CONSTITUCIONAL DIRCEU

1. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE DE ATOS NORMATIVOS: O controle de constitucionalidade de atos normativos primrios (os que se fundamentam na constituio) importante para dar efetividade Norma Constitucional. Se o ato normativo primrio contraria a constituio e no se faz controle disso, no gera a efetividade (realizao) da Constituio, tornando-a letra morta. 2. CONTROLE E PRINCPIO DA SUPREMACIA CONSTITUCIONAL. O controle de constitucionalidade existe para assegurar a supremacia da constituio. Ao se fazer o controle de constitucionalidade, parte-se do pressuposto que a CF o ato normativo hierarquicamente superior. O controle de constitucionalidade assegurado pelo prprio texto constitucional. 3. Pressupostos: Para que exista o controle de constitucionalidade, h de se existir pressupostos: a. Constituio rgida: aquela em que o procedimento de mudar a constituio mais difcil que o procedimento de elaborao da lei. Isso porque na constituio flexvel teoricamente no existe norma inconstitucional porque o procedimento de se fazer uma constituio igual ao da lei infraconstitucional. Sendo iguais, se ao decorrer do trmite da criao legislativa for verificada uma suposta inconstitucionalidade, aproveita-se a vontade do legislador, imaginando que ele queria na verdade mudar a constituio e no criar uma lei infraconstitucional. Na constituio rgida, no possvel aproveitar a vontade do legislador, vez que o procedimento de criao da Emenda Constitucional mais complicado que o da lei. Mesmo nas constituies flexveis possvel haver inconstitucionalidade quando o procedimento de elaborao no respeitar a forma exigida pela constituio. Alm disso, pode haver nas constituies flexveis clausulas ptreas, sendo assim, se alguma lei contrari-las, haver tambm inconstitucionalidade. b. Lei posterior Constituio (inconstitucionalidade superveniente ADI 02/DF): Aqui a lei anterior constituio, ento, no momento em que foi elaborada cumpriu as exigncias formais e matrias poca que foi feita. No possvel fazer comparao ou controle com a constituio atual. A lei anterior deve ser examinada quanto recepo (se foi ou no recepcionada), mas no possvel fazer o controle de constitucionalidade. Ao examinar a recepo de normas s se examina questes de compatibilidade materiais, mas nunca formais (a CLT um decreto-lei cuja forma nem se quer existe atualmente). Se houver uma EC na atual constituio contrariando uma lei feita de acordo com essa mesma constituio, haver a figura da inconstitucionalidade superveniente. O STF no admite esse tipo de inconstitucionalidade com o argumento de que a lei era constitucional quando da sua edio. O tribunal diz que essa situao no se resolve por inconstitucionalidade. H sempre presuno da validade da norma (se a norma tem eficcia, tem vigncia e tem validade) em razo do princpio da segurana jurdica nas relaes sociais. O pressuposto o de que toda norma constitucional e, portanto, vlida! A nica exigncia a de que venha do rgo competente. O STF no admite a inconstitucionalidade superveniente porque no discute isso no momento da validade da norma, como seria de costume ao dar inconstitucionalidade de uma lei, mas na vigncia, que o conflito de normas no tempo (a lei posterior revoga a lei

anterior. Ento, concluindo, o STF diz que se h EC entrando em conflito com a norma posterior, esta no ser inconstitucional, mas ser tida como revogada). 