UNIVERSIDAD CATLICA DE SANTA MARA

FACULTAD DE MEDICINA HUMANA

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL Y FACTORES DE RIESGO PARA ABUSO SEXUAL EN MENORES DE EDAD
Monografa
28/03/2012 Luis Alfredo Puma Villanueva Grupo 12 Medicina Legal

LUIS ALFREDO PUMA VILLANUEVA GRUPO 12 MEDICINA LEGAL

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL Y FACTORES DE RIESGO PARA ABUSO SEXUAL EN MENORES DE EDAD
INTRODUCCIN
Los delitos contra la libertad sexual que nuestro Cdigo Penal vigente tipifica, lo cual ha sido reformado ahora ltimo incrementado las penas a quienes infrinjan con ste bien jurdico, castigando aquellas conductas que tienen por finalidad lograr el acceso o trato carnal con otra persona sin su consentimiento o viciando ste. Sin embargo, a fin de ofrecer un panorama completo y actual, hemos considerado enfrentar su estudio, brindando una breve resea histrica de cmo se castiga el delito de violacin sexual, definiciones y un anlisis de cada uno de los tipos penales. Ante el incremento de denuncias por violacin sexual y por ende los exmenes clnicos realizados por el Instituto de Medicina Legal del Ministerio Pblico, siguen aumentando las atenciones respecto a revisiones de integridad sexual, y, es preciso tener muy en claro, en que caso estamos refirindonos a un coito contra natura y conocer las caractersticas del mismo, y cul es la pena por este delito contra la libertad sexual de acuerdo a nuestro cdigo penal vigente

EL MBITO SEXUAL Y LA LIBERTAD.

Norberto Bobbio, distingue entre libertad de querer o de voluntad (libertad positiva), y libertad de obrar (libertad negativa). a. La libertad que querer o voluntad, es autodeterminacin, la misma que no es otra cosa que la situacin en la que un sujeto tiene la posibilidad de orientar su voluntad hacia un objetivo, de tomar decisiones sin verse determinado por la voluntad de otros. b. La libertad de obrar, supone realizar u omitir el comportamiento que se tiene voluntad de efectuar o de omitir, sin que un tercero no autorizado interfiera en dicha realizacin u omisin. Diez Ripolles, dice que los delitos de la libertad sexual tienen dos aspectos: a) Lo positivo, significa libre disposicin de las propias capacidades y potencialidades sexuales, tanto en su comportamiento particular como en su comportamiento social; y, b) Lo negativo, se mira en un sentido defensivo y remite al derecho de toda persona a no verse involucrada sin su consentimiento en un contexto sexual. Miguel Bajo Fernndez, dice que la libertad sexual debe entenderse de dos maneras: como libre disposicin del propio cuerpo, sin ms limitaciones que el respeto a la libertad ajena; y como facultad de repeler agresiones sexuales de terceros. Caro Coria, dice que la libertad sexual debe entenderse como:

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a. Sentido positivo-dinmico de la libertad sexual, se concreta en la capacidad de la persona de disponer libremente de su cuerpo para efectos sexuales. b. Sentido negativo-pasivo, se concreta en capacidad de la persona de negarse a ejecutar o tolerar actos sexuales en los que no desea intervenir. Esta divisin se hace con fines pedaggicos, ya que la libertad sexual en su vertiente positiva como negativa no se oponen entre s, ambos constituyen un complemento que refleja distintos aspectos de un mismo bien jurdico. Debemos sealar que la libertad sexual es la facultad de la persona para autodeterminarse en el mbito de su sexualidad, sin ms limitaciones que el respeto a la libertad ajena, facultad que se expande hasta utilizar el propio cuerpo a voluntad, seguir en cada momento una u otra tendencia sexual, hacer y aceptar las propuestas que se prefieran, as como rechazar las no deseadas. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL * * * Violacin sexual Actos contra el pudor Seduccin

