A Interpretao Constitucional dos Diretos Sociais e o Mnimo Existencial

Ana Claudia Saldanha1 RESUMO A falta de efetividade das sucessivas Constituies brasileiras decorreu do noreconhecimento da fora normativa de seus textos constitucionais e da falta de vontade poltica de dar-lhes aplicabilidade imediata. A efetividade da Constituio, a partir da Carta de 1988, conquistou juridicidade plena, logo, apta a tutelar todas as situaes nela contempladas e as que surgissem no meio social. Tornou-se o molde de toda legislao infraconstitucional. A nova linha de interpretao aproxima tica com direitos fundamentais. No que toca aos direitos sociais,entretanto, a interpretao que se tm dado a de que quando eles no so imediatamente desfrutveis, pelo prprio sentido literal da norma dependem, em geral, de prestaes positivas do Poder Executivo ou de providnciais normativas do Poder Legislativo. Diversas situaes jurdicas subjetivas criadas pela Constituio seriam de menor valia se no existissem meios de garantir a efetividade de suas normas tambm por meio do Poder Judicirio. O presente trabalho pretende insvestigar a importancia do Poder judicirio na interpretao e aplicao dos direitos sociais e o mnimo existencial. PALAVRAS-CHAVE: Interpretao constitucional. Direitos sociais. Mnimo existencial.

INTRODUO

A eficcia de uma Constituio est condicionada alguns pressupostos. Segundo Konrad Hesse1 essses pressupostos so a realidade histrica, concreta em seu tempo, a fora ativa ou fora normativa da Constituio, que se apresenta na vontade de constituio associada aos fatores sociais, econmicos e de outra natureza, e ainda a correta interpretao constitucional.

Advogada, graduada pela Universidade federal do Cear UFC. Especialista em Direito Pblico pela universidade Federal do Cear UFC. Mestranda em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza UNIFOR. Colaboradora dos cursos de ps-graduao da ESMP-CE.

A interpretao adequada, para o autor, aquela que consegue concretizar, de forma excelente, o sentido da proposio normativa dentro das condies reais dominantes numa detrminada situao e sociedade. Dita fora medida, no em tempos tranquilos e felizes, mas sim, nos tempos difceis, onde a sua imperatividade provada por meio das situaes de emergncia, nos tempos de necessidade. Caso a constituio no prevalea na maioria dos conflitos em debate, nas situaes em que posta em julgamento, ela ser avaliada como um simples pedao de papel. Somente nos casos onde os pressupostos no puderem prevalecer deve dar-se a converso dos problemas constitucionais em questes de poder e domnio. Nesses casos, a Constituio jurdica sucumbir face a Constituio real. No Brasil tm sido notria a tendncia doutrinria pelo modelo constitucional alemo. A maioria dos autores tm se inspirado no problema da concretizao dos contedos constitucionais. A falta de efetividade das sucessivas Constituies brasileiras decorreu do noreconhecimento da fora normativa de seus textos constitucionais e da falta de vontade poltica de dar-lhes aplicabilidade imediata. A efetividade da Constituio, a partir da pomulgao da Carta de 1988, tornou-se uma idia vitoriosa e incontestada. A partir da CF/88 as normas constitucionais conquistaram sua juridicidade plena, dotadas de imperatividade, aptas a tutelar todas as situaes nela contempladas e as que surgissem no meio social. Passou a ser o molde de toda legislao infraconstitucional. Dessa forma, gerou uma nova linha de interpretao constitucional que aproxima a tica com os direitos fundamentais. No se abandonou o mtodo clssico de interpretao constitucional, mas verificou-se sua insuficincia diante dos avanos sociais e tecnolgicos. A constatao de que as normas constitucionais no trazem um sentido nico, objetivo, vlido para todas as situaes foi o seu marco diferencial. Desse entendimento, percebeu-se que caberia ao intrprete o papel de declarar qual o real sentido da norma diante dos casos concretos, pois a nova viso de que as normas constitucionais so abertas, principiolgicas e dependente da realidade, no se prestam a um sentido nico e objetivo como outrora se pensava. No que toca aos direitos sociais a interpretao que se tm dado a de que quando eles no so imediatamente desfrutveis, pelo prprio sentido literal da norma dependem, em geral, de prestaes positivas do Poder Executivo ou de providnciais normativas do Poder Legislativo. Entretanto, as diversas situaes jurdicas subjetivas criadas pela Constituio seriam de menor valia se no existissem meios de garantir a efetividade de suas normas por meio do Poder Judicirio. A doutrina brasileira e comparada costuma apontar trs ordens de garantias do Direito: sociais, polticas e jurdicas. Aquelas que nos interessam dizem respeito as garantias sociais e consubstanciam-se na capacidade do Estado de prover adequadas condies materiais a seus habitantes em sua dimenso individual e coletiva, atreladas a dois fatores: capacidade de gerao de riquezas na sociedade e distribuio dessas riquezas. 2

O objetivo do presente trabalho insvestigar o papel do Poder judicirio na interpretao e aplicao dos direitos sociais e o mnimo existencial. Para tanto, primeiramente abordar a questo dos direitos fundamentais sociais, para se compreender como se construiu a figura do mnimo existencial e sua conexo com os direitos fundamentais no Brasil, para finalmente comprovar a importancia da atuao do Poder Judicirio na correta interpretao e aplicao do mnimo existencial no Brasil, findando com uma breve concluso.

1 OS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS

Segundo Luis Roberto Barroso2, consolidou-se o entendimento de especializao funcional dos poderes desde que estes trabalhem com independncia e harmonia, estabelecendo-se um sistema de controle recprocos, denominado de freios e contrapesos. As garantias jurdicas por sua vez, correspondem aos meios processsuais de proteo dos direitos dedutveis perante o Poder Judicirio, de forma que segundo o art. 5 inc. XXXV da CF/88 veda qualquer falta de apreciao do Poder Judicirio, diante de alguma leso ou ameaa de leso a direitos. Revela Andras krell3 que os direitos de 2 dimenso surgiram a nvel constitucional somente no sc. XX nas constituies do Mxico em 1917 e da Repblica Alem (1919) e tambm no Brasil em 1934 passando por um ciclo de baixa normatividade e eficcia duvidosa. Segundo Joo Luiz Esteves4, a tendncia no continuou no ps-guerra quando da elaborao da lei fundamental de Bonn em 1949. Comprova-se este fato por no terem sido includos no corpo da constituio os direitos sociais. A explicao para isso se encontra na compreenso da histria poltica e jurdica da Alemanha, protagonista da 1 guerra mundial. Perdida a guerra a situao econmica, social e poltica do ps-guerra leva a feitura de uma constituio carregada de direitos sociais, mas irrealizveis em um pas derrotado e endividado. Essa situao juntamente com o entendimento de que no havia uma construo doutrinria que os dessem eficcia, alm de se entender, naquele momento, pela impossibilidade do Judicirio intervir nas aes legislativas, conduziram a no preservao dos direitos sociais no texto constitucional. A constituio de Weimar foi rejeitada pelo legislador de 1949 principalmente com o argumento de no ter dita constituio conseguido barrar a ascenso do nazismo, quando os diretos fundamentais vida e liberdade foram violentamente suprimidos. Viam-se os direitos sociais como direitos contra o Estado, j que a eficcia 5 deles acabaram tornando-os direitos que inviabilizavam o Estado, entendimento este incorreto. Os direitos fundamentais sociais no so direitos contra o Estado, mas atravs do Estado, exigindo do poder pblico certas prestaes materiais.