4. Espcies de inconstitucionalidades: a. Formal: a. orgnica (competncia): tem a ver com o rgo que edita a lei (Unio, Estado, DF e Municpio). b. procedimental (subjetiva ou objetiva): um vcio no procedimento pr estabelecido na CF. Se houver vcio no procedimento h nulidade insanvel, ou seja, inconstitucionalidade. i. Inconstitucionalidade Procedimental subjetiva: o sujeito que comeou a norma no competente para tanto. ii. Inconstitucionalidade Procedimental Objetiva: a lei ser tida como inconstitucional se no respeitar as fases do processo legislativo, que est objetivamente previsto na Constituio Federal nos arts. 60 a 69. c. circunstancial: h circunstncias previstas na CF que impedem sua mudana, que o Estado de defesa, interveno federal ou Estado de stio. Se houver mudana nessas circunstncias, haver inconstitucionalidade. b. Material: a lei est contrariando o contedo (o tema) j iniciado pela constituio. c. Omisso: a omisso gerando inconstitucionalidade. Omisso um no fazer, ento s omisso aquele que tem o dever de fazer. A inconstitucionalidade acontece porque a ausncia da norma implica na inefetividade da constituio, ou seja, a constituio no consegue ser efetiva. No significa eficcia da norma, que produzir um efeito jurdico prprio da norma, mas efetividade, que a concretude da norma no contexto social. A norma pode muito bem ter eficcia, mas sem efetividade. A inconstitucionalidade por omisso se d nas normas de eficcia limitada. Este tipo de norma tem eficcia, mas no efetividade. A eficcia acontece porque basta ser norma jurdica, p. ex., a sade direito de todos e dever do estado (no dia 06 de outubro no tinha a lei do SUS, ento no se sabia qual rgo daria o direito sade. O efeito gerado a inconstitucionalidade, garantindo a eficcia da norma). A norma de eficcia plena e contida so aplicada imediatamente. Nesta, um complemente restringe ser juiz. 5. Modalidades de inconstitucionalidade: a. Total: O texto todo do ato normativo primrio inconstitucional (vcio de iniciativa, procedimento etc.). b. Parcial: Aproveita-se uma parte ou todo o texto. i. com reduo de texto (ou horizontal): o pedao da lei inconstitucional pode ser uma frase, um artigo, uma palavra etc. O STF pode declarar inconstitucional apenas uma parte da lei. Obs. O veto do presidente da repblica no pode ser de apenas palavras, mas de artigos, pargrafos e incisos. Isso no se confunde com a declarao de inconstitucionalidade de palavras pelo STF. ii. sem reduo de texto (ou qualitativa ou vertical): a inconstitucionalidade gerada por interpretaes da lei, de sorte que no necessrio reduzir o texto, mas fazer uma interpretao adequada, sendo esta fixada pelo judicirio. Nesse caso, passa a ser a nica interpretao do texto existente.

c. Conseqente (arrastamento): uma inconstitucionalidade conseqncia de outra. O STF declara algo inconstitucional, mas como existe outra lei que est ligada primeira, por conseqncia, aquela torna-se inconstitucional tambm. i. Hierrquica: quando existem leis diferentes, de modo que uma tem ligao com a outra. O STF, ao declarar uma lei inconstitucional, por conseqncia, arrasta-se essa qualidade a outra. ii. No hierrquica: quando h texto da mesma lei (art. 5 e o 8). d. Progressiva (ou situao constitucional imperfeita ou constitucionalidade sob condio. Ex: RE 135.328/SP, RE 147.776/SP e HC 70.514/RS): P. ex., no momento em que a constituio de 1988 foi feita, a Defensoria Pblica passou a ser o nico rgo legtimo capaz de representar o pobre em juzo. O Ministrio Pblico, que representava o hipossuficiente antes de 1988, perdeu essa legitimidade. Embora a Defensoria Pblica estivesse prevista, no foi criada de imediato, razo pela qual o Ministrio Pblico ainda podia representar o pobre nos litgios judiciais. Perceba que entre deixar o hipossuficiente sem assistncia e garantir um princpio constitucional dos direitos individuais, optou-se deixar constitucional a atuao do MP at que a defensoria pblica fosse criada. So situaes que so inconstitucionais, mas tornam-se constitucionais por apenas um perodo. e. Superveniente: no admitida pelo STF (ADI 02-DF): a lei, quando feita, era constitucional. Por conta de uma EC a lei torna-se inconstitucional. O STF no admite esse tipo de inconstitucionalidade, logo, o problema no se resolve atravs da validade da norma, mas pela vigncia, declarando-a revogada.

