herencia. Naturalmente, no podr administrarla, pero puede adquirirla. 2.5.2. La capacidad de ejercicio es la aptitud legal para ejercer derechos y contraer obligaciones. As, por ejemplo, en Roma era indispensable tener ms de 25 aos de edad, ser ciudadano romano, sui iuris y no estar afecto a ninguna incapacidad de hecho. Otro elemento de la naturaleza es aquel que permite dejar sin efecto el contrato si la otra parte no cumple su obligacin. Del mismo modo, tambin es elemento de la naturaleza la responsabilidad del vendedor por los llamados vicios redhibitorios o vicios ocultos que tenga la cosa. Por ejemplo, se vende un caballo y poco despus muere porque estaba enfermo. Por cierto, nada impide a las partes consignar de manera expresa cualquier elemento de la naturaleza en el respectivo contrato. II. III. ELEMENTOS DE LA NATURALEZA ELEMENTOS ACCIDENTALES.

Pueden definirse como aquellos que "sin ser esenciales, se entienden incorporados en un acto jurdico sin necesidad de clusulas especiales". El caso ms claro es lo que se conoce como la responsabilidad por eviccin, que se estudiar en detalle en la compraventa. Por ahora digamos que la eviccin consiste en la privacin de la cosa comprada que sufre el comprador, por sentencia judicial, por un vicio anterior a la venta. Imaginemos que una persona compra el esclavo Stico y luego aparece un tercero que lo demanda, alegando que el compr primero a Stico y as lo demuestra. Como resultado de la demanda de ese tercero, el comprador es privado de Stico. En tal caso el vendedor deber responderle restituyendo no slo el precio recibido sino tambin indemnizando los perjuicios sufridos. Esta obligacin del vendedor, consistente en responder al comprador de que pueda gozar de la posesin tranquila y pacfica de la cosa comprada, la obligacin de responderle si es privado de la cosa por sentencia judicial es un elemento de la naturaleza de este acto jurdico llamado compraventa. No es necesario que en el contrato se establezca de manera expresa que el vendedor responde de la eviccin. Dicha responsabilidad se considera incorporada a todo contrato de compraventa. Pueden ser definidos como aquellos que "las partes agregan a un acto jurdico, mediante clusulas especiales, y que estn destinados a modificar sus efectos naturales, ya sea en cuanto a su nacimiento, ejercicio o extincin". En efecto, si se celebra un contrato de compraventa, por ejemplo, lo normal ser que en el momento de convenirse en la cosa y en el precio se produzcan obligaciones para el comprador la de entregar el precio y para el vendedor, la de entregar la cosa. Sin embargo, nada impide que las partes agreguen al contrato una clusula que diga, por ejemplo, "esta venta queda sin efecto si aparece un mejor comprador dentro de seis meses". Estaremos sujetando los efectos del contrato a que pueda llegar alguien, en ese perodo de tiempo, que ofrezca un mejor precio. Tambin se puede decir que "esta venta queda sin efecto al cabo de dos aos, comprometindose el vendedor a restituir el precio reajustado y el comprador a devolver la cosa". Nos encontramos frente a una venta a plazo. E incluso puede aadirse una clusula modal, segn se ver. Los elementos accidentales se llaman tambin modalidades del acto jurdico y pueden ser: la condicin, el plazo y el modo. La condicin puede definirse como "un acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho". El plazo es el "acontecimiento futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho". El modo es un "gravamen impuesto al beneficiario de una liberalidad". 1. LA CONDICIN 1.1. CONCEPTO "Es el acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho". Antes de analizar la definicin, digamos que ahora la condicin es concebida como un acontecimiento futuro e incierto de cuya realizacin depende la eficacia del negocio jurdico condicional. El derecho ms antiguo y el clsico solamente

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conocen la condicin suspensiva, en la que el negocio jurdico produce sus efectos cuando el hecho en que consiste la condicin se cumple. El acontecimiento debe ser futuro. Si es pasado o presente no hay condicin. As, por ejemplo, si yo digo "le doy cien si lleg ayer una nave de Asia". En tal caso, slo se pueden dar dos hiptesis: primera, el acontecimiento en que consiste la condicin no se cumpli, esto es, ninguna nave lleg ayer de Asia, en cuyo caso el negocio jurdico carece de validez. La otra alternativa es que, efectivamente, haya llegado ayer una nave de Asia. En tal evento, el acto jurdico es puro y simple. El acontecimiento debe, adems, ser incierto. Si fuera cierto, entonces sera un plazo. Si digo "le doy cien si muere Stico", en la prctica, aunque la proposicin aparezca revestida bajo la apariencia de una condicin, en realidad es un plazo. Ms lgico sera decir "le doy cien cuando muera Stico". Es evidente que Stico alguna vez va a morir. Lo que no sabemos es cundo morir. En consecuencia, que sea incierto quiere decir que no se sepa si va a ocurrir. Cabe anotar tambin que determinados actos legtimos no pudieron ser sometidos a condicin. Entre stos la mancipatio, la in iure cessio, la acceptilatio, la heredis aditio, la datio tutoris y otros. 1.2. CLASIFICACIN

a) La condicin puede ser suspensiva o resolutoria. Se dice que la condicin es suspensiva cuando la realizacin del acontecimiento futuro e incierto determina el nacimiento del acto jurdico, del derecho de que se trata. En cambio, se dice que la condicin es resolutoria cuando de ocurrir el acontecimiento se produce la extincin del derecho. Cuando los romanos hablan simplemente de condicin, entienden siempre que se refieren a la condicin suspensiva. Por ejemplo: "Prometes darme cien si viene una nave de Asia?" En cambio, el supuesto de la llamada condicin resolutoria fue encarado ms bien como la existencia de un acto jurdico puro y simple al cual se agrega un pacto resolutorio. As, por ejemplo, una compraventa pura y simple a la cual se agrega una clusula que permite al comprador dejar sin efecto el contrato dentro de cierto plazo, si no aprueba la mercadera entregada. O tambin si se agrega un pacto en virtud del cual la compraventa se tiene por no realizada si el vendedor, dentro de cierto plazo, recibe una mejor oferta. A travs de estos ejemplos vemos cmo, de ocurrir las circunstancias sealadas, queda sin efecto el acto jurdico. A partir de los referidos pactos o clusulas especiales, se ir abriendo luego el camino para este tipo de modalidades resolutorias, pero digamos que las mismas van a ser miradas con desconfianza por los juristas romanos cuando se las relaciona con la libertad, por ejemplo manumitir con condicin resolutoria o con la propiedad y las situaciones del derecho hereditario, por cuanto estimaban contrario a las buenas costumbres sujetar a estados dudosos situaciones como las mencionadas, que deban permanecer invariables. 1 3 ESTADOS EN QUE PUEDE ENCONTRARSE LA CONDICIN SUSPENSIVA En la condicin suspensiva es posible distinguir tres momentos, pues la condicin puede hallarse pendiente, cumplida o fallida. Se dice que la condicin est pendiente cuando el acontecimiento en que consiste an no ha ocurrido y no se sabe si va a ocurrir. "Le doy el esclavo Stico si va en el curso de la semana a Espaa". Mientras no transcurra la semana, siempre es posible que la condicin se cumpla. En el intertanto se dice que la condicin est pendiente. Qu derechos tiene el acreedor de una condicin suspensiva pendiente? En principio, ninguno. La facultad de exigir el cumplimiento de la obligacin en este caso, la entrega de Stico slo nacer cuando la condicin se cumpla. An ms, si por un error el deudor paga antes de que la condicin se cumpla, paga mal y tiene opcin para repetir lo pagado, esto es, para recuperar lo entregado. Sin embargo, poco a poco se fue afirmando la idea de que el titular de una condicin suspensiva pendiente tiene una expectativa, tiene un "germen de derecho", posee una esperanza, la que, incluso, se pudo transmitir por va hereditaria. Si yo digo: "le doy el esclavo Stico si en el curso de este mes llega una nave de Asia" y el acreedor condicional muere y ms tarde, dentro del curso, del mes, llega efectivamente una nave de Asia, los herederos de dicho acreedor podrn cobrarme la obligacin. An ms, el acreedor de obligacin condicional pudo exigir medidas conservativas respecto de la cosa sobre la cual tiene un derecho condicional. Estas medidas pueden consistir, por ejemplo, en obtener una garanta real si teme que se haga ilusoria su expectativa. Imaginemos, en el caso propuesto, que el deudor condicional, dueo del esclavo, comience a darle un trato que haga temer por su vida. Si el deudor impide fraudulentamente el cumplimiento de la condicin, sta se considerar cumplida. Se dice que la condicin est cumplida cuando el acontecimiento en que consiste ha ocurrido. En este caso, el acto jurdico adquiere plena eficacia, como si se tratara de un acto puro y simple. La expectativa, el germen de derecho se ha transformado en un derecho exigible. En doctrina se plantea el difcil problema de la retroactividad de la condicin. En otras palabras, cumplido el hecho en que la condicin consiste, se retrotraen sus efectos al momento inicial, en que se contrajo la obligacin condicional o, por el contrario, los efectos del acto jurdico rigen a partir de ese instante? Imaginemos la siguiente situacin: "Le doy el fundo Tusculano si llega una nave de Asia durante el ao". Seis meses ms tarde y antes de que se cumpla el ao, arriba una

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nave de Asia. Se entiende que el fundo le corresponde al acreedor desde que lleg la nave o desde que se convino la obligacin? Si se estima que desde que la obligacin se contrajo, esto es, que la condicin opera con efecto retroactivo, quiere decir que la cosecha que yo haya podido realizar entre el momento de la celebracin del contrato y la llegada de la nave le pertenece al acreedor condicional. No hubo unanimidad en la doctrina. Algunos sostuvieron la retroactividad de la condicin y otros se inclinaron por la negativa. En todo caso, si hubo retroactividad en los efectos, no fue en la poca clsica sino en la justinianea. Se dice que la condicin est fallida cuando llega a ser cierto que el hecho en que consiste no ocurrir de ningn modo. Por ejemplo, si venci el plazo sin que la nave llegara. En tal evento, se extingue la expectativa y todo transcurre como si jams hubiese habido acto jurdico alguno. Todo lo anterior, en relacin a la condicin suspensiva. 1.4. CONDICIN RESOLUTORIA Se dice que la condicin es resolutoria cuando el acontecimiento futuro e incierto en que consiste produce la extincin del derecho. Si el acto jurdico est sujeto a condicin resolutoria, los efectos del acto comienzan a producirse a partir de la celebracin del mismo, pero sobre dicho acto pende su resolucin. La condicin resolutoria tuvo su origen en los contratos de compraventa. Las partes agregaban clusulas que permitan al comprador dejar sin efecto el contrato si la mercadera no le gustaba, dentro de cierto plazo. Sin embargo, es necesario distinguir entre la condicin meramente extintiva y la resolutoria. Hay condicin meramente extintiva si yo digo: "Te presto mi casa hasta que llegue mi ta de Asia". El cumplimiento de la condicin produce el trmino del beneficio para el futuro, pero no altera los efectos pasados. En cambio, en la condicin resolutoria lo que ocurre en la venta al gusto, como en el ejemplo de la compraventa sealado el cumplimiento de la condicin extingue la situacin desvaneciendo jurdicamente lo ya realizado. Es decir, en ambos casos la situacin beneficiosa nace inmediatamente, pero la llegada del acontecimiento futuro e incierto produce distintos efectos. La condicin resolutoria tambin pudo encontrarse pendiente, cumplida y fallida. Mientras est pendiente, el acto jurdico produce todos sus efectos como si fuera puro y simple. Cuando el hecho en que consiste se cumple, el derecho se resuelve y extingue. Las consecuencias dependern de si se trata de una condicin meramente extintiva o de una condicin resolutoria, segn se vio. Y, por ltimo, cuando la condicin resolutoria est fallida el derecho se consolida y el acto jurdico se transforma, definitivamente, en un acto puro y simple. Por ejemplo, en el caso del comodato "hasta que llegue mi ta de Asia", muere la ta. La condicin habr fallado y el derecho del comodatario se consolida. La condicin resolutoria pudo ser de tres clases: 1.4.1. Condicin resolutoria ordinaria Es aquella que consiste en un hecho cualquiera, que no sea el incumplimiento de las obligaciones contradas. Por ejemplo, en un contrato de arrendamiento, la obligacin del arrendador es permitir el uso de la casa y la del arrendatario, pagar el canon de arrendamiento. Esas son las obligaciones contradas. La condicin resolutoria ordinaria consiste en el incumplimiento de otra obligacin. En el caso propuesto, si lo arrendado es un huerto y se le prohbe al arrendatario plantar limones, en esa prohibicin consiste la condicin resolutoria ordinaria. Si se viola, se puede pedir la resolucin del contrato. 1.4.2. Condicin resolutoria tcita Es la que va envuelta en todo contrato bilateral, de no cumplirse por una de las partes lo pactado. En el ejemplo anterior, consiste en el no pago del canon de arrendamiento o en la negativa del arrendador a permitir el uso de la casa. La condicin resolutoria tcita es un elemento de la naturaleza del acto jurdico, esto es, se entiende incorporada al acto jurdico sin necesidad de clusulas especiales. En un contrato de compraventa, por ejemplo, en que la obligacin del comprador es pagar el precio y la del vendedor entregar la cosa, hay condicin resolutoria tcita si el comprador se niega a pagar el precio o el vendedor no entrega la cosa. En este caso, si alguno de los contratantes no cumple su obligacin y el otro s la ha cumplido, el contratante diligente puede exigir al negligente que cumpla, empleando todas las herramientas que le da el derecho, o bien puede hacer efectiva la condicin resolutoria tcita y pedir que se deje sin efecto el contrato. En ambos casos puede exigir, adems, indemnizacin de perjuicios. 1.4.3. Condicin resolutoria de pacto comisorio Consiste en la condicin resolutoria tcita, expresada. Nada impide que las partes dejen constancia por escrito de la condicin resolutoria tcita. Cuando ello ocurre, estamos frente a un pacto comisorio. b) La condicin puede ser positiva o negativa.

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La condicin es positiva si el derecho depende de que suceda un acontecimiento futuro e incierto. "Te dar cien si hoy viene una nave de Asia". La condicin es negativa si el derecho depende de que no suceda un acontecimiento futuro e incierto. "Te dar cien si hoy no viene una nave de Asia". c) La condicin puede ser posible o imposible. La condicin es posible cuando se puede cumplir. Es imposible cuando el acontecimiento en que consiste no se puede realizar debido a un obstculo o impedimento fsico o jurdico. Hay condicin fsicamente imposible si digo: "Te doy cien si tocas el cielo con las manos". Es jurdicamente imposible si digo: "Te doy cien si vendes un templo a Ticio". Los templos en Roma eran res sacra y, por tanto, estaban fuera del comercio humano. Qu valor tena un acto jurdico sujeto a una condicin imposible? El que promete algo bajo condicin imposible, estaba obligado a pagar? Para resolver este problema, los romanos distinguieron entre los actos jurdicos entre vivos y aquellos por causa de muerte. Los primeros, como hemos visto, son los que producen sus efectos en vida de los otorgantes. Los actos jurdicos por causa de muerte son aquellos que, para que produzcan alguno de sus efectos, es necesario que muera al menos uno de los otorgantes. Si la condicin imposible se estableci en un acto jurdico entre vivos, el acto es nulo. Se presumi que quien se oblig bajo condicin imposible no tuvo el propsito serio ni la intencin de obligarse. Si el acto jurdico era mortis causa, la condicin imposible se tena por no escrita y el acto se consideraba como puro y simple. El fundamento del trato distinto que se dio a la condicin imposible en un caso y en otro fue de orden religioso. No tena mayor importancia declarar nulo el acto entre vivos sometido a condicin imposible. En cambio, en el caso de un testamento, por ejemplo, si ste era declarado nulo con el testamento caan tambin todas las otras disposiciones all establecidas. Los romanos procuraron siempre que las personas murieran testadas, que se respetara su ltima voluntad. d) La condicin puede ser lcita o ilcita. La condicin es ilcita cuando el hecho en que consiste atenta contra la moral, el orden pblico o las buenas costumbres. "Te dar cien si matas a Ticio". La condicin ilcita anula el acto jurdico, lo deja sin efecto. Los romanos establecieron una casustica interesante en esta materia. As, si se deca: "Te prometo cien si no matas a Ticio", el acto jurdico era nulo, porque no deba pagarse para permanecer honesto. En cambio, admitan el caso siguiente: Una mujer que al casarse le plantea al marido, "me prometes cien si no abandonas tu costumbre de tener concubina?" Esta condicin la estimaban vlida, porque aqu el beneficio no es para el que se debe abstener del hecho inmoral. Tambin admitan esta otra condicin: "Te dar cien si impides que Ticio mate a Sempronio", por cuanto se trataba de un hecho que poda sucederle a un tercero. e) La condicin puede ser potestativa, casual o mixta. Condicin potestativa es aquella que depende de un hecho voluntario del deudor o del acreedor o de la mera voluntad de cualquiera de ellos. Condicin casual es aquella que depende de un evento de la naturaleza o de la accin de un tercero. Por ejemplo, "te dar cien si llueve" o "... si Marcelo va a Alejandra". Condicin mixta es aquella que depende, en parte, de un evento natural o de un tercero, y en parte de la actividad requerida del interesado. Son en parte potestativas y en parte casuales. Ya veremos un ejemplo. La condicin potestativa puede ser simplemente potestativa o meramente potestativa. Es simplemente potestativa si depende de un hecho voluntario del acreedor o del deudor. El hecho depender del acreedor si digo: "Le doy cien si usted va a Alejandra maana". Y depender del deudor si digo: "Le doy cien si yo voy a Alejandra maana". La condicin simplemente potestativa vale siempre, consiste en un hecho voluntario del acreedor o del deudor. Es meramente potestativa si depende de la "mera" voluntad del acreedor o del deudor. As, depende de la mera voluntad del acreedor si digo: "Le doy cien si usted quiere". Esta condicin es vlida. Depende de la mera voluntad del deudor; en cambio, si digo: "Le doy cien si yo quiero", no vale. El acto jurdico se mira como nulo. El derecho no puede admitir una condicin que dependa, no ya de un hecho voluntario del deudor, sino de la mera voluntad del deudor. La condicin casual es aquella, como se dijo, que depende de un evento de la naturaleza o de la accin de un tercero. Depender de la naturaleza si digo: "Le doy el esclavo Stico si llueve en el curso de esta semana". Depender de un tercero si digo: "Le doy el esclavo Stico si Sempronio me regala un esclavo este ao". La condicin mixta es aquella, en parte potestativa y en parte casual. En otras palabras, la condicin es mixta si el hecho en que consiste depende en parte de la naturaleza o de un tercero y en parte de la voluntad del otro. Por ejemplo: "Te dar mil ases si te casas con Cleopatra". La condicin es mixta porque en parte es potestativa depende de la voluntar

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del otro de casarse con Cleopatra y en parte es casual porque tambin depende de la accin de un tercero, de Cleopatra, que quiera casarse con el acreedor, por lo que la condicin es mixta. 2. EL PLAZO O TERMINO Es el acontecimiento futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho. El plazo y la condicin tienen en comn el tratarse de acontecimientos futuros, pero se diferencian en que el acontecimiento futuro en la condicin es incierto, y en el plazo es cierto e inevitable. Adems se diferencian en que los efectos nacidos de una condicin pueden obrar retroactivamente; en cambio en el plazo se producen sin retroactividad. Como se desprende de la definicin que hemos dado, el plazo puede retardar la exigibilidad de un derecho, o bien, extinguir un derecho. El plazo puede estar referido al comienzo o al fin de la relacin jurdica. Cuando del plazo pende la exigibilidad del derecho, se dice que el plazo es suspensivo; en cambio, si de su transcurso depende la extincin de un derecho, es extintivo. Tambin ambas denominaciones se conocen como plazo inicial y plazo final. Lo normal es que los actos jurdicos que no pueden estar sujetos a condicin como el matrimonio, por ejemplo, tampoco admiten plazo. Salvo en aquellos casos en que, por la naturaleza de la prestacin, sta no pueda cumplirse en un momento determinado. Si bien el plazo suspensivo o inicial detiene el ejercicio de un derecho, no detiene la adquisicin del mismo. El derecho se entiende ya incorporado a nuestro patrimonio. Por tal motivo, en ese caso se pueden ejecutar los actos de seguridad destinados a afianzar el derecho. Si el plazo es extintivo o final, produce la caducidad de la relacin que se cre, extinguindose todos los derechos que integran su contenido. En otras palabras, el plazo inicial suspende los efectos jurdicos, pero no la existencia del derecho. Vencido el plazo, el derecho puede reclamarse sin que tenga efecto retroactivo. En cambio, cuando el plazo es final o extintivo, al vencerse se extinguen tambin los derechos que pendan de su cumplimiento. Sin embargo, a pesar de que el plazo es un acontecimiento futuro y cierto, se puede admitir una cierta incertidumbre en l. Sobre esa base, los romanos analizaron los siguientes supuestos: 2.1. Dies certus an certus quando (se sabe con certeza qu suceder y cundo suceder): "Te dar cien para las calendas del mes de marzo". 2.2. Dies certus an incertus quando (se sabe con certeza qu ocurrir, pero no se sabe cundo): "Te dar cien el da que muera Ticio". 2.3. Dies incertus an certus quando (no se tiene certeza si ocurrir; pero de ocurrir, se sabe cundo ocurrir): "Te dar cien cuando cumplas 20 aos". 2.4. Dies incertus an incertus quando (no se tiene certeza si ocurrir y tampoco la hay sobre cundo ocurrir): "Te dar cien el da que se case Ticio". Los dos ltimos casos han sido considerados por algunos como condiciones disfrazadas, por lo que estrictamente hablando no seran plazos. Creemos, sin embargo, que se puede dar una cierta tonalidad muy pequea, por tratarse de casos lmites de diferenciacin. As, por ejemplo, una cosa es decir: "Te dar cien si viene una nave de Asia" aqu la obligacin queda supeditada a que llegue una nave de Asia y otra distinta es decir, por ejemplo, a propsito de una compraventa: "Mira, ahora no tengo el dinero necesario para pagarte el precio, pero te lo dar cuando llegue mi amigo, que viene en la nave que procede de Asia". En este ltimo caso, lo que se quiere obtener es meramente un retraso o demora en la obligacin de pagar, pero de tal manera que si el hecho no ocurre, el precio queda igualmente debido. Ampliando ms los especiales efectos del plazo, puede decirse que en materia de obligaciones el plazo cierto no suspenda la existencia del derecho, sino su exigibilidad. La duda exista, desde luego, pero slo poda exigirse su cumplimiento cuando el plazo hubiese vencido, y por ello, y mientras tanto, se deca que ceda el da, pero que no vena an, resultando que lo que se hubiese pagado por error antes de cumplirse el plazo no poda reclamarse como indebido; pero si el acreedor intentaba su accin, incurra en las penas de la plus petitio. Cuando se haba puesto un plazo ad quando, su efecto consista en que por derecho estricto la obligacin era perpetua, porque todo vnculo de derecho subsista por su naturaleza hasta que interviniese algn acto o acontecimiento jurdicamente reconocido que lo hiciera cesar. Pero como esta consecuencia del derecho sera inocua, los pretores concedan en este caso una excepcin para rechazar la accin del acreedor, aparte, adems, de que este principio de rigor fue muy modificado por el Derecho nuevo. Por lo dems, hay actos jurdicos que no toleran condicin y tampoco plazo: la mancipatio, la acceptilatio, la aditio hereditatis y la datio cognitoris. Un aspecto interesante, en materia de plazo, es el tiempo. Y lo es no slo en cuanto por l se adquieren ciertas cosas a travs de la usucapi y se extinguen las acciones que conceden las leyes por su falta de ejercicio dentro de ciertos plazos, prescripcin de acciones, sino tambin porque el tiempo es preciso determinarlo sealando perodos del mismo.