Veremos brevemente los artculos referidos a la violacin sexual, actos contrarios al pudor y seduccin. 1. Violacin Sexual.- (170).- El que con violencia o grave amenaza obliga a una persona a practicar el acto sexual u otro anlogo, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de 4 ni mayor de 8 aos. Si la violacin se realiza a mano armada y por dos o ms sujetos, la pena no ser menor de 8 ni mayor de 15 aos. Con la modificatoria del Cdigo Penal respecto a los delitos sexuales por la Ley 28251, el delito de acceso carnal se configura cuando el agente activo haciendo uso de su violencia o amenaza grave logra el acceso carnal vaginal, anal y bucal o anlogo (introduccin de objetos o partes del cuerpo va vaginal o anal. Con lo cual se puede apreciar que el momen juris de delito de violacin sexual, quedaba corto y no abarcaba todo su contenido, que solo representaba el contacto sexual de la vagina o ano del sujeto pasivo con el rgano sexual natural del sujeto activo. Sin embargo, al haberse legislado en forma taxativa que el conducto bucal sirve para configurar el acceso carnal, as como haberse previsto que puede hacerse uso de cualquier otra parte del cuerpo u objetos para acceder sexualmente a la vctima. Dificultades: (Art. 170 C.P.) * Evaluar la violencia nicamente desde el punto de vista cuantitativo.

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Interpretaciones androcntricas: el "acto sexual" u "acto anlogo".

* La concurrencia de dos situaciones para que el delito de violacin sea considerado agravante. 2. Actos contra el pudor.- Es todo tocamiento lbrico somtico que ha de recaer sobre el sujeto pasivo con el fin de satisfacer el apetito sexual del sujeto activo. Pueden ser: palpaciones, tocamientos, manoseos de las partes del cuerpo. Dificultades: (Art. 176 ? 176-A C.P.) * * Qu hechos se consideran actos contra el pudor?.. Qu tentativas de Violacin Sexual sean tratadas como Actos contra el Pudor?.

* Qu actos semejantes a la Violacin Sexual sean tratados como Actos contra el Pudor? 3. Seduccin.- El que, mediante engao, practique el acto sexual u otro anlogo con una persona de catorce aos y menor de dieciocho, ser reprimido con pena privativa de libertad ni mayor de tres aos o con prestacin de servicio comunitario de treinta a setenta y ocho jornadas. El Engao: * * * * Dar a la mentira apariencia de verdad. Inducir a otro a creer y tener por cierto lo que no lo es. El engao vicia el consentimiento de la vctima Una de las creencias faltas (ms comunes) en la vctima: es el matrimonio.

Dificultades: (Art. 175 C.P.) * El Engao no existe, siendo "construido" durante el proceso, incluso en situaciones que la prctica sexual fue con violencia o grave amenaza. * El consentimiento de la vctima a la prctica sexual.

TRATAMIENTO LEGAL EN DELITOS CONTRA LIBERTAD SEXUAL (LEY 27115). * El proceso es reservado. Se debe preservar la identidad de la vctima. * El examen mdico legal requiere del consentimiento de la vctima. Examen que ser realizado por el mdico y una asistente. * Tanto el Fiscal y el Juez deben considerar el estado emocional de la vctima, para decidir los actos de la investigacin. El ao 2004 se produce una modificacin respecto del concepto de violacin sexual, la cual se ampli debido a las limitaciones existentes para tipificar el delito, como fue el caso de la 3

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persona que fue ultrajada sexualmente bajo efecto de droga, se produce una penetracin con prtesis y el juzgador se restringa a lo que describa el cdigo calificando como actos contra el pudor. El 05 de abril del 2006 se producen modificaciones incrementndose las penas y por ende con novedades que suscitado opiniones controvertidas que pasaremos describir cada uno de los tipos penales comprendidos en los delitos contra la Libertad Sexual. ANLISIS DOGMTICO DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL. 1. (Ley N 28704, que modifica artculos sobre los delitos contra la libertad sexual).

