Sentencia C-075 de 2007Reconocimiento jurdico de las parejas del mismo sexo en Colombia Por Alejandra Azuero Quijano Hace

algunos aos, cuando an era estudiante de la facultad de derecho, le el artculo deJulieta Lemaitre, Los Derechos de los homosexuales y la Corte Constitucional: (casi) una narrativa de progreso 1. En l, se analiza la lnea jurisprudencial constitucional relativa a los derechos de los homosexuales entre 1991 y 2001. Hoy, retomo la lectura del texto, peroesta vez con el objeto de seguir contando la historia de una narrativa de progreso a la que elcasi comienza a sobrarle.El 7 de febrero de 2007, ms de diez aos despus de que la Corte Constitucional emitierasu primera sentencia sobre los derechos de las parejas del mismo sexo, este tribunalreconoci jurdicamente la existencia de dichas uniones. As, la sentencia C-075 de 2007constituye el primer pronunciamiento judicial mediante el cual se reconocen las unionesconformadas por dos hombres o dos mujeres, como un proyecto de vida vlido y protegidoconstitucionalmente. A esta decisin la siguieron las sentencias C-811 y T-856 de 2007; C-336 y C-798 de 2008; y C-029 de 2009. Cada una de estas decisiones retoma el precedentesentado en C-075, reafirmando su carcter de sentencia hito dentro de la lnea jurisprudencial sobre derechos de gays y lesbianas en Colombia.En una decisin sin precedentes, la Corte modific el precedente sentado por el tribunaldesde 1996, el cual haba sido confirmado en seis sentencias posteriores. El camino abierto por la sentencia C-075 de 2007 es incontestable, y su valor jurdico y simblico se apreciadesde ya en las transformaciones positivas que su expedicin ha trado a la vida de muchosgays y lesbianas en nuestro pas. Por todas estas razones, este artculo propone una lecturacomprensiva del contenido y los alcances de una sentencia que es el resultado de la luchasocial, poltica y jurdica del movimiento LGBT en Colombia, as como de quienesacompaan su causa a favor de la igualdad tanto dentro como fuera del pas.Sin ms prembulo, el artculo se divide en tres partes. En la primera, se estudia eltratamiento dado a los derechos de las parejas del mismo sexo en la jurisprudenciaconstitucional anterior a la sentencia C-075 de 2007. Es decir, se estudian los fallosrelevantes en el periodo comprendido entre 1992 y 2006. En la segunda parte, se estudianen detalle los antecedentes y el contenido de la sentencia C-075 de 2007 que marca un giro jurisprudencial trascendental a favor del reconocimiento de los derechos de las parejas delmismo sexo en Colombia. Por ltimo, en la tercera parte del texto, se plantea una reflexinen torno al alcance e impacto que la decisin tomada por la Corte ha tenido sobre el precedente constitucional en la materia. Los derechos de las parejas del mismo sexo en la jurisprudencia constitucionalantes de la Sentencia C-075 de 2007 La Corte Constitucional ha desarrollado distintas lneas jurisprudenciales en relacin conlos derechos de la comunidad LGBT. Es precisamente en el marco de este conjunto desentencias que se insertan las decisiones de la Corte referentes a los derechos de gays ylesbianas. Sin embargo, es importante resaltar que, aun cuando en principio la CorteConstitucional sostuvo de manera

reiterada la existencia de una sola lnea jurisprudencialsobre el tema, en realidad, una lectura sistemtica de las sentencias pone en evidencia lacoexistencia de dos lneas que responden a problemas jurdicos distintos. En primer lugar,se verifica la existencia de una lnea jurisprudencial sobre los derechos de gays y lesbianasen tanto individuos, cuya orientacin sexual se encuentra constitucionalmente protegida por el derecho fundamental a la libre opcin sexual 2. Y en segundo lugar, se constata elsurgimiento de una segunda lnea decisoria a partir de 1996, que da cuenta de los derechosde gays y lesbianas en tanto miembros de una pareja del mismo sexo que no goza de reconocimiento jurdico. 3 En ese orden de ideas, y teniendo en cuenta que la sentencia C-075 de 2007 forma parte dela segunda lnea jurisprudencial, en esta primera parte del artculo se propone una lecturacronolgica de aquellas decisiones del tribunal constitucional que se refieren a los derechosde las parejas del mismo sexo durante el periodo comprendido entre 1996 y 2006. Esto, conel objeto de esbozar el contenido del precedente constitucional en la materia, de forma talque sea posible dimensionar el alcance real que tuvo el giro jurisprudencial introducido por la sentencia C-075 de 2007. Se incluyen dentro del recuentro tanto las decisiones deacciones pblicas de inconstitucionalidad, como la revisin de sentencias de tutela, y encada caso se precisa cual fue el problema jurdico que la Corte defini y posteriormenteintent resolver.La sentencia C098 de 1996 es el primer fallo del tribunal constitucional colombiano 4 quese refiere especficamente a los derechos de las parejas del mismo sexo 5 En dicha ocasin,la Corte resolvi una accin pblica de inconstitucionalidad contra los artculos 1 y 2 dela Ley 54 de 1990 6 norma que reconoci la unin marital de hecho y defini el rgimen El derecho fundamental a la libre opcin sexual fue enunciado por primera vez en la sentencia C-098 de1996, posteriormente, la Corte avanz en el desarrollo de su contenido en la sentencia C-481 de 1998. Esta lnea jurisprudencial es inaugurada por la sentencia C-098 de 1996 y de ella forman parte los siguientesfallos hasta la fecha: SU623 de 2001, C-814 de 2001, T-725 de 2004, T-349 de 2006 y C-1043 de 2006. Antes de la sentencia C-098 de 1996, la Corte haba emitido los siguientes pronunciamientos en relacin conlos derechos de gays y lesbianas: T-097 de 1994, T-569 de 1994 y T-037 de 1995. Adems de ser la sentencia que inaugura la lnea jurisprudencial sobre parejas del mismo sexo, tambin esaquella en que la Corte Constitucional se refiere por primera vez al derecho fundamental a la libre opcinsexual. Posteriormente, en la sentencia C-481 de 1998, la Corte avanza en la conceptualizacin del derecho ala libre opcin sexual. Segn la lnea argumentativa defendida en el fallo, cuando una norma hace distincionescon base en la orientacin sexual, se presume que es una distincin inconstitucional, y por lo tanto, se debeaplicar un test estricto de igualdad para determinar si dicha distincin se ajusta o no a la Constitucin.

