SENTENCIA CONSTITUCIONAL 0243/2010-R Sucre, 31 de mayo de 2010 Expediente:2007-17108-35-RHC Distrito:La Paz Magistrado Relator:Dr.

Marco Antonio Baldivieso Jins En revisin la Resolucin 1/2007 de 28 de noviembre, cursante de fs. 121 a 123 vta., pronunciada por la Jueza de Instruccin de Pucarani provincia Los Andes del Distrito Judicial de La Paz, dentro del recurso de hbeas corpus, ahora accin de libertad presentado por Pablo Alberto Schwarz Capelli, Celia Ferreira Miranda, Martn Busson Oblitas, Wily Napolen Lobaton Medina y Patricia Estrada contra Adelio Tito Altamirano, Subprefecto de la provincia Los Andes y Jos Guillermo Castillo Salcedo, Presidente del Concejo del Gobierno Municipal de Pucarani, provincia Los Andes del departamento de La Paz, alegando persecucin indebida y la vulneracin de sus derechos a la libertad, a la seguridad jurdica, a la dignidad y a la garanta al debido proceso, previstos en los arts. 6.II, 7 incs. a) y g) y 16.IV respectivamente de la Constitucin Poltica del Estado abrogada (CPEabrog). I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA I.1. Contenido del recurso I.1.1. Hechos que motivan el recurso Por memorial presentado el 14 de noviembre de 2007 (fs. 4 a 7), los recurrentes manifestaron que Pablo Alberto Schwarz, en su calidad de socio de la concesin minera Puerta del Sol fue invitado por las autoridades recurridas a objeto de poder dar conjuntamente una solucin conciliatoria y pacfica sobre la referida concesin minera, con los comunarios de Pucarani y representantes de la Federacin Sindical nica de Trabajadores Campesinos de la Provincia los Andes, motivo por el que se apersonaron el 11 de noviembre a horas 11:00 de 2007, al palacio consistorial donde sorpresivamente fueron detenidos, de manera ilegal y sin que existiera orden alguna emanada de autoridad competente, siendo tal acto cometido por las referidas autoridades de Pucarani, quienes de manera arbitraria y creyndose dueos de la comunidad en forma abusiva sin respetar la presencia de los representantes del Ministerio de Gobierno y el representante del Ministerio de Minas, que de igual manera fueron privados de su libertad, desde horas 11:00 a 17:00, condicionaron su libertad a la firma de un documento elaborado por las autoridades comunarias del lugar presididas por el codemandado Subprefecto, quien en lugar de hacer cumplir la ley, por el contrario se dio a la tarea de intimidarles sometindoles a una serie de vejmenes, haciendo mencin repetidamente a la justicia comunitaria, obligando de ese modo a Pablo Alberto Schwarz, a firmar un documento elaborado por esas autoridades,

mientras los dems recurrentes se encontraban retenidos y amedrentados, condicionando su libertad a la suscripcin de dicho documento; cuyo texto defini la expulsin definitiva de la Empresa Concesionaria en su gerente propietario, el correcurrente Pablo Alberto Schwarz, de la comunidad de Vilaque, sin que hayan tomado en cuenta que tiene una concesin minera de la que paga impuestos y tiene cumplidas todas sus obligaciones con el Estado. Alegando en definitiva que fueron arbitrariamente privados de su libertad por el lapso de seis horas, sometindolos a una supuesta investigacin de la concesin minera, siendo tales actos, a criterio de los recurrentes, daados y viciados de nulidad, por no ser los recurridos autoridades llamadas por ley para definir una concesin minera, haciendo viable el recurso de hbeas corpus por haber sido privados de su libertad en Pucarani y actualmente perseguidos por las autoridades recurridas en complicidad con algunos comunarios. I.1.2.Derechos y garanta supuestamente vulnerados Los recurrentes alegan persecucin indebida y lesin de sus derechos a la libertad, a la seguridad jurdica, a la dignidad y a la garanta del debido proceso previstos en los arts. 6. II, 7 incs. a) y g) y 16.IV de la CPEabrg. I.1.3. Autoridades recurridas y petitorio Por lo expuesto, los recurrentes plantean recurso de hbeas corpus contra Adelio Tito Altamirano, Subprefecto de la provincia Los Andes y Jos Guillermo Castillo Salcedo, Presidente del Concejo del Gobierno Municipal de Pucarani, provincia Los Andes del departamento de La Paz, solicitando se declare procedente el recurso y se disponga en audiencia el cese de la persecucin indebida de las autoridades recurridas; se deje sin efecto el documento firmado y los actos realizados bajo coaccin y privacin de su libertad, con el pretexto de utilizar la justicia comunitaria; se restituya sus derechos y garantas constitucionales y se cumpla el ordenamiento jurdico vigente; se establezca responsabilidad civil para cada una de las personas afectadas y vctimas de la detencin indebida, as como el pago de costas judiciales y responsabilidad civil. I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas En la audiencia de hbeas corpus realizada el 28 de noviembre de 2007, cuya acta corre de fs. 113 a 120, se suscitaron los siguientes hechos: I.2.1. Ratificacin y ampliacin del recurso Los recurrentes por intermedio de su abogado ratificaron el tenor de la demanda, y aadieron lo siguiente: a) Las autoridades recurridas no tenan competencia para resolver ninguna cuestin sobre la concesin minera, y aun as procedieron a la detencin indebida de sus defendidos; b) El art. 14 de la CPE, establece que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales o