Tal entendimento justifica a figura de um mnimo existencial como uma condio para o exerccio dos direitos de liberdade. Assim por exemplo, a liberdade de expresso s se afirma se as pessoas souberem ler e escrever, donde se conclui que o ensino da leitura e da escrita um mnimo existencial. Ingo Sarlet6 verifica que embora a maioria das pessoas possa entender elementar a afirmao de que os direitos sociais, econmicos, culturais e ambientais (DESCA) so bens fundamentais segue havendo controvrsias se eles so autnticos direitos fundamentais, assegurados atravs dos direitos, garantias e deveres fundamentais, e/ou em o sendo, se esto sujeitos a um regime jurdico substancialmente equivalente. Diante do exposto, faz-se necessrio preliminarmente, fazer uma distino entre direitos humanos e direitos fundamentais. Os primeiros, ou seja, os direitos humanos so aqueles direitos assegurados no plano internacional, assegurados a qualquer pessoa independentemente de seu vnculo com um determinado Estado, alm do fato de serem oponveis ao prprio Estado perante as instncias supranacionais de tutela. Como exemplos destes direitos podemos citar a Declarao Universal dos Direitos do Homem (1948) e a Declarao Europia de Direitos do Homem (1951). Os direitos fundamentais so aqueles consagrados no plano do Direito Constitucional de cada Estado. No caso do Brasil, os direitos fundamentais esto arrolados expressamente nos arts. 5 a 7 da CF/88, salientando-se que na realidade eles esto previstos em toda ordem jurdica brasileira desde que decorrentes do regime e dos princpios adotados pela Repblica Federativa do Brasil (art.52), alm dos tratados internacionais que o Brasil seja parte, nesses casos, desde que aprovados em cada Casa do Congresso Nacional em dois turnos, por 3/5 dos votos dos respectivos membros para serem equivalentes s emendas constitucionais (art.5 3). Segundo Ingo Sarlet7 o constituinte brasileiro se utilizou desta expresso inspirado da Lei fundamental da Alemanha e na Constituio Portuguesa de 1976. No entanto, no h dvidas de que os direitos fundamentais tambm sero direitos humanos no sentido de se dirigirem a pessoa humana. A distino, entretanto, importante devido s consequncias de ordem prtica, tanto em sua interpretao como em sua aplicao. No tocante a interpretao desses direitos Jos Eduardo Farias8 entende que o Judicirio brasileiro cindiu-se ideologicamente, com a maioria dos juzes mantendo uma postura interpretativa tradicional exegtica (aplicao da norma), enquanto que uma minoria optou por uma hermenutica heterodoxa, crtica, politizada e com grande sensibilidade social. Este fato, revela a necessidade de uma reorganizao da justia brasileira que torne possvel a efetividade dos direitos humanos e sociais por meio de uma ampliao jurisprudencial tornando mais flexvel e adaptvel s diferentes circunstncias scioeconmicas no momento de sua aplicao, concretizando normas abstratas e preenchendo o hiato existente entre a igualdade jurdico-formal e as desigualdades scioeconmicas. Esclarece Ingo Sarlet (2000, p.55) que a nota distintiva dos direitos econmicos, sociais e culturais est em sua dimenso positiva, uma vez que se cuida no mais de evitar a interveno do Estado na esfera da liberdade individual, mas sim, de

propiciar um direito de participar do bem-estar social. Propiciando uma liberdade por intermdio do Estado. Para Alexy9 a fundamentalidade dos direitos fundamentais pode ser de ordem formal ou substancial. A formal decorre de sua posio no pice da estrutura normativa, e a substancial se refere a uma estrutura que se quer dar aos direitos fundamenatais. Neste sentido, verifica-se desde logo que os direitos sociais abrangem tanto direitos no sentido de posies ou poderes a prestaes positivas, quanto a direitos de defesa, entendidos como direitos negativos ou aes negativas, partindo-se do critrio de natureza da posio jurdico-subjetiva reconhecida ao titular do direito. Alexy10 entende que apesar da circunstncia de serem direitos negativos, no sentido de serem direitos a no interveno na liberdade pessoal e nos bens fundamentais tutelados pela constituio, essa circinstncia tambm apresenta:
1. uma dimenso positiva, pois a sua efetivao reclama uma atuao positiva tanto por parte do Estado como da sociedade que os deve respeitar, atravs de trs manifestaes: 1.1) direito a que o Estado e terceiros no impeam ou no dificultem determinadas aes do titular do direito; 1.2) direitos a que o Estado no afete determinadas qualidades ou situaes do titular do direito e; 1.3) direito a que o Estado no elimine sua posio jurdica. 2. Os direitos a prestaes positivas tambm que se dividem em dois grupos: 2.1) uma ao ftica e 2.2) uma ao normativa, que fundamentam posies subjetivas negativas no sentido de proteo contra ingerncias indevidas por parte dos rgos estatais e entidades sociais e de particulares, por exemplo em relao a sade, onde o Estado no s tem o dever de prest-lo tal com previsto no art. 6 da CF, como tambm tem a obrigao de abster-se de prejudicar a sade dos individuos, seja atravs de fiscalizao de hospitais, medicamentos, etc, seja por meio de medidas preventivas, como campanhas de vacinao, instrues sobre melhoria da qualidade de vida etc .

Estes fatos, no entanto, no possuem o condo de invalidar a classificao que se tem feito entre direitos fundamenatis de defesa (entendidos estes mais como direitos de 1 dimenso, por serem oponveis ao Estado) e direitos a prestaes (entendidos como direitos de 2 gerao ou dimenso) especialmente em se tendo presente a distino entre um texto como um enunciado semntico constitucional e uma norma jurdica que o resultado da interpretao do texto, pelo qual pode haver mais de uma norma contida em um determinado texto, assim como normas sem texto expresso que, no entanto, lhes corresponda diretamente um direito.11 Conclui-se assim que a partir de um texto h como extrair uma norma ou normas que podem ou no reconhecer um direito como fundamental e atribuir uma determinada posio jurdico-subjetiva pessoa, posio esta que poder ter como objeto uma determinada prestao (jurdica ou ftica) ou uma proibio de interveno. Para demonstrar o que acaba de informar o citado autor se refere ao exemplo do direito moradia como direito negativo, podendo neste sentido bloquear tanto aes do Estado como de particulares que lhes sejam contrrias - como o caso de vedao de penhora - e tambm como direito positivo no sentido de exigir do Estado o cumprimento material de acesso a uma moradia atravs de polticas pblicas que facilitem o acesso a este bem fundamental, estendendo esse entendimento no que se refere sade.