6. Classificao do controle de constitucionalidade (considerando o rgo que exerce o controle): a. Poltico: feito fora da esfera do poder judicirio. Na Frana a Corte Constitucional, mas no Brasil ou o Legislativo ou o Executivo. O poder legislativo faz o controle nas comisses de constituio e justia (p. ex.). O poder executivo tambm faz o controle poltico pelo presidente quando veta e quando sanciona o projeto de lei, caso o considere, respectivamente, inconstitucional ou constitucional. b. Jurdico: o feito por rgo ligado estrutura do judicirio. c. Misto: o Estado que admite os dois tipos de controle: poltico e jurdico. Alguns atos ento so controlados somente pelo controle poltico e outros pelo controle jurdico. O ex. tradicional a Sua, em que as leis mais importantes (leis nacionais) so controladas pelo controle poltico. Essa situao no ocorre no Brasil, porm, no Brasil existe o controle poltico e jurdico trabalhando juntamente!! 7. Modalidade de controle (aspecto temporal do controle): o momento em que o controle feito. a. Preventivo (poltico e jurdico): feito antes da vigncia da lei, podendo ser feito at antes de sua existncia. b. Repressivo (poltico e jurdico): feito depois da vigncia da lei (portanto j est produzindo efeitos). O que se busca reprimir so os efeitos que a lei inconstitucional produz. No Brasil, h os dois tipos de controle.

-Controle preventivo poltico no Brasil: Existe. Fases das comisses (constituio e justia na Cmara e no Senado) e na sano ou veto do presidente da repblica em projeto de lei. -Controle preventivo jurdico no Brasil: De regra, o judicirio s controla a lei depois que ela existe. H apenas uma exceo: na via de defesa, no caso concreto, o mandado de segurana impetrado por parlamentar referente a projeto de lei. O objeto do mandado de segurana o direito lquido e certo, ento, nesses termos, o parlamentar quer se livrar de participar do procedimento legislativo que j nasceu com vcio, como, p. ex., vcio de iniciativa. -Controle repressivo Poltico: Aqui, o ato normativo primrio j est em vigncia. possvel nas medidas provisrias, pois o congresso nacional pode rejeit-la por inconstitucionalidade. Outro exemplo de controle repressivo poltico o de que o presidente da repblica, ao editar decretos suspendendo a aplicao de leis inconstitucionais para a administrao, possvel ao congresso fazer um decreto legislativo suspendendo a vigncia e a eficcia do decreto do presidente, atingindo todos. O terceiro exemplo o do Tribunal de Constas suspendendo a eficcia dos atos administrativos por inconstitucionalidade. O TC no rgo do judicirio, mas um tribunal do poder legislativo. Nesse caso, o TC suspende um ato praticado pela administrao pblica por inconstitucionalidade, querendo coibir o gasto de dinheiro pblico ilegal. Obs. preciso saber se o ato suspenso se fundamenta diretamente na constituio ou no, porque se no o for, o controle de legalidade e no de inconstitucionalidade. -Controle repressivo jurdico: todo o controle feito pelo judicirio depois que a lei j est em vigncia. 8. Espcies de Controle Jurdico: a. Quanto ao meio: qual o pressuposto processual que justifica a espcie de controle jurdico por essa classificao de meio? Nos dois controles preciso acionar o judicirio, segundo o princpio da inrcia da jurisdio. i. Via de ao (ou controle direto, ou concentrado, abstrato, ou objetivo): implica na propositura de uma ao de inconstitucionalidade ou constitucionalidade. chamado de controle direto porque o objeto da ao a constitucionalidade ou inconstitucionalidade da lei (o objeto da ao est sempre no pedido: declare a lei inconstitucional). O controle se chama concentrado porque ao especfica do STF, desde que a lei seja Federal ou Estadual (se o controle for de lei municipal, ser competente o Tribunal de Justia). o nico caso em que o juiz no analisar um caso concreto para compor a lide, mas apenas verificar se a lei ou no constitucional. a anlise da lei em tese, sem aplic-la a um caso concreto. ii. Via de defesa (indireto, ou via de exceo, ou incidental, ou difuso, ou concreto, ou subjetivo): no significa que exclusividade do ru!! Significa defesa de direito subjetivo material. Neste controle, verificase que a inconstitucionalidade ou no de lei no objeto da ao. O controle pode entrar no fundamento do pedido ou na causa de pedir. O juiz, ao decidir a lide principal (no pagar um tributo por ser inconstitucional, p. ex.), passa antes pelo controle de constitucionalidade para julgar a causa. O juiz deve passar pelo