Art.170.- Violacin Sexual: El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos. La pena ser no menor de doce ni mayor de dieciocho aos e inhabilitacin conforme corresponda: 1.Si la violacin se realiza a mano armada y por dos o ms sujetos.

2.Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o cargo que le d particular autoridad sobre la vctima, o de una relacin de parentesco por su ascendiente, cnyuge de ste, descendiente o hermano, por naturaleza o adopcin o afines de la vctima. 3.Si fuera cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Polica Nacional del Per, Serenazgo, Polica Municipal, o vigilancia privada, en ejercicio de su funcin pblica. 4.Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave. 5. Si el autor es docente o auxiliar de educacin del centro educativo donde estudia la vctima. Bien Jurdico Protegido. En el artculo 170 del CP lo que se protege es la libertad sexual de la persona., lo que significa, "El derecho que tiene la persona a la libertad de elegir con quien, cuando y donde de tener acceso carnal o, si lo desea, prescindir de ello, por lo que nadie puede obligar a una persona a tener contra su voluntad relaciones sexuales". Accin Tpica. El comportamiento tpico del delito de violacin consiste en realizar el acceso carnal con otra persona por medio de la fuerza fsica, o la intimidacin o de ambos factores; dicho acceso puede ser por va vaginal, anal o bucal. Tambin se configura el delito si el agente realizar un acto anlogo introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano de la vctima. 4

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Es necesario explicar Qu se entiende por objetos y partes del cuerpo?. Se entiende por objetos, a todos aquellos elementos materiales, inanimados o inanes (botellas, palos, bastones, fierros, tubrculos, etc Son los elementos materiales que el sujeto activo identifica o considera sustitutivo del rgano genital masculino, para satisfacer sus deseos sexuales. Se entiende por partes del cuerpo, a todas aquellas partes del cuerpo humano que fcilmente pueden ser utilizados por el agente como elemento sustitutivo del miembro viril para acceder a la vctima: los dedos, la mano completa, la lengua, etc. Partes del cuerpo para efectos del delito en hermenutica, son todos aquellos miembros rganos que tiene apariencia de pene o miembro viril a los cuales recurre el agente activo para satisfacer su apetencia de tipo sexual. Tipo Objetivo. Sujeto activo.- De este delito puede ser tanto el hombre como la mujer Sujeto Pasivo.- Puede serlo tanto el hombre como la mujer.

Tipo Subjetivo. Para que el acceso carnal sea penalmente relevante, ste tiene que ser concretizado con la intencin por parte del agente de involucrar a otra persona en un contexto sexual. Tratndose de las circunstancias agravantes especficas, el dolo de agente debe abarcar su conocimiento de manera total. Consumacin. El delito queda consumado con la penetracin total o parcial del pene, objetos o partes del cuerpo en la vagina, en el ano o en la boca de la vctima. No importa la eyaculacin, la rotura del himen, lesiones o embarazo. En el caso de la violacin de una mujer sobre un hombre, si bien sta no puede penetrar, puede obligar a que le penetren, para lo cual tenemos que tener en cuenta la misma regla respecto a la introduccin total o parcial del miembro viril. Tentativa. Con relacin a la tentativa sta se podra dar siempre y cuando existan actos de ejecucin. Es decir, que por lo menos se haya comenzado la realizacin del delito. El despliegue de actos ejecutivos de la cpula, sin que se alcance la penetracin, constituye tentativa. VIOLACIN SEXUAL DE MENORES DE EDAD: Tipo Penal. "Articulo 173.- Violacin sexual de menor de edad". El que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes de cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un menor de edad, ser reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad.