Esclarece Alexy12 que os direitos fundamentais sociais so considerados direitos prestaes por excelncia aonde h um feixe de posies que dizem respeito em parte prestaes fticas e em parte prestaes normativas. O autor entende que todos os direitos a aes positivas suscitam o problema de se saber se e em que medida a persecuo de objetivos estatais pode e deve estar vinculada a direitos constitucionais subjetivos dos cidados e esclarece que os direitos prestaes amplas so direitos de proteo, de organizao e procedimento alm de direitos prestaes em sentido estrito. Os direitos prestao em sentido estrito so aqueles direitos que o indivduo possui em face do Estado, direito a algo que, o individuo, se dispusse de meios financeiros suficientes e se houvesse uma oferta no mercado, poderia tambm obter de particulares. Assim, quando se quer falar em direitos fundamentais sociais, como direitos assistncia, sade, ao trabalho, moradia e educao, quer-se primeiramente fazer meno a direitos prestao em sentido estrito, ou seja, materializveis. O referido autor esclarece que os direitos sociais prestaes em sentido estrito distinguem-se dos direitos sociais prestaes em sentido amplo pois estes dizem respeito a atuao positiva do Estado no cumprimento dos seus deveres de proteo, j decorrentes da sua condio de Estado democrtico de direito e no propriamente como garantidor de padres mnimos e justia social, ao passo que os direitos a prestao em sentido estrito, entenda-se direitos sociais, dizem respeito a direito a algo (prestaes fticas) decorrentes de sua atuao de Estado Social. Se os direitos sociais so direitos prestaes em sentido estrito, no sentido de direitos subjetivos prestaes materiais vinculados aos deveres estatais na sua condio de Estado Social, tambm implicam direitos subjetivos negativos, impedindo, por exemplo, restries que violem o seu respectivo ncleo essencial, que por sua vez, sempre sero desproporcionais, tendo-se em vista que eles so qualificados como princpios e no como regras segundo a diferenciao de Ronald Dorkin completada por Alexy. Como exemplos de direitos sociais tipicos de carter negativo, Ingo Sarlet 13 cita que a CF incluiu em seu rol de direitos os seguintes: direito greve, a liberdade de associao sindical e proibio de discriminao entre os trabalhadores. Observa-se que a complexidade e diversidade dos direitos sociais requer o exame da fundamentalidade dos direitos sociais que vincular por sua vez, os aspectos formal e material, logo, dotados de suficiente relevncia e essencialidade a ponto de merecerem e necessitarem de uma proteo jurdica e normatividade reforada em relao at mesmo as demais normas constitucionais, mais especialmente no diz respeito a sua excluso do mbito de sua disponibilidade plena dos poderes constituidos. No que respeita a sua fundamentalidade material permite-se uma abertura da constituio a outros direitos fundamentais situados fora do catlogo, mas integrantes da constituio formal. Assim, somente a anlise do contedo permitir a verificao de sua fundamentalidade material, ou seja, a circunstncia de conterem decises fundamentais sobre a estrutura do Estado e da sociedade.

Ingo Sarlet14 esclarece que por mais que se deva reconhecer possveis diferenas de tratamento, os direitos sociais por serem direitos fundamentais comungam do pleno regime da dupla fundamentalidade: formal e material. O art. 60 4, inciso IV da CF confere a esses direitos uma proteo contra sua supresso pelo poder de reforma constitucional, encontrando-se na lgica da aplicabilidade imediata do art. 5 parag 1 da CF. O art. 60 da CF/88 prescreve que: No sero objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir os direitos e garantias individuais (grifo nosso). Questiona-se diante desta norma: Os direitos sociais estariam fora deste mbito? Ingo Sarlet afirma que se ns voltssemos no tempo e retornssemos as posies clssicas a respeito da aplicabilidade e eficcia das normas constitucionais verificaramos que a doutrina norte-americana do sculo XIX e entre ns Ruy Barbosa concordariam com a auto-executoriedade das normas de direitos e garantias fundamentais, no dependendo de nenhuma forma de atuao legislativa para gerar efeitos jurdicos. Tal entendimento, no entanto, no deve conduzir a equivocada concluso de que nas constituies contemporneas especialmente as que consagram um Estado Social, todos os direitos fundamentais podem, sem qualquer exceo, ser enquadrados nessa categoria. No se pode esquecer que a doutrina de Ruy Barbosa no conhecia os direitos econmicos, sociais e culturais de natureza prestacional. Assim, constata-se que apenas os direitos clssicos de liberdade e igualdade incluindo os polticos eram, de fato, considerados normas auto-aplicveis, de tal sorte que qualquer referncia a esta concepo no pode deixar de considerar estes aspectos15. Apesar destes fatores, Ingo Sarlet16 considera que no existem normas constitucionais destitudas de eficcia e aplicabilidade, por isso defende a idia de que at mesmo os direitos fundamentais sociais estariam sob a fora do art. 5 1 da CF. O quanto de eficcia de cada direito fundamental a prestaes poder desencadear, depender sempre de sua forma de positivao no texto constitucional e as peculiaridades de seu objeto. Entende que as normas de direitos sociais, inclusive de cunho prestacional devem em principio ser consideradas como dotadas de plena eficcia e, portanto de direta aplicabilidade o que no significa que sua eficcia e efetividade sero as mesmas ou iguais. Neste contexto recorda-se que a concepo satisfatria de direitos fundamentais sociais somente pode ser obtida com relao a uma ordem constitucional concreta, pois o que fundamental para uma sociedade pode no ser para outra ou no ser da mesma forma, e que isso no afasta a necessidade de considerar uma srie de categorias de direitos como universais ou universalizveis no que diz com a fundamentalidade de certos valores como o direito vida e dignidade da pessoa humana.

Carregando o elo entre os direitos sociais, direito vida e dignidade da pessoa humana que dizem com as necessidades existenciais de todo e qualquer indivduo que se estudar o mnimo existencial e sua relao com os direitos sociais. No que tange a indivisibilidade dos direitos humanos Ricardo Lbo Torres17 afirma que a partir da decada de 90 considerou-se os direitos sociais como extenso dos direitos da liberdade ou ainda como uma especial gerao de direitos com as mesmas caractersticas e fundamentos dos direitos de primeira dimenso principalmente aps o colapso do socialismo e a crise do Estado do bem-estar social, simbolizado pela queda do muro de Berlim (1989). A tese da indivisibilidade dos direitos fundamentais, no entanto, chega a alguns impasses: 1. No consegue resolver o problema da eficcia sem a intermediao do legislador, 2. Apia-se na idia de justia social, que postula a distribuio da riqueza social entre classes, mas no leva adjudicao das riquezas concretamente aos indivduos. Informa Ricardo Lbo Torres18 que a doutrina brasileira passa a adotar uma viso principiolgica e reduz a jusfundamentalizao dos direitos sociais para o mnimo existencial. A doutrina defende a idia da necessidade de implementao de polticas pblicas para a viabilizao dos direitos sociais, que a priori seriam insuscetveis de controle judicial juntamente com a possibilidade de argumentao da reserva do possvel em termos oramentrios em caso de contradio com a dignidade da pessoa humana.