controle pela via de defesa para que exista o resultado de mrito da causa. No controle jurdico pela via de defesa, o juiz analisa a inconstitucionalidade ou no de uma lei para compor uma lide concreta. b. Quanto competncia (o rgo do poder judicirio competente para conhecer e julgar o assunto): i. Concentrado: concentra-se em um determinado rgo do judicirio a competncia para exercer o controle; ii. Difuso: a competncia atribuda a todos (ou quase todos) os rgos do poder judicirio. No Brasil, todas as jurisdies tm a competncia. c. Quando incidncia (anlise do controle): i. Abstrato: nessa espcie de controle, o judicirio examina a lei sem aplic-la a um caso concreto. O judicirio examina to somente o elemento de validade da lei. O controle , em si, a finalidade do julgamento. ii. Concreto: o juiz tambm examina a validade da lei, mas o far a um caso concreto, com o fim de solucionar uma lide. O judicirio controla a constitucionalidade para solucionar uma lide. d. Quanto finalidade de julgamento: i. Objetivo: no h uma lide subjetiva (interesse de pessoas), ou seja, no h conflito de interesse a ser solucionado. H aqui a lide objetiva (sem pessoas), ou seja, um confronto de dois atos normativos. ii. Subjetivo: Para solucionar uma lide subjetiva, examina-se a lei se constitucional ou no. 9. Clusula de reserva de plenrio (art. 97 da CF): a. Natureza: Art. 97 da CF norma de competncia de natureza processual que se sobrepe a qualquer outro tipo de lei. Essa norma definiu como competente o plenrio de qualquer tribunal para conhecer e declarar a inconstitucionalidade da lei, estabelecendo o quorum da maioria absoluta para o julgamento (maioria do total). No STF, alm deste quorum de maioria absoluta para a votao, h tambm o quorum de presena, que o de 2/3 dos ministros (no mnimo 08 ministros). Se uma ao de inconstitucionalidade for distribuda no recesso do supremo (janeiro e julho) e o presidente conceder a liminar, estar impedido de votar quando a liminar for submetida a referendo do plenrio, oportunidade em que devero existir 09 ministros para julgar se um desses 09 for o presidente que votou (para que existam os 08 ministros que de fato julgaro a ao). b. Abrangncia (Smula vinculante 10 Viola a clusula de reserva de plenrio a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico, afasta a sua incidncia no todo ou em parte). A clausula de reserva de plenrio aplicada em qualquer tribunal e no apenas no STF. Tambm no serve s para ao de inconstitucionalidade, mas, via de regra, para qualquer controle de inconstitucionalidade, tanto na via de ao, quanto na via de defesa. Afastar a incidncia, pela smula vinculante n. 10, significa atacar a validade da lei. Sendo assim, ao atacar a validade declarar inconstitucional a lei, expressamente ou no, devendo ser feito pela reserva de plenrio. c. Dispensas (excees da reserva de plenrio):

i. julgamentos precedentes: se o STF, por reserva de plenrio, j declarou a lei inconstitucional em uma lide concreta (via de defesa), a deciso apenas inter partes, ento, julga-se de novo, sem a reserva de plenrio, para mostrar os efeitos da deciso para toda a sociedade: ii. Se houver 1000 aes referente a uma inconstitucionalidade, apenas em 1 das aes necessrio fazer a reserva de plenrio. iii. Turmas Recursais dos Juizados especiais (AgRg no RE 453.744-RJ): O STF decidiu que a literalidade do artigo no se estende aos tribunais das turmas recursais dos juizados especiais. 10. Resoluo do Senado Federal (art. 52, X, CF): para normatizar os assuntos do artigo 52, o senado edita uma resoluo. Suspenso da execuo, segundo alguns autores, a revogao da lei. Outros autores dizem que suspender a execuo da lei lhe retirar a eficcia (aplicao de efeitos). Se o feito da lei era proibir, no o far mais. a. Aplicabilidade: controle concreto. S se aplica esse dispositivo no caso concreto (controle pela via de defesa). O STF deve declarar a lei inconstitucional nessa via. No se aplica o inciso X na via de ao direta de inconstitucionalidade, porque na via de ao aplicado a todos e no necessrio a resoluo. b. Objeto: qualquer norma submetida a controle pode ser objeto. Apenas na via de defesa pode ocorrer uma ao, na via de defesa, no STF. Por essa razo, a lei municipal pode chegar ao STF atravs de um recurso. Ento, qualquer lei, at municipais, podem ser objeto de resoluo nos termos no inciso X. c. Natureza: discricionria, ou seja, o senado no est obrigado a editar a resoluo. A deciso feita no STF pela via de defesa s atingem as partes em litgio, razo pela qual no obriga o senado. Alm disso, h a