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Para contar los mencionados perodos de tiempo, el derecho romano hablaba de una computacin natural, computatio naturalis, en la que, apreciando el momento de iniciacin y el ltimo o final con exacta precisin, se computaba el tiempo de momento a momento y otra computacin civil, coputatio civilis, en la que se contaba por das, por ser el da la unidad indivisible e nfima y a veces, segn las fuentes, el tiempo civil se tena por completo desde el momento en que haba principiado el ltimo da del plazo. As se contaron y computaban la edad para el testamento, para las manumisiones de la ley Aelia Senta y los plazos para adquirir por usucapi. Asimismo, el tiempo, en cuanto se refera a la poca en que principiaban a correr los plazos o trminos sealados con una finalidad jurdica, poda ser continuo y til y dar lugar a una computacin continua o til. En el tiempo continuo el plazo se contaba desde el momento en que sucediera un acontecimiento, aunque la persona interesada no tuviese conocimiento de l. En el til no se principiaba a contar hasta que aqulla tuviese este conocimiento. En cuanto a la duracin, se deca tiempo continuo el que, una vez principiado, corra sin interrupcin. Entraban todos los das, sin distinguir los fautos o nefastos. Y tiempo til era aquel en que slo se contaban los das aptos para las actuaciones judiciales y, por tanto, no figuraban en el mismo los das prohibidos para realizar el acto a que el plazo se refiere, llamados das inhbiles. Normalmente juega un papel principal en las relaciones de derecho el tiempo continuo y slo en plazos cortos, no menores de un ao, tiene aplicacin el tiempo til. Tambin se tuvo en cuenta la imposibilidad de determinarse el tiempo de duracin de una situacin jurdica determinada, y en orden a los efectos de la misma, se admita proteger tales situaciones como si de manera legtima hubiesen surgido. Se poda renunciar al plazo? Depende en favor de quin est establecido. Si beneficia slo al deudor: "Le doy el esclavo Stico la prxima semana", no hay problemas en renunciar a l y entregar el esclavo antes. Pero si beneficia a ambos, como en un mutuo a inters, slo puede renunciarse por mutuo acuerdo. 3. EL MODO Puede definirse como "un gravamen impuesto al beneficiario de una liberalidad". Es una clusula agregada a los actos de liberalidad legados, donaciones, instituciones de herederos, por medio de la cual se impone al destinatario del beneficio gratuito un comportamiento determinado. Un ejemplo sera ste, a propsito de una institucin de heredero: "Que sea Ticio mi heredero. Pero que en el fundo que recibir levante un monumento funerario a mi memoria". No debe confundirse el modo con la condicin. En este caso sera una condicin potestativa: que sea mi heredero si me levanta un monumento funerario. En efecto, en la condicin, la eficacia del acto jurdico se suspende hasta que ocurra el hecho en que consiste. En cambio en el modo, la disposicin de la institucin de heredero es de efecto inmediato. El problema que se presenta es saber cmo se puede exigir el cumplimiento del modo. En esto, el derecho romano se movi muy cautamente, teniendo en cuenta las caractersticas de cada acto jurdico. Hay que distinguir: a) Cuando se trata de un legado submodo, puede ocurrir que el legatario pretenda judicialmente obtener la cosa. En este caso, a instancias del heredero el pretor poda negrsela hasta tanto no diera garantas suficientes (cautiones) que afianzaran el cumplimiento posterior del encargo. Luego, en el derecho imperial, para el supuesto de que el modo beneficiara a un persona concreta, se lo juzgaba como si fuera un fideicomiso, de tal modo que el beneficiario gozaba de las medidas extraordinarias concedidas para el cumplimiento de este tipo de negocio. b) Cuando se trataba de una institucin de heredero, poda ocurrir que fuera un solo y nico heredero. En este caso, el testador poda haber establecido una sancin de desheredacin si no cumpla el modo. Tambin se admiti que cuando beneficiaba a una entidad religiosa (collegium) o, en general, a un inters pblico, el magistrado poda imponer una multa al heredero que no cumpla el encargo. A su vez, poda ocurrir que juntamente con el heredero instituido submodo existieran otros herederos. En este caso, si no cumpla el modo, los dems, antes de la particin de la herencia, podan exigirle garantas (cautiones). c) Por ltimo, cuando se trataba de una donacin, el donante poda acompaar el traspaso del dominio mancipatio con un pacto de fiducia, por el cual el beneficiado se obligaba por su fides a cumplir la modalidad. Si no lo haca, el donante tena un actio fiduciae para asegurar el cumplimiento. Igualmente lo poda hacer realizando una stipulatio. Luego, en el derecho posterior, se le admitieron al donante dos acciones: la condictio causa data causa non secuta, para recuperar la cosa donada, y la actio prescriptis verbis, si pretenda el cumplimiento del encargo o modo, para obligar al donatario a cumplir. Captulo Segundo LA REPRESENTACIN EN LOS ACTOS JURDICOS 1. ANTECEDENTES GENERALES

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Lo normal es que la voluntad sea manifestada por la persona respecto de la cual se quieren producir los efectos del acto jurdico. Sin embargo, hay casos en los cuales esa manifestacin de la voluntad la realiza una persona distinta. Nos encontramos, entonces, ante lo que se denomina representacin. La representacin puede definirse diciendo que consiste en que "los efectos de un acto jurdico se radican en una persona distinta de quien lo celebra". Es necesario, sin embargo, hacer una aclaracin previa, pues la representacin puede revestir dos formas absolutamente diversas: a) El representante puede actuar en nombre y por cuenta del representado. En tal evento, los efectos del acto jurdico as realizado se radican en la persona del representado. Estamos frente a lo que se llama representacin directa. Por ejemplo, Mario, en representacin de Marcelo, compra un fundo a Csar. Los efectos de la venta se radican en Marcelo. Del mismo modo, Mario celebra con Csar un contrato de mutuo o prstamo de consumo (puede tratarse de un prstamo de dinero, por ejemplo), en representacin de Marcelo. De acuerdo con la hiptesis que nos hemos planteado, Marcelo ser directamente el acreedor o el deudor. b) El representante puede actuar por el representado, pero a nombre propio, en el sentido de que los efectos del acto jurdico se producen en la persona del representante. En este caso se llama representacin indirecta. Por ejemplo: Mario compra a Csar un predio de su propiedad por cuenta de Marcelo. La adquisicin del predio ser para Mario, quien luego deber transferir los efectos del referido acto jurdico a Marcelo. Lo mismo ocurre en este otro ejemplo: Mario celebra con Csar un contrato de mutuo, por cuenta de Marcelo. El que queda como acreedor o deudor es Mario quien, de acuerdo con la relacin interna entre representante y representado, deber transferir los efectos del acto jurdico a Marcelo. Este tendr accin para exigirle la entrega de lo que recibi en mutuo. Como se desprende de lo dicho, la definicin que hemos dado corresponde a la representacin directa. Pero esta forma de representacin directa es relativamente moderna. Los romanos emplearon la forma de representacin indirecta. La idea de que los efectos de un acto jurdico se radiquen en otra persona independiente y distinta de la que particip en su celebracin, presupone una muy desarrollada capacidad de abstraccin. Esta autntica representacin reviste su forma actual a partir de la dogmtica del siglo XIX. Los derechos antiguos, entre ellos el romano, para hacer posible la actuacin jurdica de una persona por otra se sirvieron de medios distintos, especialmente de rganos dependientes, esto es, de la representacin mediata o indirecta y de la fiducia. Los romanos, solamente dentro de estrechos lmites admiten en su Derecho privado la actuacin jurdica de una persona por otra. 2. RGANOS La actuacin a travs de rganos dependientes es conocida en el derecho romano desde antiguo, pero ocupa en el derecho privado un reducido espacio. Sirve de fundamento a esta concepcin la idea de que quien para actuar jurdicamente se sirve de una persona que de l depende, procede de modo semejante al hombre que se sirve de sus miembros corporales. El rgano es un "instrumento animado", un "brazo prolongado". Los romanos consideran tambin rgano al que, hallndose en situacin de dependencia, est facultado para adoptar una decisin de manera ms o menos autnoma. Fuera del campo del derecho privado, la actuacin de una persona por otra se halla muy extendida: el Estado romano acta por medio de un magistrado; las divinidades, en ciertos casos, actan por sus sacerdotes. Para actuar mediante rganos en derecho privado, hay que distinguir entre la adquisicin de derechos y la asuncin de obligaciones para otro o a cargo de otro. Los negocios dispositivos con efecto para otro no se rigen por la doctrina del rgano: 1. a) Los derechos pueden adquirirse en Roma mediante los propios hijos de familia y los esclavos, pero no por personas libres ni extraas a la casa. Los hijos de familia entre los que se incluye a la mujer, en la misma categora, en el caso de los matrimonios celebrados cum manus, carecen de capacidad patrimonial. No pueden, en consecuencia, tener un patrimonio propio. Slo tiene capacidad patrimonial quien detenta el poder familiar, el paterfamilias. Lo que adquieren los hijos o los esclavos como se ver al estudiar Las Personas, ingresa necesariamente al patrimonio del padre. Que los hijos y esclavos acten o no en nombre del padre es indiferente. Tambin lo es que el padre tenga o no noticia de su actuacin y desee o no desee esta actuacin. b) La adquisicin de derechos por medio de una persona libre, que no guarda relacin de dependencia con el representado, se halla por lo general excluida. El derecho clsico conoce una excepcin, en cuanto que el administrador libre de un patrimonio (procurator) y probablemente tambin el tutor, pueden adquirir la posesin y con la traditio la propiedad, en favor de su representado, como consta en Gayo (2,95; 3, 103). La referida excepcin del procurator se explica porque el administrador de un patrimonio ajeno, como suele ocurrir entre personas acomodadas, es, por lo general, un liberto propio, el cual, en la poca republicana, depende ms estrechamente que con posterioridad del manumitente, su patrono. En el derecho imperial se dan otros casos de excepcin.

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2. Las obligaciones derivadas de actos jurdicos o de otros actos semejantes afectan, segn el ius avile, slo a quienes personalmente las contrajeron. El pretor, sin embargo, da al acreedor relativamente en cuanto a las obligaciones contradas por los hijos de familia o los esclavos en ciertos casos, acciones sobre quienes tienen la potestad sobre stos. Son las llamadas acciones adiectitia qualitatis o con trasposicin de personas. Estas acciones se fundan en que el hijo o el esclavo han sido autorizados para contraer la obligacin por quien tiene sobre ellos el poder, o bien han sido nombrados por ste para realizar determinadas funciones, o les ha sido concedido un peculio, o han proporcionado a su potestad habiente una ventaja patrimonial. La responsabilidad del potestad habiente (esto es, del padre o del amo, segn sea el caso) por las deudas de ciertos empleados suyos, se da tambin cuando aqul ha encomendado funciones a personas libres o a un esclavo ajeno. Esta responsabilidad adiectitia o "aadida" se basa en la idea de la dependencia orgnica. Pero no se produce como en la autntica representacin, en lugar de la propia responsabilidad del sometido a potestad, sino junto a sta. En el derecho vulgar posclsico, la representacin por medio de representante adquiere mayor importancia. Justiniano restablece en gran parte el derecho clsico. a) Segn el derecho vulgar, quien no est sometido a potestad puede adquirir derechos para otro por haber sido autorizado debidamente por el interesado o por haber ratificado ste los actos adquisitivos por l realizados. Tambin se ampla el nmero de los negocios obligacionales que pueden vincular al representado. Adems, las personas dependientes que concluyen el acto jurdico poseen ahora una capacidad patrimonial limitada, de manera que contra ellos puede tambin accionarse. b) En la poca de Justiniano, la adquisicin por medio de personas libres se limita a la de la posesin y a la propiedad por traditio de las cosas, sin que se requiera que esta persona libre sea precisamente el procurador o el tutor. La responsabilidad adiectitia que proviene de los actos jurdicos que producen obligaciones experimenta tambin una ampliacin. Sobre precedentes clsicos, en los casos en que el hijo o el esclavo ha sido autorizado para obligarse, se considera parte contractual el potestad habiente, y el acreedor dispone contra l, en lugar de la accin adiectitia, de la accin que proviene del contrato. LIBRO III DE LAS PERSONAS Captulo Primero CONCEPTOS GENERALES 1. CAPACIDAD JURDICA Es sujeto de derechos todo ser al que la ley reconoce aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones. De aqu se desprende que para ser sujeto de derechos es necesario que el ordenamiento jurdico le reconozca capacidad jurdica. En caso contrario podr ser persona (como el esclavo), pero no sujeto de derechos. En consecuencia, la capacidad jurdica debe entenderse como aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones, lo que no caracteriza a la "persona" sino al "sujeto de derechos". Hay "personas" que no son sujetos de derechos, como el esclavo; tambin hay "sujetos de derechos" que no son personas, como las corporaciones y fundaciones. Ambas pueden actuar, adquirir derechos y contraer obligaciones, pero no eran personas en Roma. (Hoy se les denomina "personas jurdicas", en contraposicin a las "personas fsicas".) Cuando decimos hoy, por ejemplo, que la Municipalidad de tal parte es duea de ciertos bienes, afirmamos que ese municipio es sujeto de derecho. Con ello sealamos que puede adquirir derechos y contraer obligaciones. En definitiva, ese municipio es persona, si bien no es individuo humano. Aunque en el desarrollo de esta parte de la materia veremos detalladamente cada estado, digamos que en Roma no bastaba ser hombre para que el ordenamiento jurdico reconociera al sujeto capacidad jurdica. Era necesario poseer, adems, cada uno de estos tres estados: libertad, ciudadana y familia. Slo quien era libre, habitante de la ciudad de Roma y posea el estado de familia tena plena capacidad jurdica o "capacidad de goce". Ms tarde se modific este rigorismo. Sin embargo, poda ocurrir que un hombre dotado de plena capacidad jurdica o de derecho: libre, ciudadano romano y sui iuris (no sometido a la potestad o dependencia de nadie) tenga problemas de hecho para realizar actos jurdicos ya sea por edad, enfermedad mental, etc. En tal caso adolece de una incapacidad de hecho. Imaginemos un menor de edad que es libre, ciudadano y que al morir su paterfamilias no queda sujeto a la potestad de nadie hacindose "sui iuris". Mientras no alcance la pubertad est incapacitado para ejercer por s solo ningn acto jurdico. Debe recurrir a un tutor que lo sustituir.

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Tambin poda suceder al revs, que un "incapaz de derecho" fuese "capaz de hecho". As, el esclavo era perfectamente capaz de realizar ciertos actos; era capaz de hecho, pero el ordenamiento jurdico romano no le reconoca capacidad jurdica. Todo lo que adquiriese en virtud de los actos que realizara pasaba a su amo. 2. ESTADO DE LIBERTAD, CIUDADANA Y FAMILIA Los tres estados que daban capacidad jurdica eran: 1) estado de libertad; 2) estado de ciudadana, y 3) estado de familia. En consecuencia, tenemos que: a) Sujetos de derecho eran aquellas instituciones o personas que el ordenamiento jurdico facultaba para celebrar vlidamente actos jurdicos; b) Las instituciones que por excelencia eran sujetos de derecho, denominadas hoy personas jurdicas, eran las llamadas corporaciones y fundaciones; c) Para que una persona natural fuera sujeto de derecho se requera que fuese libre, ciudadano romano y sui iuris, esto es, que no estuviese sometido a patria potestad (o poder de otro) y que tampoco tuviera ningn impedimento de hecho como la edad, el sexo o alguna enfermedad mental. Sin perjuicio de un estudio ms detallado que se har luego, daremos conceptos bsicos sobre los tres estados en que una persona natural puede hallarse. 2.1. ESTADO DE LIBERTAD "Referente al derecho de las personas, la divisin ms amplia es sta: los hombres o son libres o son esclavos" (Gayo, 1,9). La libertad es la facultad natural que tiene cada uno de hacer lo que le plazca, a no ser que la fuerza o la ley se lo prohban. La esclavitud es una institucin del derecho de gentes por la cual uno se encuentra sujeto, contra la naturaleza, al dominio de otra persona. El esclavo es persona pero no sujeto sino objeto de derechos; slo el hombre libre puede ser sujeto de derechos. La persona libre puede ser, a su vez, ingenuo o liberto. Es ingenuo el que naci libre y ha sido siempre libre. Es liberto el que fue esclavo y luego se le manumiti. Ya nos referiremos con ms detalle a esta distincin. 2.2. ESTADO DE CIUDADANA Del mismo modo que en las legislaciones actuales hay algunos derechos que les estn vedados a los extranjeros, en Roma era indispensable pertenecer a la ciudad de Roma, tener la ciudadana romana, vivir en Roma para gozar de todos los derechos que confera Roma a sus ciudadanos. Entre otros, en el orden poltico los de elegir y ser elegido (ius suffragium y ius honorum); en el orden civil, el derecho de contraer justa nupcia o matrimonio conforme al derecho civil romano (ius connubii) y de celebrar actos que permitieran transferir la propiedad romana (ius commercii). 2.3. ESTADO DE FAMILIA Es la situacin en que un hombre libre y ciudadano romano puede hallarse en relacin a una determinada familia. As, un hombre libre y ciudadano puede estar sujeto a la potestad de otra persona (el paterf amilias) dentro de su familia, quedando como "alieni iuris". Tambin puede no estarlo y ser "sui iuris". Slo este ltimo tiene plena capacidad jurdica. Por las consideraciones expuestas hemos dicho que para poseer plena capacidad jurdica se requiere ser libre, ciudadano romano y sui iuris, adems de no existir ninguna circunstancia de hecho (edad, sexo, salud mental) que limite las posibilidades de actuar en la vida del derecho. El "alieni iuris" tiene una cierta capacidad, pero no plena. Ms adelante estudiaremos con ms detalle cada uno de los tres estados. 3. REQUISITOS DE EXISTENCIA DE LAS PERSONAS Conforme a la definicin de Gayo, persona es todo ser humano, sea libre o esclavo. Para que un ser humano se considerase persona en el derecho romano era indispensable que se cumplieran tres requisitos: 1) haber nacido; 2) haber nacido vivo; 3) tener forma humana, y 4) ser capaz de seguir viviendo (ser viable). 3.1. HABER NACIDO Para que se entienda cumplido este requisito era indispensable la separacin completa de la criatura respecto de su madre. El feto que estaba en el claustro materno formaba parte de la madre. "Porque lo que est en el vientre, antes de que nazca, es parte de la madre o de sus entraas" (Ulpiano, D. 25.4.1.1.). "Porque lo que an no ha nacido, no se dice que ya es hombre" (Papiniano, D. 35.2.9.1.).

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3.2. HABER NACIDO VIVO Si la criatura no nace viva, carece de personalidad. La criatura que muere en el vientre materno o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin de su madre un momento siquiera, se reputa no haber existido jams. En cuanto a la prueba de la vida del nacido, basta con moverse segn los sabinianos, o dar el primer grito segn los proculeyanos. Justiniano se inclin por la opinin de los sabinianos. "Los que nacieron muertos, parece que no nacieron, ni fueron procreados" (Paulo, D. 50.16.129). "Aunque el nacido hubiere fallecido inmediatamente..." (Diocleciano y Maximiano, 294-305 d.C). "Si perfectamente naci vivo, aunque haya muerto inmediatamente despus..." (Justiniano, 539 d.C.). 3.3. TENER FORMA HUMANA Esto exclua a los seres que pudieran semejarse a los mitolgicos, en los que crean los antiguos. "No son libres los que fuera de lo acostumbrado nacen sin figura humana, v.gr. si una mujer pare una cosa monstruosa o prodigiosa. Pero el parto que ampli los... (ininteligible en el texto) de los miembros humanos, en parte parece perfecto y, por lo mismo, se debe contar entre los libres" (D. 1.5.8.11). No hay reglas precisas sobre la monstruosidad. No era tal, por ejemplo, poseer seis dedos en una mano. Paulo estima que la parte principal del cuerpo humano es la cabeza, "de donde algunos han deducido que la monstruosidad deba presentarse en esa parte del cuerpo" (D. 11.7.44. Pr.). 3.4. QUE EL PARTO FUERA VIABLE Esto significa que el feto debe haber tenido un desarrollo tal en el vientre materno, que le permita seguir viviendo despus de la separacin. "Est recibido por la autoridad del doctossimo Hipcrates, que el parto es perfecto a los siete meses" (Paulo, D. 1.5.12). No se formaba la personalidad si el parto era un aborto. Gayo establece que si la viuda que esperaba un hijo de su marido que fue muerto, aborta, la herencia pasa a los herederos testamentarios. Es decir, como se consideraba que el hijo no haba nacido, sucedan a su padre los herederos llamados en el testamento, el que no habra sido vlido de haber nacido el hijo de una manera normal. 4. DERECHOS DEL QUE ESTA POR NACER El momento de la concepcin de un ser humano fue de enorme importancia en el derecho romano. En efecto, sirvi para determinar, en algunos casos, si el hijo naca libre o esclavo y, por otro lado, se establecieron ciertos derechos en favor de esas "futuras personas". En cuanto a la determinacin de su estado, el derecho romano estableci una regla fundamental: el hijo concebido en justa nupcia (matrimonio conforme al derecho civil romano) sigue la suerte del padre al momento de la concepcin; el concebido fuera de justa nupcia sigue la condicin de la madre en el momento del parto: si la madre es libre, el hijo nace libre; si es esclava, nace esclavo. Ms adelante examinaremos en profundidad este problema. Tambin veremos cmo los romanos establecieron el perodo en que pudo haberse producido la concepcin. En cuanto a los derechos establecidos en favor del que est por nacer, se reconocieron derechos hereditarios al hijo pstumo, esto es, al concebido pero no nacido al morir el padre. Para justificar jurdicamente el reconocimiento de derechos al que est por nacer, los romanos recurrieron a una ficcin: estos derechos estaban sujetos a la condicin suspensiva de que naciera la criatura, cumplindose todos los requisitos examinados en el nmero anterior y pudiera llegar a tener la calidad de persona. Ahora bien, si naca, los romanos presumieron que esos derechos en suspenso hasta el momento del nacimiento le haban pertenecido siempre; si no naca, la condicin suspensiva se consideraba fallida y era como si esos derechos nunca hubieran existido. La proteccin de los derechos eventuales del que est por nacer tiene una explicacin: evitar que, por falta de proteccin, esos bienes se enajenaran antes de nacer la criatura. Los principales derechos del que est por nacer son los siguientes: a) El concebido puede ser instituido heredero o legatario, en cuyo caso los derechos hereditarios deferidos permanecern en suspenso hasta el nacimiento. "Los antiguos miraron a los que an estaban en el vientre de tal modo que les conservaban ntegros sus derechos hasta el tiempo de nacer, como ocurre en el derecho de las herencias" (Paulo, D. 5.4.3). b) Se puede designar un curador de sus derechos eventuales. c) Estaba prohibido el aborto.

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d) La madre viuda encinta de un hijo pstumo poda pedir alimentos con cargo a la porcin hereditaria que haya de corresponder a su hijo y, en garanta de ese derecho, poda entrar en posesin provisional de los bienes de la herencia (missio in possessionem ventri nomine). La proteccin de los derechos eventuales del que est por nacer tiene una explicacin: evitar que, por falta de proteccin, esos bienes se perdieran si naca la criatura. 5. CAPITIS DEMINUTIO Vimos que la plena capacidad jurdica estaba determinada por la posesin de los estados de libertad, ciudadana y la calidad de sui iuris, dentro del estado de familia. Es posible que una persona pase de un estado a otro, cambie su estado. As, se traslade de libre a esclavo; de ciudadano a no ciudadano o de "sui iuris" a "alieni iuris" y viceversa. Como se puede ver, la "capitis deminutio" no siempre debe considerarse como una disminucin de la capacidad jurdica, pues, si bien ello ocurre al libre que se hace esclavo, al ciudadano que deja la ciudad de Roma para hacerse ciudadano de otra ciudad o al "sui iuris" que pasa a ser "alieni iuris", tambin hay "capitis deminutio" para el que pasa de "alieni iuris" a "sui iuris", producindose en este caso un aumento de la capacidad. Es as como ahora podemos elaborar la siguiente definicin: Capitis deminutio es la alteracin que experimenta una persona al pasar de un estado a otro. Algunos, sin embargo, descubren un ingenioso argumento para declarar que la capitis deminutio es siempre una reduccin de la capacidad. Sealan que debe mirarse ms bien a la institucin que a la persona. En tal sentido, agregan, en la capitis deminutio que consiste en que el alieni iuris se emancipa hacindose sui iuris tambin hay disminucin de capacidad, si se mira desde el punto de vista de esa familia que padeci el alejamiento de un sui iuris por emancipacin. La capitis deminutio puede ser de tres clases, atendidos los tres estados de las personas: "mxima", "media" y "mnima". Hay capitis deminutio mxima cuando la persona cae en esclavitud. Pierde todos sus derechos y sus bienes lo mismo que su persona pasan a poder del amo. Se terminan sus derechos civiles y polticos y se transforma, de un "sujeto de derechos" en un "objeto de derechos". Hay capitis deminutio media cuando la persona deja de pertenecer a la ciudad de Roma, pero contina siendo libre. As, por ejemplo, si un ciudadano romano se traslada a vivir a otra ciudad o es deportado fuera de Roma. En tal caso pasar a tener los derechos de la nueva comunidad a la que se traslade. Hay capitis deminutio mnima cuando se altera el estado de familia. Esta capitis deminutio puede significar un aumento de la capacidad, como ocurre si un alieni iuris se hace sui iuris porque se emancipa de la familia en que estaba; o una disminucin de la capacidad, como sucede si un sui iuris se hace alieni iuris. Esto puede ocurrir con la mujer sui iuris que se casa "cum manus" e ingresa a la familia del marido. Como la mujer era capaz de hecho pero el ordenamiento jurdico la privaba de capacidad jurdica, para protegerla estaba sometida a la tutela perpetua, esto es, por toda la vida. En efecto, si era alieni iuris, tenan potestad sobre ella su padre, abuelo o marido. Si era sui iuris necesitaba que se nombrara un tutor. El tutor permaneca en el cargo hasta que contrajera matrimonio cum manus e ingresara a la familia del marido. En tal caso pasaba de sui iuris a alieni iuris. Haba otras circunstancias que disminuan la capacidad, como la infamia o la inestabilidad que, para un curso bsico de derecho romano, no interesa analizar. 5.1. CIRCUNSTANCIAS QUE INFLUYEN EN LA CAPACIDAD DE HECHO O DE OBRAR Ellas son: edad, sexo, demencia y prodigalidad. Una persona libre, ciudadano romano y sui iuris, con plena capacidad jurdica, poda, sin embargo, por razones de hecho encontrarse impedida para actuar en la vida del derecho. As ocurra con determinadas personas en razn de alguna de las cuatro circunstancias anotadas: 5.1.1. Edad En Roma se distinguen cuatro perodos en la vida de un hombre que modifican o alteran su capacidad de hecho: infancia, impubertad, pubertad y mayora de edad. 5.1.1.1. Infantes: Es infante toda persona hasta los siete aos de edad. Se les considera absolutamente incapaces de hecho y no pueden actuar por s solos. Por ellos acta un representante legal llamado tutor si es sui iuris. Por cierto que s es alieni iuris no necesitaba tutor, porque actuara por l quien lo tuviese bajo su patria potestad (padre, abuelo, etc.). Nos estamos limitando a examinar quines tienen plena capacidad jurdica (libre, ciudadano romano y sui iuris), pero que por circunstancias de hecho no pueden actuar solos. En sntesis, tenemos que los infantes necesitan de un tutor que acte a nombre de ellos. Los efectos de los actos jurdicos realizados por el tutor se radican en l (porque en Roma no exista la representacin) y despus el tutor deber traspasarlos a su pupilo. 5.1.1.2. Impberes: Se discuti mucho en Roma cundo una persona alcanzaba la pubertad y, en consecuencia, no slo cundo alcanzaba su desarrollo sexual sino tambin el mnimo desarrollo intelectual para darse cuenta de sus actos y