2 A CONSTRUO DO MNIMO EXISTENCIAL E SUA CONEXO COM OS DIREITOS FUNDAMENTAIS NO BRASIL

Segundo Alexy19 a construo do mnimo existencial ocorreu na Alemanha. A jurisprudncia do Tribunal Constitucional da Alemanha proferiu trs decises particularmente importantes no que toca aos direitos sociais prestacionais que acabou gerando o fundamento do mnimo existencial. A primeira deciso ocorreu no ano de 1951 acerca da assistncia social, entendendo que a constituio Alem no obriga o Estado a proteger o individuo de suas necessidades materiais e que tambm no outorga ao individuo um direito fundamental a uma assistncia por meio do Estado. Aps esta deciso, o Tribunal declara que com isso no se pretende dizer que o individuo no tenha nenhum direito constitucionalmente garantido a assistncia. Em 1975, o Tribunal proferiu uma deciso onde afirma que a assistncia aos necessitados um dos deveres inquestionveis do Estado Social. A Comunidade Estatal h de garantir-

lhes, no mnimo, condies bsicas para uma existncia humana digna. Pressups assim, um direito fundamental a um mnimo existencial. A segunda deciso diz respeito nmerus clausus onde se diferenciou o direito a participao nas instituies de ensino existentes e um direito a criao de novas vagas universitrias. Declarou que todo cidado que tenha concludo o Ensino Mdio possui um direito a admisso em um curso superior de sua escolha. J em relao ao segundo direito, o Tribunal deixou aberta a questo para o exame do caso concreto. Na terceira deciso, o Tribunal declarou que a Lei provisria sobre o Ensino Superior seria exigvel, onde houvesse um titular individual de direito fundamental e contra os poderes pblicos, no que respeita s suas decises axiolgicas gerando direitos a prestaes normativas. Para Ingo Sarlet20 no existem direitos sociais tpicos de cunho prestacional na lei fundamental da Alemanha (1949), excepcionalmente existe a previso da proteo da maternidade e dos filhos, compensao de desigualdades fticas no que diz com a discriminao das mulheres e dos portadores de necessidades especiais. Assim, a discusso em torno da garantia do mnimo indispensvel para uma existncia digna ocupou uma posio destacada no apenas nos trabalhos preparatrios do processo constituinte, mas tambm com a entrada em vigor da lei fundamental de Bonn de 1949. Segundo Andras krell21 esta teoria engenhosa do mnimo social aos direitos fundamentais fruto da doutrina alem que tinha de superar a ausncia de qualquer direito social na Carta de Bonn, sendo baseada na funo de estrita normatividade e jurisdicionalidade do texto constitucional. A teoria do mnimo existencial tem a funo de atribuir ao indivduo um direito subjetivo contra o Poder Pblico em casos de diminuio da prestao de servios sociais bsicos que garantam a sua existncia digna, significando o direito de requerer um mnimo dos meios de sobrevivncia ou subsistncia, de tal forma que sem o mnimo necessrio a existncia, cessaria a possibilidade da prpria sobrevivncia. Esse mnimo estaria baseado no prprio conceito de dignidade humana. Na doutrina do ps-guerra, o primeiro jurista de renome a sustentar a possibilidade do reconhecimento de um direito subjetivo a garantia positiva dos recursos mnimos para uma existncia digna foi o publicista Otto Bachof, que j no inicio da dcada de 1950 considerou que o principio da dignidade humana no reclama apenas a garantia da liberdade, mas tambm a um mnimo de segurana social, j que sem os recursos materiais, a prpria dignidade da pessoa humana ficaria sacrificada. Por essa razo, o direito vida e integridade fsica no pode ser concebido apenas como proibio de destruio da existncia, isto , como direito de defesa, mas tambm exige uma postura ativa no sentido de garantir a vida. Cerca de 1 ano depois o tribunal federal administrativo da Alemanha, reconheceu um direito subjetivo do individuo carente a auxilio material por parte do Estado argumentando como postulado da dignidade da pessoa humana, no direito geral de liberdade e no direito vida que o individuo na qualidade de pessoa autnoma e responsvel deve ser reconhecido como titular de direitos e obrigaes, o que implica na manuteno de suas condies de existncia. Tal deciso veio a ser chancelada em sua 9

essncia em outros arestos da Corte Constitucional alem resultando no reconhecimento definitivo do status constitucional da garantia estatal do mnimo existencial. Ingo Sarlet22 adverte que em que pese a viabilidade de se proteger e promover a dignidade da pessoa humana, esta proteo est condicionada espacial e temporalmente do padro scio-econmico vigente em cada Estado. Declara, ainda, que na condio de princpio fundamental, a dignidade da pessoa humana constitui um valorguia no apenas dos direitos fundamentais, mas de toda ordem constitucional, razo pela qual se qualifica como princpio constitucional de maior hierarquia axiolgica. No direito constitucional ptrio tambm tem sido acolhida tal fundamentao embora haja controvrsias sobre seu contedo podendo desta forma resultar conseqncias jurdicas diversas. Na Alemanha o contedo essencial do mnimo existencial abrange prestaes bsicas em termos de alimentao, vestimenta, abrigo, sade, e outros meios indispensveis para sua satisfao. No entanto, no prprio direito constitucional alemo h uma divergncia quanto ao seu contedo e alcance, que tem sido desdobrado no mnimo fisiolgico, no sentido de proteo contra necessidades de carter existencial bsico (ou ainda a sobrevivncia) e o mnimo existencial sociocultural que para alm da proteo bsica, objetiva assegurar ao individuo um mnimo de insero na vida social, encontrando seu fundamento no principio do Estado Social e no princpio da igualdade. Diante destas posturas doutrinrias e jurisprudenciais, Ingo Sarlet23 faz crticas sobre o contedo do mnimo existencial que no poderia ser confundido com o mnimo vital ou mnimo de sobrevivncia de vez que este ltimo diz com a garantia do direito vida sem necessariamente abranger s condies para uma sobrevivncia fsica em condies dignas ou ainda de uma vida com qualidade. Esta interpretao a que tem, no entanto, prevalecido tanto na Alemanha como na doutrina e jurisprudncia constitucional comparada, especialmente no plano europeu. A doutrina e a jurisprudncia alems partem da premissa de que existem diversas maneiras de realizar esta obrigao, incumbindo ao legislador funo de dispor sobre a forma da prestao, seu montante, as condies para sua fruio etc, podendo os tribunais decidir sobre este padro existencial mnimo nos casos de omisso ou desvio de finalidade por parte dos rgos legiferantes. O autor ressalta a importncia da garantia do mnimo existencial que independe de expressa previso constitucional para poder ser reconhecida, visto que decorrente j da proteo da vida e da dignidade da pessoa humana. No caso do Brasil embora no seja expressa esta garantia no se poderia deixar de enfatizar que a garantia de uma existncia digna consta do elenco do art. 170 da CF visando assegurar a todos existncia digna conforme os ditames da justia social. O autor conceitua o mnimo existencial como:
O conjunto de prestaes materiais indispensveis para assegurar a cada pessoa uma vida digna, saudvel, e que este tem sido identificado como constituindo o ncleo essencial dos direitos fundamentais sociais, que estaria blindado contra qualquer interveno do Estado e da sociedade.