sometido a otros jueces que los designados por Ley; c) Por miedo y temor a los vejmenes sufridos, el correcurrente Pablo Schwarz, ahora vive en otro lugar, debido a que al momento de la presentacin del presente recurso estaba siendo perseguido y amedrentado por los recurridos; d) Le hicieron firmar un documento a condicin de darle libertad, sin que se haya tomado en cuenta que fue el Estado quien conforme a ley, les otorg una concesin minera, por lo que su expulsin fue ilegal; e) Su defendido Pablo Alberto Schwarz Capelli, fue objeto de tratos humillantes (lo hicieron arrodillarse a la fuerza) y amenazas de muerte (le amenazaron con colgarlo), si no firmaba el documento redactado por los comunarios; y f) Es imposible que el seor Schwarz haya cedido de buena voluntad una concesin minera en la que invirti y que vale ms de diez millones de dlares, por lo que se concluye que dicha cesin fue obtenida en base a la fuerza y a la coaccin fsica como psicolgica por parte de los recurridos. I.2.2. Informe de las autoridades recurridas El abogado de la parte recurrida, inform en audiencia lo siguiente: 1) Debido a las constantes denuncias realizadas por autoridades comunarias sobre atropellos, abusos y persistentes avasallamientos que estara realizando el correcurrente Pablo Alberto Schwarz Capelli, la Confederacin Sindical nica de Trabajadores Campesinos de la provincia los Andes, en coordinacin con autoridades originarias, centrales agrarias entre otras, convocaron a un ampliado para analizar la Ley 3425 de 20 de junio de 2006 en sus arts. 2 y 3, normas que determinan la competencia de los gobiernos municipales en el manejo de los ridos y agregados, acto que se llev con absoluta normalidad, para efectuar el referido anlisis se invit fraternalmente al recurrente como representante de la empresa minera Puerta del Sol, as como al Ministerio de Gobierno, Ministerio de Minera y Prefectura, que con la presencia de los compaeros que ascendan a 23 participantes, y que de acuerdo a sus usos y costumbres no tienen lmite para su intervencin, es por eso que la reunin se prolong por ms de 5 a 6 horas, sin que se haya suscitado ninguno de los actos denunciados por los recurrentes; b) El corecurrente, Pablo Alberto Schwarz Capelli, estamp su firma voluntariamente, sin que haya mediado coaccin alguna y dio su aquiescencia y conformidad con la Resolucin 1/2007 de 11 de noviembre, por lo que las amenazas y medios de coaccin denunciados son falsos debido a que los recurrentes no demostraron fehacientemente estos supuestos malos tratos; c) En la reunin, slo se estableci algunas irregularidades cometidas por el seor Schwarz; la primera se refiri a que no tena el certificado de saneamiento ambiental, y la segunda irregularidad establecida fue que los trabajadores no estaban asegurados; d) En cuanto a los dems recurrentes afirma que no se les conoce, y tampoco se sabe si estuvieron presentes o no en la mencionada reunin, debido a que la misma es pblica y todos pueden ingresar;