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participar en la celebracin de actos jurdicos. Todos estuvieron de acuerdo en establecer los doce aos para las mujeres, pero en cuanto a los hombres, las opiniones se dividieron entre dos escuelas romanas: los sabinianos, que sostenan era indispensable que el padre determinara la pubertad del hijo mediante una inspeccin del cuerpo, y los proculeyanos, que se pronunciaron derechamente por los catorce aos. Justiniano adopt ms tarde esta ltima doctrina. La situacin del impber no infante era distinta a la del infante: contina sometido a tutela (si es sui iuris), pero para celebrar actos jurdicos que lo obliguen ya no es slo su tutor el que acta, como en el caso de los infantes, sino que participa personalmente el impber mayor de siete aos ayudado por su tutor. A diferencia del caso anterior, los efectos de estos actos se radican en el pupilo, puesto que l tambin particip en el acto. El tutor se limit a completarle la falta de capacidad, pero el acto lo celebr el pupilo. 5.1.1.3. Pberes: Durante un tiempo se les permiti actuar solos, sin tutor, pero ms tarde se estableci la necesidad de designarles un curador por menor de edad (cura minorum) hasta que llegasen a los 25 aos, que era en Roma la mayora de edad. La medida se adopt como una manera de proteger al inexperto en negocios jurdicos en razn de su edad. 5.1.1.4. Mayora de edad: Se alcanzaba a los 25 aos, pero se permiti que el hombre a los 20 aos y la mujer a los 18 (cuando dej de estar sometida a tutela perpetua) pudieran solicitar al emperador la venia de edad para actuar solos, antes de llegar a los 25 aos. 5.2. SEXO La posicin jurdica de la mujer es muy inferior a la del hombre. No slo carece de capacidad para participar en las tareas polticas, sino que sufre graves limitaciones dentro de la esfera privada. En efecto, no puede ejercer la patria potestad ni tampoco puede salvo particulares excepciones de la poca justinianea ser tutora de impberes y adoptar hijos. Igualmente, le est prohibido intervenir como testigo en un testamento, figurar en juicio por otros postulare pro alus, entablar una acusacin pblica y contraer obligaciones en favor de terceros interceder pro aliis, en los trminos del Senadoconsulto Veleyano, del ao 46 a.C. Una lex Voconia, del 169 a.C, limit su capacidad para Acceder por testamento y, por otro lado, la jurisprudencia limit su derecho de sucesin legtima ab intestato. La mujer se halla siempre sometida a una potestad familiar: la patria potestad si es filia familias; la potestad de la manus, si es esposa, y la tutela, si es sui iuris. La tutela de la mujer sui iuris, cualquiera sea su edad, tiene el carcter de perpetua, hasta que desaparece totalmente en el derecho post-clsico (S. III d.C.) y justinianeo. 5.3. DEMENCIA A quienes tenan sus facultades mentales perturbadas, aunque fueran libres, ciudadanos romanos y sui iuris se les someta a cratela designndoseles un tutor. Quedaban asimilados a la misma categora de un infante. 5.4. PRODIGALIDAD Es prdigo el que dilapida sus bienes. Quien derrochaba su dinero y sus bienes era asimilado a la situacin del impber no infante, debiendo nombrrsele un curador para que le administrara sus bienes. Que ambas murieron al mismo tiempo. En esta consideracin no debe verse una presuncin de conmoriencia, sino el resultado de no poder probar cul de las dos personas premuri a la otra. El derecho justinianeo se aparta del criterio de la contemporaneidad, pues establece una presuncin de premoriencia para un caso particular. Si en un mismo siniestro perecen padre e hijo, se presume que premuere el hijo si es impber y, si es pber, se presume que premuere el padre. Por lo dems, semejante presuncin se basa en la distinta resistencia fsica. La institucin de "presuncin de muerte por desaparecimiento" o "ausencia" es extraa al derecho romano. Sus primeras bases fueron sentadas por la prctica medieval, que consider como trmino ordinario de vida la edad de setenta aos. Segn dicha prctica, se presume muerto al ausente de quien no se sabe que viva cuando, de haber vivido, hubiese llegado a los setenta aos. Si el ausente tuviera tal edad cuando se march, se le da por muerto cinco aos despus de su desaparecimiento. 6. FIN DE LAS PERSONAS: LA MUERTE La persona fsica, el hombre, se extingue con la muerte. La muerte, lo mismo que el nacimiento, es considerada como un hecho: debe ser probada por quien funde en ella cualquier pretensin. La prueba puede ofrecer dificultades, especialmente cuando hay que sealar el momento en que fallecieron varias personas, para decidir sobre los derechos sucesorios que les competen recprocamente. Segn el derecho clsico, si dos personas perecen en un mismo accidente incendio, ruina, naufragio, inundacin, batalla y no es dable probar cul muri primero, se considera Captulo Segundo ESTADO DE LIBERTAD

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En relacin a este estado, vimos que slo la persona libre era "sujeto de derechos". El esclavo era persona, pero "objeto de derechos". Las personas libres pueden haberlo sido siempre, desde su nacimiento, en cuyo caso se llaman INGENUOS. Si nacieron esclavos y obtuvieron ms tarde su libertad se llaman LIBERTOS. Justiniano define en estos trminos la esclavitud: "La servidumbre es una institucin del derecho de gentes que, contra lo que la naturaleza dispone, coloca a un hombre bajo el dominio de otro" (Justiniano, I, III), Al decir que es una institucin del derecho de gentes deja en claro que es una creacin artificial, que es un invento del derecho positivo, pues los hombres, por naturaleza, deben ser libres. En otras palabras, la esclavitud repugna al derecho natural. Asimismo, al establecer la definicin que la esclavitud es propia del derecho de gentes, deja en evidencia que no es una creacin slo de los romanos sino de todos los pueblos antiguos. Algunos pretendan justificar la esclavitud como una pena menos severa que la de muerte. Se preguntaban, no debe, acaso, estar agradecido el prisionero de que se le haga esclavo en lugar de drsele muerte? Sin embargo, a stos cabe preguntarles de dnde sacara el vencedor poder para disponer de la vida del vencido, quin le ha dado esa facultad? Se ha credo ver en la esclavitud romana la fuente de los peores abusos y de las ms atroces torturas. Ello no fue as. Muchos esclavos eran escribanos, estaban colocados por sus amos al frente de sus negocios, reciban cierta cantidad de dinero llamado "peculio" y hasta se desempeaban como mdicos o enfermeros. Los que sufran ms eran quienes trabajaban en el campo, lejos de la vista del amo y a cargo a veces de administradores despticos y crueles. Fue tan grande la preocupacin de algunos amos por sus esclavos que comenzaron a liberarlos (manumitirlos) en forma generalizada. Lleg un momento en que se hizo necesario dictar leyes que limitaran el nmero de esclavos que poda manumitirse. Roma quedaba expuesta a carecer de mano de obra, y el desprenderse de estos bienes empobreca a los herederos del amo. Kunkel dice que la esclavitud desempe en la poca primitiva romana un modesto papel, "no comparable con las circunstancias de la repblica tarda y del imperio; el siervo coma con su amo en la misma mesa y del mismo pan y estaba protegido, en caso de lesiones corporales, con la mitad de la composicin de un hombre libre (XII Tablas, VIH, 3); una vez manumitido, tena la obligacin de permanecer fiel a su antiguo amo, como si fuera un cliente, y, a diferencia de pocas posteriores, primitivamente no adquira la ciudadana" (Historia del Derecho Romano, pg. 15). 1. CAUSAS DE LA ESCLAVITUD Los esclavos "nacen o se hacen". Hay dos maneras de ser esclavo: por nacimiento o por un hecho posterior al nacimiento. En cuanto a este ltimo modo de caer en esclavitud, hay a su vez dos posibilidades: o se cae en esclavitud segn el derecho de gentes, esto es, conforme a aquel derecho comn a todos los pueblos; o bien, segn el derecho civil romano, esto es, por causas contempladas en el ordenamiento jurdico de la ciudad de Roma. Por tratarse la esclavitud de una institucin que no dur mucho tiempo, aludiremos a los aspectos fundamentales limitndonos a enumerar aquellos elementos que basta con sealarlos. Comenzaremos con el nacimiento. La regla era sta: el hijo de madre esclava nace esclavo, aunque el padre sea hombre libre. Despus se permiti que si la madre haba sido libre un momento, siquiera, durante el perodo de la concepcin, el hijo naca libre. Que el hijo de madre esclava al momento del parto nazca esclavo es consecuencia necesaria de aquella otra regla que impide contraer justa nupcia a los cnyuges que no sean, ambos, ciudadanos romanos o que tengan el ius connubium. Dijimos anteriormente que el concebido en justa nupcia segua la condicin del padre en el momento de la concepcin. Esto es, aunque despus el padre caiga en esclavitud y aun cuando sea esclavo en el momento del parto de la madre, el hijo ser libre si el padre lo era al momento de concebirlo. Si los padres no contrajeron justa nupcia, el hijo seguir la misma suerte de la madre al momento del parto: si ella es libre, ser libre; si esclava, ser esclavo. Cmo se pudo determinar si el padre era libre al concebir? Es posible que los padres hayan contrado justa nupcia pero, cuando naci el hijo, su padre sea esclavo, cmo determinar si cuando ese hijo fue concebido haba justa nupcia de los padres, o, por el contrario, el padre ya estaba cautivo de un pueblo enemigo de Roma y era esclavo? Este problema dio origen a una teora que result tan valedera sobre la concepcin que hasta el da de hoy nuestra legislacin positiva la conserva. Para calcular cundo era concebida una criatura, los romanos partieron de las siguientes premisas: Primera, que la nica fecha conocida en un nacimiento es el parto. La concepcin se produjo en la intimidad del hogar y resulta casi imposible, a veces an para los propios padres, establecer con precisin la fecha en que se produjo; Segunda, que si bien el perodo normal de gestacin es de nueve meses, puede extenderse hasta diez en ciertos casos o reducirse hasta seis, como mnimo, pero en caso alguno puede prolongarse ms all de esos diez meses (300 das) ni ms ac de los seis meses (180 das);

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Tercera, que el nico modo de contabilizar el tiempo era partiendo del hecho conocido el nacimiento, el parto hacia atrs para llegar al perodo comprendido entre los 180 y los 300 das. En esa poca fatalmente debi haberse producido la concepcin. Fue as como elaboraron la siguiente regla: "Se presume concebida en justa nupcia (sin que pueda probarse lo contrario) a la criatura que nace DESPUS de 180 das de celebrado el matrimonio y HASTA los 300 das despus de disuelto". As, el hijo CONCEBIDO en justa nupcia segua la condicin del padre en el momento de la concepcin. Es importante dejar en claro que lo fundamental es que haya sido CONCEBIDO en justa nupcia. Puede ocurrir que el hijo nazca en justa nupcia y, sin embargo, no haya sido concebido en ella como ocurrira, por ejemplo, con el que naciera al da siguiente de celebrado el matrimonio de los padres. Es evidente que fue concebido antes de la justa nupcia y seguir, en consecuencia, la condicin de la madre en el momento del parto. En este caso ser libre, puesto que la madre lo era desde el momento que el da anterior pudo contraer justa nupcia. Ms tarde se admiti que el hijo concebido fuera de justa nupcia pudiera nacer libre si la madre lo haba sido un instante siquiera durante la gestacin, aunque fuese esclava al momento del parto. Adems del nacimiento haba otras causas de esclavitud. Unas comunes a todos los pueblos y llamadas del "derecho de gentes" y otras propias de los ciudadanos romanos, llamadas del "derecho civil romano". La fuente de esclavitud ms importante y comn en Roma del derecho de gentes fue la prisin de guerra. El que caa prisionero en una guerra, ya fuese de un pueblo extranjero o aun de un soldado de otra ciudad, se haca esclavo. Sin embargo, como los romanos reconocan ciertos derechos civiles y polticos a sus ciudadanos libres, para evitar la prdida definitiva y absoluta de estos derechos a los ciudadanos romanos que caan en esclavitud recurrieron a una ficcin legal: el ciudadano romano que cae esclavo y ms tarde recupera su libertad, recupera tambin todos sus derechos como si nunca los hubiese perdido. Esta ficcin se llam "postliminii"'. Slo aquellas situaciones jurdicas de hecho (como la posesin, por ejemplo) no volvan al estado anterior sino que, para recuperar la posesin, era indispensable volver a tomar posesin de la cosa. Podemos definir el "ius postliminii" como la ficcin legal por la que el ciudadano romano que cae en esclavitud y recupera su libertad recupera tambin todos sus derechos civiles y polticos, como si siempre hubiese sido libre. Slo las situaciones de hecho no se recuperan. Las fuentes de la esclavitud que contempl el derecho civil romano fueron, entre otras, las siguientes: a) El que no paga oportunamente sus impuestos; b) El militar que deserta; c) El hijo de familia vendido fuera de Roma por el "paterfamilias" en virtud de su "patria potestas" (que le daba poder sobre l); d) El que no acude al llamado del censor para incorporarse al censo; e) El ladrn sorprendido in fraganti y vendido a otro pueblo por la vctima del hurto; f) El condenado a muerte o a trabajos forzados en las minas; g) La mujer libre que mantiene relaciones sexuales con esclavo ajeno, sabiendo que lo es, se hace esclava del dueo de ste. 2. SITUACIN SOCIAL Y JURDICA DE LOS ESCLAVOS En cuanto a la SITUACIN SOCIAL de los esclavos, ya se anticip que muchas veces stos realizaban tareas cerca de sus amos, tales como copistas, pedagogos, pintores, msicos y otras. Especialmente entre los esclavos que vivan en la ciudad, la relacin con sus amos fue casi siempre cordial y, por qu no decirlo, hasta amistosa. Se cuenta que en oportunidades los esclavos desfilaban frente a la cama de sus amos para desearles las buenas noches. La situacin de los que estaban en el campo, en cambio, lejos del amo y entregados a la administracin de un mayordomo o capataz salvaje y rudo, no fue siempre la mejor. Por ltimo, los esclavos del Estado eran obligados en ciertas oportunidades a luchar con gladiadores en el circo romano, pero los abusos de esta naturaleza fueron cada vez menores. Los emperadores cristianos contribuyeron eficazmente a mitigarlos, inspirndose, sin duda, en la sentencia de San Pablo en su Epstola a los Glatas: "Frente a Dios no hay diferencia entre judos y griegos, entre esclavos y libres; todos sois uno en Cristo". En cuanto a la situacin jurdica de los esclavos, stos carecen de capacidad jurdica, pero se les reconoce una cierta capacidad de obrar. Los principales caracteres de la condicin jurdica de los esclavos son los siguientes: a) El esclavo es una cosa mancipi. Forma parte del patrimonio de su amo, quien puede celebrar en relacin a l toda clase de actos y contratos: puede venderlo, cederlo, enajenarlo, arrendarlo, transmitirlo por causa de muerte, etc. Si lo abandona se transforma en una res de relictae y cualquiera puede hacerse dueo de l por ocupacin. Esto significa que el abandono de un esclavo no le da la libertad. Se requiere de un acto voluntario del amo: la manumisin; b) Por tratarse de un objeto de derecho, carece de capacidad jurdica. Sin embargo, como tiene personalidad natural (capacidad de hecho), puede participar en las relaciones de la vida. Por lo mismo, el amo puede ponerlo incluso a la cabeza de sus negocios, lo mismo que el pater a un hijo de familia;

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c) Carece de derechos polticos; d) Entre esclavos no hay ni matrimonio ni parentesco. La unin de esclavos de distinto sexo o de una persona libre con un esclavo puede ser destruida por el amo. Sin embargo, esta unin, llamada contubernio, produce entre los esclavos y sus hijos y entre los mismos hijos una especie de parentesco que se llama cognatio servilis. Les queda prohibido, en virtud de la cognatio servilis, contraer matrimonio entre ellos si recuperan la libertad; e) No pueden ser poseedores ni adquirir el dominio ni ningn otro derecho real sobre las cosas. Todo lo que adquiera el esclavo lo adquiere su amo. Es decir, el esclavo adquiere para el amo. Frecuentemente el amo entrega al esclavo algunos bienes (peculio) para que disfrute y los administre como propios. El esclavo se convierte en un simple administrador de estos bienes. El amo se los puede quitar en cualquier momento. Sin embargo, es frecuente que lo autorice para disponer de estos bienes (libera administratio peculii). Si el amo manumite a su esclavo y no recupera el peculio, el esclavo puede adquirirlo por usucapi; f) No puede contraer obligaciones civiles. Si se obliga, el tercero tiene acciones contra el amo: las adjectitia qualitatis. Sin embargo, el esclavo queda naturalmente obligado; y g) El esclavo no puede actuar en juicio ni por s ni por otro. 3. PATRIMONIO DE LOS ESCLAVOS: LOS PECULIOS El "peculio" es el conjunto de bienes que recibe el esclavo de su amo o de un tercero y que le pertenecen. Hemos dicho que el esclavo tena capacidad de obrar. Esto significa que, encargado por el amo o puesto por su amo a la cabeza de algunos negocios, todo lo que el esclavo adquiriese pasaba al amo. Sin embargo, el esclavo no poda obligar al amo en los actos jurdicos que realizara. Es decir, un esclavo que compra un carro romano para su amo, por ejemplo, recibe el carro y pasa al patrimonio del amo, pero como no poda hacer ms pobre al amo, no poda obligarlo, el vendedor del carro sola encontrarse con el problema de que no tena cmo cobrar el pago del precio. Efectivamente, pagar el precio de lo que el esclavo haba comprado para su amo significaba hacerlo ms pobre, sacar del patrimonio del amo el valor, en dinero, correspondiente al carro. Qu poda hacer el tercero?, cmo resolver esta injusticia? Fue as como los romanos inventaron las acciones adjectitia qulitatis, que eran acciones especiales que se otorgaban al tercero que haba contratado con el esclavo. Mediante estas acciones el tercero demanda al esclavo y pide se condene al amo. Se les ha llamado tambin "acciones con trasposicin de personas", puesto que se demanda a uno y se pide la condena de otro. Las acciones adjectitia qulitatis eran seis y se dividan en dos grupos, segn el esclavo hubiese contratado con el tercero por orden o con autorizacin del amo o bien, si esa orden o autorizacin faltaba. No es necesario hacer un anlisis exhaustivo de cada accin. Baste tener presente que cuando se interpone cualquiera de ellas, en la parte de la frmula llamada intentio ir el nombre del esclavo y en la condemnatia el del amo. Las acciones adjectitia qulitatis fueron seis; quod jussu, exercitoria, institoria, tributoria, de peculio y de in rem verso. No son acciones nuevas. Son las mismas acciones que sancionan las obligaciones contractuales, pero estn modificadas en una parte de sus frmulas. Veremos cundo se empleaba cada una de estas acciones y qu efectos producan. 3.1. ACCIN QUOD JUSSU Esta accin puede entablarse por el tercero cuando el esclavo contrat con expresa autorizacin de su amo. En este caso, el pretor consider al amo como si l hubiese "contratado con el tercero. El tercero tiene contra el amo la accin quod jussu. Es una accin perpetua y se deduce in slidum, por el total de la deuda. 3.2. ACCIN EXERCITORIA Y ACCIN INSTITORIA Estas dos acciones tienen el mismo fundamento que la accin quod jussu. Era frecuente que el amo pusiera a un esclavo frente a un negocio, a una actividad comercial, autorizndolo de manera general para efectuar todos los actos relativos a dicho negocio. En tal caso, los terceros que contrataran con el esclavo se consideraban como si hubieran contratado directamente con el amo. El pretor les dio contra el amo la accin exercitoria o la accin institoria, pero slo en el lmite de las operaciones comerciales que el amo haba autorizado. La accin exercitoria proceda cuando el amo, desempeando la funcin de armador exercitor, haba puesto al esclavo a la cabeza de un navo para un comercio martimo. La accin institoria tena lugar cuando el amo haba puesto al esclavo como institor, en un comercio en tierra (Gayo, IV, 71). Ambas acciones tienen la calidad de perpetuas. Se conceden in solidum, por la totalidad de la deuda. El pretor tambin las otorgaba cuando el esclavo era ajeno, no perteneca al mismo amo dueo del negocio o incluso si se trataba de un

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hombre libre. Cuando se trataba de un hombre libre el tercero poda elegir: la accin adjectitia qulitatis contra el amo, o bien deducir una accin directa contra ese hombre libre puesto a la cabeza de los negocios de un tercero. Siendo capaz, se obligaba l mismo. Por extensin se asemej al institor el mandatario encargado de una operacin no comercial y se permiti a los terceros, con los cuales haba contratado, para ejercitar contra el mandante una accin quctsi institoria o institoria utilis. 3.3. ACCIN TRIBUTORIA Es otra accin que se concede, relativa a operaciones comerciales. Es necesario suponer que el esclavo, habiendo recibido de su amo un peculio, lo emplea en su totalidad o en parte en realizar actividades comerciales a sabiendas del amo, que no se opone a ello. En tal caso, la parte del peculio que dedica al comercio es la prenda de los terceros que han contratado con el esclavo con motivo de su comercio. Cuando no son pagados, pueden dirigirse al amo para que haga entre ellos el reparto proporcional a sus crditos. Si l es el mismo acreedor natural del esclavo, debe aparecer en el reparto con el mismo ttulo que los dems y sin ningn privilegio sobre ellos. El acreedor que se queja de que el amo no le ha atribuido por dolo toda la parte que le corresponda, puede perseguirlo a travs de la accin tributoria. Esta accin es perpetua. No se concede in solidum sino nicamente en el lmite del dividendo que deba recibir el demandante. Contra el heredero, del amo no se da ms que hasta el monto de su enriquecimiento. 3.4 ACCIN DE PECULIO Y ACCIN DE IN REM VERSO Mientras las acciones anteriores slo se dan en casos especiales, las acciones de peculio y de in rem verso son generales. El amo que confa un peculio a su esclavo conserva su propiedad, pero lo autoriza para realizar todos los actos necesarios para que pueda administrar este peculio, como si se tratara de un patrimonio que le perteneciera en propiedad. Los terceros que contraten con el esclavo deban considerar este peculio como la prenda de sus crditos. En consecuencia, el pretor les permite actuar contra el amo propietario de los bienes que componen el peculio, pero slo hasta el monto de este peculio y del provecho que, adems, haya podido obtener de la operacin. Ese fue el objeto de la accin de peculio. Esta accin comprende la accin in rem verso. La frmula contiene una doble condemnatio. En consecuencia, el acreedor que deduce la accin de peculio puede obtener condena: primero, en la medida del enriquecimiento experimentado por el amo; y segundo, si no est an desinteresado, en la medida del peculio entero. El juez tiene, por tanto, una doble misin: estimar el enriquecimiento del amo y evaluar el peculio. Para obtener el valor del peculio debe deducir todo lo que se le debe naturalmente al amo y a las personas colocadas bajo su potestad. El amo tiene, as, un privilegio y tiene prioridad sobre los dems acreedores. La accin de peculio no es perpetua. Se da mientras haya un peculio. Cuando el esclavo muere o es liberado, puede an ser ejercitada contra el amo durante el plazo de un ao til. Los terceros tambin podan a veces obrar solamente in rem verso. La accin as restringida era perpetua. Era til al acreedor cuando ya no poda obrar mediante la accin de peculio, bien porque el amo haba retirado ya el peculio sin fraude, o bien porque haba expirado el ao til. Permita perseguir al amo y hacerle condenar hasta la concurrencia del beneficio que haba obtenido de la operacin. Si el acreedor dispona de ms de una de las acciones enunciadas, no poda deducir ms que una: la ms ventajosa. El elega. 4. LA MANUMISIN El poder que el "paterfamilias" ejerce sobre sus hijos se llama "patria potestas". El poder que el amo ejerce sobre el esclavo se llama "potestad dominical". El poder del marido sobre la mujer casada cum manus se llam potestad de la manus y el de un tercero sobre un hijo ajeno entregado a l a cambio de un precio se conoci como potestad del mncipium. La diferencia entre las dos primeras potestas radica en que mientras la patria potestas termina con la muerte del pater, pues los alieni iuris se hacen sui tar, en el caso de la potestad dominical no sucede lo mismo. En efecto, muerto el amo sus esclavos no recuperan la libertad sino que pasan juntamente con los dems bienes a sus herederos. Esto significa que para que se extinga la esclavitud era necesario un acto voluntario del amo; era indispensable que el amo expresara su voluntad de hacerlo libre (salvo casos excepcionales en que el Estado lo declarase libre). Conforme a lo expresado, podemos definir la manumisin como el acto por el cual un amo manifiesta su voluntad de hacer libre al esclavo. Hubo varias formas de manumitir esclavos, segn las pocas. Describiremos brevemente cada una de ellas sin detallar pocas ni circunstancias precisas del procedimiento empleado en cada caso. 4.1. FORMAS DE MANUMISIN Hubo modos solemnes y modos no solemnes de manumisin.