10

Revela a impossibilidade de se estabelecer de forma aprioristica e taxativa um elenco de elementos nucleares do mnimo existencial, no sentido de um rol fechado de posies subjetivas negativas e positivas correspondentes ao mnimo existencial, notadamente quando no prevista uma possibilidade de adequao as exigncias concretas da pessoa beneficiada e se cuidar de um benefcio nico substitutivo da renda mensal, reclamando uma anlise luz de cada pessoa e de seu ncleo familiar. Argumenta-se que s prestaes necessrias para a efetivao dos direitos fundamentais dependem sempre de disponibilidade financeira e da capacidade jurdica de quem tenha o dever de assegur-las, condicionando-os reserva do possvel, separao dos poderes, s competncias constitucionais sobre a reserva da lei oramentria e ao principio federativo. Dessa forma, apesar da efetivao dos direitos sociais estar vinculada reserva do possvel, a parcela mnima necessria garantia da dignidade humana jamais poder ser esquivada, cabendo ao Judicirio, em casos de inadimplemento e mediante provocao, corrigir eventuais distores que atentem contra a razoabilidade e a proporcionalidade. Cabe ressaltar, por outro lado, que esta prtica resguarda s margens de atuao do legislador e do administrador pblico, tendo em vista que o juiz no dirigir a poltica pblica a ser desenvolvida, mas apenas indicar a prioridade constitucional que merece ateno.

3 INTERPRETAO E APLICAO DO MNIMO EXISTENCIAL

Segundo Andreas Krell24 apesar da doutrina constitucional moderna no Brasil declarar que o Estado Social estabelecido na Constituio de 1988 exige um novo entendimento das norma jurdicas e novo posicionamento por parte do judicirio brasileiro que deve orientar-se pelo critrio jurisprudencial de valores, na verdade, a maioria dos juzes e demais operadores do direito ainda no passou a interpretar as normas constitucionais e mesmo as leis ordinrias no esprito de direitos fundamentais. Esse fator atribudo falta de experincia do manejo dos princpios constitucionais que termina por subverter a lgica jurdica, colocando a populao refm de normas infralegais editadas sem a menor preocupao com os princpios superiores. Desta forma, a aplicao destas normas vai exigir dos aplicadores um mtodo de interpretao especfico, o que requer uma magistratura preparada para realizar uma interpretao que realiza, concretiza e aperfeioa esses valores consagrados no texto constitucional. Dita concretizao torna os juzes e demais aplicadores do direito em coresponsveis pelas polticas pblicas, tendo a funo de orientar suas atuaes a fim de possibilitar a realizao de projetos sociais que leve a mudana de comportamentos polticos.

11

A questo hermenutica dos direito fundamentais deixa de ser um problema de correta subssuno do fato norma, para se tornar um problema de conformao poltica dos fatos, isto , de sua tansformao conforme o projeto ideolgico do pas. Tal mutao transforma o juiz em administrador e o convoca a operar como agente de mutao social. A teoria de valores que entende os direitos fundamentais como expresso de uma ordem objetiva de valores, ainda encontra srias ressalvas no Brasil. A evoluo do constitucionalismo clssico para o constitucionalismo social ressalta a importncia da adequao do dinmico fenmeno econmico, social e cultural na interpretao judicial. Este entendimento qualifica-se no que a doutrina costuma denominar mutao constitucional, ou seja, a alterao no da letra ou do texto constitucional expresso, mas de significado, sentido, alcance das disposies constitucionais, por meio da interpretao, dos costumes e da legislao infraconstitucional. Considervel fora normativa da constituio depender de sua interpretao. Sua efetividade portanto, exige uma interpretao adequada s novas realidades da vida social. Segundo Canotilho25 mestre da Universidade de Coimbra, Interpretar uma norma constitucional atribuir significado a um ou vrios smbolos lingsticos escritos na Constituio com o fim de se obter uma deciso de problemas prticos. Paulo Bonavides26 afirma que no basta a estabilidade social ter ingresso nas constituies modernas para que estas cumpram de imediato a finalidade de garantir a liberdade pois esta impossvel de se desligar das aes governamentais e do meio econmico e social onde ela se perfaz. Hans Kelsen27 entende que para concretizar normas no apenas a interpretao da lei pelos tribunais e demais autoridades administrativas, mas tambm a interpretao jurdica deve ser realizada pelo conhecimento do direito combinado com o ato de vontade do rgo aplicador. Esta interpretao por meio da vontade do aplicador do direito sempre autntica. Ela cria o direito para todos os casos iguais. Segundo Ana Paula de Barcellos28 idealmente, deveria ser possvel exigir diante do Poder Judicirio, como direito subjetivo, toda a extenso do efeito isoladamente pretendido pelo enunciado normativo. Embora seja essa a lgica geral, a apurao da eficcia jurdica ir depender de uma anlise sistemtica que posiciona o enunciado em si, sua dico e seus efeitos.