e) No existi en ningn momento detencin ni procesamiento indebidos, menos persecucin, por lo que debe declararse improcedente el recurso de hbeas corpus, debido a que este procede nicamente cuando se vulnera el derecho a la libertad. I.2.3. Resolucin La Sentencia 1/2007 de 28 de noviembre, pronunciada por la Jueza de Instruccin de Pucarani, provincia Los Andes del Distrito Judicial de La Paz cursante de fs. 121 a 123 vta., declar procedente el recurso y dispuso la cesacin de la persecucin ilegal, debido a que ya se encontraban en libertad, sancionando a los recurridos al pago de daos y perjuicios; con la siguiente fundamentacin: a) La prueba de lo ocurrido cursa en la Resolucin Provincial 001/07 que es la transcripcin inextenso de lo ocurrido en la reunin donde consta que entre las varias intervenciones que se dieron, especficamente el representante del Comit de Vigilancia de Cohana dijo que los empresarios debern firmar para que se vayan de ste pueblo (textual), prueba que hace plena fe de que su derecho a la libertad y de locomocin se encontraba restringida a la firma de dicha resolucin; b) En lo solicitado por la parte recurrente de dejar sin efecto el documento firmado bajo presin, estos deben acudir a la va correspondiente para su impugnacin; al igual que para las alegaciones que corresponden a la concesin Minera, por tratarse de un trmite administrativo; c) No devienen costas ni multas por ser excusable. I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional. Al haberse designado a las nuevas autoridades y reiniciado las labores jurisdiccionales, por Acuerdo Jurisdiccional 001/2010 de 8 de marzo, se produjo el sorteo del presente caso el 3 de mayo de 2010, por lo que la presente Resolucin se pronuncia dentro de plazo. II. CONCLUSIONES Realizada la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones: II.1. El 6 de noviembre de 2007, Jos Guillermo Castillo Salcedo, Presidente del Concejo del Gobierno Municipal de Pucarani y otros cursaron invitaciones al Ministro de Gobierno, Secretario General de la Central Agraria de la provincia Los Andes, Viceministro de Minera, Prefecto del Departamento de La Paz y al hoy correcurrente Pablo Alberto Schwartz Capelli, para que asistan a una audiencia el 11 de noviembre a horas 10:00 en el auditorio del Gobierno Municipal de Pucarani, en coordinacin con las organizaciones campesinas y las comunidades colindantes con los ros, para tratar el impase suscitado entre los comunarios de Vilaque Huaripampa, con el sbdito extranjero Pablo Alberto Schwartz Capelli ( fs. 23 a 27). II.2. El 11 de noviembre de 2007, se llev a cabo el cabildo abierto organizado por la Federacin Sindical nica de Trabajadores Campesinos de la provincia Los Andes, con la concurrencia del representante del Ministerio de Gobierno, el representante del Ministerio de

Minas, autoridades del Gobierno Municipal de Pucarani, el ahora correcurrido Subprefecto de la provincia Los Andes, Secretario General de la Federacin Sindical nica de Trabajadores Campesinos de dicha provincia, Centrales, Subcentrales, Secretara General de la Central nica de Trabajadores Campesinos de la provincia Los Andes Bartolina Sisa, Mallkus originarios de la Central Agraria Marcka Quentupata, el correcurrente Pablo Schwarz y otros comunarios y dirigentes del lugar, emitindose la Resolucin Provincial 001/2007 de 11 de noviembre, que resolvi lo siguiente: 1. La expulsin DEFINITIVA de la empresa concesionaria del correcurrente citado de la comunidad de Vilaque; 2. Las maquinarias y los dems bienes de la empresa minera Puerta del Sol, de propiedad del Sr. Pable Alberto Shwarz, debern quedar en beneficio de la comunidad de Pucarani.; 3. Se hizo constar que dicha Resolucin fue firmada por el referido correcurrente, para su fiel y estricto cumplimiento; 4. Que la Resolucin era inapelable por ser LA DECISIN SOBERANA INCLAUDICABLE DE LAS BASES (sic) (fs. 28 a 31). III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO Los recurrentes ahora accionantes denuncian persecucin indebida y la vulneracin de sus derechos a la libertad, a la seguridad jurdica, a la dignidad y de la garanta del debido proceso, por cuanto consideran haber sido detenidos por las autoridades demandadas por seis horas sin orden emanada de autoridad competente y en forma arbitraria y abusiva, en una audiencia conciliatoria a la que fueron invitados por las autoridades demandadas, para solucionar conflictos de la concesin minera Puerta del Sol de la que es socio el codemandante Pablo Alberto Schwarz Capelli, sin que se haya respetado la presencia de autoridades del Gobierno, y adems se condicion su libertad a la firma de un documento elaborado por autoridades comunitarias y se los someti a una serie de vejmenes, a lo que se adujo por parte del codemandado Subprefecto, que se estaba aplicando justicia comunitaria, por lo que a la fecha de presentacin del presente recurso estn siendo objeto de una persecucin indebida. En consecuencia, corresponde analizar, en revisin, si los extremos aseverados son evidentes y si se justifica otorgar tutela que se pretende. III.1.Consideraciones sobre la aplicacin de la Constitucin Poltica del Estado vigente Como este recurso, ahora accin, fue presentado y resuelto por el Tribunal de hbeas corpus en vigencia de la Ley Fundamental abrogada, es pertinente determinar, antes de analizar la Resolucin venida en revisin, qu norma constitucional se aplicar. En ese sentido, conforme a los fundamentos desarrollados en la SC 0006/2010-R de 6 de abril, partiendo del principio pro hmine, contenido en los arts. 5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP); 29 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; 13.IV y 256 de la CPE, el juzgador debe aplicar aquellas normas que resulten ms favorables para la persona, su libertad y derechos, as como interpretar esas normas en sentido ms amplio.