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El esclavo manumitido solemnemente se haca libre y adems ciudadano romano. Si el amo daba la libertad al esclavo empleando cualquier modo no solemne, el esclavo adquira su libertad slo de hecho. Desde el punto de vista estrictamente jurdico, continuaba como esclavo y el amo poda, en cualquier momento, poner trmino a su libertad. Son modos solemnes la vindicta, el censo y el testamento. 4.1.1. Per vindicta Consiste en un proceso ficticio en que comparecen ante el magistrado el esclavo, su amo y un tercero con el que el amo se ha puesto de acuerdo previamente. El tercero toca con una varita (vindicta) al esclavo diciendo que es libre. El amo no se opone y, frente al silencio del amo, el magistrado lo declara efectivamente libre. 4.1.2. Per censu Consiste en que, con autorizacin del amo, el esclavo es inscrito en los registros del censo. Como los esclavos no se registraban en el censo, el hecho de que un amo lo admitiera respecto de un esclavo era una manifestacin tcita de su voluntad de liberarlo. Este procedimiento no era de ordinaria ocurrencia porque slo poda practicarse una vez cada cinco aos, que era la periodicidad del censo. 4.1.3. Per testamento Consiste en que un amo deja en libertad a uno o varios esclavos en su testamento. Por cierto que dicha disposicin testamentaria slo producir efecto una vez muerto el amo y siempre que no haya cambiado su testamento. Mientras no fallezca el amo ste poda cambiar su testamento cuantas veces quisiera. La manumisin testamentaria poda ser de diversas clases. Slo interesa destacar que si es condicional ("hago libre al esclavo Stico siempre que cuando yo muera tenga ms de 50 aos o cuando los cumpla, si no los tiene"), en tal caso el esclavo slo alcanzar su libertad una vez cumplida la condicin. Son modos no solemnes de manumisin: inter amicos, per epistolatn y per mensam. 4.1.4. nter amicos Consiste en que el amo expresa su voluntad de liberar al esclavo en presencia de sus amigos. 4.1.5. Per epistolam Consiste en que el amo enva una carta al esclavo expresndole su deseo de liberarlo. 4.1.6. Per mensam (if Consiste en que el amo invita al esclavo a sentarse en su mesa otorgndole all su libertad. El exceso de manumisiones comenz a preocupar a los romanos. Significaba el empobrecimiento de las familias y, especialmente, de los herederos, ya que muchas veces los amos manumitan por testamento. En esta forma tenan unas muy concurridas honras fnebres... Para remediar este "mal" se dictaron varias leyes que pusieron lmite a las manumisiones indiscriminadas. 4.2. LIMITES A LAS MANUMISIONES Hubo tres leyes que las restringieron: la ley Fufia Canina, la ley Aelia Senta y la ley Junia Norbana. 4.2.1. Ley Fufia Caninia (ao 2 d.C.) Limit las manumisiones hechas por testamento. Estableci una cuota mxima variable de esclavos que podan ser manumitidos, segn el nmero que poseyera el amo. En ningn caso permiti manumitir a ms de cien esclavos. 4.2.2. Ley Aelia Senta (ao 4 d.C.) Se extiende a toda clase de manumisiones, no slo a aquellas que se hacen por testamento. Prohbe al amo menor de 20 aos manumitir, porque considera que no est suficientemente maduro para darle el verdadero significado y alcance a este acto, salvo que haya una "justa causa" debidamente apreciada (como, por ejemplo, si se trata de una esclava con la que desee casarse). Asimismo, esta ley prohbe manumitir esclavos menores de 30 aos con la misma excepcin. Por ltimo, declara ilcita la manumisin de esclavos en fraude de los acreedores del amo. Como la manumisin significaba un empobrecimiento del amo, si ste era deudor y al desprenderse de sus esclavos (que eran bienes) se iba a hacer insolvente para con su acreedor, la manumisin no tena valor. 4.2.3. Ley Junia Norbana Los esclavos podan manumitirse de un modo solemne o no solemne, segn se dijo. Esta ley estableci que los esclavos manumitidos de un modo no solemne fueran libres pero no ciudadanos sino "latinos", a los que esta ley dio la denominacin de "junianos". Cuando estudiemos la ciudadana examinaremos las diversas clases de ciudadanos y las distintas categoras de latinos.

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Estos LIBERTOS nombre dado a los esclavos que recuperaban su libertad, que eran latinos junianos, no posean el tus connubium pero s el ius commercium. 4.3. EFECTOS DE LA MANUMISIN Para el derecho civil, la nica manumisin que da la libertad es la solemne hecha por el amo que tiene sobre el esclavo el dominio quiritario. Los esclavos manumitidos por medios no solemnes adquieren la libertad de hecho, pero continan siendo jurdicamente esclavos. El pretor priva, en este caso, al amo de la vindicatio in servitutem. La vindicatio in servitutem consista en que el seor que pretende declarar que tal persona es su esclavo, hace el papel de demandante en el juicio que entable. Si un esclavo reclama su libertad, l es el demandante. En tal caso hay vindicatio in libertatem Un esclavo manumitido en forma solemne es "liberto ciudadano. El que ha sido siempre libre es "ingenuo". El liberto goza del ius suffragii, pero carece del ius ko-norum tre Captulo Tercero ESTADO DE CIUDADANA El estado de ciudadana puede definirse como la posicin jurdica que ocupa un hombre dentro de la civtas. Segn esto, habra que distinguir entre ciudadanos romanos, latinos y peregrinos. El derecho antiguo tiene un carcter esencialmente nacionalista: slo pueden invocarlo los ciudadanos de la propia ciudad. En Roma, los derechos reconocidos por su legislacin slo podan ser invocados por los ciudadanos romanos, que se llamaban civis o quintes. Los no civis o extranjeros (peregrinos) tenan los derechos que les reconocan sus propias leyes, aquellas de la ciudad a que pertenecieran, pero no podan invocar en su beneficio los derechos reconocidos por la ley romana a sus ciudadanos. En la Repblica, cuando Roma entra en constante relacin con otros pueblos, se reconoce un derecho aplicable a todas las personas, consagrado en todas las legislaciones: el derecho de gentes o ius gentium. Los ciudadanos romanos pueden ser ingenuos o libertos, segn hayan sido siempre libres o hayan obtenido su libertad luego de ser esclavos. Los no ciudadanos, a su vez, pueden ser "latinos" posicin intermedia entre los ciudadanos y los peregrinos (o extranjeros, sinnimo al comienzo o bien simplemente "peregrinos". Aun los "latinos" se clasifican en veteres, coloniaris y junianos. Examinaremos cada una de estas categoras. Durante mucho tiempo fueron considerados ciudadanos romanos slo quienes vivan en la ciudad de Roma y no aquellos que habitaban en pueblos con los cuales Roma tena tratados de amistad. Esos otros eran considerados "latinos" o simplemente peregrinos o extranjeros. Ms tarde, en el ao 212 d.C, el emperador Caracalla concede la ciudadana a todos los habitantes del Imperio, pero ello ocurri mucho ms adelante. nicamente los ciudadanos romanos gozaban de todos los derechos civiles y polticos del derecho civil romano. Como rega el principio de la7 "personalidad del derecho", los hijos de un ciudadano romano eran tambin ciudadanos romanos, cualquiera fuese el lugar donde nacieran. 1. COMO SE ADQUIERE LA CIUDADANA Al igual que en el caso de la libertad, los ciudadanos romanos "nacen o se hacen". El estado de ciudadana poda tenerse por nacimiento o adquirirse por un hecho posterior. 1.1. POR NACIMIENTO Tiene la calidad de ciudadano romano por nacimiento el hijo que nace en las siguientes circunstancias: a) Si ha sido concebido en justa nupcia y, al menos, el padre era ciudadano romano. Con mayor razn si ambos lo eran. Bastaba que el padre tuviese tal calidad porque, de acuerdo a la ley, el hijo concebido en justa nupcia de los padres sigue la condicin del padre al momento de la concepcin. Por tanto, si durante la concepcin el padre haba sido ciudadano romano, el hijo naca ciudadano romano, aunque su padre hubiera perdido esta calidad al momento de nacer el hijo. b) Si ha sido concebido fuera de justa nupcia pero, al momento del parto, su madre era ciudadana romana. Como se puede apreciar, la ciudadana romana se adquiere conforme a la aplicacin de los principios generales: el hijo concebido en justa nupcia sigue la condicin del padre al momento de la concepcin. El concebido fuera de justa nupcia sigue la condicin de la madre en el momento del parto. Esta regla permite establecer no slo cundo el hijo es ciudadano romano sino qu calidad tiene un hijo cuando nace: ciudadano, latino o peregrino.

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1.2. POR HECHOS POSTERIORES AL NACIMIENTO Hay que distinguir: Los esclavos, latinos y peregrinos. 1.2.1. Los esclavos Vimos que los esclavos se convierten en ciudadanos romanos cuando la manumisin era solemne, esto es per vindicta, per censu y per testamento. Ello ocurre cuando adems el amo es mayor de 20 aos; el esclavo mayor de 30; si la manumisin no se ha hecho en fraude de los acreedores del amo, etc. 1.2.2. Los latinos Tenan una situacin intermedia entre los ciudadanos y los peregrinos. Posean ms derechos que stos pero menos que aqullos. Los latinos, a su vez, podan ser de tres categoras: 1) Latinos veteres o viejos; 2) latinos coloniaris o de las colonias, y 3) latinos junianos. 1.2.2.1. Los latinos veteres eran los viejos habitantes de la zona del Lacio, con quienes Roma celebr un tratado formndose la poderosa "liga latina". Sus habitantes fueron llamados "latinos veteres"; 1.2.2.2. Los latinos coloniaris eran los habitantes de las colonias fundadas por Roma. Tres grupos de personas tenan esta calidad: los ciudadanos romanos que abandonaban las "civitas" de Roma para irse a formar una ciudad a otra parte; los ciudadanos romanos que, para evadir el cumplimiento de la pena impuesta por Roma, preferan abandonar la ciudad y trasladarse a alguna colonia y, por ltimo, los hijos de familia enviados por sus padres a instalarse en alguna colonia tambin perdan la ciudadana romana; 1.2.2.3. Los latinos junianos, como ya vimos al estudiar la manumisin, eran los esclavos manumitidos de un modo no solemne (amo menor de 20 aos, esclavo menor de 30, sin justa causa o en fraude de los acreedores). Cada una de las tres categoras de latinos tena diversos derechos. Los latinos veteres, como confederados de Roma, gozan de una situacin de privilegio. Entre los derechos civiles, tienen el "ius connubium" y el "ius commercium". Pueden adquirir la propiedad romana conforme a los modos contemplados por el derecho civil para los ciudadanos romanos. Entre los derechos polticos, poseen el "ius suffragii", pero no el "ius honorum". Los latinos coloniarii, desde el punto de vista de los derechos civiles, poseen el "ius commercium", pero carecen del "ius connubium". En cuanto a los derechos polticos, tienen el "ius suffragii", pero no el "ius honorum". Como se observa, su situacin es ligeramente inferior a la de los latinos veteres pues, aunque ambos carecen del "ius honorum", los coloniarii carecen tambin del "connubium", que, en cambio, poseen los veteres. Los latinos junianos se ha dicho que "viven como libres pero mueren como esclavos". En efecto, a su muerte sus bienes volvan a su ex amo o patrono, aunque el liberto poseyera hijos. Entre los derechos civiles, gozan del "ius commercium" pero carecen del "connubium". Esto significa que deban casarse conforme al derecho de sus respectivos pueblos. La manera que Roma tena de hacer ciudadanos a estas diversas clases de latinos era concedindoles los derechos civiles y polticos que no posean. 1.2.3. Los peregrinos En la primera poca se llam peregrinos a los extranjeros, a los que estaban ms all de los lmites del imperio romano. Ms tarde se llam peregrinos a todos los habitantes de las comunidades que haban sido sometidas por Roma, pero cuyos habitantes no eran ciudadanos romanos. Es decir, no eran ni ciudadanos ni latinos sino que estaban ms abajo sin llegar, tampoco, a ser brbaros o extranjeros. Hubo dos clases de peregrinos, los peregrinos comunes y los llamados dedicticios. Los peregrinos comunes eran los habitantes de una comunidad organizada, con sus propias leyes y a la que Roma respet para formar con dichas comunidades una federacin. Estas comunidades, por concesin graciosa de Roma, conservaron sus costumbres y sus leyes. Los peregrinos dedicticios son aquellos que "habiendo alguna vez aceptado tomar las armas contra el pueblo romano, fueron vencidos y se rindieron a discrecin" (Gayo, 1, 14). Los dedicticios no pertenecan a ninguna comunidad colectiva organizada a la llegada de los romanos o si existi fue disuelta con la conquista. A estos peregrinos se les aplica el "derecho de gentes" ("ius gentium"), verdadero derecho internacional de la poca que rega tanto a los ciudadanos romanos como a los que no lo eran. Los peregrinos comunes y los dedicticios podan adquirir la ciudadana romana slo por concesin especial de Roma. Normalmente, Roma otorgaba la ciudadana como premio por servicios distinguidos.

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La concesin de la ciudadana poda hacerse por decisin de los comicios, por decreto de los magistrados republicanos o por la soberana voluntad del emperador, como ocurri en el ao 212 d.C., fecha en que Caracalla otorg la ciudadana romana a todos los habitantes del imperio. 2. DERECHOS DE LOS CIUDADANOS Los ciudadanos romanos tuvieron derechos civiles y derechos polticos. Derechos civiles de los ciudadanos romanos: a) Ius connubium: es la facultad de contraer justa nupcia, esto es, de celebrar matrimonio conforme al derecho civil romano con todos los efectos que de l resultan, especial mente la patria potestad y la agnacin. Esta forma de parentesco es la base de la sucesin y de los llamados a ejercer la tutela legtima; b) Ius commercium: es la facultad de realizar negocios jurdicos de ndole patrimonial, segn el derecho civil romano, mediante las solemnidades per aes et libram (nexum, mancipatio, etc.); c) Testamentifactio: es la facultad de testar, de ser heredero y testigo en un testamento; d) Legis actio: es la facultad de perseguir el reconocimiento de los derechos adquiridos ante los tribunales de Roma y de invocar en su beneficio las garantas que las leyes romanas aseguran a los quintes. Derechos polticos de los ciudadanos romanos: a) Ius suffragii: es la facultad de elegir a los magistrados y de votar las leyes en los comicios; b) Ius honorum: es la facultad de ser elegido para desempear funciones pblicas y religiosas; y c) Provocatio ad populum: es el derecho a no sufrir la pena capital que dicte un magistrado que no sea dictador, sin que esa sentencia sea aprobada por los Comicios por Centurias. 3. PERDIDA DE LA CIUDADANA La ciudadana puede perderse voluntaria o involuntariamente. Se pierde: 3.1. POR LA PERDIDA DE LA LIBERTAD La prdida de la libertad se llama "capitis deminutio mxima". Quien pierde la libertad pierde tambin la calidad de ciudadano romano. Naturalmente queda a salvo el ius postliminii", de modo que si el ciudadano romano que cae cautivo del enemigo recupera su libertad, recobra tambin la ciudadana. 3.2. POR DESTIERRO Quien es expulsado de la civitas de Roma a consecuencia de una sancin del Estado, sufre "capitis deminutio media". Pierde la calidad de ciudadano romano para adquirir la del Estado adonde se va. Se transforma en un peregrino. 3.3. POR RENUNCIA VOLUNTARIA PARA HACERSE CIUDADANO DE OTRA CIVITAS Hemos examinado ya dos de los tres estados que daban la plena capacidad jurdica en Roma: la libertad (al estudiar la esclavitud) y la ciudadana. Corresponde ahora ocuparnos de la familia. Sin embargo, antes de ello plantearemos algunos casos prcticos para que el alumno los resuelva y vea por s mismo si ha entendido el mecanismo de cmo se determinaba en Roma si una persona naca libre o esclavo, ciudadano o no ciudadano. Las respuestas al presente cuestionario se encuentran a continuacin. 4. CUESTIONARIO (Tomado de las Instituciones de Gayo)

1. Un latino "coloniarii" ha tomado mujer y ha procreado un hijo. Ese hijo, ser latino o ciudadano romano?, por qu? 2. Si un latino "vetere" ha tomado mujer y ha procreado un hijo, qu calidad tendr ese hijo?, ser latino o ciudadano romano? 3. Un ciudadano romano toma por mujer a una extranjera. Su descendencia, ser extranjera o tendr ciudadana romana? 4. Un extranjero toma por mujer a una ciudadana romana. Su descendencia, tendr la ciudadana romana o ser extranjera?

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5. Si un ciudadano romano toma por mujer a una extranjera que no tena el "connubium", el hijo, ser ciudadano romano o extranjero? 6. El hijo de mujer esclava y hombre libre, nace libre o esclavo? 7. El hijo habido de mujer libre y esclavo, nace libre o esclavo? 8. Una mujer esclava concibi de ciudadano romano y dio a luz despus de haber sido manumitida y hecha ciudadana romana. El hijo, es ciudadano romano o esclavo?, por qu? 9. Si una extranjera concibi fuera del matrimonio y dio a luz despus de haberse convertido en ciudadana romana. El hijo, ser extranjero o ciudadano romano? 10. Un ciudadano romano procrea en una extranjera que posee el "ius connubium" pero con quien no celebra matrimonio. El hijo, ser ciudadano romano o extranjero? Respuestas al cuestionario: 1. Ser latino si naci de madre latina y ciudadano romano si naci de madre ciudadana romana porque el padre carece del "ius connubium", y por tanto, el hijo sigue la condicin de la madre en el momento del parto. 2. Hay que distinguir. Los latinos "veteres" posean el "ius connubium" de modo que, previamente, deber averiguarse si ese latino haba contrado justa nuptiae o no. En caso afirmativo, el hijo ser latino. En caso negativo, el hijo seguir la suerte de la madre en el momento del parto: si es latina, ser tambin latino; si es ciudadana romana ser ciudadano romano. 3. Su descendencia ser extranjera si su madre no tiene el connubium porque, al no estar los padres unidos en justa nuptiae, la descendencia sigue la condicin de la madre al momento del parto. En este caso, la descendencia ser extranjera. 4. Su descendencia tendr la ciudadana romana si no hay justa nuptiae de los padres, pues sigue la condicin de la madre al momento del parto. En este caso, ciudadana romana. En cambio, si el padre tena el connubium y ha contrado justa nuptiae, el hijo seguir la condicin del padre al momento de la concepcin: ser extranjero. 5. El hijo es extranjero porque sigue la condicin de la madre al momento del parto. 6. Nace esclavo porque sigue la condicin de la madre al momento del parto, considerando que ella no pudo haber contrado justa nuptiae. 7. Nace libre porque sigue la condicin de la madre al momento del parto. 8. El hijo es ciudadano romano, como lo es su madre. Ello, porque el estado de los hijos concebidos ilegtimamente se determina en el tiempo de su nacimiento; as, si nacen de una mujer libre, ellos son libres y no importa que cuando la madre los concibi hubiese sido esclava; en cambio, el estado de los hijos concebidos legtimamente se determina en el tiempo de la concepcin. 9. Es ciudadano romano. 10. Es extranjero. Captulo Cuarto ESTADO DE FAMILIA 1. ANTECEDENTES GENERALES Desde el punto de vista del estado de familia, las personas podan ser sui iuris o alieni iuris. Es sui iuris el que no est sujeto a la potestad de nadie. As, por ejemplo, es sui iuris el que se emancip o aquel que estaba sujeto a la patria potestad de una persona que falleci sin que entre l y quien falleci hubiese nadie. Verbigracia, un hombre est sujeto a la potestad de su padre y ste fallece. Ese hombre se har sui iuris. Si, en cambio, estaba sujeto a la potestad de su abuelo, estando vivo su padre, al morir su abuelo no se har sui iuris porque continuar ahora bajo el poder de su propio padre. Es alieni iuris el que est sometido al poder de otra persona. Los hijos, por ejemplo, son alieni iuris mientras no se han emancipado (en el caso de los varones). En el caso de las mujeres, como durante muchos aos estuvieron consideradas como incapaces, mientras estaban solteras eran alieni iuris porque dependan de su padre; cuando se casaban cum manus eran alieni iuris porque dependan del marido. Si mora su pater en el primer caso, o su marido en el segundo, se hacan sui iuris, pero, atendida su incapacidad permanente, era necesario nombrarles un tutor. No perdan su calidad de sui iuris, pero quedaban sujetas a tutela que, durante varios aos de la historia de Roma, fue perpetua. En sntesis, sui iuris es el que no depende de nadie y alieni iuris es el que est sometido a la potestad de otro. 2. CONCEPTO DE FAMILIA

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Si bien hemos distinguido, respecto de la familia, a los alieni iuris de los sui iuris, es indispensable aclarar que el concepto que los romanos tenan de familia fue, en un comienzo y por espacio de muchos aos, completamente distinto a lo que para nosotros es una familia. En el mundo romano, tan vinculado a la religin, la idea de familia no poda ser ajena a la religin, Para los romanos hubo dos conceptos de familia: uno, basado en el sometimiento a un mismo paterfamilias y que reuna en su seno a todos los que rendan culto a unos mismos dioses o antepasados que, en general, fueron comunes. El otro, fundado en los lazos de la sangre. La primera fue la familia agnaticia, de gran importancia por espacio de siglos. La segunda dio origen al parentesco por cognacin y constituy la familia cognaticia. A medida que la sociedad fue evolucionando y la religin fue postergando su influencia en lo jurdico y en lo social, la cognacin fue desplazando a la agnacin. Confirmando la importancia de la familia agnaticia, Fustel de Coulanges dice, en La Ciudad Antigua, que, en definitiva, lo que une a los miembros de la familia antigua es algo ms poderoso que el nacimiento, que el sentimiento, que la fuerza fsica: es la religin del hogar y de los antepasados. Ella hace que la familia forme un cuerpo en esta vida y en la otra. La familia es una asociacin religiosa ms que una asociacin natural. Despus veremos que la mujer no formar verdaderamente parte de la familia hasta que la ceremonia sagrada del matrimonio la haya iniciado en el culto; que el hijo tampoco figurar si ha renunciado al culto o se ha emancipado; que el adoptado ser en cambio un verdadero hijo porque si bien no tiene el vnculo de sangre, poseer algo mejor: la comunidad de culto; en fin, que el parentesco y el derecho de herencia se regularn no por el nacimiento, sino segn los derechos de participacin en el culto, como la religin los ha establecido. Dentro de la familia agnaticia, el paterfamilias es muy importante pues no depende de nadie, encabeza las ceremonias religiosas y es posible que otras dependan de l, si bien esto no es absolutamente necesario. 3. EL PATER FAMILIAS De acuerdo a lo que caracteriza a un pater familias, no era indispensable que tuviese a una familia bajo l, aunque poda tenerla. Pater familias es el varn, ciudadano romano, que no tiene ascendiente varn vivo o se emancip, y que no est sujeto por adopcin ni por adrogacin a un tercero. El anlisis de este concepto de paterfamilias ilustra muy bien acerca de esta importante institucin. 3 1 QUE SE TRATE DE UN VARN En efecto, las mujeres al menos durante la poca clsica fueron siempre consideradas incapaces, y como veremos en su oportunidad, estuvieron sometidas a tutela perpetua. Nunca una mujer poda tener potestad sobre otras personas. 3.2 QUE SEA CIUDADANO Naturalmente que para ser ciudadano romano era indispensable ser libre. Pe o no bastaba ser libre. Era necesario, adems, tener la calidad de ciudadano de Roma, vivir en Roma, sujeto a sus leyes y no al derecho de gentes. 3.3. QUE NO TENGA ASCENDIENTE VARN VIVO Como se ver al estudiar el parentesco, este "poder", que se llama potestad, se transmite por va de varn. La potestad la tiene el ascendiente vivo ms alto por va de varn. As, "aunque Lucio est casado y tenga hijos, tanto esos hijos como el propio Lucio estarn bajo la potestad del padre de ste, si vive. En consecuencia, el paterfamilias ser el padre de Lucio y no Lucio. 3.4. O QUE SE HAYA EMANCIPADO La emancipacin consiste en un acto voluntario del pater en virtud del cual un hijo sale de su potestad con sus propios hijos y con su mujer, si el matrimonio fue cum manus. La emancipacin no requiere el consentimiento del hijo que se va a emancipar. 3.5. QUE NO ESTE SUJETO AL PODER DE UN TERCERO Una persona libre puede quedar sujeta a la potestad de otra persona. Al momento de ser adoptada dejaba de ser sui iuris para transformarse en un alieni iuris. Si el adoptado tena mujer e hijos e ingresaba con todos ellos a la familia del adoptante, la adopcin reciba el nombre de adrogacin. Pues bien, para ser paterfamilias era indispensable no estar sujeto al poder de otra persona ni por adopcin ni por adrogacin. En la medida que se den todos estos supuestos, tenemos a un paterfamilias. Naturalmente que puede una persona ser paterfamilias sin estar a la cabeza de una familia, sin tener descendencia. Basta que sea sui iuris y tenga capacidad jurdica. Puede ser paterfamilias un sui iuris, libre, varn y ciudadano romano de tres aos de edad? S, pues tiene capacidad jurdica, aunque no podr actuar porque la edad circunstancia de hecho se lo impide.