separao dos poderes no artigo 2 do CF, dizendo que nenhum poder deve se submeter a outro. d. Abrangncia: A resoluo do senado um controle poltico formal da deciso do STF e no do ato normativo. O senado ento examinar alguns pressupostos para que o ato seja praticado. Faz o controle da deciso para os fins de editar ou no a resoluo. O senado no tem legitimidade para propor uma ao rescisria do julgado do STF. e. Extenso: a resoluo do senado est limitada deciso. O contedo material da resoluo est na deciso do prprio supremo tribunal. Se o STF declara um artigo inconstitucional, o supremo apenas pode suspender a aplicabilidade deste respectivo artigo. f. Eficcia: ex tunc (RE 86.056-SP). A eficcia retroage. A resoluo do senado um ato normativo primrio, sendo assim, submete-se s normas constitucionais. O art. 5, XXXIV da CF trata do princpio da irretroatividade dos atos normativos. Portanto, a resoluo do senado deveria ter sido feita com efeitos ex nunc. Em verdade, o STF permitiu dar o efeito ex tunc, sob o argumento de que ao retroagir o ato do senado estar recompondo a constituio para que diminua os litgios e pela segurana jurdica. 11. Descumprimento de norma inconstitucional: a. Limites subjetivos: so as pessoas que podem descumprir a norma inconstitucional. Toda norma tem como tributo a sua auto executoriedade (todos cumpre quando est vigente) em razo da segurana jurdica. O pressuposto o de

que a norma vlida. As pessoas no tem juzo sobre a validade da norma, restando aos inconformados o pedido ao Estado Juiz de que no querem cumpri-la. O poder executivo o nico que pode descumprir uma norma inconstitucional. b. Fundamento da possibilidade jurdica do poder executivo no cumprir uma lei supostamente inconstitucional. O poder executivo tambm est sob o manto da legalidade, cabendo-lhe fazer ou no qualquer coisa segundo os ditames da lei. Por que pode emitir juzo de valor sobre uma lei e entend-la inconstitucional e descumpri-la? Foi dada uma ordem ao poder executivo no art. 23, I da CF. O artigo o nico artigo que atribui competncia material a todos, ento essa competncia destinada ao poder executivo com o objetivo de respeitar e cumprir a constituio. Se assim, ao descumprir a norma inconstitucional, o poder executivo na verdade est cumprindo a norma constitucional, dando efetividade ao art. 23, I da CF. c. Competncia no executivo: a competncia para determinar o descumprimento exclusiva do chefe do poder executivo. Os tribunais administrativos podem declarar a inconstitucionalidade de lei nos julgamentos? Os tribunais tm seguido a orientao do STF. Se o STF julgar inconstitucional, os tribunais administrativos tambm poderiam reconhecer a inconstitucionalidade. Exige-se um rito formal para que o chefe do executivo determine que a norma supostamente inconstitucional no seja respeitada. O procedimento comea com uma provocao e termina com um decreto do chefe do executivo, formalizando a determinao do descumprimento da norma por ser inconstitucional (atinge a eficcia da norma). Esse decreto necessariamente deve estar fundamentado, devendo dizer o porqu da inconstitucionalidade. O alcance desse decreto apenas a administrao pblica, razo pela qual a vincula. O povo deve cumprir a lei e apenas ela, no um decreto, porque se assim fosse, estaria descumprindo o art. 5, II da CF. Ao chefe do poder executivo no basta apenas editar o decreto, devendo tambm almejar a retirada da norma inconstitucional do ordenamento jurdico. Ao formar o decreto, deve tambm promover a ao judicial competente ou provocar aquele que tem a competncia para tanto, sob pena de responsabilidade poltica do ato praticado (crime poltico perda dos direitos polticos e a perda do cargo) por ter afrontado a separao de poderes. Qual a conseqncia do controle do ato do poder executivo (decreto)? Pode ser que exista um posicionamento do poder legislativo, que pode, diante do decreto do poder executivo, editar um decreto legislativo com o objetivo de suspender a aplicabilidade do decreto executivo. O fundamento disso est no artigo 49 da CF. O decreto legislativo prepondera, porque o legislativo est no exerccio de sua funo tpica. 12. CNJ E CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE: O CNJ s exerce o controle de constitucionalidade em situaes concretas e de atos administrativos. O conselho no tem poder jurisdicional, mas exerce controle quando policia o poder judicirio. Em situaes concretas, quando o poder judicirio leva conhecimento do CNJ alguma situao administrativa, este rgo pode exercer o controle.