En similar sentido, de acuerdo al principio de interpretacin progresiva de la norma, entre varios entendimientos posibles, corresponde optarse por aqul que limite en menor medida el derecho o garanta que se denuncia como vulnerado; es decir, se debe elegir la interpretacin ms extensiva en cuanto al reconocimiento de derechos y una explicacin ms restringida cuando se establezcan lmites al ejercicio de los mismos. Conforme a dichos principios, siendo, por regla general, ms garantista la Ley Fundamental vigente, es natural aplicarla; empero, en cada caso concreto, se realizar el anlisis de las normas constitucionales para dar preferencia a aquellas que resulten ms favorables para el recurrente, actual accionante. III.2. Trminos procesales en la accin de libertad La Constitucin Poltica del Estado abrogada, prevea como medios jurisdiccionales extraordinarios de proteccin de los derechos y garantas constitucionales a los recursos de hbeas corpus, amparo constitucional y hbeas data, los cuales se mantienen en la Constitucin vigente, con algunas modificaciones que pueden percibirse fcilmente en el caso de la accin de libertad, al ampliarse su mbito de proteccin al derecho a la vida y extender su tutela tambin a los actos provenientes de particulares. Tambin existen algunas modificaciones en la configuracin procesal de los antiguos recursos, siendo una de ellas, precisamente, la nueva concepcin de estos medios jurisdiccionales extraordinarios como acciones de defensa, lo que repercute en los trminos que deben ser utilizados por este Tribunal en la redaccin de sus Sentencias, pues conforme se precis en la SC 0006/2010-R de 6 de abril, por regla general se aplicar la Constitucin vigente, al ser la norma que desarrolla de manera ms amplia los derechos y garantas constitucionales. En ese entendido y con la finalidad de unificar la utilizacin de trminos, la persona que presenta la accin tutelar ser denominada accionante y la autoridad contra quien se dirige la accin, se denominar demandado o denunciado, indistintamente. Asimismo, en cuanto a la terminologa con referencia a la parte dispositiva, en mrito a la configuracin procesal prevista por el art. 126.III cuando en lo pertinente seala () la sentencia podr ordenar la tutela de la vida, la restitucin del derecho a la libertad, la reparacin de los defectos legales, el cese de la persecucin indebida o la remisin del caso al juez competente; a fin de guardar coherencia en caso de otorgar la tutela se utilizar el trmino conceder y en caso contrario denegar la tutela. III.3. La justicia constitucional y la jurisdiccin indgena originaria campesina III.3.1. El Convenio 169 de la OIT y las reformas constitucionales de 1994

Hasta antes de las reformas constitucionales propiciadas a partir del Convenio 169 de la OIT, la teora dominante del derecho en Latinoamrica se fundaba el monismo jurdico, vale decir que a un estado le corresponde slo un sistema jurdico o derecho, legitimado en la idea que el estado nacin representaba un pueblo culturalmente homogneo. (YRIGOYEN FAJARDO, Raquel Z, Reconocimiento constitucional del derecho indgena y la jurisdiccin especial en los pases andinos {Colombia, Per, Bolivia, Ecuador}, 2000). El Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases Independientes reconoci los derechos colectivos de los pueblos indgenas, en el entendido que stos son indispensables para el pleno desarrollo moral, material y espiritual de los individuos, quienes slo podrn ser protegidos plenamente si estn previamente garantizados los derechos colectivos. La aceptacin del reconocimiento de estos derechos no supone una negacin de los derechos individuales insertos en las declaraciones internacionales sobre derechos humanos y en la Constitucin Poltica del Estado, sino ms bien su enriquecimiento a travs de un dilogo intercultural. En ese mbito, el Convenio reconoce la obligacin del estado de considerar las costumbres o derecho consuetudinario de los pueblos indgenas al aplicar la legislacin nacional (art. 8.1), y el derecho de esos pueblos a conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos (art. 8.2). Las normas contenidas en ambos incisos implican el reconocimiento, por parte de los Estados firmantes, de un pluralismo jurdico interno, bajo un techo constitucional e internacional, de respeto a los derechos fundamentales. Se hace referencia al pluralismo jurdico porque en el Convenio no slo se respetan las formas de produccin jurdica de los pueblos indgenas, distintas a las instituciones estatales, sino que se les reconoce el derecho a conservar y aplicar sus costumbres a travs de sus autoridades originarias, lo que implica el reconocimiento a la normatividad (las normas propias de los pueblos indgenas), institucionalidad (autoridades originarias) y jurisdiccin (funciones jurisdiccionales). En el marco del Convenio 169 de la OIT, que fue ratificado por Bolivia mediante Ley 1257 de 11 de junio de 1991, se introdujo en la reforma constitucional de 1994, el reconocimiento del carcter multitnico y pluricultural de Bolivia (art. 1.I), y en el art. 171 de la Constitucin, adems de declarar los derechos sociales, econmicos y culturales de las comunidades indgenas y campesinas, en especial los relativos a sus tierras comunitarias de origen, su identidad, valores, lengua, costumbres e instituciones, se reconoci a las autoridades naturales de las comunidades indgenas y campesinas la facultad de ejercer funciones de administracin y aplicacin de normas propias como solucin alternativa de conflictos, en conformidad a sus costumbres y procedimientos (). La Constitucin boliviana realiz un reconocimiento de la vigencia de las normas de las