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4. EL PARENTESCO Antes de estudiar la familia agnaticia, que nos demandar una especia] atencin, conviene decir algo del parentesco. El parentesco puede definirse como el vnculo de familia que existe entre dos personas. Este vnculo puede estar basado en la sangre, y ser entonces parentesco por cognacin, o en el concepto de familia agnaticia, ya examinado, ser parentesco por agnacin. Al parentesco por cognacin se le llam tambin de sangre o natural. Hubo tambin otros parentescos, como el de afinidad y el de gentilidad. Los analizaremos en orden. 4.1. PARENTESCO CIVIL, AGNATICIO O POR AGNACIN Eran parientes agnados los que estaban bajo la potestad del mismo pater. El parentesco por agnacin "es la comunidad de unos mismos dioses domsticos", dice Platn. Y complementa Fustel de Coulanges cuando dice que al querer Demstenes demostrar que dos hombres son parientes, muestra que practican el mismo culto y ofrecen la comida fnebre en la misma tumba. Era la religin domstica lo que determinaba el parentesco por agnacin. Dos hombres podan llamarse parientes cuando tenan los mismos dioses, el mismo hogar, la misma comida fnebre. El culto de los muertos se dedicaba nicamente a los ascendientes en lnea masculina. En consecuencia, no se poda ser pariente por parte de las mujeres. Durante la vigencia de la ley de las XII Tablas se conoci nicamente el parentesco por agnacin. Pero a medida que la antigua religin se fue debilitando, habl la voz de la sangre y fue primando el parentesco por cognacin. Al estudiar en detalle la familia agnaticia romana, veremos quines formaban parte de ella; cmo se ingresaba y cmo se sala. 4.2. PARENTESCO NATURAL, DE SANGRE O POR COGNACIN A partir del siglo VI d.C, con Justiniano comienza a prevalecer el parentesco por cognacin. El parentesco de sangre o por cognacin puede definirse como aquel que une a las personas descendientes unas de otras (se dice, entonces, que es en lnea recta), o que descienden de un tronco comn (se dice que es en lnea colateral), sin distincin de sexo. La lnea recta ser ascendente o descendente, segn la persona con quien se quiere medir el parentesco se site hacia arriba o hacia abajo del que se trata de averiguar. As, el padre, abuelo o bisabuelo son ascendentes. El hijo o nieto son parientes en lnea descendente. Entre ascendientes y descendientes el parentesco es en lnea recta. Entre una persona y otra cualquiera, que no sea ascendiente o descendiente directo, el parentesco es colateral. En ambos casos el parentesco se mide por generaciones. Cada generacin es un grado. Para medir el parentesco en la lnea recta, se cuentan los grados entre uno y otro. As, padre e hijo son parientes en primer grado; abuelo y nieto son parientes en segundo grado. Para medir el parentesco colateral es necesario ascender hasta el tronco comn y bajar hasta el pariente con el cual se desea medir el parentesco. As, dos hermanos son parientes colaterales en segundo grado: de un hermano al padre comn, un grado; del padre se baja al otro hermano, dos grados. Parientes colaterales en segundo grado. To y sobrina son parientes colaterales en tercer grado: se sube desde la sobrina al padre, un grado; del padre al abuelo, dos grados, y del abuelo se baja al to, tres grados. En sntesis, mientras que para contar los grados de parentesco en la lnea recta se asciende o desciende siguiendo el orden sucesivo de procreacin, para contar los grados de parentesco en la lnea colateral, primero hay que ascender hasta el tronco comn y luego descender. As, el hermano est en segundo grado ya que el tronco comn es el padre, primer grado, y luego se desciende de dicho tronco hasta el otro hermano, segundo grado. 4.3. PARENTESCO POR AFINIDAD Es el parentesco que existe entre un cnyuge y los parientes consanguneos del otro. Marido y mujer no son parientes entre s, pero sin embargo cada uno de ellos es pariente por afinidad de los consanguneos del otro. 4.4. PARENTESCO POR GENTILIDAD Son parientes por gentilidad los que pertenecen a una misma gens. No es fcil explicar qu era la gens romana. Desde luego, las noticias que se tienen corresponden a una gens muy modificada por el tiempo. De la primitiva gens nada se sabe. Para algunos, la gens no es otra cosa que una similitud de nombre. Para otros, la gens sera una especie de parentesco artificial, una asociacin poltica de varias familias, en su origen extraas unas a otras; en lugar del lazo de la sangre, la ciudad habra establecido entre ellas una unin ficticia y un parentesco convencional. Pero entonces surge la primera objecin: si la gens es slo una asociacin ficticia, cmo se explica que sus miembros tengan derecho a heredarse mutuamente?, por qu el gentil es preferido al cognado?

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A juicio de Fustel de Coulanges, "la caracterstica ms importante y mejor comprobada de la gens es que tiene un culto propio" (La Ciudad Antigua). Lo mismo que la familia, tiene tambin su propio culto. El dios que cada gens adora siempre es un antepasado divinizado. Sea como fuere, los miembros de una misma gens eran considerados parientes por gentilidad. Corresponde ahora hacer un anlisis ms en detalle de la familia agnaticia romana: quines la integran, cmo se ingresa a ella, cmo se sale de ella, etc. Su importancia obliga a un examen atento de esta institucin. 5. LA FAMILIA AGNATICIA Hemos visto que el factor constitutivo de la familia agnaticia es la circunstancia de tener un mismo culto, de rendir culto a un mismo dios. El elemento determinante para ello es que los miembros de la familia agnaticia estn bajo el poder de un mismo pater. Por eso rinden culto a un mismo dios. De acuerdo a lo anterior, algunas personas formaban parte de la familia agnaticia por el solo hecho de nacer, como los hijos y hasta que se emanciparan, mientras otras personas se incorporaban por adopcin o por causa de matrimonio, como la mujer que se casaba cum manus. En primer lugar sealaremos quines integraban la familia agnaticia romana y luego cmo llegaban a formar parte de ella cada una de estas personas. Constituyen la familia agnaticia: 5.1. 5.2. 5.3. 5.4. 5.5. 5.6. Los hijos legtimos de ambos sexos; Los descendientes por va de varn; Los adoptados; Los adrogados; Los legitimados; y Las mujeres casadas cum manus. Examinemos cmo se integraba cada uno de ellos al mismo culto familiar. Siempre, hasta su muerte seran parientes cognados porque los lazos de sangre no se destruyen jams. Sin embargo, dejarn la familia agnaticia desde que se emancipen o, en el caso de las mujeres, desde que contraigan justa nupcia cum manus. La emancipacin se estudiar al analizar cmo se sala de la familia agnaticia. Dice Justiniano: "As, pues, el que nace de ti y de tu esposa se halla bajo tu potestad. Tambin el que nace de tu hijo y de su esposa, es decir, tu nieto o tu nieta y de la misma manera tu bisnieto o tu bisnieta y as los dems. Mas el que nace de tu hija no se halla bajo tu potestad sino bajo la de su padre" (Inst, I. IX, 3). Al estudiar la justa nupcia veremos que uno de sus efectos ms importantes es la filiacin legtima, esto es, el hijo concebido en justa nupcia adquiere la calidad de hijo legtimo. 5.2. LOS DESCENDIENTES POR VIA DE VARN Dice Fustel de Coulanges que "el culto de los muertos se dedicaba nicamente a los ascendientes en lnea masculina, por lo que no se poda ser pariente por parte de las mujeres" (La Ciudad Antigua, pg. 70). "En efecto, los hijos de los hijos varones y los hijos varones de stos continan nuestro culto; en cambio las hijas, cuando se casan, comienzan a rendir culto a los dioses y antepasados de su marido". 5.1. LOS HIJOS LEGTIMOS DE AMBOS SEXOS La sola circunstancia de haber sido concebido en justa nupcia daba a los hijos el carcter de miembros de la misma familia agnaticia. No importaba que esos hijos fuesen varones o mujeres. Bastaba que tuvieran la calidad de legtimos. 5.3. LOS ADOPTADOS El objetivo de la adopcin en Roma fue perpetuar el culto domstico. Adoptar un hijo era velar por la prosperidad de la religin domstica, por la salud del hogar, por la continuacin de las ofrendas fnebres, por el reposo de los Manes de los antepasados. Cuando se adoptaba a un hijo era indispensable, previamente, iniciarlo en el culto de la familia. A la adopcin corresponda como correlativa la emancipacin. Para que un hijo pudiera entrar en una nueva familia era indispensable que hubiese podido salir antes de la antigua, que le hubieran emancipado de su religin. El adoptado, entonces, formaba tambin parte de la familia agnaticia del adoptante. 5.4. LOS ADROGADOS La adrogacin consista en la adopcin de un sui iuris. El sui iuris con toda su familia pasaba a formar parte de la familia agnaticia del adoptante.

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Aulo Gelio (siglo II), en sus Noches ticas, explica la diferencia entre adopcin y adrogacin o arrogacin. Dice que el acto por el cual un extrao entra en la familia para gozar de los derechos de hijo y de heredero se realiza ante el pretor o ante el pueblo. En el primer caso se llama adopcin; en el segundo, arrogacin. La adopcin tiene lugar con aquellos que, estando sometidos todava a la potestad del padre, ste los cede jurdicamente, despus de tres emancipaciones, a una familia extraa, y el autor de la adopcin declara tomarlo por hijo, en presencia del juez encargado de presidir el acto. La arrogacin concierne a los que, dueos de s mismos, se someten voluntariamente a la autoridad del nuevo padre, y por libre albedro entran en esta condicin nueva. Las arrogaciones no se hacen a la ligera y van rodeadas de medidas de precaucin. Por decreto de los pontfices, se renen los comicios por curias; se examina si el que pide tomar heredero por arrogacin no se encuentra ya en estado de tener hijos; si su peticin no es un ardid para apoderarse de los bienes de aquel a quien quiere tomar por hijo y, en fin, se le exige el juramento acostumbrado en tales casos, "segn la frmula prescrita por el pontfice mximo Q. Mucio". Para ser adoptado por arrogacin es necesario haber llegado a la edad de la pubertad. Se ha dado a este acto el nombre de arrogacin, contina Aulo Gelio, a causa del ruego (rogatio) que es necesario dirigir ante todo el pueblo. Este ruego se dirige en los siguientes trminos: "Romanos, dignaos ordenar que Lucio Valerio pase a ser hijo de Lucio Tito; que entre en esta familia con los mismos derechos que si hubiese nacido en ella, y que su nuevo padre tenga sobre l el derecho de vida y muerte que todo padre tiene sobre su hijo. Os ruego, romanos, que se haga como lo pido". El pupilo o la mujer que no estn bajo la patria potestad no pueden ser adoptados por anogacin, y la causa es que los comicios no pueden tener relacin con las mujeres y que la autoridad de que est investido el tutor relativamente a su pupilo no es bastante grande para que se le permita entregar al poder de otro el nio confiado a su cuidado. "Asegura Masurio Sabino que la ley permite la adopcin del liberto por el hombre libre; pero aade que prohbe y deber prohibir siempre a los libertos usurpar por la va de la adopcin los derechos reservados a los hombres libres". Por lo dems, con tal de que se observe esta ltima prohibicin, hasta el esclavo puede ser adoptado por su amo ante el pretor, como se ve en muchos jurisconsultos antiguos cuyo testimonio cita Masurio. 5.5. LOS LEGITIMADOS Si el hijo fue concebido fuera de justa nupcia, poda adquirir la calidad de hijo legtimo mediante la legitimacin. La legitimacin es el acto por el cual un hijo concebido fuera del matrimonio adquiere la calidad de legtimo. Hubo tres maneras de legitimar a un hijo: 5.5.1. Por matrimonio subsiguiente de los padres Para ello era necesario que los hijos hubieran nacido de personas entre las cuales era posible el matrimonio. Este requisito excluye no slo a los hijos adulterinos e incestuosos, sino tambin a aquellos cuyo padre o madre no poda contraer matrimonio por existir alguna prohibicin legal permanente o por algn impedimento temporal. Por ejemplo, un gobernador que tiene una concubina en su provincia, no podr casarse con ella ni an marchndose de la provincia. La ley lo prohiba. Tambin era necesario que al matrimonio se acompaara un acta escrita probando que se haba constituido una dote, a objeto de dejar bien establecido que se trataba de una justa nuptiae. Esta legitimacin produce pleno efecto, pues el hijo entra como agnado en la familia civil del padre. 5.5.2. Por oblacin a la curia Este modo de legitimar (creado en el siglo V d.C.) permita al padre que tuviera un hijo natural legitimarlo, ofrecindolo en la curia de su villa natal si era hijo y, si era hija, casndola con un decurin. Las curias formaban en las villas municipales una especie de nobleza semejante a la de los senadores de Roma. Durante el Bajo Imperio, los miembros de las curias o decuriones estaban encargados de la recaudacin de los impuestos, debiendo responder con sus bienes por ellos. De all que los emperadores buscasen por cualquier medio favorecer el reclutamiento de decuriones. De esta manera ofrecan al padre la autoridad paterna sobre el hijo natural que ingresaba en la curia, exigiendo, adems, que el hijo tuviera una fortuna mobiliaria de veinticinco fanegas y una dote igual a la hija. Este procedimiento de legitimacin slo tiene limitados efectos. El hijo cae bajo la autoridad paterna hacindose agnado de su padre, aunque no ingresa a la familia civil ni tampoco es agnado de los agnados del padre. 5.5.3. Por rescripto imperial Justiniano resolvi que estando muerta la madre, ausente o casada con otro, el padre poda solicitar al emperador la legitimacin de sus hijos naturales. Se conceda despus de un examen, siempre que el padre no tuviera hijos legtimos. Tambin poda el padre solicitar esta legitimacin en su testamento y los hijos, legitimados de esta manera, se hacan sus herederos despus de su muerte. Desde el imperio de Adriano, los juristas de categora estn todos al servicio del emperador en el concium Principis, y son sus asesores para responder a las consultas que se dirigen al emperador a travs de la secretara imperial. Las respuestas de la Cancillera imperial, que se suscriben en las mismas instancias de los solicitantes, se llaman rescripta.

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Pues bien, era posible legitimar a un hijo por rescripto imperial siempre que no fuera posible el matrimonio. Por ejemplo, porque muri la concubina. 5.6. LAS MUJERES CASADAS CUM MANUS La mujer que se casaba cum manus con el paterfamilias o con cualquier varn sometido a su potestad, sea un hijo o un adoptado, se integra a la familia agnaticia del marido y deja su propia familia. Al estudiar el matrimonio o justa nupcia nos referiremos en detalle a qu era la manus y cmo se constitua. Por ahora, baste indicar que si bien en una primera poca el solo hecho del matrimonio haca a la mujer abandonar su familia paterna para incorporarse a la familia del marido, posteriormente debi recurrirse a ciertos procedimientos para constituir la manus a fin de que sta produjera el efecto de hacer a la mujer abandonar la familia de su pater y pasar a formar parte de la familia agnaticia de su marido. Se puede apreciar que en algunos casos el parentesco por cognacin coincida con el parentesco por agnacin. As por ejemplo, los hijos legtimos de ambos sexos y los descendientes por va de varn eran parientes agnados y cognados. En otros casos, sin embargo, no hubo coincidencia. Puede haber cognados que no sean agnados y viceversa. Un hijo emancipado, por ejemplo, es cognado y no agnado. Sigue estando unido por lazos de sangre al resto de su familia natural, pero al emanciparse renunci al culto y dej, por tanto, de pertenecer a la familia agnaticia en que estaba. Un adoptado, un adrogado o una mujer casada cum manus con el paterfamilias o con cualquiera de los hijos varones sujetos a su potestad, era pariente agnaticio pero no cognado. 6. MODOS DE SALIR DE LA FAMILIA Para que una persona pudiera salir de la familia a la que perteneca era necesario un acto voluntario del pater. Un caso especial lo constitua el divorcio: del mismo modo que el solo matrimonio no bastaba para que la mujer entrase a la familia del marido sino que era necesaria una ceremonia especial, as tampoco bastaba el divorcio para que la mujer saliera de la familia del marido y reingresara a la de su pater. Para ello se necesitaba una ceremonia contraria a la que produjo la manus: una difarreatio si la mujer haba ingresado mediante la confarreatio. Si la mujer haba ingresado por la coemptio o el usus, se requera una manumisin especial. Otra forma de salir de la familia era mediante la emancipacin. La emancipacin es un acto libre del pater mediante el cual un hijo sale de su potestad. No requiere del consentimiento del hijo. Naturalmente que ese hijo, desde el momento que sale de la familia de su pater para transformarse en sui iuris, sufre capitis deminutio mnima. Este cambio de familia agnaticia en nada altera el parentesco cognaticio, natural o de sangre con su familia natural, que ha mantenido siempre. Lo que ocurre, como se dijo anteriormente, es que en los primeros tiempos tena mayor importancia la agnacin. 7. EL MATRIMONIO O JUSTA NUPCIA 7.1. CONCEPTO Modestino define as el matrimonio civil romano o justa nupcia: "Las nupcias son la unin del marido y la mujer, sociedad para toda la vida, comunin del derecho divino y humano" (D. 23.2, 1). El matrimonio habra sido la primera institucin que estableci la religin domstica. Esta religin del hogar y de los antepasados, que se transmita de varn en varn, no perteneca exclusivamente al hombre. La mujer tambin tomaba parte en el culto. Mientras estaba soltera asista a los actos religiosos de su padre; una vez casada, a los de su marido. En una primera poca, por el solo hecho del matrimonio. Posteriormente, en la medida que al matrimonio se acompaara una ceremonia que dara al marido la manus sobre la mujer, institucin que se explicar ms adelante. Pero retrotraigmonos a la primera poca. Imaginemos dos familias que viven una al lado de la otra, pero tienen dioses diferentes. En una de ellas, una muchacha toma parte desde la infancia en la religin de su padre, invoca su hogar, le implora proteccin, le da las gracias por sus beneficios. Este hogar paterno es su dios. Un joven de la familia vecina la pide en matrimonio. Este hecho es para ella algo muy distinto que el simple hecho de pasar de una casa a la otra. Se trata de abandonar el hogar paterno para invocar el hogar del esposo, de cambiar de religin, de practicar otros ritos y de pronunciar otras oraciones. Se trata de abandonar a un dios al que ador desde su infancia, para adorar a otro, desconocido. No puede adorar a los dos. Est prohibido. Fustel de Coulanges dice que la religin que consumaba el matrimonio no era la de Jpiter, ni la de Juno o de los otros dioses del Olimpo. La ceremonia no se realizaba en el templo sino en la casa y la presida el dios domstico. En los primeros tiempos, al parecer, el solo hecho del matrimonio daba al marido poder sobre la mujer, le daba la potestad de la manus. Posteriormente fue necesario que se realizaran actos adicionales al matrimonio para que el marido adquiriese la manus sobre la mujer. Las formas que se emplearon para adquirir la manus sobre la mujer fueron: el usus, el farreum y la coemptio.

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Las que primero se utilizaron fueron el usus y la farreum o confarreatio. Slo despus apareci la coemptio. a) Quedaba sometida a la manus por el usus la mujer que durante un ao continuo permaneca casada con su marido. En efecto, es como si hubiera sido usucapida por una posesin anual y por ello pasaba a la familia del marido y vena a ocupar el lugar de la hija (loco filiae). Pero la ley de las XII Tablas dispuso que si ella no quera quedar sujeta a esta potestad, se ausentara tres noches en cada ao y de esta manera interrumpa el usus ese ao. b) La confarreatio consiste en que ambos esposos ofrecen un sacrificio, hacen la libacin, pronuncian algunas oraciones y comen juntos una torta de flor de harina (pais farreus). Esta torta, comida entre las oraciones, en presencia y ante los ojos de las divinidades de la familia, es lo que hace santa la unin del esposo y de la esposa. Desde entonces quedan asociados al mismo culto. La mujer tiene los mismos dioses, los mismos ritos, las mismas oraciones, las mismas fiestas que su marido. La mujer as casada sigue profesando el culto de los muertos, pero no lleva a sus propios antepasados la comida fnebre, ya no tiene derecho. El matrimonio la ha desligado completamente de la familia de su padre y ha roto todas sus relaciones religiosas con ella. Ahora lleva la ofrenda a los antepasados de su marido, pertenece a su familia, ellos se han convertido en sus antepasados. El matrimonio le ha creado una segunda existencia. Como sealbamos al referirnos al usus, en el futuro ser la de su marido, filiae loco, dicen los jurisconsultos. No se puede pertenecer a dos familias ni a dos religiones domsticas. La mujer se encuentra enteramente en la familia y en la religin de su marido, lo que tambin llevar aparejadas importantes consecuencias en materia de sucesin, que veremos ms adelante. c) La manus tambin se pudo adquirir por la coemptio, que consista en que el marido compraba imaginariamente a la mujer. No sera extrao que en una primera poca la venta haya sido real. Si bien en un comienzo se admiti el divorcio en Roma (por causa de esterilidad, ya que no habra quin rindiese culto a los dioses de la familia), posteriormente no se permiti. Justiniano da la prueba del carcter indisoluble del matrimonio cuando dice que "consiste en la unin del hombre y de la mujer, llevando consigo la obligacin de vivir juntos en una sociedad indivisible" (I, IX, 1). 7.2. REQUISITOS Para que hubiera justa nupcia se requeran tres circunstancias copulativas, adems de la affectio maritalis o intencin de estar casados: a) Pubertad de los contrayentes; b) Que ambos tuvieran el ius connubium o facultad de con traer matrimonio de acuerdo al ius civile; y c) Consentimiento de los cnyuges y del jefe de familia. Los examinaremos separadamente. 7.2.1. Pubertad Ambos cnyuges deban ser pberes. En la poca de Justiniano se estableci definitivamente que el hombre alcanzaba la pubertad a los 14 aos y la mujer a los 12.. As se puso trmino a la dilatada discrepancia que durante tanto tiempo se par a dos conocidas escuelas romanas: los proculeyanos y los sabinianos. Si bien ambas estaban de acuerdo en sealar a los 12 aos la pubertad de la mujer, en cuanto al hombre los sabinianos eran partidarios de que en cada caso lo determinara el padre, mediante inspeccin en el cuerpo del hijo. Los proculeyanos, en cambio, abogaban por declarar la pubertad del hombre a los 14 aos sin examen ni excepciones. Como se ve, Justiniano adopt el criterio de los proculeyanos. 7.2.2. Connubium Era la facultad de contraer matrimonio conforme al derecho civil romano. Recordemos que, juntamente con el ius commercium, integraba el conjunto de los derechos civiles de los ciudadanos romanos. Tambin era posible que un no ciudadano romano gozara del ius connubium por habrselo otorgado de un modo especial el Estado de Roma. Slo con el emperador Caracalla, el ao 212 d.C., todos los habitantes del imperio tendrn el ius connubium porque l les otorga la ciudadana romana. 7.2.3. Consentimiento No bastaba el consentimiento de los contrayentes sino que era necesario tambin el del jefe de familia si los contrayentes estaban bajo su potestad. Si eran sui iuris no necesitaban el consentimiento de nadie. "Contraen entre s justas nupcias los ciudadanos romanos, cuando se unen segn los preceptos de las leyes los varones pberes con las hembras nubiles, ya sean padres de familia, ya hijos de familia; con tal que en este ltimo caso obtengan el consentimiento de sus padres, bajo cuya potestad se hallan..." (Justiniano, Inst, I, X). El consentimiento del jefe de familia se necesit cualquiera que fuese la edad del descendiente. El consentimiento de la madre no se requera, porque ella nunca ejerci la patria potestad. Si el jefe de familia era abuelo del descendiente que deseaba contraer matrimonio, era indispensable el consentimiento del abuelo por ser el jefe de familia y, adems, el del

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padre porque, al recaer en el futuro sobre l la jefatura de la familia, no era posible colocar bajo su potestad y contra su consentimiento a los descendientes de su hijo. Sin embargo, si se trataba de una hija que deseaba contraer matrimonio y el jefe de familia era su abuelo, slo necesitaba el consentimiento de ste y no del padre, porque sus hijos no ingresarn a la familia civil de su padre sino que a la de su marido. 7.3. IMPEDIMENTOS Aunque los contrayentes cumplieran con todos los requisitos examinados, podan ocurrir determinadas circunstancias que les impidieran contraer matrimonio. Los impedimentos pueden ser absolutos (cuando nos impiden casarnos con cualquiera persona del otro sexo, por ejemplo, por estar ya casado, pues en Roma el matrimonio era monogmico; o por haber celebrado voto de castidad, como las vestales) y relativos (cuando nos impiden casarnos con una o varias personas del otro sexo, por ejemplo, por parentesco). 7.3.1. Impedimento por matrimonio precedente En Roma el matrimonio fue siempre monogmico, de modo que la persona casada no poda contraer nuevo matrimonio estando vigente el anterior. 7.3.2. Impedimento por parentesco En lnea recta el matrimonio est prohibido en cualquier grado, hasta el infinito. Dice Justiniano que "no nos es lcito casarnos con cualquier mujer, pues debemos abstenernos de contraer ciertas nupcias. Estn stas prohibidas entre las personas que entre s se hallan colocadas en la categora de ascendiente y descendiente; como, por ejemplo, el padre y la hija, el abuelo y la nieta, la madre y el hijo, la abuela y el nieto, y as sucesivamente hasta el infinito. Las nupcias contradas entre estas personas se llaman criminales e incestuosas. De tal manera que, aun en el caso en que la cualidad de ascendiente y de descendiente slo se deban a la adopcin, no pueden tampoco unirse en matrimonio; de tal modo que aun disuelta la adopcin, subsiste siempre la prohibicin. As, la que por adopcin ha venido a ser tu hija o tu nieta, no podr casarse contigo, ni aun despus que la emancipares" (I, X, 1). Tambin hay prohibiciones en la lnea colateral: "As, las nupcias estn prohibidas entre hermano y hermana, ya sea que hayan nacido del mismo padre y de la misma madre o slo de uno de ellos. Si una mujer ha comenzado a ser mi hermana adoptiva, en tanto dure la adopcin, entre ella y yo no pueden tener lugar las nupcias, pero si la adopcin fuera disuelta por emancipacin, entonces s puedo tomarla como 'uxor (esposa); lo mismo ocurre tambin si yo mismo fuera emancipado, ningn impedimento habr para las nupcias" (Gayo, 1, 61). Cuentan que Claudio se enamor de Agripina, hija de su hermano Germnico, y que soborn al Senado para que le permitiera casarse con su sobrina. As, se permiti en lo sucesivo el matrimonio entre to y sobrina, pero se mantuvo vigente la prohibicin de matrimonio entre ta y sobrino. Tambin hay prohibiciones en caso de parentesco por afinidad: "Igualmente me est prohibido contraer nupcias con quien en otro tiempo fuera mi suegra o mi nuera o mi hijastra o mi madrastra. Y decimos 'en otro tiempo' porque si an subsisten las nupcias a las cuales se debe aquel parentesco, entonces es por otra razn que no puedo casarme, ya que una mujer no puede al mismo tiempo estar casada con dos maridos, ni un marido tener al mismo tiempo dos mujeres" (Gayo, 1, 63). Este es el parentesco por afinidad, el que tiene uno de los cnyuges con los parientes consanguneos del otro. 7.3.3. Impedimento por causas de honestidad pblica o por motivos polticos o civiles Se prohibi el matrimonio entre los senadores y mujeres "abyectas" (actrices, prostitutas, etc.); entre el raptor y la vctima; entre el tutor, y su pater y sus descendientes con la pupila antes de rendir cuentas; entre padrino y ahijada, etc. 7.4. NUEVO MATRIMONIO Al estudiar el perodo de la gestacin para determinar si el hijo fue o no concebido dentro del matrimonio, dijimos que la concepcin se presuma que duraba no menos de 180 das ni ms de 300. Conforme a lo anterior, se presuma concebido dentro del matrimonio y, por tanto, legtimo, a quien naciera hasta 300 das despus de disuelto, por ejemplo, por muerte del marido o divorcio. Precisamente para evitar confusin sobre la paternidad de ese hijo que nace una vez disuelto el matrimonio, la mujer no puede casarse hasta despus de transcurridos diez meses desde la muerte de su marido. "La que se casaba antes, sacrificaba una vaca preada por ley de Numa", dice Plutarco en sus Vidas Paralelas. Se ampli a un ao en caso de divorcio. Todo esto, para evitar la turbatio sanguinis o confusin de sangre de los hijos por nacer. 7.5. EFECTOS DEL MATRIMONIO El matrimonio celebrado conforme a las normas del derecho civil romano, esto es, cumplindose los requisitos y sin los impedimentos sealados, produce efectos tanto respecto de los propios contrayentes cuanto respecto de los hijos.