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* Si la victima tiene menos de diez aos de edad, la pena ser cadena perpetua. * Si la victima tiene de entre 10 aos de edad, y menos de 14 aos, la pena ser no menor de treinta aos, ni mayor de treinta y cinco. * Si la victima tiene entre 14 de edad y menos de 18, la pena ser no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos. Bien Jurdico Protegido. De all que no es concebible que la libertad sexual sea el bien jurdico tutelado en la violacin de persona con enfermedad mental, en la violacin de menores y en los actos contra el pudor sexual de menores. En estos delitos lo que en realidad se protege es la indemnidad o intangibilidad sexual de la vctima. En el caso concreto del delito de violacin de menores, lo que se protege es la indemnidad sexual del menor qu es la indemnidad sexual? Es la proteccin del libre y normal desarrollo sexual del menor ante todo ataque, o la salvaguarda de la integridad fsica y psquica del menor ante los ataques que puedan ser perjudiciales para su normal desarrollo sexual de quienes no han logrado madurez suficiente, como es el caso de los menores y los incapacitados, por tanto el Estado debe proteger la sexualidad de las personas que por s solas no puede defenderlo al no tener la capacidad suficiente para valorar realmente una conducta sexual. La indemnidad o intangibilidad sexual es el verdadero bien jurdico que se tutela con las conductas delictivas previstas en los tipos penales. La indemnidad sexual, se relaciona directamente con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal en el mbito sexual de quienes an no han alcanzado el grado de madurez suficiente para ello, como es el caso de los menores; asimismo de quienes por anomalas psquicas, carecen de plena capacidad para llegar a tomar conciencia de lo que significa una relacin sexual. Accin Tpica. La accin tpica consiste en acceder carnalmente a un menor de edad (menor de 18 aos). El acceso puede ser por va vaginal, anal o bucal. Tambin, realizando otros actos anlogos introduciendo objetos o parte del cuerpo en la vagina o ano del menor. Al delito de violacin de menores tambin se le conoce con el nombre de violacin presunta porque no admite prueba en contrario. EN TORNO AL CONSENTIMIENTO. Hoy se acepta unnimemente que el consentimiento del menor para realizar el acto sexual es nulo y por tanto, irrelevante. SUJETOS DEL DELITO. * Sujeto Activo: Puede ser un hombre o una mujer. 6

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* Sujeto Pasivo: Tiene que ser un menor de dieciocho aos de edad.

TIPO SUBJETIVO Es la conciencia y voluntad de nacer con un menor. Esto implica el conocimiento de la edad de la vctima y la informacin del carcter delictuoso del hecho. Para nuestra ley penal, el error esencial e invencible sobre el conocimiento de la edad de la victima excluye la responsabilidad o la agravacin. TENTATIVA Y CONSUMACIN CONSUMACIN Respecto a la consumacin, sta se realiza con la penetracin total o parcial del pene (o cualquier parte del cuerpo o cualquier objeto) en la vagina, ano o boca del menor. Es decir con el acceso carnal u otro acto anlogo. TENTATIVA Ser factible siempre que existan indicios e inicios del ataque al bien jurdico que la ley protege. Por ejemplo, que un stiro pretenda practicar el acto sexual u otro anlogo a una nia o nio o menor de dieciocho aos y sea momento que le estuviera desprendiendo de sus ropas intimas y tratando de penetrar y compenetrarse con los rganos genitales de la vctima. Respecto a la sancin que recibirn aquellas personas que violenten sexualmente a personas entre 14 y menos de 18 aos de edad, sobre este aspecto es necesario analizar teniendo en cuenta diversas opiniones de especialistas, ya que por un lado se castiga a los delincuentes sexuales que abusan sexualmente del de menores de edad, que en muchas oportunidades han quedado impunes por el simple hecho de que los violadores afirman que hubo consentimiento, sin serlo. Por otro lado, se restringe el derecho a su libertad sexual, ya que esta limitando ese derecho hasta despus de cumplir la mayora de edad. En el caso de que dos menores de edad con consentimiento tienes relaciones sexuales, ambos sern castigados como infractores. QUIEN INCURRE EN EL DELITO DE VIOLACIN SEXUAL Y CUAL ES EL BIEN JURDICO PROTEGIDO. LO ESTABLECIDO POR EL ART. 170 DEL CDIGO PENAL VIGENTE Segn el art. 170 del C.P vigente comete el delito de violacin sexual el que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, el tipo contenido en el art. 170 se podra decir que es novsimo ya que anteriormente el cdigo prevea la violencia o amenaza para tener acceso carnal con una persona por la va natural es decir, la va vaginal , dejando los dems casos (va anal. Bucal, haciendo uso de objetos o partes del cuerpo) a actos contra el pudor.