comunidades indgenas y campesinas, basados en los valores propios de la comunidad y la forma de regular su vida social, de sus autoridades naturales, tanto en sus mtodos de seleccin como en el ejercicio de funciones jurisdiccionales para la aplicacin de esas normas; adems, se reconocieron los procedimientos utilizados para la solucin de los conflictos suscitados dentro de las comunidades. Estas tres caractersticas fundamentales: normatividad, institucionalidad y procedimientos, implicaron el reconocimiento de un pluralismo jurdico en Bolivia: la existencia de diferentes sistemas normativos dentro del Estado, orientados por valores y principios caractersticos de las mltiples culturas existentes. En ese entendido, las autoridades naturales (autoridades de los pueblos indgenas) podan aplicar sus propias normas, siempre que las mismas no fueran contrarias a la Constitucin y las leyes. Al prever esta limitacin, la Constitucin se alej de los lineamientos generales establecidos por el Convenio 169, en el que se estableci como nico lmite de la aplicacin del derecho indgena, los derechos humanos establecidos en los Pactos internacionales as como los derechos fundamentales reconocidos en las Constituciones de cada pas. Sin duda, el lmite impuesto por la Constitucin en el art. 171, sobre la compatibilidad de la aplicacin del derecho indgena con las leyes, es lo que le rest efectividad y fuerza, en la medida en que el ordenamiento jurdico nacional no tom en cuenta la existencia de ese derecho indgena y, por tanto, la aplicacin de sus normas siempre encontraba una barrera y un lmite en las leyes. Por otra parte, cabe mencionar que si bien se reconocieron los derechos de los pueblos indgenas y la jurisdiccin indgena, el marco del reconocimiento fue limitado, pues a ms del art. 1 referido al carcter multitnico y pluricultural de Bolivia y el art. 171 citado, el tema indgena segua siendo ajeno a la configuracin institucional del Estado boliviano, y estaba incluido como un Rgimen Especial (Ttulo Tercero, Rgimen Agrario y Campesino, de la Parte Tercera, Regmenes Especiales). Adems, el art. 171 de la CPE, estableca que una ley deba compatibilizar las funcin jurisdiccional indgena de las autoridades naturales con las atribuciones de los poderes del Estado; sin embargo, pese a la existencia de proyectos de Ley, stos no fueron aprobados por el Parlamento. Ello determin que los temas relativos, por ejemplo, a la competencia territorial, material y personal de la jurisdiccin no estuvieran precisados, que no exista una norma expresa que estableciera el rgano destinado al control de la jurisdiccin indgena y que, en los hechos, la jurisdiccin ordinaria terminara por controlar las decisiones de la indgena. En ese mbito, el Tribunal Constitucional, a travs del recurso de amparo constitucional, ahora concebido como accin en la nueva Constitucin Poltica del Estado, fue resolviendo algunos casos en los que miembros de la comunidad alegaban lesin a sus derechos fundamentales y

garantas constitucionales por parte de las autoridades indgenas. En dichas resoluciones constitucionales se reconoci a la jurisdiccin indgena y se intentaron establecer mecanismos de equilibrio entre los derechos fundamentales lesionados y las normas propias de la comunidad indgena. As, la SC 0295/2003-R de 11 de marzo, pronunciada dentro de un recurso de amparo constitucional, en el que los recurrentes alegaron que fueron expulsados de la comunidad de San Juan del Rosario (Potos) debido, entre otras causas, al incumplimiento de sus obligaciones con la comunidad, el Tribunal Constitucional otorg la tutela a los recurrentes, bajo la condicin de que stos cumplieran con las normas y obligaciones existentes dentro de la comunidad. III.3.2.La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los Pueblos Indgenas La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los Pueblos Indgenas fue aprobada el 13 de septiembre de 2007, cuyo art. 1 establece que: los indgenas tienen derecho, como pueblos o como personas, al disfrute pleno de todos los derechos humanos y las libertades fundamentales reconocidos por la Carta de las Naciones Unidas, la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la normativa internacional de los derechos humanos. Como se puede apreciar, la Declaracin hace referencia a dos titulares de derechos: Uno colectivo (los pueblos) y otro individual (los miembros de los pueblos). En este sentido, la Declaracin reconoce una concepcin integral de los derechos humanos: Para el efectivo ejercicio de los derechos individuales es necesario el reconocimiento de los derechos colectivos. En el art. 2, la Declaracin establece que: los pueblos y las personas indgenas son libres e iguales a todos los dems pueblos y personas y tienen derecho a no ser objeto de ninguna discriminacin en el ejercicio de sus derechos que est fundada, en particular, en su origen o identidad indgena. Esta norma deja atrs la concepcin de culturas superiores o inferiores, que consideraba a la occidental dentro de las primeras, y a las indgenas dentro de las segundas. La igualdad no slo se predica entre los individuos, sino tambin entre los grupos, los colectivos, los diferentes pueblos indgenas. De ah se desprende que, al ser iguales las diferentes culturas, sus sistemas jurdicos tambin deben gozar de un plano de igualdad respecto al sistema estatal u ordinario de justicia. La Declaracin, en el art. 3, reconoce a los pueblos indgenas, como colectivo, el derecho a la libre determinacin. Sealando que en virtud a este derecho determinan libremente su condicin poltica y persiguen libremente su desarrollo econmico, social y cultural, sin que ello suponga el quebrantamiento de la integridad territorial o unidad poltica de los estados soberanos e independientes (art. 46). En ese mbito, tienen derecho a la autonoma, entendida como el autogobierno en las cuestiones relacionadas con sus asuntos internos y locales, as como a disponer de los medios para financiar sus funciones autnomas (art. 4), y a conservar