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En cuanto a los efectos en los contrayentes, hay consecuencias que se radican en la persona de los cnyuges y otras en sus bienes. Los efectos en la persona de los contrayentes se refieren a un eventual cambio en la mujer, segn la justa nupcia se haya celebrado cum manus o sine manus, y crea, adems, deberes recprocos entre los cnyuges. Los efectos en los bienes dependen tambin de si el matrimonio se celebr cum manus o sine manus. En cuanto a los efectos en los hijos, stos son dos: filiacin y patria potestad. De acuerdo a lo expuesto, desarrollaremos el siguiente esquema: EFECTOS DE LA JUSTA NUPCIA. 7.5.1. Efectos del matrimonio respecto de los contrayentes 7.5.1.1. Efectos en la persona de los contrayentes 7.5.1.1.1. Crea deberes recprocos entre los cnyuges. Estos deberes eran, entre otros, los siguientes: Los cnyuges deben guardarse fe. El adulterio de la mujer fue castigado ms severamente que el adulterio del marido porque poda introducir hijos de sangre extraa en la familia; La mujer participa de la condicin social del marido (respecto de los honores, dignidades, etc.). El marido debe proteccin a la mujer; La mujer debe obediencia al marido; La mujer toma el domicilio del marido; El marido debe proveer a los gastos de la mujer. 7.5.1.1.2. Cambio en la condicin de la mujer Para establecer en qu medida ese cambio se produce, es necesario previamente distinguir si el matrimonio fue "cum manus" o "sine manus". Matrimonio "cum manus" La mujer sale de su familia civil e ingresa en la de su marido; El marido adquiere sobre la mujer la misma potestad de un padre sobre una hija. Pero si el marido es "alieni iuris", dicha potestad se ejerce por el padre del marido o por el jefe de familia; En consecuencia, la situacin de la mujer es igual a la de una hija bajo potestad paterna si el marido es sui iuris y a la de una nieta, si el marido es alieni iuris. Matrimonio "sine manus" El matrimonio no modifica por s solo la condicin de la mujer; En consecuencia, cuando es sine manus la mujer conserva la misma calidad que tena antes del matrimonio, tanto cuando es sui iuris como cuando est sometida a la autoridad de su jefe de familia. 7.5.1.2. Efectos del matrimonio en los bienes de los contrayentes

7.5.1.2.1. Matrimonio cum manus Los bienes que tiene la mujer al momento de contraer matrimonio o que adquiere durante el matrimonio, pasan a engrosar el patrimonio del marido; Las deudas que tiene la mujer al momento de contraer matrimonio se extinguan por "capitis deminutio nima". Aunque esto representaba una injusticia, se explicaba por que la ley quiso defender siempre el patrimonio del marido. Sin embargo, en la poca pretoriana y en aras de la justicia, se estableci que si la mujer tena deudas, se sus pendan los efectos del matrimonio para que sus acreedores cobraran sus crditos en los bienes de la mujer antes de que pasaran a manos del marido; La mujer tiene derecho a la herencia como agnada de su marido. 7.5.1.2.2. Matrimonio sine manus: regmenes patrimoniales.

La dote En el matrimonio sine manus, la regla general es que cada cnyuge mantiene la situacin patrimonial anterior al matrimonio. Sin embargo, por el carcter comunitario que tiene el matrimonio, por un lado, el hombre mantendr a su mujer y, por otro, ser normal que la mujer confe a su marido la administracin de su patrimonio. Estos bienes se llaman parafernales, que pueden definirse como bienes propios de la mujer cuya administracin confa a su marido. El marido los administra conforme a las instrucciones que le d la mujer y de acuerdo a las reglas generales del mandato. Ms an, el marido est facultado incluso para cobrar los crditos parafernales. En sntesis, las principales caractersticas patrimoniales del rgimen de matrimonio sine manus son: La mujer conserva el dominio de sus bienes, pudiendo entregar su administracin al marido; Sus deudas se hacen efectivas en su patrimonio;

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No tiene derecho a la sucesin del marido (por cuanto no ha salido de su propia familia). Sin embargo, desde la poca pretoriana la viuda sucede al marido, a falta de otro heredero de mejor derecho, en el cuarto orden de sucesin, como veremos en el captulo de ha Herencia. Ahora correspondera estudiar, conforme al esquema, los efectos del matrimonio en cuanto a los hijos. Sin embargo, antes veremos una materia muy relacionada con los efectos de la justa nupcia en los bienes de los contrayentes. Se trata de los regmenes patrimoniales. Regmenes patrimoniales Pueden definirse como los estatutos jurdicos que regulan los intereses pecuniarios de los cnyuges. El ms importante fue el llamado rgimen dotal. La dote Es el conjunto de bienes que el marido recibe de la mujer o de otra persona en su nombre, para ayudarle a soportar las cargas del matrimonio. La dote existi desde muy antiguo. Los romanos1 la justificaron por varias razones. En el matrimonio, la mujer participaba del rango de su marido en la sociedad. Pareca justo que tambin contribuyera a los gastos de la casa. Adems, la educacin y mantencin de los hijos no poda quedar exclusivamente a cargo del marido. La madre tambin deba contribuir. Por ltimo, no olvidemos que los hijos extraos a la familia civil de la madre heredaban slo al padre. En consecuencia, era til que los bienes de la familia materna vinieran a aumentar la herencia que esos hijos recogeran. No haba problema cuando la mujer era sui iuris y tena patrimonio propio: si se casaba cum manus, sus bienes ingresaban al patrimonio del marido y formaban una especie de dote, en sentido amplio. Pero la situacin era distinta cuando la mujer era alieni iuris pues, en tal caso, no tena fortuna personal. Lo mismo ocurra si la mujer, siendo sui iuris, no se casaba cum manus. En estos dos ltimos casos el jefe de la familia de la mujer si ella era alieni iuris o la mujer misma, si era sui iuris, transfera al marido la propiedad de ciertos bienes. Era la dote propiamente tal. Estos bienes dtales los adquira el marido definitivamente. A su muerte, engrosaban el patrimonio del padre que se transmita a los hijos. Pero si la mujer era sui iuris y el matrimonio se celebr sine manus, ella conservaba el dominio de los bienes no comprendidos en la dote. Este rgimen matrimonial reemplaz completamente, bajo el Imperio, a la manus, que cay en desuso. A mediados del siglo VI de Roma las costumbres cambiaron y tambin cambi el sistema de la dote. El divorcio comenz a hacerse frecuente. Entonces, a fin de evitar que el marido se quedara con la dote y la mujer no pudiera subsistir sola, se estableci que en caso de divorcio el marido devolvera una parte o el total de la dote a su mujer. Ms adelante, la mujer tuvo una accin si producido el divorcio el marido se negaba a devolverle la dote. Fue la actio rei uxoriae. La deduca la mujer contra su ex marido. Este poda ser condenado a devolver el total de la dote recibida o una parte, pero en ningn caso ms de lo que recibi. En la poca de Augusto la dote ya no es adquirida por el marido de una manera definitiva y perpetua. Su papel termina cuando el matrimonio se disuelve en vida de la mujer y su constitucin misma implica la obligacin de restituir. Caractersticas De lo dicho se desprenden las siguientes caractersticas: a) La dote slo tiene lugar en el matrimonio sine manus, por cuanto en el cum manus todos los bienes de la mujer pasaban al marido; b) La mujer sui iuris conserva la propiedad de sus bienes no comprendidos en la dote. Estos bienes se llaman parafernales. c) El referido rgimen patrimonial sustituy completa mente a la manus en la poca imperial, la que cay en desuso. Constitucin de la dote a) Quin puede constituirla La dote puede ser constituida por la mujer misma, o por uno de sus ascendientes, o por un tercero. Si es dada por el padre o por un ascendiente paterno, aun a una hija emancipada, toma el nombre de dote profecticia. En los dems casos se llama adventicia. A partir de Caracalla, la constitucin de la dote se convirti, para los ascendientes de la hija sui iuris o bajo potestad, en una verdadera obligacin sancionada por el derecho civil. b) Cmo se constituye. Se puede constituir por un acto entre vivos o por causa de muerte. Por acto entre vivos, en la poca imperial se constituy por un simple pacto. Digamos, de paso, que el pacto era un acuerdo de voluntades sin las consecuencias jurdicas de un contrato porque slo algunos pactos daban accin para exigir su cumplimiento. En la poca del derecho clsico, para que el pacto de dote tuviera fuerza obligatoria era necesario recurrir a la datio dotis, a la piomitio dotis o a la dictio dotis. La primera forma es la simple entrega de los bienes dtales al marido, quien se haca propietario de ellos. Por los otros dos modos no haba entrega de bienes dtales al marido, sino que ste se haca acreedor del constituyente de la dote para exigirle dicha entrega.

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Por causa de muerte, la dote se constitua a travs de un legado hecho a la mujer o al marido para que fuese destinado a la dote. Clasificacin de la dote Desde el punto de vista de quin constituye la dote, como se dijo, sta puede ser profecticia o adventicia. Dote profecticia: es la que constituye el padre o un ascendiente paterno de la mujer; Dote adventicia: es la que constituye la mujer misma u otra persona que no sea el padre o un ascendiente paterno de la mujer. Desde el punto de vista de la obligatoriedad de constituir la dote, sta puede ser necesaria o voluntaria. Dote necesaria: era la constituida por quien estaba obligado a dotar. Estaban obligados a dotar el padre y el abuelo paterno de la mujer, en caso de que sta careciera de bienes propios. Dote voluntaria: era la constituida por quien no estaba obligado a dotar. Restitucin de la dote a) Si el matrimonio terminaba por muerte de la mujer, lo normal era que el marido conservara la dote. Sin embargo, la regla anterior poda alterarse si la dote era adventicia, por cuanto el constituyente poda reclamar la devolucin de los bienes. Si era profecticia, el pater que constituy la dote poda ejercitar la actio rei uxoriae si sobreviva a la mujer. Si haba muerto antes, la dote quedaba definitivamente para el marido. b) Si el matrimonio terminaba por muerte del marido o por divorcio la mujer tena la actio rei uxoriae. Con todo, el marido tena derecho a devolver la dote con algunos beneficios: gozaba del beneficio de competencia para no ser obligado a pagar ms de lo que buenamente pudiera, conservando lo necesario para una modesta subsistencia de acuerdo a su rango y condicin; gozaba del derecho a conservar una parte de la dote si el divorcio se produjo por culpa de la mujer o adulterio de ella; poda retener una parte por cada hijo, etc. Justiniano introdujo algunas modificaciones suprimiendo la actio rei uxoriae para que el constituyente pudiera recuperar la dote y otorg, en su lugar, una actio ex stipulatio, aun cuando en la constitucin de la dote no hubiese mediado ninguna stipulatio. Ms tarde, esta accin se llam actio dotis. 7.5.2. Efectos del matrimonio respecto de los hijos El matrimonio produce dos efectos fundamentales respecto de los hijos: la filiacin legtima y la patria potestad. A. FILIACIN LEGTIMA Se llama filiacin legtima al vnculo de familia que une a un hijo concebido en justa nupcia de sus padres, con ellos. Los hijos concebidos en justa nupcia son legtimos. Estn bajo la potestad de su padre o del abuelo paterno y, en este ltimo caso, el padre es alieni iuris. Forman parte de la familia civil del padre, como agnados, y toman tambin su nombre y condicin social. En cambio, entre los hijos y su madre slo hay parentesco de sangre, natural o de cognacin en primer grado. nicamente la manus podra modificar esta situacin, quedando, en tal caso, los hijos como agnados de su madre y en el segundo grado, in manus. Los requisitos para que hubiera filiacin legtima eran: a) Justa nupcia de los padres; b) Concepcin del hijo dentro del matrimonio; c) Maternidad de la madre; d) Paternidad del padre. a) En cuanto a la justa nupcia de los padres, ya se ha sealado que slo podan contraer justa nupcia los ciudadanos romanos o quienes, no poseyendo la ciudadana romana, tuvieran el ius connubium; b) En cuanto a la concepcin dentro del matrimonio, se presuma que ella haba ocurrido dentro del matrimonio si la persona naca despus de 180 das de celebrado el matrimonio y hasta 300 das despus de disuelto; c) En cuanto a la maternidad de la madre, era fcil de probar y se opona a ella la suplantacin de parto, esto es, cambindose a una criatura por otra ignorndolo, o no, la madre. Para evitar esto se estableci en Roma la costumbre de permitir a algunas mujeres que fueran testigos del parto durante el alumbramiento, para asegurarse de que no haba existido suplantacin; d) En cuanto a la paternidad del padre, se parta de la presuncin simplemente legal (porque admita prueba en contrario) de que el marido de la madre era el padre del recin nacido. Sin embargo, el padre poda negar su paternidad probando que durante el perodo en que pudo haber tenido lugar la gestacin l no tuvo acceso fsico a la mujer (por haber estado en la guerra o ausente o enfermo). B. PATRIA POTESTAD Se le llama patria potestad al conjunto de derechos que tena el padre sobre la persona y bienes de sus hijos.

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Justiniano dice que "bajo nuestra potestad se hallan nuestros hijos, a quienes procreamos con justas nupcias" (Inst. I,IX). 1) Derechos del pater sobre la persona de sus hijos Comprenda, especialmente, el derecho de vida y muerte, el de abandonarlos, venderlos, incluso la entrega noxal. Esta consista en que si el hijo cometa dao a terceros, su padre poda entregarlo en manos de la vctima para que lo obligase a reparar el mal causado en la forma que estimara conveniente (trabajando, por ejemplo). Gayo dice que "estn sometidos a nuestra potestad nuestros "liben' (hijos libres) que hemos procreado en justa nupcia" (Gayo, 1, 55). La patria potestad es una institucin propia y particular de los ciudadanos romanos. No hubo otro pueblo en la antigedad que tuviese sobre sus descendientes un poder semejante. Es cierto que todo padre tiene sobre su hijo ciertas facultades, pero las que posee la mayora de los progenitores pertenecen al derecho de gentes o derecho natural, no al derecho civil romano. Otro derecho que tena el padre era la facultad de mancipar al hijo que estaba bajo su potestad, esto es, cederlo a un tercero, al modo de mancipacin, de donde naca el beneficio de la llamada potestad del mancipium para el adquirente. As, el hijo se hallaba en situacin parecida a la del esclavo, aunque temporalmente y sin perder su calidad de ingenuo, respecto del estado de libertad. En general, el padre mancipaba al hijo cuando atravesaba por un difcil momento econmico, a cambio de un precio real. Se efectuaba una verdadera venta. A veces tambin lo mancipaba en favor de un acreedor suyo, a modo de garanta. Si bien el hijo no era un objeto de derecho, como el esclavo, en todo caso tenan valor los servicios que pudiera prestar. El adquirente del hijo se obligaba a liberarlo dentro de un tiempo determinado. Si se negaba, el censor poda dejar sin efecto la potestad del mancipium y devolver al hijo a la autoridad del padre. La ley de las XII Tablas seal que el hijo mancipado por tres veces quedaba definitivamente libre de la autoridad paterna. 2) Caractersticas de la patria potestad a) Se ejerce sobre los descendientes libres concebidos en justa nupcia, es decir, nacidos dentro de los plazos para ser tenidos como legtimos: despus de 180 das contados desde la celebracin del matrimonio o hasta 300 das a partir de la muerte del padre respecto de los hijos postumos. La patria potestad se ejerce slo sobre los descendientes habidos por lnea de varn, es decir, hijos e hijas habidos de la mujer, nietos y nietas habidos de un hijo; bisnietos y bisnietas habidos de un nieto, etc., pero no sobre los habidos de una hija, de una nieta o de una bisnieta; b) A pesar de la regla expuesta, no todos los habidos por lnea de varn estn bajo patria potestad. Hay que exceptuar a los emancipados, quienes, aunque son consanguneos del pater, estn excluidos de la familia de ste. Por el contrario, estn sujetos a dicha potestad los hijos adoptivos a pesar de no haber sido concebidos carnalmente por el pater; c) Adems de los hijos legtimos y adoptivos, estn sujetos a patria potestad los hijos legitimados. La legitimacin es un acto por medio del cual se supone que los hijos naturales concebidos en concubinato y, en consecuencia, nacidos sui iuris nacieron en justa nupcia y se someten a patria potestad; d) Jurdicamente, la patria potestad era un vnculo tanto o ms poderoso entre padre e hijo que la potestad dominical del amo sobre el esclavo; e) El efecto ms importante era que todo cuanto adquira el hijo libre era para el pater. 3) Derechos del pater sobre los bienes de los hijos: los peculios Vimos que slo los paterfamilias o sui iuris tenan plena capacidad jurdica. Sin embargo, los hijos libres, aun cuando incapaces de derecho al igual que los esclavos si no tienen impedimentos como la edad o la salud mental, tienen capacidad de hecho. Es as como el hijo puede realizar ciertos actos que le permitan adquirir bienes, los que pasan, ipso jacto o de pleno derecho, al padre. Este sin embargo no resultaba obligado por las deudas que contrajeran las personas sometidas a su potestad. Este principio, que exclua a los hijos de familia ("filiifa-milias") de toda capacidad patrimonial, comenz a modificarse en virtud de la teora de los peculios. Los peculios Se llama peculio a la pequea suma de dinero o de bienes que el pater da al hijo (e incluso al esclavo) para que la administre libremente. Los peculios fueron de diversas clases, segn su origen: a) Peculio profecticio: Es el concedido directamente por el pater al hijo o a un esclavo, pero que sigue perteneciendo en propiedad al pater. En consecuencia, si muere el hijo los bienes regresan al patrimonio familiar, pero no por concepto de herencia sino porque nunca su propiedad sali del patrimonio del pater.

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Se estim que el pater responda a las deudas contradas por las personas sometidas a su potestad, hasta el monto del peculio. El hijo poda comprar o vender con su peculio profecticio, pero no poda donar. Si se emancipa y el padre no le pide este peculio puede llegar a ser dueo de l por usucapin. La propiedad de este peculio, hasta que el hijo se emancipe y lo adquiera por usucapin, pertenece al pater. b) Peculio castrense: Estaba compuesto por lo que adquira el hijo en su carrera militar y aun por ciertas donaciones y herencias que reciba en su calidad de soldado. Augusto da al hijo pleno dominio sobre el peculio castrense. Puede disponer de estos bienes por testamento. Si no dispuso as y muere, vuelven a su pater. Despus Justiniano permiti la sucesin ab intestato (no testamentaria) de estos bienes. c) Peculio cuasicastrense: Estaba compuesto por los bienes adquiridos por el hijo en la funcin pblica. Se asimil al tratamiento del peculio castrense con la nica diferencia de que no puede disponer de l por testamento. d) Peculio adventicio: Eran los bienes que reciba el hijo de su madre por cualquier concepto. El pater slo usufructuaba de estos bienes; no tena sobre ellos ningn dominio. Justiniano modific todo lo anterior estableciendo que el pater slo sera propietario de lo que el hijo adquiriese con recursos dados por l, su pater. Todo lo dems sera considerado peculio adventicio y el pater podra ser administrador y usufructuario, pero sin facultad de disposicin. Cuando comenzamos el estudio de Las Personas dijimos que para tener plena capacidad jurdica se requera ser libre, ciudadano romano y sui iuris. Respecto de la libertad, la estudiamos desde el punto de vista de la esclavitud; respecto de la ciudadana, vimos quines eran ciudadanos romanos y sus derechos; respecto de los sui iuris, examinamos en detalle el estado de familia y la familia romana. Ahora nos abocaremos a estudiar a los incapacitados de hecho. 7.6. DISOLUCIN DEL MATRIMONIO El matrimonio poda disolverse en Roma por las siguientes causas: Muerte natural; Prdida de la capacidad matrimonial; Impedimento sobreviniente; y Divorcio 7.6.1. Muerte La muerte natural no reviste ningn problema, pero la larga ausencia se equipara a la muerte cuando no hay noticias del desaparecido durante mucho tiempo. En tal caso se considera disuelto el matrimonio porque no existe su fundamento esencial, que es la comunidad de vida. 7.6.2. Prdida de la capacidad matrimonial La justa nuptiae supone capacidad jurdica, de modo que la prdida de la libertad disuelve el vnculo por el cautiverio. En este caso, el ius postliminii no tiene efecto y si el cautivo regresa deber volver a casarse. Justiniano prohibi al cnyuge libre casarse hasta pasados cinco aos. La capitis deminutio media tambin afecta el vnculo matrimonial, ya que es propio de los ciudadanos romanos o de quienes tengan el ius connubium. Es as como la deportacin provoca la disolucin del matrimonio hasta que Justiniano, por influencia del cristianismo, priv a la deportacin de este especial efecto. Si marido y mujer caen prisioneros juntos, los hijos nacidos en prisin se consideran legtimos cuando los cnyuges recuperan su libertad. 7.6.3. Impedimento sobreviniente En este caso, el vnculo termina por una causa posterior a la celebracin de la justa nuptiae. As, por ejemplo, el incesto que se produce cuando el suegro adopta como hijo al yerno, que pasa a ser el agnado en segundo grado de su esposa. Para evitar esta situacin, el padre previamente daba a su hija en adopcin. 7.6.4. Divorcio El divorcio (divortium o repudium) se produce como el efecto de la cesacin de la affectio maritalis en uno o en ambos cnyuges. El matrimonio se termina debido a que el consentimiento debe ser continuado para mantener vigente y vlido el vnculo matrimonial. Esta concepcin de un matrimonio sustentado en el mutuo y permanente acuerdo rigi desde el derecho romano arcaico, que lo entenda como "una institucin esencialmente disoluble" (Cod. 8, 38.22). Consecuentemente, nadie poda casarse obligndose por una convencin a no divorciarse o imponer penas a quien lo solicitara. En la poca clsica, el divorcio tiene lugar por un convenio informal o la declaracin de uno de los esposos. Basta un aviso comunicado de palabra o por escrito. La Lex lulia de Adulteriis establece que el repudio debe notificarse por medio

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de un liberto ante siete testigos para no incurrir en ciertas penas. No obstante, la declaracin no formal basta para disolver el vnculo. En la poca postclsica se usa un escrito para formalizar el divorcio, costumbre que fue recogida por una ley. Justiniano mantiene este criterio permitiendo la declaracin ante siete testigos que haba sancionado la Lex lulia porque, al parecer, quiso hacer obligatoria esta solemnidad. En los inicios de Roma, pese a la facilidad que dan la ley y la costumbre, los divorcios fueron poco frecuentes y reprobados si no tenan una causa justa. La mujer, por su estado de dependencia proveniente de la manus, no poda divorciarse. Sin embargo, al decaer el matrimonio cum manus a fines de la Repblica, se producen una relajacin de las costumbres y el auge del divorcio. La llegada del cristianismo provoca una legislacin contraria al divorcio. Se distingue entre el divorcio que se produce de comn acuerdo de aquel que surge por la voluntad de uno solo de los cnyuges. Se permite el divorcio nacido del consenso y se castiga el provocado por la declaracin unilateral de voluntad de uno de los cnyuges, a menos de que exista una causa justa. El derecho justinianeo regl numerosas limitaciones al divorcio y lo clasific en: Divorcio por mutuo consentimiento; Divorcio o repudio unilateral por culpa del otro cnyuge (habiendo causa justa); Divorcio unilateral sin justa causa (sine causa); Divorcio bona gratia. Divorcio por mutuo consentimiento. Fue considerado lcito. Por cierto que si uno de los cnyuges negaba el consentimiento mutuo, el otro tendra que probar que as fue. Divorcio por culpa del otro cnyuge. Es lcito siempre que concurran las siguientes circunstancias o causales: a) Conjura contra el emperador; b) Adulterio o malas costumbres de la mujer; c) Falsa acusacin de adulterio por parte del marido, y d) Infidelidad reiterada del marido, dentro o fuera de la casa conyugal. Naturalmente, todo era cuestin de pruebas. Divorcio sine causa. No es lcito. Acarrea penas que se aplican al culpable: retiro forzado a un convento; prdida de la dote o donacin nupcial; prdida de la cuarta parte de los bienes, en caso de no haber dote o donacin. El vnculo, de todos modos se extingue. Divorcio bona gratia. Es aquel que se produce sin culpa imputable a ninguno de los cnyuges. As, el que hace votos de castidad, en caso de impotencia, por cautiverio, etc. 7.6.5. Legislacin matrimonial con Augusto Como ya se ha sealado, la expansin del Imperio trajo enormes riquezas a Roma y puso en contacto a su austero pueblo con otros pueblos que tenan diferentes costumbres. Rpidamente se produjo en Roma la corrupcin, lo que determin que Augusto dictara la Lex lulia de Maritandis Ordini-bus en el ao 18 a.C. y la Lex Papia Poppaea, en el 9 a.C.., leyes que la jurisprudencia fundi en una sola con el nombre de Lex lulia et Papia Poppaea. Esta ley sanciona a los varones solteros entre los veinticinco y los sesenta aos y a las mujeres, en la misma situacin, entre los veinte y los cincuenta. Tambin castig a los casados sin hijos. Mientras tanto, por otro lado, premia a los jefes de familia con hijos otorgndoles cargos pblicos. Los solteros no adquieren bienes como herederos testamentarios y los casados sin hijos slo reciben la mitad de la herencia. La parte de la herencia que no reciben los herederos se llama vacante (caducae) y pasa a otros herederos con hijos o al Fisco. Estas sanciones decaen con la llegada de los emperadores cristianos y son abolidas finalmente por Justiniano. Tambin la Lex lulia et Papia Poppaea concede el ius liberorum a la mujer ingenua con tres hijos y a la liberta con cuatro, derecho que la exime de la tutela perpetua. 7.7. OTRAS FORMAS DE UNIONES LICITAS Concubinato; Matrimonio sine connubii; Contubernio.