Ao Direta de Inconstitucionalidade (art. 102, I, a e art. 103 da CF):

Natureza da ao: Busca-se no pedido para achar a natureza jurdica da ao, a qual delimitar a natureza da sentena. A natureza delimita os efeitos, se so ex tunc ou ex nunc. Se h uma ao constitutiva, os efeitos da sentena, como regra, so ex nunc. As aes declaratrias tm efeitos ex tunc. A ao direta de inconstitucionalidade tem natureza declaratria e o objeto questionar a validade do ato normativo. Especificamente pede-se que o judicirio declare a validade ou no do ato normativo. Objeto da ao direta de inconstitucionalidade: O objeto est expresso no art. 102, I, a da CF. um controle jurdico concentrado e a competncia exclusiva (porque a constituio nada diz). -Lei ou ato normativo primrio: os atos secundrios, de regra, sofrem controle de legalidade e no de constitucionalidade. Os atos secundrios podem ser objeto da ao direta de inconstitucionalidade se inovarem a ordem jurdica (art. 84, VI se possvel fazer um decreto sem lei, o fundamento de validade desse decreto autnomo est diretamente na Constituio. O ato, nesse caso, no ser ato secundrio, mas primrio. Nessa exceo, possvel existir o controle de inconstitucionalidade). -Lei ou ato normativo Federal ou Estadual: o objeto da ao direta de inconstitucionalidade, no Supremo Tribunal Federal, no contempla leis municipais. Lei do DF, dependendo do caso, pode ser objeto da ao direta de inconstitucionalidade. Se o DF usou da competncia dos Estados para fazer a lei, poder ser objeto da ao. Se fizer com base na competncia dos Municpios, no ser possvel ser objeto. A ao direta de inconstitucionalidade de lei Municipal no existe? No no STF, mas perfeitamente possvel no Tribunal de Justia do Estado, segundo as regras da constituio Estadual. A lei objeto da ao deve ser existente!! Exclui-se, ento, os projetos de lei (salvo nos casos do parlamentar). Deve ser vigente (no pode estar revogada). Se a lei for revogada depois da propositura da ao, haver a perda do objeto. H Ministros do STF que dizem que o julgamento deve continuar, mesmo sem objeto, uma vez que o julgamento vincular os juzes pelos efeitos da declarao da inconstitucionalidade, gerando mais segurana jurdica. A lei tambm deve ser posterior Constituio (05/10/88). -Causa de pedir: a motivao, ou seja, onde se materializa a constitucionalidade. A causa de pedir na ao direta de inconstitucionalidade chamada de causa de pedir aberta. Significa que o STF no est vinculado causa de pedir que o autor externou na petio inicial. Na verdade, o STF examina a lei frente a toda Constituio Federal e determinar a inconstitucionalidade por outra causa de pedir. Isso se justifica porque o STF tambm deve verificar se a lei contraria algum dispositivo na Constituio. -Fundamento do pedido: obrigatrio, no fundamento do pedido, que o autor especifique aquilo que se denomina de normas paramtricas (dar os parmetros para o STF declarar a inconstitucionalidade). O autor, obrigatoriamente, deve citar os artigos da constituio sob pena de indeferimento da petio.