y reforzar sus propias instituciones polticas, jurdicas, econmicas, sociales y culturales, manteniendo a la vez su derecho a participar plenamente, si lo desean, en la vida poltica, econmica, social y cultural del Estado. Dicha norma se relaciona con el art. 34 de la Declaracin que reconoce el derecho de los pueblos indgenas a sus sistemas jurdicos, conforme al siguiente texto: Los pueblos indgenas tienen derecho a promover, desarrollar y mantener sus estructuras institucionales y sus propias costumbres, espiritualidad, tradiciones, procedimientos, prcticas y, cuando existan, costumbres o sistemas jurdicos, de conformidad con las normas internacionales de derechos humanos. Como se observa, y de acuerdo a lo que ya preceptuaba el Convenio 169 de la OIT, no slo se reconoce el derecho a conservar sus instituciones, entre ellas las jurdicas, sino que tambin se reconoce el derecho de reforzarlas, a promover, desarrollar y mantener sus costumbres o sistemas jurdicos. La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los Pueblos Indgenas, fue ratificada por Bolivia mediante Ley 3760 de 7 de noviembre de 2007 y tiene un peso gravitante, como fundamento y justificacin, en la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009. III.3.3.La Constitucin Poltica del Estado vigente y la Jurisdiccin indgena originaria campesina: Sus lmites La Constitucin Poltica de Bolivia promulgada el 7 de febrero de 2009, tiene un enfoque pluralista e intercultural para la gestin de la diversidad. En ese sentido, no slo se declaran los derechos de los pueblos indgenas (art. 30), sino que la propia Constitucin y las instituciones que crea estn empapadas de pluralismo, haciendo efectivo el derecho previsto en el art. 30.18 de la CPE: A la participacin en los rganos e instituciones del Estado. En virtud al derecho de los pueblos indgenas A que sus instituciones sean parte de la estructura general del Estado, Bolivia se constituye en un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario y con autonomas, fundndose en la pluralidad y el pluralismo poltico, econmico, jurdico, cultural y lingstico, dentro del proceso integrador del pas (art. 1). En ese mbito, no slo se asumen los principios y valores propios de los pueblos indgenas como principios y valores del Estado (art. 8), sino que se reconoce que la democracia puede ser ejercida de manera comunitaria, por la eleccin, designacin o nominacin de autoridades y representantes por normas y procedimientos propios de las naciones y pueblos indgena originario campesinos, y, entre otros aspectos ms, se reconoce a las autoridades indgenas originaria campesinas encargadas de administrar justicia como parte del rgano judicial, al sostener que la jurisdiccin indgena originaria campesina es una forma de ejercicio de la funcin judicial. Ahora bien, la potestad de impartir justicia, (tanto en la jurisdiccin ordinaria, como en la