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La accin tpica entonces consiste en que mediante la violencia o amenaza obliga a una persona a tener relaciones sexuales las cuales pueden ser por la va natural, contranatural, por la va oral, cabe resaltar que el Art. 170 del C .P nos seala que para que se plasme el delito no necesariamente requiere de la penetracin del miembro viril del hombre , sino que puede darse la penetracin por algn objeto o parte de cuerpo, esto se dio a raz del caso muy sonado en nuestro pas en donde un Doctor Cirujano Plstico acometi sexualmente a su vctima, una vedette famosa, pero con una prtesis de miembro viril, este caso motiv a legislador para implementar la figura antes descrita. En caso de los menores de edad la situacin cambia, ya que las relaciones sexuales realizadas entre un mayor de edad y un menor de 14 aos se conocen como Violacin Sexual Presunta, es decir en este caso ya no importa que haya violencia o amenaza para la comisin del delito, incluso no importa que haya consentimiento o no, ya que en estos casos la voluntad de los menores de edad no importa. En caso de los menores de 18 aos y mayores de 14 se da la figura del Estupro o Seduccin, aqu si importa la voluntad del menor pero se toma en cuenta que esta no haya sido viciada o motivada por las promesas engaosas de la pareja. EL BIEN JURDICO PROTEGIDO Se protege la libertad sexual, es decir la actuacin sexual, la actividad sexual cualquiera que fuere no puede ser castigada, la violacin sexual no es castigada por la actividad sexual en s, sino porque tal actividad sexual se lleva a cabo sobre la base del abuso de la libertad sexual del otro, segn el derecho penal la intervencin sexual debe darse sin abuso de la libertad sexual del otro, es por eso que lo castiga como delito dentro de los delitos contra la libertad. Hablando especficamente en el art. 170 del CP lo que se protege es la libertad sexual de la persona. Lo que significa "El derecho que tiene la persona a la libertad de elegir con quien, cuando y donde de tener acceso carnal o , si lo desea, prescindir de ello, por lo que nadie puede obligar a una persona a tener contra su voluntad relaciones sexuales." En el art. 171 del Cdigo Penal el cual establece la violacin sexual con alevosa, el cual consiste en practicar el acto sexual u otro anlogo con una persona, despus de haberla puesto con ese objeto en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir. En este caso el bien jurdico nuevamente sera la libertad sexual, ya que esta se ve vulnerada, por el sujeto activo al poner a su vctima en estado de inconsciencia lo cual le imposibilita a expresar voluntad, an expresando voluntad esta podra ser viciada o manipulada. En el art. 172 del C.P el cual prev la violacin de personas que sufren de anomalas psquicas, grave alteracin de la conciencia o retardo mental, en este caso el bien jurdico protegido es la indemnidad sexual de aquellos sujetos que sufren de enfermedades mentales, el cual es aprovechado por el sujeto activo. Esta se diferencia de la violacin de quien se encuentra en incapacidad de resistir, el bien jurdico protegido es la libertad sexual, en la medida en que dicha incapacidad fsica, no anula la capacidad cognoscitiva. TIPICIDAD OBJETIVA SUJETO ACTIVO