Artculo 1 A partir de la vigencia de la presente ley y para todos los efectos civiles, se denomina uninmarital de hecho, la formada entre un hombre y una mujer , que sin estar casados, hacen una comunidad devida permanente y singular.Igualmente y para todos los efectos civiles, se denominan compaero y compaera permanente, al hombre yla mujer que forman parte de la unin marital de hecho. patrimonial que deba operar entres sus miembros, denominados compaeros permanentes.El problema jurdico que resolvi la Corte se puede resumir de la siguiente manera: esinconstitucional la Ley 54 de 1990 en cuanto slo protege las uniones permanentesconformadas por parejas heterosexuales y no las conformadas por parejas homosexuales?La Corte respondi negativamente al problema planteado y concluy que las normas cuyaconstitucionalidad se cuestionaba eran exequibles. Segn el tribunal, la Ley 54 de 1990haba sido expedida para garantizar el bienestar de la familia que surge de la unin dehecho entre un hombre y una mujer. Concretamente, su promulgacin responda a lanecesidad de proteger a la mujer en tanto grupo histricamente discriminado en el marco delas relaciones familiares y de pareja. Por lo tanto, dado que no es exigible que el legislador resuelva todas las injusticias en una misma norma, y que adems la familia heterosexual yla pareja del mismo sexo no son fenmenos equiparables, la Corte concluye que laexclusin de las parejas del mismo sexo del mbito de aplicacin de la Ley 54 de 1990 noconstitua un trato discriminatorio. Adems, la medida legislativa en cuestin se ajustabatambin a la Constitucin, en tanto no prohiba la conformacin de parejas del mismo sexo.Desde este momento, la Corte Constitucional establece una lnea divisoria entre eltratamiento que dar a los reclamos de los derechos de gays y lesbianas en tanto individuos pertenecientes a una comunidad histricamente discriminada, y aquel que otorgar en casode que se trate de la reivindicacin de los derechos de gays y lesbianas como miembros deuna pareja del mismo sexo. Desde 1996 y hasta 2006, la Corte Constitucional solamentefallar a favor de los derechos de gays y lesbianas en aquellos casos que involucran ladiscriminacin explcita por el hecho de ser homosexual. En cambio, negar el carcter inconstitucional de aquellas medidas legislativas que discriminan implcitamente a losmiembros de una pareja del mismo sexo, al excluirlas de medidas legislativas previstas afavor de las parejas heterosexuales. Como se evidencia en el estudio de los fallos posteriores, la proteccin de la familia ser el argumento clave para justificar laconstitucionalidad de aquellas leyes que excluyen por omisin a las parejas del mismosexo 7 Al respecto seala la sentencia C-098 de 1996: Artculo 2o. Se presume sociedad patrimonial entre compaeros permanentes y hay lugar a declararla judicialmente en cualquiera de los siguientes casos:a) Cuando exista unin marital de hecho durante un lapso no inferior a dos aos, entre un hombre y unamujer sin impedimento legal para contraer matrimonio; b) Cuando exista una unin marital de hecho por un lapso no inferior a dos aos e impedimento legal paracontraer matrimonio por parte de uno o de

ambos compaeros permanentes, siempre y cuando la sociedad osociedades conyugales anteriores hayan sido disueltas y liquidadas por lo menos un ao antes de la fecha enque se inici la unin marital de hecho.Los compaeros permanentes que se encuentren en alguno de los casos anteriores podrn declarar laexistencia de la sociedad patrimonial acudiendo a los siguientes medios:1. Por mutuo consentimiento declarado mediante escritura pblica ante Notario donde d fe de la existenciade dicha sociedad y acrediten la unin marital de hecho y los dems presupuestos que se prevn en losliterales a) y b) del presente artculo.2. Por manifestacin expresa mediante acta suscrita en un centro de conciliacin legalmente reconocidodemostrando la existencia de los requisitos previstos en los literales a) y b) de este artculo. 7 Julieta Lemaitre identifica esta distincin y la plantea en trminos de discriminacin explcita e implcita.Por discriminacin explcita o directa entiende aquella que se produce por el slo hecho de ser homosexual.Por el contrario, en el caso de la discriminacin implcita o indirecta, se trata de aquella que resulta de los