indgena), se sustenta en los principios de independencia, imparcialidad, seguridad jurdica, publicidad, probidad, celeridad, gratuidad, pluralismo jurdico, interculturalidad, equidad, servicio a la sociedad, participacin ciudadana, armona social y respeto a los derechos (art. 178.I CPE). De acuerdo al texto constitucional (art. 179), la jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena originario campesina gozan de igual jerarqua y, en ese sentido, no se prev ningn medio de revisin, por parte de la jurisdiccin ordinaria, de las resoluciones pronunciadas por la jurisdiccin indgena originara campesina; es ms, toda autoridad pblica o persona debe acatar las decisiones de la jurisdiccin indgena originaria campesina, pudiendo las autoridades solicitar el apoyo de los rganos competentes del Estado (art. 192). La jurisdiccin indgena originaria campesina, por otra parte, de acuerdo al art. 190 de la CPE, respeta el derecho a la vida, a la defensa y dems derechos y garantas establecidos en la Constitucin y tambin claro est, en los Tratados Internacionales sobre derechos humanos, estableciendo el art. 119.I expresamente que: Las partes en conflicto gozarn de igualdad de oportunidades para ejercer durante el proceso las facultades y los derechos que les asistan, sea por la va ordinaria o por la indgena originaria campesina. De lo dicho se establece que el respeto a derechos y garantas, marca el lmite de la validez, de las resoluciones y determinaciones de la jurisdiccin indgena originaria campesina. En ese entendido, tanto la jurisdiccin indgena originaria campesina, como la ordinaria, estn controladas por la justicia constitucional, y, en definitiva por el Tribunal Constitucional Plurinacional, rgano que debe controlar el respeto a los derechos y garantas fundamentales en ambas jurisdicciones, considerando los principios generales de la potestad de impartir justicia previstos en el art. 178 de la CPE, entre ellos, el pluralismo jurdico y la interculturalidad. Conforme a ello, el Tribunal Constitucional Plurinacional se convierte en el rgano esencial para la consolidacin del pluralismo y la interculturalidad en Bolivia. De ah deriva la necesidad de su conformacin plural, que en cierta medida garantizar el dilogo entre culturas, para permitir que las diferentes atribuciones del Tribunal Constitucional sean ejercidas en el marco de los principios antes anotados, logrndose bases, principios y consensos mnimos en un Estado Plurinacional, que sustenten una convivencia armnica entre las diferentes culturas. En ese entendido, ser esa base principista la que informar las normas indgenas y no indgenas y, por lo mismo, ambas estarn recprocamente influidas y enriquecidas por el dilogo intercultural. Cabe aadir que el Tribunal Constitucional Plurinacional, tambin consolidar el pluralismo jurdico, estableciendo los lmites de la jurisdiccin ordinaria y la indgena, pues entre sus atribuciones tiene que conocer y resolver los conflictos de competencia entre esas jurisdicciones. El desafo, por tanto, es lograr que, basados en el principio de interculturalidad, se logre un sustrato mnimo comn, buscndose la unidad en la diversidad; pues, la existencia de un pluralismo jurdico no puede ser considerada como una desorganizacin axiolgica, social y jurdica: El reto del pluralismo jurdico es permitir un dilogo entre la nocin de la unidad y de la diversidad, de tal modo que se garantice a la vez la aplicacin de los derechos humanos (nocin universal) y el de los derechos consuetudinario de los grupos culturales

(nocin particularista) (De Trazegnies Granda, Cit. por MOLINA RIVERO, Ramiro, Una aproximacin histrica y contempornea al derecho indgena, en Desafos de la Democracia en la Regin Andina, Comisin Andina de Juristas, Lima, Per, 1998 p. 51-52). Ahora bien, debe dejarse establecido, que si bien actualmente no est conformado el Tribunal Constitucional Plurinacional; empero, atendiendo a que el lmite de la jurisdiccin indgena originaria campesina -contemplado tanto en los Tratados Internacionales sobre derechos humanos como en la Constitucin Poltica del Estado- son los derechos fundamentales, este Tribunal Constitucional, en ejercicio del control al respeto a derechos y garantas constitucionales, tiene competencia para conocer las posibles violaciones a derechos y garantas constitucionales que se produzcan como emergencia de la aplicacin de las normas de las naciones y pueblos indgena originario campesinos. En ese entendido, el Tribunal Constitucional debe realizar un detenido anlisis para poder administrar objetivamente justicia y resguardar los derechos y garantas constitucionales, siendo necesario destacar lo desarrollado en este campo por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional respecto a la convivencia de la jurisdiccin indgena originaria campesina y la ordinaria, que en su SC 0295/2003-R de 11 de marzo, estableci que: (...) debe llegarse a un punto de convergencia tal en el que ambos encuentren convivencia armnica, sin que ninguno avasalle al otro, resguardando en ambos, los derechos colectivos de las comunidades y los derechos fundamentales de las personas. Conforme a ello, si bien los pueblos indgena originario campesino tienen reconocida su autonoma poltica y jurdica, sta debe ejercitarse dentro de los parmetros que la Constitucin fije para todos los habitantes de su territorio, tomando en cuenta que an no existe la Ley de Deslinde Jurisdiccional, por lo que se puede concluir que la jurisprudencia citada es perfectamente compatible con el actual texto constitucional. Sobre lo anteriormente desarrollado se colige que la sujecin a la justicia comunitaria no es caprichosa ni arbitraria, ms aun cuando se tiene un reconocimiento constitucional que le otorga una fortaleza jurdica igual a la jurisdiccin ordinaria, empero, debe ejercerse en el marco de las normas constitucionales con el objetivo supremo de lograr la paz social al solucionar los conflictos polticos, sociales y econmicos suscitados a su interior, tal como lo reconoci la SC 0295/2003-R. III.4. Anlisis del caso En el presente caso, del anlisis de los documentos presentados, se establece que la Conferencia Sindical nica de Trabajadores de la Provincia de los Andes en coordinacin con autoridades originarias, centrales agrarias -entre otras- cursaron invitaciones a varias autoridades, como tambin al accionante Pablo Alberto Schwartz Capelli, para tratar especficamente el impase suscitado entre ste y los comunarios de Vilaque Huaripampa, sin embargo, del desarrollo de la audiencia se puede evidenciar que fue retenido en contra de su