Para a autora h ainda que se fazer um confronto entre o enunciado e o sistema jurdico como um todo. A anlise interpretativa, pouca ou nenhuma validade ter, se no se poder exigir do judicirio a efetividade dos enunciados constitucionais. (Barcellos,2008, p.234)

A separao dos poderes e o princpio majoritrio so muitas vezes apresentados como um obstculo absoluto ao conhecimento e deferimento, pelo Poder Judicirio, de prestaes positivas a ser custeadas pelo poder pblico com fundamento nos princpios vinculados a dignidade da pessoa humana. Seja porque o Judicirio estaria a invadir a competncia do legislativo e do executivo, rompendo o equilbrio entre os trs

12

poderes; seja porque apenas o legislativo e o Executivo teriam legitimidade para fixar polticas pblicas; seja porque a deciso sobre onde investir e de que forma investir seja uma deciso eminentemente poltica e o espao do Judicirio jurdico e no poltico e finalmente porque o Judicirio no teria capacitao tcnica necessria para realiz-la. (Barcellos , 2008, p.239) Entretanto, a introduo do controle de constitucionalidade, aps a instaurao da crise dos legislativos acarretou a crise da separao dos poderes, vistos estes como poderes concentrados, sem controle, tendentes a um exerccio abusivo, arbitrrio em detrimento dos demais. (Barcellos, 2008, p.246) Este tipo de modelo do entanto, no atende mais as necessidade contemporneas e necessita de reformulao. O princpio da separao dos poderes permanece absolutamente vlido e valioso em sua essncia, porm, o poder concentrado continua sendo uma ameaa aos direitos individuais. Desse entendimento, chega-se concluso da necessidade do controle dos poderes. A separao dos poderes tornou-se o instrumento mais bem sucedido de controle do poder em benefcio do indivduo. (Barcellos, 2008, p. 247) O argumento democrtico majoritrio uma decorrncia do princpio moderno da separao dos poderes, entretanto, este princpio no absoluto, admite restries. A democracia exige mais do que apenas aplicao da regra majoritria. preciso que juntamente com ela, sejam respeitados os direitos fundamentais de todos os indivduos. Tais condies so pressupostos do regime democrtico e neles encontra seu limite. A representao majoritria a forma de realizao da igualdade nas decises polticas. Logo, esses dois subsistemas constitucionais no justificam a impossibilidade de interveno do Judicirio em outro poder. Argumenta-se em seu favor que o judicirio foi criado pela prpria constituio, os rgos de cpula do Judicirio so formados pela vontade conjunta do Executivo e do Legislativo, o que lhes confere representatividade em sua formao; a atividade jurisdicional se desenvolve baseada em enunciados normativos e suas implicaes interpretativas; as decises judiciais esto sujeitas a reviso, pelo princpio do duplo grau de jurisdio; s partes assegurado ampla participao por meio do contraditrio e finalmente o acesso ao judicirio um principio fundamental, logo sua inafastabilidade est vedada. evidente que o Judicirio no teria a competncia para fixar polticas pblicas de maneira ampla, nem cabe ao juiz impor sua prpria convico poltica, quando h vrias escolhas a se fazer a fim de realizar o bem-estar social e efetivar os direitos assegurados em nvel constitucional. Entretanto, no se pode excluir o dever que os trs poderes possuem de trabalharem independente e harmonicamente, o que significa a coexistncia harmnica de eficcia positiva tanto da dignidade humana, como da separao dos poderes. Reconhece-se desta forma, a legitimidade do judicirio para determinar as prestaes necessrias sua satisfao. Conclui-se que h um espao normativo da dignidade que diz respeito a um consenso mnimo e que poder ser objeto de controle judicial. Dito controle judicial visa

13

impedir que os enunciados normativos em questo sejam violados e assegurar que a produo dos efeitos por eles pretendidos sejam respeitados. Esse controle, entretanto, deve restringir-se ao mnimo existencial da dignidade humana no que toca a polticas pblicas, pois o campo reservado ao Legislativo de decidir suas formas concretas de implementao, referente sua esfera poltica e ao Executivo de como administrar da melhor forma possvel o bem-estar social, no pode deixar de existir sob pena de extinguir o princpio constitucional da separao dos poderes. A jurisprudncia brasileira tm se posicionado no sentido de tutelar o mnimo existencial. Decidem segundo o entendimento de que por enquadarem-se nos direitos fundamentais no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental. Embora inquestionvel que resida, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo, a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas revela-se possvel ao Poder Judicirio, ainda que em bases excepcionais, especialmente nas hipteses de polticas pblicas definidas pela prpria Constituio, sejam estas implementadas sempre que os rgos estatais competentes descumprirem os encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem em carter mandatrio, vierem a comprometer, com a sua omisso, a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnados de estatura constitucional.(STF. Agravo de Instrumento n 677274, Relator: Min. Celso de Mello, Julgamento: 18/09/2008, DJE-185). Assim, constata-se que o Supremo Tribunal Federal29 em suas decises, vem reiteradamente declarando que o desrespeito Constituio tanto pode ocorrer mediante ao estatal quanto mediante inrcia governamental.
A situao de inconstitucionalidade pode derivar de um comportamento ativo do Poder Pblico, que age ou edita normas em desacordo com o que dispe a Constituio, ofendendo-lhe, assim, os preceitos e os princpios que nela se acham consignados. Essa conduta estatal, que importa em um facere (atuao positiva), gera a inconstitucionalidade por ao. - Se o Estado deixar de adotar as medidas necessrias realizao concreta dos preceitos da Constituio, em ordem a torn-los efetivos, operantes e exeqveis, abstendo-se, em conseqncia, de cumprir o dever de prestao que a Constituio lhe imps, incidir em violao negativa do texto constitucional. Desse non facere ou non praestare, resultar a inconstitucionalidade por omisso, que pode ser total, quando nenhuma a providncia adotada, ou parcial, quando insuficiente a medida efetivada pelo Poder Pblico... - A omisso do Estado - que deixa de cumprir, em maior ou em menor extenso, a imposio ditada pelo texto constitucional - qualifica-se como comportamento revestido da maior gravidade poltico-jurdica, mediante inrcia, o Poder Pblico tambm desrespeita a Constituio, tambm ofende direitos que nela se fundam e tambm impede por ausncia de medidas concretizadoras, a prpria aplicabilidade dos postulados e princpios da Lei Fundamental.

Segundo Ingo Sarlet (2008, p.29) de acordo com a noo de reserva do possvel, a efetividade dos direitos sociais a prestaes materiais estaria sob a reserva das capacidades financeiras do Estado, uma vez que seriam direitos fundamentais dependentes de prestaes financiadas pelos cofres pblicos. A disponibilidade financeira

14

se localizaria no campo discricionrio das decises governamentais e parlamentares, sintetizadas no oramento pblico. Na ADPF 45/DF o Ministro Celso de Mello se pronunciou da seguinte forma:
No se mostrar lcito, contudo, ao Poder Pblico, em tal hiptese, criar obstculo artificial que revele a partir de indevida manipulao de sua atividade financeira e/ou poltico-administrativa - o ilegtimo, arbitrrio e censurvel propsito de fraudar, de frustrar e de inviabilizar o estabelecimento e a preservao, em favor da pessoa e dos cidados, de condies materiais mnimas de existncia 30. Desta forma, entende reiteradamente que a proteo contra aquelas situaes compe o mnimo existencial, de atendimento obrigatrio pelo Poder Pblico, dele no podendo se eximir qualquer das entidades que exercem as funes estatais, posto que tais condutas ilcitas afrontam o direito universal vida com dignidade, liberdade e segurana. Cumpre-se advertir, desse modo, que a clusula da reserva do possvel - ressalvada a ocorrncia de justo motivo objetivamente afervel - no pode ser invocada, pelo Estado, com a finalidade de exonerar-se, dolosamente, do cumprimento de suas obrigaes constitucionais, notadamente quando, dessa conduta governamental negativa, puder resultar nulificao ou, at mesmo, aniquilao de direitos constitucionais impregnados de um sentido de essencial fundamentalidade.