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El sujeto activo de la violacin puede ser tanto el hombre como la mujer, lo cual parece adecuado dentro de un estado moderno y pluralista, segn lo seala el Dr. Luis Alberto Bramont Arias Torres en su libro Manual De Derecho Penal, en lo referido a tipicidad objetiva, la cual se ubica en la pgina N 235. En lo descrito por Bamont Arias se entiende que es posible concebir una violacin de una mujer hacia un hombre, no importa la condicin del sujeto activo ya que este puede dedicarse incluso a la prostitucin, si hay violencia y amenaza, siempre habr violacin. SUJETO PASIVO El sujeto pasivo puede ser un hombre o una mujer de catorce aos en adelante, puesto que en el caso de personas de menos de catorce aos estaremos ante un delito de violacin de menores el cual tiene una connotacin diferente ya que establece la violacin sexual presunta. En ambos tipos objetivos es decir activo o pasivo, el comportamiento comprende tanto la actividad heterosexual como la homosexual. Anteriormente, es decir antes de la modificatoria del art. 170 estbamos con la necesidad de que uno de los sujetos sea un hombre, ya que estableca la penetracin natural, por lo que al ser el hombre el nico capaz de realizar esta actividad, era imprescindible la presencia de este parta que se configure el delito. TIPICIDAD SUBJETIVA LA PRESENCIA DE DOLO (MALA INTENCIN) La violacin implica una actitud de abuso de la libertad de otro pues se acta en contra de su voluntad; requiere, por tanto, necesariamente el dolo que no es otra cosa que la mala intencin, es decir la intensin de acometer sexualmente a una persona en contra de su voluntad. El delito de violacin se consuma con la penetracin total o parcial, previo empleo de grave amenaza. Acerca de la participacin existe una duda la cual consiste en que si uno sujeta a una persona con la intencin de que otro la viole, estara cometiendo el delito de violacin sexual, sera autor, coautor o cmplice. En este caso a la conclusin a la que se arriba es que sera coautor ya que si no sujetaba a la vctima la violacin no se hubiera podido consumar. AGRAVANTES Y PENA Segn el cdigo penal peruano el delito de violacin est penado con pena privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor a ocho aos, se sobreentiende que esta pena es la relacionada a violacin de mayores de 14 aos, sin embargo existen agravantes como por ejemplo el actuar a mano armada, ya que esta genera el miedo en la vctima y perturba su manifestacin de voluntad as como que pone en riesgo su vida, sin dejar de mencionar el trauma que causara.

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Otra agravante que encontramos en el art. 170 es la cometer el delito por dos o ms sujetos, es decir en banda, en ambos casos la pena no ser menor de ocho ni mayor de quince aos de pena privativa de la libertad. Si se trata de la violacin prevista en el art. 171 del C.P vale decir, violacin de persona en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, la pena ser privativa de la libertad no menor de 5 aos ni mayor a 10 aos, la cual es menor que la pena establecida en el art. 172 Violacin de persona incapacita da de resistencia la cual est ntegramente ligada a la violacin de personas que sufren retardo mental, anomala psquica, en la cual se prev la pena privativa de libertad no menor de veinte ni mayor a veinticinco aos. En caso de la violacin sexual de menores de edad la cual est sobre criminalizada, la pena que establece el cdigo es de cadena perpetua si la vctima tiene menos de siete aos, si la victima tiene de siete aos a menos de diez la pena ser privativa de libertad no menor de veinticinco aos ni mayor a treinta aos; si la vctima tuviese ms de diez aos y menos de catorce, la pena ser no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos. Sin embargo existen agravantes tambin en la violacin sexual de menores de 14 aos las cuales refieren la muerte del menor o lesin grave producto de la violacin, la cual esta sancionada con la pena ms grave de todas, la cadena perpeta.

CONCLUSIONES
Los profesionales en salud y estudiantes, debemos siempre tener presente el recordar y practicar en nuestra vida profesional estos derechos expuestos sobre la atencin del paciente, para as evitar procesos medico legales debido a un mal accionar en el sentido de nuestro accionar mdico y fallando en uno o varios puntos establecidos a nuestra responsabilidad mdica hacia el paciente.

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