voluntad por el espacio de seis horas, hecho confirmado por la parte demandada, que sostuvo que la reunin efectivamente dur alrededor de cinco horas y media, y adems del texto de la participacin del representante del Comit de Vigilancia de Cohana que dijo que los empresarios debern firmar para que se vayan de ste pueblo (textual), por lo que se comprueba que para la firma de la Resolucin Provincial 001/2007 se retuvo al accionante en contra de su voluntad, y tal firma se realiz bajo coaccin por parte de las autoridades demandadas. Por lo que se puede deducir que si bien el accionante fue citado para resolver el impase suscitado, empero se utiliz al accionante y su derecho a la libertad como un medio para lograr que firme una Resolucin que defini la expulsin definitiva, de la Empresa Concesionaria de la comunidad de Vilaque y adems que las maquinarias y los dems bienes de la empresa minera Puerta del Sol se queden para el beneficio de la comunidad, lo que evidentemente no slo lesion el derecho a la libertad fsica del accionante Pablo Alberto Schwartz Capelli, sino tambin su dignidad de ser humano, en la medida en que fue tratado como medio para la consecucin de un fin, y no como un fin en s mismo; aspecto que no est tolerado por los Tratados Internacionales de Derechos Humanos ni la Constitucin Poltica del Estado, que en el art. 22 sostiene que La dignidad y la libertad de la persona son inviolables. Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado. Dicha situacin fue advertida por el propio representante del Ministerio de Gobierno, cuya intervencin consta en el mismo documento, sobre las consecuencias legales y de indemnizacin, si se decida retirar a la Empresa de la Regin. Los hechos descritos, vulneraron adems lo preceptuado por el art. 114 de la CPE que determina: I. Queda prohibida toda forma de tortura desaparicin, confinamiento, coaccin, exaccin o cualquier forma de violencia fsica o moral. Las servidoras pblicas y los servidores pblicos o las autoridades pblicas que las apliquen, instiguen o consienta, sern destituidas y destituidos, sin perjuicio de las sanciones determinadas por ley. Efectivamente, en el caso analizado existi coaccin contra Pablo Alberto Schwartz Capelli instigada por la autoridades demandadas, al restringirle su libertad bajo amenazas y condicionar su libertad a la suscripcin de la Resolucin impugnada. Por lo expuesto, se evidencia que la actuacin de las autoridades demandadas no se ajust al marco constitucional, que tiene como base el respeto a los derechos y garantas constitucionales por parte de los rganos e instituciones del Estado, ms an dentro de las diferentes jurisdicciones previstas en la Constitucin Poltica del Estado. Finalmente, con relacin a los co-accionantes Celia Ferreira Miranda, Martn Busson Oblitas, Willy Napolen Lobatn Medina y Patricia Estrada, de la revisin de los antecedentes cursantes en obrados, no se pudo constatar la lesin a su derecho a la libertad fsica o personal por parte de los demandados, quienes afirman que ni siquiera los conocen, debiendo advertirse que la concesin de la tutela con relacin Pablo Alberto Schwartz Capelli se debi a la coaccin ejercida y demostrada sobre su libertad para la firma de la Resolucin Provincial 01/2007, en la cual evidentemente consta su firma, ms no as de los dems accionantes. En consecuencia, la Jueza de hbeas corpus, al declarar procedente respecto a todos los accionantes ha valorado parcialmente los datos del proceso y las normas aplicables al mismo. POR TANTO

El Tribunal Constitucional, en virtud de la jurisdiccin y competencia que le confieren los art. 4 y 6 de la Ley 003 de 13 de febrero denominada Ley de Necesidades de Transicin a los Nuevos Entes del rgano Judicial y Ministerio Pblico; arts. 7 inc. 8) y 93 de la Ley del Tribunal Constitucional, (LTC) en revisin, resuelve: 1.APROBAR en parte la Sentencia 01/2007 de 28 de noviembre, cursante de fs. 121 a 123 vta., pronunciada por la Jueza de Instruccin de Pucarani provincia Los Andes del Distrito Judicial de La Paz y, en consecuencia CONCEDE la tutela respecto a Pablo Alberto Schwartz Capelli y DENIEGA la tutela en cuanto a los dems accionantes. 2.Se aclara que el accionante pude acudir a la va correspondiente para dejar sin efecto el documento firmado bajo coaccin. Regstrese, notifquese, y publquese en la Gaceta Constitucional Fdo. Dr. Juan Lanchipa Ponce PRESIDENTE Fdo. Dr. Abigael Burgoa Ordez DECANO Fdo. Dr. Marco Antonio Baldivieso Jins MAGISTRADO Fdo. Dr. Ernesto Flix Mur MAGISTRADO

Fdo. Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos MAGISTRADA

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