Ainda segundo jurisprudncia do STF:

As dvidas sobre essa margem de discricionariedade devem ser dirigidas pelo Judicirio, cabendo ao Juiz dar sentido concreto norma e controlar a legitimidade do ato administrativo (omissivo ou comissivo), verificando se o mesmo no contraria sua finalidade constitucional.

O STJ decidindo sobre a problemtica envolvendo de um lado a escassez de recursos e de outro as responsabilidades estatais no cumprimento do dver prestacional do Poder Pblico afirma: A escassez de recursos pblicos, em oposio a gama de responsabilidades estatais a serem atendidas, tem servido de justificativa ausncia de concretizao do dever-ser normativo, fomentando a edificao do conceito da "reserva do possvel". Porm, tal escudo no imuniza o administrador de adimplir promessas que, vinculadas aos direitos fundamentais prestacionais, quanto mais em se considerando a notria destinao de preciosos recursos pblicos para reas que, embora tambm inseridas na zona de ao pblica, so menos prioritrias e de relevncia muito inferior aos valores bsicos da sociedade, representados pelos direitos fundamentais. (STJRecurso Especial n 811608, Primeira Turma).Seguem o entendimento informado por Ana Paula de Barcellos 31 segundo o qual :
Ao apurar os elementos fundamentais dessa dignidade (o mnimo existencial), estar-se-o estabelecendo exatamente os alvos prioritrios dos gastos pblicos. Apenas depois de atingi-los que se poder discutir vamente aos recursos remanescentes, em que outros projetos se dever investir. O mnimo existencial, como se v, associado ao estabelecimento de prioridades oramentrias capaz de conviver produtivamente com a reserva do possvel. (grifo original).

15

CONCLUSO

Embora a jurisprudncia brasileira tenha proferido algumas decises que garantem a tutela do mnimo existencial, aqui examinadas de forma sucinta, exigindo do leitor uma maior informao no que refere sua comprovao, por questes metodolgicas de um artigo, que no nos permite seu aprofundamento, sentimos uma sensao de desproteo, que teima em insistir em pleno sculo XXI. Acredito que isso se deve ao fato dos poderes pblicos, geralmente, no estarem interessados e comprometidos em sua efetivao. Em uma democracia cada um dos Poderes Pblicos responsvel por sua atuao. No que toca ao Judicirio, infelizmente, sua atuao tem levado sociedade de uma maneira geral sensao de impunidade diante das violaes dos direitos fundamentais do cidado brasileiro. Apesar dos avanos em termos doutrinrios e at mesmo jurisprudenciais, conforme se verificou no tpico anterior, a preocupao segue resistente, e este fato, diga-se de passagem, de responsabilidade de todos ns, que compomos a sociedade brasileira. Sentimos a necessidade de construir uma sociedade que exija dos poderes responsveis, ou seja, Executivo e Legislativo, polticas pblicas voltadas efetividade dos direitos sociais em observncia do mnimo existencial neste momento. Alm disso, necessrio, no futuro, construir um sistema jurdico que possua fora coativa suficiente e capaz para barrar todo tipo de violaes praticadas contra a dignidade humana. Verifica-se que essas violaes so praticadas, principalmente, pelos mais fortes em detrimento dos mais fracos, problemtica esta que sempre existiu, mas que a histria demonstra, foi o fator que levou s pequenas e grandes revolues. Sentimos a necessidade de construir uma sociedade que respeite a condio humana acima de qualquer outro interesse que se tenha a tutelar, um modelo de organizao que atribua uma punio eficaz para aqueles que insistem em violar os direitos fundamentais assegurados no texto constitucional. A construo do mnimo existencial no cenrio brasileiro tem essa pretenso. Mas, ele s se tornar realmente eficaz se todos os membros de nossa sociedade e todos os detentores dos trs poderes tiverem essa mesma vontade, no sentido de dar-lhe concretude; do contrrio, de nada adiantar construirmos tantas frmulas, tantas regras, tantos princpios constitucionais, enunciados normativos etc., com a inteno de preservar a dignidade humana em todos os seus termos, pois como j vimos anteriormente, no passar de um simples pedao de papel. O ser humano por natureza, no s o cidado brasileiro, mas todos ns, pertencentes raa humana de maneira geral e isso se comprova diante da anlise dos textos internacionais como a Declarao Universal dos Direitos Humanos, que garante o

16

respeito dignidade humana _, vem tentando de uma forma ou de outra, inviabilizar a efetivao da dignidade humana. Para esse fim so utilizados argumentos econmicos, como a construo da reserva do possvel, falta de previso oramentria, a impossibilidade de interferncia de um poder no outro, em respeito ao princpio constitucional da separao dos poderes como fatores impeditivos para que o Judicirio no confira dignidade humana toda a tutela que ela merece. No entanto, vimos que todos esses argumentos no procedem. Ser necessria uma conscientizao da nossa sociedade a respeito de se exigir o cumprimento das normas constitucionais que garantem a existncia digna de todo ser humano. Mas isto s no suficiente. ainda necessrio que os nossos representantes eleitos tenham essa conscincia e assumam o compromisso de torn-los concretos. O Judicirio se restringiria a uma mnima interveno, como realmente se imaginou no incio da construo do princpio da separao dos poderes, exercendo cada um deles sua real e efetiva funo tpica e especializada. Apesar de todo pessimismo que se possa ter, acredito que caminhamos para esse entendimento. As modificaes no acontecem do dia para a noite, preciso tempo. As mutaes sociais vo aos poucos exigindo do intrprete uma atualizao e a construo de um novo olhar diante de uma nova realidade social e todas as suas implicaes dentro da perspectiva dos direitos fundamentais sociais. Esperamos que os tribunais no protelem tanto em contribuir para a concretizao definitiva desses direitos. Que eles compreendam que o mnimo existencial no se restringe a uma mera questo de sobrevivncia humana como tem entendido nossa doutrina majoritria, mas que, se d ao princpio da dignidade humana, no uma simples dimenso mnima ou de mnimo existencial, mas de mxima efetividade, a fim de que finalmente reste firme e seguro os anseios humanos no que se refere preservao da vida.

ABSTRACT: The lack of effectiveness of the successive Constitutions of the Brazilian ran non-recognition of the normative force of their constitutional texts and the lack of political will to apply them immediately. The effectiveness of the Constitution, from the Charter of 1988, gained full legal thus able to protect it covered all situations that arise and the social environment. Became the order from all jurisdictions. The new line of ethical approaches to interpreting fundamental rights. With regard to social rights, however, the interpretation have been given is that when they are not immediately implemented, by the literal meaning of the standard depends, in general, positive benefits of the Executive or Legislative Power of the regulatory arrangements. Various subjective legal situations created by the Constitution would be less valuable if there were no means of ensuring the effectiveness of its standards also through the Judiciary. This work aims detect the importance of the judiciary in the interpretation and application of social and existential minimum.