7.7.1. Concubinato El concubinato era la unin de orden inferior de un hombre y una mujer, pero ms duradera que una relacin pasajera, que se consideraba ilcita. Esta especie de matrimonio era frecuente en Roma por las desigualdades sociales. Augusto sanciona las uniones de hecho como stuprum en la Lex Iulia de Adulteriis, pero hace una excepcin en favor de las relaciones permanentes, que llama concubinato, y que reciben un reconocimiento legal:

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a) Requisitos del concubinato: Para que el concubinato tuviera la calidad de tal y fuese lcito era necesario que se reunieran los siguientes requisitos: pubertad de ambas partes; que los concubinos no estuviesen ligados por el parentesco que seala la ley; no deba haber ms de una concubina; el que tena concubina no poda tener mujer legtima. Para vivir en concubinato no se requera el consentimiento del jefe de la familia. b) Efectos: Durante la poca arcaica de Roma el concubinato no produce efectos civiles, por tanto la mujer no es elevada a la condicin social del marido; adems, los hijos son cognados de la madre y de los parientes de sta. No estn sometidos al pater porque nacen sui iuris. Sin embargo, a partir del Bajo Imperio y desde Constantino, se reconoce entre ellos y el padre el vnculo de sangre y, de ser hijos spurii, pasan a ser denominados liberii naturalis. Posteriormente ya pudieron ser legitimados por justa nupcia de sus padres y este criterio es recogido por Justiniano como "legitimacin por matrimonio subsiguiente". 7.7.2. Matrimonio sine connubii Es aquel que se realiza entre personas que no gozan ambas o una del ius connubii. As, un romano con una peregrina. Esta unin, aunque vlida, no produce los efectos propios de la justa nupcia. a) Efectos: Los hijos son cognados de la madre; nacen sui iuris y casi siempre peregrinos, porque el hijo sigue la condicin de la madre en el momento del parto por los efectos de la Lex Mincia, pero un senadoconsulto, de los tiempos de Adriano, decidi que esta ley no se aplicaba al hijo de romana y latino, de modo que ste naca ciudadano. A partir del ao 212 este tipo de uniones se hace muy escaso. Despus de Justiniano se termina la categora de latinos junianos y el matrimonio sine connubii slo procede para condenados a penas privativas de la ciudadana. 7.7.3. Contubernio Es la unin entre un esclavo y una persona libe o bien entre dos esclavos. Se trata de un simple hecho que no produce efectos civiles porque no se reconoce parentesco entre esclavos hasta los inicios del Imperio. A partir de entonces se admite que exista una especie de parentesco, la cognatio servilis, entre padre y madre; entre hijos y hermanos. El objeto era evitar que una vez manumitido el esclavo pudiera celebrar un matrimonio contrario a la moral. Ya se dijo algo sobre el contubernio al examinar la esclavitud, por lo que no ahondaremos en esta institucin. Captulo Quinto TUTELAS Y CRATELAS Vimos que aun cuando una persona tuviera plena capacidad jurdica por ser libre, ciudadano romano y sui inris, ciertas circunstancias de hecho podan impedirle actuar en la vida del derecho tales como la edad, el sexo, enfermedad mental, prodigalidad u otras. Para sustituir esta incapacidad de hecho los romanos crearon dos instituciones: la tutela, para los impberes y las mujeres; y la cratela, para los dems casos. 1. CONCEPTO DE TUTELAS Y CRATELAS "Son cargas impuestas a ciertas personas en beneficio de otras que no pueden administrar libremente lo suyo y que no estn sometidas a patria potestad ni ala potestad de la manus, en el caso de las mujeres". Las principales caractersticas de las tutelas y cratelas son stas: 1.1. SON CARGAS A diferencia de los cargos, que importan honores, privilegios, beneficios, las cargas importan obligaciones y deberes. El ser designado tutor o curador no significa ningn beneficio para la persona a quien se confiere la tutela o cratela. Por el contrario, se le asigna una responsabilidad y, como veremos, est obligado a dar ciertas garantas a fin de asegurar el cumplimiento serio y honrado de sus obligaciones. 1.2. IMPUESTAS A CIERTAS PERSONAS Slo algunas personas estaban obligadas a llevar sobre s estas cargas en razn de su parentesco o vinculacin con quien necesitaba el tutor o curador. No cualquier persona era llamada a ser tutor o curador. 1.3. EN BENEFICIO DE OTRAS QUE NO PUEDEN ADMINISTRAR LIBREMENTE LO SUYO Naturalmente que quien posea capacidad jurdica y de hecho no necesitaba de tutor ni de curador. Slo aquellos capaces jurdicamente, pero incapacitados de hecho necesitaban de otra persona que les completara su capacidad o, incluso, los sustituyera absolutamente, segn el grado de incapacidad.

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1.4. Y QUE NO ESTN SOMETIDAS A PATRIA POTESTAD Los sometidos a patria potestad no necesitaban de nadie ajeno a su paterfamilias para realizar actos jurdicos. Si bien ellos no podan efectuar por s ningn acto jurdico, su pater los representaba. Pero si no tenan pater, por ejemplo, porque muri cuando el hijo estaba recin nacido (libre, ciudadano romano y sui iuris), era indispensable nombrarle un tutor. 1.5. NI A LA POTESTAD DE LA MANUS, EN EL CASO DE LAS MUJERES Slo necesita tutor la mujer que ni est sometida a la potestad de su pater ni, en el caso del matrimonio sine manus, de su marido. La mujer que contrae matrimonio sine manus, por ejemplo, y muere su pater (familia a la que segua perteneciendo), queda sui iuris. Entonces ser necesario designarle un tutor. 2. DESIGNACIN DEL TUTOR O CURADOR El tutor o curador poda ser designado por testamento, por ley o por el juez. Segn esto, la designacin tomar el nombre de testamentaria, legtima o dativa, respectivamente. Lo normal era que el tutor o curador fuera designado por testamento. Si no ocurra as, la ley estableca que era llamado a desempear la tutela o cratela el pariente agnado ms prximo del incapaz (el hermano, el to paterno, los hijos del hermano, etc.) o bien uno de los gentiles. Si no tena parientes agnados o haba dos o ms en igual grado de parentesco o no haba gentiles (que eran los que llevaban el mismo nombre), tena lugar la designacin dativa, hecha por el magistrado. 3. OBLIGACIONES DEL TUTOR O CURADOR Sus obligaciones eran distintas, segn se mirase antes de asumir la tutela o cratela, durante el ejercicio de ella o despus de ejercida. 3.1. ANTES DE EJERCER EL CARGO Deba rendir fianza mediante un contrato de estipulacin con el pupilo de no disminuir ese patrimonio. Adems, debe hacer un inventario de los bienes que posee el pupilo para determinar cuntos y cules eran esos bienes. Si no haca inventario, se presuma como vlido el que hiciera el pupilo bajo juramento, al trmino de la tutela o cratela. 3.2. DURANTE EL CARGO Hay que distinguir. En los casos en que el tutor o curador actuaba conjuntamente con el pupilo, la actuacin de ese tutor o curador se llamaba autoritas interposissio o interposicin de autoridad. En tal caso, slo se completaba la incapacidad relativa del pupilo y los efectos del acto jurdico se radicaban en el mismo pupilo. Naturalmente que para ello era indispensable que ste actuara, que pudiera darse cuenta de lo que haca, caso en el que, por cierto, no estaban los infantes (menores de 7 aos) ni los dementes. Si el pupilo era absolutamente incapaz, el tutor o curador actuaba mediante la llamada negotiorum gestio o gestin de negocios. El pupilo no participaba para nada y los efectos del acto jurdico se radicaban en quien lo celebr, esto es, en el tutor o curador quien, posteriormente, tendra que transferirlos a su pupilo, una vez que el pupilo fuera al menos relativamente capaz. 3.3. DESPUS DEL CARGO La principal obligacin del tutor, terminada la tutela, es rendir cuenta: a) El tutor debe restituir al pupilo su patrimonio intacto, conforme al inventario que hizo al asumir la tutela. Debe devolverle todos los bienes que adquiri y las sumas que haya cobrado para l, como administrador. En fin, debe indemnizarle por el perjuicio que haya podido causarle una mala administracin, por todas las faltas que, seguramente, un buen padre de familia no hubiese cometido. Las obligaciones del tutor estn sancionadas por la actio tutelae directa, que puede ejercer el pupilo o sus herederos. b) El pupilo debe indemnizar al tutor por todos los gastos hechos, descargndolo tambin de las obligaciones con tradas en inters del pupilo. Puede ser obligado a ello mediante la actio tutelae contraria. 4. REMOCIN DEL TUTOR La ley de las XII Tablas, en inters de los pupilos, estableci dos medidas muy eficaces: a) Si el tutor se hace culpable de fraude o de alguna falta grave durante la tutela, se puede deducir una accin que tiene por objeto separarlo de la tutela como sospechoso. Es la actio crimen suspecti tutoris. Puede deducirla cualquiera, salvo el pupilo mismo. Juzga su procedencia el mismo magistrado ante quien se presenta. Si la accin se acoge, el tutor infiel es destituido y, adems, recibe tacha de infamia. Esto no ocurre si el tutor no es un ascendiente (a quien se castig con mayor severidad), un patrono o una persona que slo cometi faltas de negligencia.

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b) Al trmino de la tutela, si el tutor se qued fraudulentamente con objetos pertenecientes al pupilo, comete delito. El pupilo puede ejercer en su contra la accin de rationibus distrahendis, por la cual consigue una multa equivalente al doble del valor de los objetos sustrados. Como era una accin penal, no poda ejercerse contra los herederos del tutor, sino slo contra ste. Cuando la Repblica llegaba a su trmino, las costumbres fueron perdiendo su severidad primitiva y la proteccin de la ley de las XII Tablas se hizo insuficiente. La destitucin del tutor sospechoso no reparaba las consecuencias de su infidelidad y la accin de rationibus distrahendis no permita al pupilo hacerse indemnizar por las faltas o negligencias del tutor. Se hizo necesaria una accin ms amplia, que se extendiera a toda su gestin y que obligaba al tutor a rendir cuenta al pupilo. Esta fue la actio tutelae directa. A su vez, era posible que el tutor hubiera hecho gastos en favor del pupilo. Lo justo era que fuese reembolsado. El pretor le dio para este efecto la actio tutelae contraria. 5. EXCUSAS E INCAPACIDADES DEL TUTOR O CURADOR Hemos visto que las tutelas o cratelas, lejos de ser cargos que honran, son cargos que se imponen a ciertas personas. Pues bien, algunas personas podan excusarse y otras estaban incapacitadas para ser tutores o curadores. Entre las excusas estaban tener ms de 65 aos; ser tutor o curador de tres o ms pupilos, etc. Entre las incapacidades: quien era acreedor o deudor del pupilo; quien tena enemistad con el pupilo, etc. Excusas e incapacidades liberaban a los llamados a desempear una tutela o cratela de la obligacin de asumir el cargo. 6. DIFERENCIA ENTRE LA TUTELA DEL IMPBER Y LA DE LA MUJER La nica diferencia entre ambas tutelas est en que mientras respecto del impber infante el tutor actuar siempre mediante la negotiorum gestio, puesto que el menor de siete aos no est en condiciones de dar cuenta de lo que hace y, por tanto, no participar en la celebracin de los actos jurdicos, respecto de la mujer y naturalmente, salvo que sea impber infante, el tutor actuar a travs de la auctoritas interposissio, completando la incapacidad relativa de la mujer. Ella tambin actuar y el acto jurdico radicar sus efectos en la mujer. 7. CRATELAS Es vlido respecto de ellas todo lo dicho en cuanto a concepto, designacin, obligaciones, excusas e incapacidades que acabamos de ver. Examinaremos las cratelas del loco furioso, del prdigo y del menor de 25 aos (y mayor de 14 aos). 7.1. CRATELA DEL FURIOSO La cratela se produca ipso iure al ocurrir el desequilibrio mental. En consecuencia, las actuaciones del pupilo durante los intervalos lcidos se consideraban vlidas. La lucidez no se estimaba, como hoy, parte de la enfermedad. Por cierto que cuando actuaba el curador lo haca mediante la negotiorum gestio. 7.2. CRATELA DEL PRODIGO Prdigo es el que dilapida sus bienes. La prodigalidad debe ser declarada por el magistrado. Se permiti al prdigo celebrar actos jurdicos que significaran un aumento de su patrimonio (como aceptar una donacin), pero no testar. El curador acta empleando la auctorites. Es el prdigo quien realiza los actos jurdicos, acompaado del curador. 7.3. CRATELA DEL MENOR DE 25 AOS El menor impber estaba sujeto a tutela. El menor de 25 aos, pber, estaba sujeto a cratela. El abuso cometido con frecuencia con los menores de edad en razn de su inexperiencia en los negocios oblig al pretor a concederles la in integrum restitutio o accin de restitucin por entero para permitirles volver las cosas al estado anterior si celebraban un mal negocio. Por cierto que nadie quiso comerciar con los menores para no verse expuesto a esta accin. Fue as como se les proporcion un curador, a manera de auctoritas, para que diera su consentimiento en cada acto jurdico. Marco Aurelio permiti un curador permanente y, por ltimo, ms adelante se autoriz la venia de edad, consistente en facultar la actuacin sin necesidad de un curador. La venia de edad pudieron solicitarla los varones a los 20 aos y las mujeres a los 18 aos de edad. Examinada ya la capacidad jurdica de las personas y cmo se supla su incapacidad de hecho, a travs de tutelas y cratelas, para terminar las personas fsicas corresponde examinar ahora dos instituciones: el patronato y el colonato. Luego, comenzaremos el estudio de las personas jurdicas, si bien en Roma nunca tuvieron este nombre. Captulo Sexto EL PATRONATO 1. CONCEPTO Y OBLIGACIONES

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Es la relacin existente entre el liberto y su ex amo. Crea derechos y obligaciones recprocos, si bien son ms las obligaciones del liberto que las del patrono. Esto evidencia que, manumitido un esclavo y adquirida la condicin de liberto, no se rompe todo vnculo con su ex amo, sino que ste adquiere la calidad de patrono y se crean deberes y derechos entre ambos. En primer lugar, el liberto no puede deducir ninguna accin contra el patrono sin previa autorizacin del magistrado. El liberto est obligado con el patrono por razones de obediencia y gratitud. En segundo lugar, el patrono puede exigir al liberto ciertas prestaciones, como, por ejemplo, que lo apoye en las elecciones si se presenta como candidato; acompaar al patrono si ste inicia un viaje largo; administrarle sus bienes si se lo pide; cuidarle su casa, etc. En tercer lugar, antes de la manumisin puede prometer al amo ciertos servicios mediante juramento pero, en general, el amo exiga al liberto, una vez manumitido, que renovara su promesa mediante un contrato de estipulacin. En tal caso, las obligaciones del liberto emanaran de ese contrato. En cuarto lugar, el patrono tiene derecho a la sucesin legtima o por ley del liberto. El patrono, a su vez, tiene el deber de proteccin y auxilio del liberto as como la obligacin de defenderlo en juicio. 2. DURACIN Hay que distinguir. En cuanto al patrono, no slo subsisten sus derechos y obligaciones durante toda su vida sino, aun, se transmiten a sus herederos legtimos; es decir, a quienes son llamados por ley a la sucesin. En cuanto al liberto, sus obligaciones y derechos subsisten de por vida, pero no se transmiten a sus herederos porque sus hijos ya nacen ingenuos. Captulo Sptimo EL COLONATO 1. CONCEPTO En la poca antigua, fue colono toda persona que cultivaba terrenos de propiedad de un tercero, a cualquier ttulo. En el bajo imperio, fue el hombre libre que pagaba una renta por explotar un terreno ajeno en situacin de dependencia permanente y hereditaria con la tierra. 2. FUENTES DEL COLONATO 2.1. POR NACIMIENTO El hijo de colono naca colono, cualquiera fuese la condicin del progenitor. 2.2. POR VOLUNTAD DEL COLONO El estado de extrema pobreza de un hombre poda inducirlo a convenir con el dueo de la tierra la explotacin de sta, pagando un canon y quedando definitivamente arraigado a la tierra. 2.3. POR MATRIMONIO La persona libre que se casa con un colono se hace colono. La regla es idntica, sea hombre o mujer el que contraiga matrimonio. En otras palabras, se adquiere la condicin peor. 3. EXTINCIN DEL COLONATO

3.1 POR VOLUNTAD DEL AMO Si bien la relacin de dependencia del colono es con la tierra, el dueo de la tierra puede poner trmino al colonato, quedando el colono como persona libre. 3.2. POR ADQUISICIN DE LA TIERRA POR EL COLONO Si el colono, con el fruto de su trabajo, adquira el dominio de la tierra que trabajaba, se pona trmino al colonato.

Captulo Octavo PERSONAS JURDICAS 1. CONCEPTO Son seres ficticios, capaces de ejercer derechos y de contraer obligaciones.

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Esta definicin quiz no sea muy precisa, pero se acerca a lo que eran en Roma las personas jurdicas, si bien el trmino "personas jurdicas" no existi en aquella poca. En efecto, no se poda hablar de "personas jurdicas" porque, incluso, las personas naturales slo tenan capacidad jurdica cuando el ordenamiento romano se la reconoca. As, por ejemplo, los esclavos eran personas pero no sujetos de derecho, porque el derecho romano no les reconoca esta facultad. En consecuencia, se desprendera que las personas naturales a quienes se les reconoca capacidad jurdica eran "personas jurdicas", pero no es se el sentido en que empleamos en este captulo el nombre de "personas jurdicas". Se emplea este nombre en contraposicin con el de "personas naturales". Algunos quisieron llamarlas "personas morales", pero tampoco es adecuada la denominacin. Lo moral no es lo mismo que lo jurdico. Lo moral no tiene fuerza obligatoria desde el punto de vista del ordenamiento jurdico. Estos entes, que hemos llamado "personas jurdicas", fueron seres ficticios, creados por la ley, a los que se les reconoci capacidad para ejercer derechos y contraer obligaciones. no le otorga la capacidad jurdica para actuar judicial o extra-judicialmente sino que, cumplidos los requisitos, se limita a constatar que se cumplieron y a reconocerle capacidad jurdica a este ente llamado corporacin. 3.3. LA "LEX IULIA DE COLLEGIIS" Alrededor del siglo I a.C. las corporaciones comenzaron a actuar en la vida poltica de Roma, ocultndose en ellas los peores elementos de la ciudad. Se lleg a los peores extremos de corrupcin electoral hasta que Julio Csar establece severas sanciones contra quienes violaren las leyes electorales. Esta sancin fue renovada por Augusto en el ao 7 d.C. a travs de la Lex lulia de Collegiis. La mencionada ley disolvi todas las corporaciones existentes, salvo las de carcter religioso, estableciendo en lo sucesivo que toda nueva corporacin necesitara ser autorizada por el Estado. 3.4. "COLLEGIA FUNERATICIA" La autorizacin del Estado para formar "asociaciones" o "corporaciones" no tena por qu ser particular para cada caso determinado. Era posible otorgar autorizaciones generales a determinado tipo de asociaciones, las que se dieron especialmente a las que tenan fines loables, como los Collegia Funeraticia. Estos eran equivalentes a nuestras sociedades de socorros mutuos. Se reuna un grupo de personas que hacan aportes para tener honras fnebres honorables y ser enterradas conforme al ritualismo familiar y de la poca. 3.5. CARACTERES DE LA CORPORACIN Las corporaciones se clasifican en pblicas y privadas. Son pblicas el poptdus romanus, los municipios y concejos municipales, las colonias, etc. No las estudiaremos, por corresponder su estudio al derecho pblico. Baste sealar que se trata de asociaciones necesarias de personas, a diferencia de las corporaciones privadas, que son voluntarias. Son privadas las asociaciones de carcter profesional o los gremios. Las corporaciones privadas necesitaron para existir de cuatro requisitos como se vio anteriormente: 3.5.1. 3.5.2. 3.5.3. Tres personas, a lo menos, para su constitucin, aunque despus permanezca slo una; Un fin lcito; Un estatuto que contemple ingreso y retiro de los miembros, sus aportes, etc.; y

3.5.4. Autorizacin del Estado, a partir de la Lex lidia de Collegiis. Quedaron exentas de esta autorizacin aquellas corporaciones que, por su naturaleza, tenan un permiso de carcter general para funcionar, como ocurra, por ejemplo, con los Collegia Funeraticia. 3.6. EXTINCIN DE LA CORPORACIN Las corporaciones, creadas por hombres e integradas por ellos, tienen una existencia que no es indefinida. En efecto, en los estatutos puede contemplarse la finalidad para la que fueron creadas y, si sta es transitoria, cumplida terminar tambin su vida la corporacin. As, es posible que se cree una asociacin para combatir una epidemia y, extinguida, terminar tambin la vida de la asociacin por haber cumplido su objetivo. Fuera de esta hiptesis, las causales de extincin de una corporacin son: 3.6.1. Por la salida de todos sus miembros Ya vimos que bastaba la permanencia de uno de sus fundadores para que la corporacin subsistiera. Si ni siquiera uno contina, la corporacin desaparece. 3.6.2. Por disolucin voluntaria

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Tiene lugar cuando los miembros deciden disolver la corporacin por la mayora de votos que establezcan los estatutos. Si nada dicen se entiende que basta la mitad ms uno de sus miembros. 3.6.3. Por vencimiento del plazo Es posible constituir una corporacin por un perodo determinado de tiempo. Vencido, naturalmente que la asociacin deja de existir. 3.6.4. Por voluntad del Estado Cuando el Estado consideraba que una corporacin era contraria al inters pblico la extingua, como ocurri con la citada Lex lulia de Augusto. En lo que se refiere al destino de los bienes, stos se distribuan en la forma que establecieran los estatutos. Si nada se haba previsto, las fuentes romanas no indican qu ocurra con ellos. Para algunos estudiosos, los bienes aportados por los miembros de la corporacin deban volver a sus aportantes ya que, si sta era la suerte que seguan los bienes de las asociaciones declaradas ilcitas, con mayor razn se deba emplear el mismo predicamento respecto de las ilcitas. Discrepamos de esta teora, por cuanto, en el caso de las asociaciones ilcitas, deba entenderse que los bienes nunca haban salido del patrimonio de sus aportantes. En el caso de las lcitas, en cambio, los bienes haban dejado de pertenecer a sus aportantes para pasar al patrimonio de la corporacin. Es por eso que nos inclinamos a considerar la teora de que, si los estatutos nada dicen sobre la suerte de los bienes de asociaciones lcitas, stos deben distribuirse entre los asociados a prorrata de su trabajo y aportes, sin consideracin a las personas que aportaron tales o cuales bienes. 4. COLEGIOS ILCITOS Vimos que la Lex lulia de Collegiis exigi autorizacin especial a las corporaciones para permitirles su funcionamiento. En general, la autoridad era reacia a conceder estas autorizaciones, porque tema que al final la asociacin terminara por convertirse en un club poltico. A este propsito, se cuenta el caso notable de la peticin de Plinio a Trajano solicitndole autorizacin para formar el cuerpo de bomberos en Nicomedia, donde haba estallado un voraz incendio. Trajano se neg por el temor expuesto. Pues bien, el colegio o asociacin no autorizada se converta en un "colegio ilcito" y la autoridad poda ordenar su disolucin en cualquier momento. 5. ASOCIACIN Y SOCIEDAD La "corporacin" o "asociacin" era absolutamente distinta en Roma a la "sociedad". Eran dos formas jurdicas diferentes que no deben confundirse. 5.1. La corporacin, segn vimos, es un ente distinto de cada una de las personas que la componen. Es una "persona jurdica" si ha sido reconocida por la autoridad y en esos trminos opera frente a terceros. En la sociedad, en cambio, slo hay relaciones entre los socios, pero que no trascienden a terceros; 5.2. Los bienes de la corporacin pertenecen a ella, en tanto que los de la sociedad pertenecen a los mismos socios, que son copropietarios; 5.3. Los acreedores de la corporacin slo pueden cobrar .sus crditos contra ella, en cambio los de la sociedad nicamente contra los socios. 6. PERSONAS JURDICAS SUI GENERIS Adems de los municipios y corporaciones que vimos ya y de las fundaciones, que veremos ms adelante, conviene detenerse un momento en dos instituciones muy especiales que fueron consideradas personas jurdicas, si bien por sus caractersticas particulares se diferenciaron mucho de las ya estudiadas. Estas fueron el "fisco" y la "herencia yacente". 6.1. EL FISCO El fisco fue en Roma el patrimonio de Roma, que administra el Emperador. Este patrimonio gozaba de una situacin de privilegio respecto del patrimonio de cualquier particular: 6.1.1. Si dicho patrimonio se transfera por el Estado a una tercera persona, la enajenacin era vlida y el tercero adquira el dominio de esos bienes aunque el Estado fuese dueo de los mismos. Es cierto que el verdadero propietario poda reclamar, pero tendr derecho nicamente a una indemnizacin por el Estado, no a la restitucin de los bienes; 6.1.2. La usucapin, modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberlas posedo durante cierto tiempo y concurriendo los dems requisitos legales, no tiene lugar respecto de los bienes del fisco y, en consecuencia, el tercero jams se har dueo de los bienes del fisco por usucapin.

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Estos eran algunos de los beneficios de que gozaba el fisco en Roma, 6.2. LA HERENCIA YACENTE Cuando una persona mora todos sus bienes, deudas y crditos formaban un patrimonio que no siempre pasaba de inmediato a un heredero. En ese perodo, este patrimonio se llamaba "herencia yacente". Poda ocurrir, incluso, que transcurriera un tiempo considerable entre el momento de la muerte del causante y la aceptacin de la herencia. Surgi as la interrogante: a quin pertenecen esos bienes durante aquel perodo intermedio? Cuatro soluciones posibles se plantearon: 1) A nadie; 2) Al causante; 3) Al heredero; 4) Tiene personalidad propia. Qu importancia tienen el problema y la solucin que se le d? En algunos casos, mucha. En otros puede no ser tan grande. 6.2.1. La herencia yacente no pertenece a nadie Si establecemos la teora de que el matrimonio de una persona difunta, hasta el momento de ser aceptado por el heredero, es res nullius, no tiene dueo, significa que aceptamos que cualquiera puede apropirselo por el modo de adquirir llamado "ocupacin". En efecto, si esas cosas no tienen dueo porque quien fue su propietario muri, y quien la va a adquirir an no ha aceptado la herencia, cmo impedir que cualquiera se apodere de aquellos bienes? Y si los adquiere un tercero, qu ocurrir cuando la persona llamada a aceptar o rechazar la herencia, la acepte? Significara que no puede ni podr jams recibir los bienes puesto que su dueo ya no es el causante sino otra persona, que los adquiri por ocupacin. 6.2.2. La herencia yacente pertenece al causante Otra posibilidad es establecer que los bienes de un difunto tienen dueo, aun antes de ser aceptados por el heredero. Su propietario ser el propio causante. Pero entonces, cmo un muerto, un ser que no existe, que no es capaz de expresar su voluntad, de realizar ninguno de los actos de uso, goce o disposicin que comprenden el derecho de dominio, va a ser dueo de algo? 6.2.3. La herencia yacente pertenece al heredero Y por qu no imaginar que, una vez aceptada la herencia, los efectos de esta aceptacin puedan retrotraerse al momento en que falleci el causante? As no habra transcurrido ni un instante, siquiera, entre la muerte del causante y la aceptacin de la herencia por el heredero. En consecuencia, los bienes que componen la herencia siempre habran tenido dueo. Parece la teora ms lgica, la ms evidente, la de ms clara explicacin. No es universalmente compartida. Algunos se inclinan por la siguiente: 6.2.4. La herencia yacente tiene personalidad propia Para los estudiosos de Justiniano especialmente, la herencia constituira una "universalidad jurdica" que, careciendo de otro dueo, acta por s misma en el campo jurdico. Tendra vida propia. Pero, entonces, es posible asimilarla a una "fundacin" o conjunto de bienes destinados a un fin determinado?, y cul es ese fin? En este caso no resulta aplicable el principio. Sin embargo, como hay tratadistas que as opinan y ponen a la herencia yacente como una "persona jurdica" sui generis o especial, la hemos incluido en este esquema; teora que no compartimos. Donado por el fundador. Era normal en Roma que una persona muriese y destinara una parte de sus bienes a un fin religioso, de beneficencia, etc. En tales casos ese patrimonio adquira vida propia y deba destinarse al fin que le haba dado el testador. Hubo casos, sin embargo, en que la persona difunta donaba sus bienes a un municipio o colegio para que ese colegio o municipio destinara los bienes al fin deseado por el testador. En estos casos no puede hablarse de fundacin. Hay simplemente una asignacin modal, una donacin sujeta a modalidad. En esta forma, si el testador donaba sus bienes a un municipio para que ste los repartiera entre los pobres, no hay fundacin porque ser el municipio quien distribuir los bienes. Si en cambio el testador dice: "Dejo mis bienes para ser repartidos entre los pobres", quien haga la distribucin no ser propietario sino simple administrador de ellos. 7. LAS FUNDACIONES Pueden definirse como "patrimonios destinados a un fin determinado". Como se aprecia, hay una diferencia sustancial entre la "corporacin" y la "fundacin". Mientras la primera estaba formada por un grupo de personas que se reunan para lograr un fin dado, en el caso de la "fundacin" es el patrimonio el que se personifica. Normalmente, este fin ser determinado.-

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NDICE GENERAL Prlogo VII LIBRO I HISTORIA EXTERNA DE ROMA: BASES DE APLICACIN, PERIODIFICACION Y FUENTES DEL DERECHO ROMANO; ESTRUCTURA POLTICA Y ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA DE ROMA Captulo Primero HISTORIA EXTERNA DE ROMA 3 I. INTRODUCCIN 3 1. Por qu se estudia derecho romano 3 2. Partes del curso 4 3. Fuentes para el estudio del derecho romano ... 4 3.1. Fuentes jurdicas 4 3.1.1. Obras de juristas clsicos 4 3.1.2. Obras postclsicas 4 3.1.3. Fuentes epigrficas 5 3.1.4. Fuentes papirolgicas 5 3.1.5. Cdigo Teodosiano 5 3.1.6. El Corpus Iuris Civilis, de Justiniano . . 5 3.1.7. Fuentes bizantinas posteriores a Justiniano 6 3.2. Fuentes extrajurdicas 6 VIH ndice General II. FUENTES DE CONOCIMIENTO Y PERIODIFICACION III. PRIMEROS TIEMPOS: PREHISTORIA 7 1. Primeios habitantes de Italia 7 2. Los etruscos 8 3. Los griegos 8 IV. MONARQUA ETRUSCA ! 9 V. LA REPBLICA (509 a.C.) 9 1. La consolidacin 9 2. Dominacin de Roma 11 3. Expansin de Roma hacia Occidente 12 3.1. 3.2. 3.3. 3.4. 4. 4.1. 4.2. 4.3. 4.4. 5. 5.1. 5.2. 5.3. 6. 6.1. 6.2. 6.3. Caracteres del imperialismo romano Las guerras pnicas (264-146 a.C.) Espaa 14 Galia Cisalpina y frica 15 Expansin de Roma hacia el Oriente Macedonia y Grecia 15 Siria 15 Asia Menor 16 Egipto 16 Gobierno de la oligarqua Clases sociales 17 Las luchas democrticas Los italianos 19 Crisis de la repblica 19 Causas19 Mario 20 Sila 20 12 12 15 6

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6.4. Pompeyo y Csar 20 6.5. Octavio 22 VI. AUGUSTO 24 1. El principado 24 2. La pax romana 24 3. Ampliacin del imperio y su defensa

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ndice General IX VII. EL ALTO IMPERIO (14 al 285) 25 1. Tiberio, Calgula, Claudio y Nern (14-69) .... 25 2. Los Flavios (69-96) 25 3. Los Antonios (96-192) 26 4. Los Severos (193-235) 26 5. La anarqua (235-285) 27 VIH. EL BAJO IMPERIO (285 al 476) 28 1. Caractersticas 28 2. Desde Diocleciano hasta la muerte de Teodosio el Grande (285-395) 28 3. Fin del imperio de Occidente (395-476) 30 IX. EL IMPERIO DE ORIENTE HASTA LA MUERTE DE JUSTINIANO (395 al 565) 31 1. Desde Arcadio hasta Justino I (395-527) 31 2. Justiniano (527-565) 32 2.1. Justiniano y Teodora 32 2.2. Reunificacin del imperio 32 2.3. En lo interno 32 X. SISTEMA ECONMICO DE LOS ROMANOS ... 33 1. Produccin 33 2. Comercio 33 Captulo Segundo BASES DE APLICACIN, PERIODIFICACION Y FUENTES DEL DERECHO ROMANO 35 I. BASES DE APLICACIN DEL SISTEMA JURDICO . II. PERIODIFICACION DEL DERECHO ROMANO ... 38 1. Criterios para hacerla 38 2. Perodos tradicionales 39 2.1. 2.2. X 2.3. 2.4. 2.5. III. 1. 2. 2.1. 2.1.1. 2.1.2. 2.1.3. 2.2. 2.3. 2.4. 3. 4. 5. JSZ derecho arcaica JS derecho clsico 39 40

35

ndice General El derecho postclsico 42 El vulgarismo en Occidente 43 El desarrollo del derecho romano en Oriente hastala muerte de Justiniano FUENTES DEL DERECHO ROMANO 44 La costumbre 45 La ley 48 Leges propiamente tales 49 Leges imperfectas 58 Leges minus quam perfectae . . .58 Leges perfectae 58 Los edictos de los magistrados Los senadocomidtos legislativos Las Constituciones imperiales El plebiscito 63 Los senadoconsultos 64 Las constituciones imperiales 58 60 61

43

65

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6. 7.

Respuestas de los Prudentes La doctrina de los jurisconsultos

65 65

7.1. Interpretacin de la norma jurdica 65 7.2. El lus respondendi 66 7 3. La enseanza del derecho y las escuelas de jurisconsultos IV. LAS FUENTES EN EL BAJO IMPERIO 69 V. OBRA LEGISLATIVA DE JUSTINIANO 70 1. El primer cdigo y las quinquaginta decisiones ...70 2. El Digesto 71 3. Las Instituciones 72 4. El segundo cdigo 73 5. Las novelas 73 6. Corpus Iuris civilis 73 XI ndice General Captulo Tercero 75 ESTRUCTURA POLTICA Y ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA DE ROMA ESTRUCTURA POLTICA 75 1. Antecedentes generales 75 2. Organizacin de la repblica 76 2.1. 2.2. 2.3. 2.4. 2.4.1. 2.4.2. 2.4 3. 2.4.4. 2.4.5. 2.4.6. 2.5. 2.6. 3. 4. De la repblica aristocrtica a la constitucin patricio-plebeya Organizacin del pueblo 79 El Senado 79 Los magistrados 80 Los cnsules Los pretores Los ediles cumies Los cuestores Los censores El dictador 80 81 82 82 82 83

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Representantes de la plebe. Tribunos y ediles plebeyos La crisis de la constitucin patricio-plebeya . . 84 El Alto Imperio: El Principado El Alto Imperio (14-285) 86 87 87 87 88 88 89 80 90 90 90 92

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4.1. Dinasta Julio-Claudia (14-68) 4.2. Los Flavios (69-96) 4.3. Los Antonios (96-192) 4.4. Los Severos (193-235) 5. El Bajo Imperio: El Dominado II. ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA 1. Administracin general 1.1. Administracin central 1.2. Administracin provincial 1.3. Administracin local 1.3.1. 1.3.2. 1.3.3. 1.3 4.

Las ciudades federadas 92 Las ciudades libres 93 Las ciudades estipendiaras o tributarias . Las ciudades arrasadas por Roma ... 93

93

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XII ndice General 2. Los servicios pblicos 2.1. La administracin financiera 2.1.1. La organizacin 2.1.2. Los ingresos 95 2.2. 2.3. La administracin militar El culto 97

95 95 95 96

2.3.1. Culto pblico 98 2.3.2. Culto privado 98 LIBRO II p.^V-- DEL ACTO JURDICO Captulo Primero DEL ACTO JURDICO 105 1. Antecedentes generales 1.1. Los hechos de la naturaleza 1.2. Los hechos del hombre 2. 3. 4.

105 105 106 106 109 113

Concepto de acto jurdico Clasificacin de los actos jurdicos Elementos de los actos jurdicos

4.1. Elementos de la esencia 114 4.2. Elementos de la naturaleza 114 4.3. Elementos accidentales 114 I. ELEMENTOS DE LA ESENCIA .. j ....... 114 1. Requisitos de existencia de un acto jurdico 115 1.1. La voluntad 115 1.2. Objeto . . v 119 1.2.1. Debe1 existir o, al menos, esperarse que exista 1.2.2. Debe ser posible y lcito '. 121 1.2.3. Debe ser determinado o determinable . . 121 1.3. Causa 122 1.3.1. Origen 122 1.3.2. Acepciones 122 1.3.3. La causa en Roma 124 1.4. Solemnidad en los actos solemnes 125 1.4.1. Solemnidades de existencia 126 ndice General 1.4.2 Solemnidades habilitantes 1.4.3. Solemnidades publicitarias 1.4.4. Solemnidades probatorias 2. Requisitos de validez de un acto jurdico . 2.2. Voluntad sin vicios 2.2.1. El error 2.2.1.2. 2.2.1.3. 2.2.1.4. 2.2.1.5. La fuerza 2.2.2.1. Debe 2.2.2.2. Debe 2.2.2.3. El dolo 2.2.3.1. in in accidental in persona Error Error Error Error 2.2.1.1. Error in negotio . corpore . substantia 2.2.2. ser grave .... ser actual e inminente Debe ser injusta e ilegtima 2.2.3. Concepto 2.2.3.2. Clases de dolo

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2.2.3.2.1. Dolo bueno y dolo malo 2.2.3.2.2. Dolo positivo y dolo negativo 2.2.3.2.3. Dolo principal, deter minante o inductivo, y dolo incidental . . . 2.2.3.2.4. Dolo, obra de una de las partes, o dolo, obra de un tercero . . . 2.2.3.3. Efectos del dolo 2.2.3.3.1. La actio doli o accin de dolo ' 2.2.3.3.2. La exceptio doli o ex cepcin de dolo . . 2.2.3.3.3. La restitutio in integrum o restitucin por entero 2.3. Objeto lcito 2.4. Causa lcita 2.5. Capacidad jurdica de las partes 2.5.1. La capacidad de goce consiste en la apti tud legal para adquirir derechos .... 2.5.2. La capacidad de ejercicio es la aptitud legal para contraer obligaciones .... 126 127 127 127 127 128 129 129 130 131 131 132 133 133 133 134 134 136 136 136 136 137 137 138 138 138 138 139 139 139 140 XIV ndice General ndice General XV

II. ELEMENTOS DE LA NATURALEZA 140 III. ELEMENTOS ACCIDENTALES 141 1. La condicin 142 1.1. Concepto 142 1.2. Clasificacin 143 1.3. Estados en que puede encontrarse la condicinsuspensiva 1.4. Condicin resolutoria 145 1.4.1. 1.4.2. 1.4.3. 2. 2.1. 2.2. Condicin resolutoria ordinaria .... 147 Condicin resolutoria tcita 147 Condicin resolutoria de pacto comisorio . El plazo 151 Dies certus an certus quando 152 Dies certus an incertus quando 152

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147

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2.3. Dies incertus an certus quando 152 2.4. Dies incertus an incertus quando 152 3. El modo 154 Captulo Segundo LA REPRESENTACIN EN LOS ACTOS JURDICOS 157 1. Antecedentes generales 157 2. rganos 158 LIBRO III DE LAS PERSONAS Captulo Primero DE LAS PERSONAS 165 Conceptos generales 163 1. Capacidad jurdica 165 2. Estado de libertad, ciudadana y familia 16fl 2.1. Estado de libertad 167 2.2. 2.3. 3. 3.1. 3.2. 3.3. 3.4. Estado de ciudadana 167 Estado de familia 168 Requisitos de existencia de las personas Haber nacido 169 Haber nacido vivo 169 Tener forma humana 169 Que el parto fuera viable 170

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4. Derechos del que est por nacer 170 5. Capitis deminutio 172 5.1. Circunstancias que influyen en la capacidad de hecho o de obrar 5.1.1. Edad 174 5.1.1.1. Infantes 174 5.1.1.2. Impberes 174 5.1.1.3. Pberes 175 5.1.1.4. Mayora de edad 175 5.2. Sexo 175 5.3. Demencia 176 5.4. Prodigalidad 176 6. Fin de las personas: la muerte 176 Captulo Segundo ESTADO DE LIBERTAD 179 1. Causas de la esclavitud 180 2. Situacin social y jurdica de los esclavos 3. Patrimonio de los esclavos: los peculios

173

184 186

3.1. Accin quod jussu 187 3.2. Accin exercitoria y accin institoria 187 3.3. Accin tributoria 188 3.4. Accin de peculio y accin de in retn verso .... 188 4. La manumisin 189 4.1. Formas de manumisin 190 4.1.1. Per vindicta 191 4.1.2. Per censu 191 4.1.3. Per testamento 191 4.1.4. nter amicos 192 4.1.5. Per epistolam 192 4.1.6. Per mertsam 192 XVI ndice General ndice General

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XVII

4.2. Lmites a las manumisiones 4/2.1. Ley Fufia Caninia (ao 2 d.C.) 4.2.2. Ley Aelia Senta (ao 4 d.C.) 4.2.3. Ley Junta Norbana 193 4.3. Efectos de la manumisin 195 Captulo Tercero ESTADO DE CIUDADANA 1. Cmo se adquiere la ciudadana 1.1. Por nacimiento 196 1.2. Por hechos posteriores al nacimiento 1.2.1. 1.2.2. Los esclavos Los latinos 197 197

192 192 192 193 196 197

1.2.2.1. Los latinos veteres o viejos .... 197 1.2.2.2. Los latinos coloniarii 198 1.2.2.3. Los latinos junianos 198 1.2.3. Los peregrinos 199 2. Derechos de los ciudadanos 3. Prdida de la ciudadana

200 201

3.1. Por la prdida de la libertad 201 3.2. Por destierro 201 3.3. Por renuncia voluntaria para hacerse ciudadano de otra civitas 201 4. Cuestionario 202 205 Captulo Cuarto ESTADO DE FAMILIA 1. Antecedentes generales 205 2. Concepto de familia . 206 3. El paterfamilias 207 3.1. 3.2. 3.3. 3.4. 3.5. Que se trate de un varn 207 Que sea ciudadano 207 Que no tenga ascendiente varn vivo O que se haya emancipado 208 Que no est sujeto al poder de un tercero

207 208

4. 208 209 210 211 211 212 212 213 213 214 215 215 216 216 217 El parentesco 4.1. Parentesco civil, agnaticio o por agnacin . 4.2. Parentesco natural, de sangre o por cognacin 4.3. Parentesco por afinidad 4.4. Parentesco por gentilidad 5. La familia agnaticia 5.1. Los hijos legtimos de ambos sexos 5.2. Los descendientes por va de varn 5.3. 5.4. 5.5. Los adoptados Los adrogados Los legitimados 5.5.1. Por matrimonio subsiguiente de los padres

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5.5.2. Por oblacin a la curia 5.5.3. Por rescripto imperial Las mujeres casadas cum manus 5.6. 6. Modos de salir de la familia 7. El matrimonio o justa nupcia 7.1. 7.2. Concepto Requisitos 219 221

218 219

7.2.1. Pubertad 221 7.2.2. Connubium 222 7.2.3. Consentimiento 222 7.3. Impedimentos 223 7.3.1. Impedimento por matrimonio precedente . . 7.3.2. Impedimento por parentesco 223 7.3.3. Impedimento por causas de honestidad pblica o por motivos polticos o civiles 225 7.4. Nuevo matrimonio 225 7.5. Efectos del matrimonio 225 7.5.1. Efectos del matrimonio respecto de los con trayentes 226 7.5.1.1. Efectos en la persona de los contra yentes 226 7.5.1.1.1. Crea deberes recprocos en tre los cnyuges .... 226 7.5.1.1.2. Cambio en la condicin de la mujer 227 7.5.1.2. Efectos del matrimonio en los bienes de los contrayentes 227 7.5.1.2.1. Matrimonio cum manus . 227 7.5.1.2.2. Matrimonio sine manus: re gmenes patrimoniales. La dote 228 XVIII 7.6. 7.7. ndice General 7.5.2." Efectos del matrimonio respecto de los hijos . A. Filiacin legtima 233 B. Patria potestad 234 1. Derechos del pater sobre la persona de sus hijos 234 2. Caractersticas de la patria potestad . 235 3. Derechos del pater sobre los bienes de los hijos: los peculios 236 Disolucin del matrimonio 238 7.6.1. Muerte 238 7.6.2. Prdida de la capacidad matrimonial .... 238 7.6.3. Impedimento sobreviniente 239 7.6.4. Divorcio 239 7.6.5. Legislacin matrimonial con Augusto .... Otras formas de uniones lcitas 241 7.7.1. 7.7.2. 7.7.3. Concubinato 242 Matrimonio sine connubii Contubernio 243 242 . 232

223

241

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XIX ndice General 7.1. Cratela del furioso 250 7.2. Cratela del prdigo 251 7.3. Cratela del menor de 25 aos 251 Captulo Sexto EL PATRONATO 253 1, Concepto y obligaciones 253 2. Duracin 254 Captulo Sptimo EL COLONATO 255

1. 2. 3. 4. 5. 5. i: Captulo Quinto TUTELAS Y CRATELAS 245 Concepto de tutelas y cratelas 245 1.1. Son cargas 245 1.2. Impuestas a ciertas personas 246 1.3. En beneficio de otras que no pueden administrar libre mente lo suyo 246 1.4. Y que no estn sometidas a patria potestad .... 246 1.5. Ni a la potestad de la manus, en el caso de las mujeres . 246 Designacin del tutor o curador 247 Obligaciones del tutor o curador 247 3.1. Antes de ejercer el cargo 247 3.2. Durante el cargo 247 3.3. Despus dd cargo 248 Remocin del tutor 248 Excusas e incapacidades del tutor o curador 249 Diferencia entre la tutela del impber y la de la mujer . . 250 Cratelas 250 1. 2. Concepto 255 Fuentes del colonato

255

2.1. Por nacimiento 255 2.2. Por voluntad del colono 255 2.3. Por matrimonio 255 3. Extincin del colonato 256 3.1. Por voluntad del amo 256 3.2. Por adquisicin de la tierra por el colono Captulo Octavo PERSONAS JURDICAS 257 1. Concepto 257 2. Los municipios 258 Cmo actuaban los municipios? 258 3. Las corporaciones 259 3.1. Concepto 259 3.2. Requisitos de existencia 259 3.3. La "Lex Iulia de Collegiis" 260 3.4. "Collegia Funeraticia" 260 XX

256

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ndice General PROLOGO

3.5. 3.6. 3.6.1. 3.6.2. 3.6.3. 3.6.4. 4. 5. 6. 6.1. 6.2.

Caracteres de la corporacin Extincin de la corporacin Por la salida de todos sus miembros Por disolucin voluntaria Por vencimiento del plazo Por voluntad del Estado Colegios ilcitos Asociacin y sociedad Personas jurdicas mi generis El fisco La herencia yacente 264 265 263 263

260 261 262 262 262 262

264

6.2.1. La herencia yacente no pertenece a nadie . . . 6.2.2. La herencia yacente pertenece al causante . .265 6.2.3. La herencia yacente pertenece al heredero . . 266 6.2.4. La herencia yacente tiene personalidad propia . 266 7. Las fundaciones 266 BIBLIOGRAFA GENERAL

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