17

KEYWORDS: Constitutional interpretation. Social rights. Law existential.

NOTAS

18

1 2

Expresso utilizada por Lassale numa associao liberal-progressista em Berlim no ano de 1862. HESSE, 1991, p. 9. BARROSO, 2007, p. 119 e ss. 3 KRELL, 2002. 4 ESTEVES, 2007, p. 34. 5 Neste momento importante fazer a distino entre eficcia e efetividade. Segundo Lus Roberto Barroso (1996, p.82 e seguintes) a eficcia se difere da efetividade tendo em vista que a primeira significa a capacidade (potencial) de uma norma constitucional para produzir efeitos jurdicos. A efetividade por sua vez significa o desempenho concreto da funo social do Direito, representando sua concretizao. 6 SARLET, 2008, p. 13. 7 Id., 2007, p. 34-37. 8 FARIA, 2005, p. 11-12. 9 ALEXY, 2008, p. 522. 10 Id., p. 196-201. 11 Entenda-se: norma no explcita mas decorrente dos princpios e do regime adotado pela constituio. 12 ALEXY, 2008, p. 442-449. 13 SARLET, 2007, p.86, discorrendo acerca da fundamentalidade material e formal esclarece que esta se encontra ligada ao direito constitucional positivo e resulta dos seguintes aspectos: 12.1. Os direitos fundamentais situam-se no pice do ordenamento jurdico brasileiro; 12. 2. Na qualidade de normas constitucionais encontram-se submetidos aos limites formais e materiais de reforma constitucional; 12.3. Cuidam-se de normas diretamente aplicveis e que vinculam de forma imediata as entidades publicas e privadas. 1413 Id., 2007. 15 Id., p. 285. 16 Id., p. 300. 17 TORRES, 2007, p. 72-74. 18 Id., 2007, p. 75. 19 ALEXY, 2008, p. 435. 20 SARLET, 2007, p. 19. 21 KRELL, 2002, p. 60-62. 22 SARLET, 2007, p.33 e ss. 23 Id., p.22-24. 24 KRELL, 2002, p.72-75. 25 CANOTILHO, 1993, p.203. 26 BONAVIDES, 2005, p.185. 27 KELSEN, 2003, p. 394. 28 BARCELLOS, 2008, p. 234-258. 29 STF. Agravo de Instrumento n583136, Deciso Monocrtica da Relatora: Min. Crmen Lcia. Julgamento: 11/11/2008. STF. RE 410.715-, rel. Min. Celso de Mello, Segunda Turma, DJ 3.2.2006. STF. RE 502.036, deciso monocrtica da Relatora Carmen Lcia, DJ 31.5.2007; STF. Agravo de Instrumento n 564.035, deciso monocrtica, DJ 15.5.2007; STF. Agravo de Instrumento n 564.035, deciso monocrtica, DJ 15.5.2007; STF. Agravo de Instrumento n 564.497, deciso monocrtica, DJ 9.5.2007; STF. Agravo de Instrumento n 564.497, deciso monocrtica, DJ
9.5.2007; STF. Agravo de Instrumento n 596.928, deciso monocrtica, DJ 24.5.2007; STF. Agravo de Instrumento n 616.972, deciso monocrtica, DJ 18.5.2007; STF. Agravo de Instrumento n 616.972, deciso monocrtica, DJ 18.5.2007; STF. Agravo de Instrumento n 687.419, deciso monocrtica, DJ 18.3.2008 e STF. Agravo de Instrumento n 680.908, deciso monocrtica, DJ 4.4.2008.
30 31

ADPF 45/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO, Informativo/STF n 345/2004. Disponvel em:<http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/publicacaoRTJ/anexo/200_1.pdf> Medida Cautelar na Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n 45- Braslia, 29 de abril de 2004. Revista Eletrnica de Jurisprudncia n 200.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. Traduo de Virglio Afonso da Silva. So Paulo: Malheiros, 2008. VILA, Humberto. Teoria dos Princpios. 7. ed. So Paulo: Malheiros, 2007.

BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas. 9. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2009. BARROSO, Lus Roberto; BARCELLOS, Ana Paula de. O comeo da histria: A nova interpretao constitucional e o papel dos princpios no direito brasileiro. SILVA, Virglio Afonso da (Org.) In: Interpretao constitucional. 1. ed. 2 tiragem. So Paulo: Malheiros, 2007. BASTOS, Celso Ribeiro, MEYER-PFLUC, Samantha. A interpretao como fator de desempenho e atualizao das normas constitucionais. In: SILVA, Virglio Afonso da (Org.) Interpretao Constitucional. 1. ed. 2 tiragem. So Paulo: Malheiros, 2007. BONAVIDES, Paulo. Curso de direito Constitucional. 17. Ed. So Paulo: Malheiros. 2005. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 6. Coimbra: Almedina, 1993. ESTEVES, Joo Lus M. Direitos Fundamentais Sociais no Supremo Tribunal Federal. So Paulo: Mtodo, 2007. FARIA, Jos Eduardo. As transformaes do judicirio em face de suas responsabilidades sociais. In: _______. Direitos humanos, direitos sociais e justia. 1. ed. 4 tiragem. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 52. _______. O judicirio e os direitos humanos e sociais: notas para avaliao da justia brasileira. In: _______. Direitos humanos, direitos sociais e justia. 1. ed. 4 tiragem. So Paulo: Malheiros, 2005, p.94-112. HESSE, Konrad. A fora normativa da constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 1991. LOPES, Jos Reinaldo de Lima. Crise da norma jurdica e reforma do judicirio. In: FARIA, Jos Eduardo. Direitos humanos, direitos sociais e justia. 1. ed. 4 tiragem. So Paulo: Malheiros, 2005. p.68-93. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. 6. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2003. KRELL, Andreas J. Direitos sociais e controle judicial no Brasil e na Alemanha. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 2002. PEREIRA, Rodolfo Viana. Hermenutica filosfica e constitucional. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2007. SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 9. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. SARLET, Ingo Wolfgang; FIGUEIREDO, Mariana F. Reserva do possvel, mnimo existencial e direito sade: algumas aproximaes. In: SARLET, Ingo Wolfgang; TIMM, Luciano Betti (Org.). Direitos fundamentais, oramento e reserva do possvel. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. p. 11-53. TORRES, Ricardo Lobo. Mnimo existencial, os direitos sociais e os desafios de natureza oramentria. In: SARLET, Ingo Wolfgang; TIMM, Luciano Betti (Org.). Direitos fundamentais, oramento e reserva do possvel. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. p. 69-86.