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O art.19, da LRF estabelece esses limites: 50% para a Unio, 60% para os Estados e Municpios e diz: quem estiver acima desses limites, vai ter que cortar, vai ter que reduzir, comeando pelos 1) cargos em comisso e funes de confiana, devendo reduzir em, pelo menos, 20%. 2) Se ainda assim, a Administrao ultrapassa o limite permitido, vai ter que cortar servidores no estveis (a idia atingir os que entraram antes de 1988, no prestaram concurso e no adquiriram estabilidade e todos os demais no estveis). Aqui no existe limite percentual. Sero exonerados quantos foram necessrios, a comear pelos menos necessrios. 3) Feito, isso, se ainda estiver acima do limite, corta os servidores estveis. Algumas regras devem ser observadas: a) S pode passar categoria seguinte, uma vez esgotada a categoria anterior: exemplo: eu s passo para os estveis depois de esgotados todos os no estveis. b) O servidor quando vai ser cortado para enxugar a mquina, o instituto no demisso, o da exonerao. Demisso falta grave, pena! c) Somente os servidores estveis tero direito indenizao. d) Se o administrador justificar racionalizao da mquina administrativa, o cargo vai ser extinto e s poder ser recriado quatro anos depois. Ento, foi a EC-19 que se preocupou com os gastos com pessoal e disciplinou o art. 169, da CF. Esse artigo diz que a Administrao s pode agastar com folha de pagamento o limite previsto na lei complementar. Hoje essa lei complementar a LC 101/00 e esses limites esto previstos no art. 19. Havia municpios que gastava 100% com folha de pagamento. 1) H, muitas vezes, obras construdas pelo Estado, investimentos altos com resultado pequeno. Isso contra a eficincia. Princpio da eficincia exige meios e fins eficientes. Gastar o menor valor possvel visando ao melhor resultado possvel. Gastos altos com bons resultados so contrrios ao princpio da eficincia. 2) ltima informao que deve ser colocada na prova depois de escrever isso tudo. Infelizmente, o princpio da eficincia ainda no saiu do papel. Ainda representa uma utopia. Ainda est longe da realidade. lenda na Administrao Pblica, Samos do caput do art. 37, abandonando a lista de princpios mnimos. Princpio da ISONOMIA Tratar os iguais de forma igual e os desiguais de forma desigual na medida das suas desigualdades o que dizem sobre o princpio da isonomia, mas difcil de preencher esse conceito. bonito, mas definir o seu contedo no tarefa fcil. Como tentar fazer isso? Primeiro, diante de uma situao concreta, identificaremos o fator de discriminao. Feito isso, identificaremos a compatibilidade com a norma. Ser que esse fator de discriminao est compatvel com o objetivo da norma? Se estiver compatvel, dizemos no h violao isonomia. Se no estiver compatvel h violao. Exemplo: Municpio faz concurso para salva-vidas. Diz o edital que deficiente fsico de cadeira de rodas no pode prestar o concurso. Essa regra viola a isonomia? Claro que no. O fator de excluso que, no caso, atingiu o deficiente fsico, est compatvel com o objetivo da norma, est compatvel com as atribuies de salva-vidas. Funo administrativa da polcia civil: deficiente fsico no pode prestar concurso. Isso viola o princpio da isonomia porque deficiente pode exercer a funo administrativa.

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Concurso de delegado da Polcia Civil de SP: Edital: Quem tiver menos de 1,5 metro no pode prestar o concurso. Ser que isso viola a isonomia? claro que ser mais ou menos baixo no afeta a funo. A regra acabou excluda do edital. Concurso da polcia feminina. Os homens no podem prestar o concurso e isso no viola o princpio da isonomia porque se existe uma polcia feminina porque as mulheres podem prestar melhor esse papel. Delegado da Polcia Federal dizia o edital: exerccio de barra: para mulheres bastava segurar e para os homens tinham que fazer 10. Isso no viola princpio da isonomia. Mulheres so desiguais e merecem ser tratadas desigualmente na medida das suas desigualdades. A mulher no tem estrutura fsica para esse exerccio. Aposentadoria idades e tempos de servio diferentes para homens e mulheres. Isso no viola a isonomia porque as mulheres tm jornada dupla de trabalho. Concurso para gari: edital exigiu 8 dentes na arcada superior e 8 dentes na arcada inferior. Sem isso, no presta concurso para gari. A obrigao de dar o dente o Governo. O cara no tem dente, no pode ser gari, nunca vai ter dente. lgico que isso fere o princpio da isonomia. Limite de idade em concurso pblico constitucional. Isso verdadeiro ou falso? O Cespe j cobrou isso. constitucional. O STF j disse, desde que a limitao esteja compatvel com as atribuies do cargo e tem que estar previsto na lei da carreira. Hoje pacfico. Limite de idade, altura, peso, qualquer outra exigncia possvel, desde que compatvel com as atribuies do cargo a ser exercido tem que estar previsto na lei da carreira. A regra constitucional. constitucional a exigncia de trs anos de atividade jurdica. As nicas duas carreiras que no exigem isso a magistratura e o MP porque as regras j esto na Constituio. Todas as exigncias tm que estar previstas na lei da carreira e tm que ser compatveis com as atribuies do cargo. Psicotcnico viola o princpio da isonomia? Jurisprudncia e doutrina no o vem com bons olhos e dizem o seguinte: para ser aplicado e ser considerado vlido, o psicotcnico, para acontecer, tem que estar previsto na lei da carreira. E mais: tem que ser feito de forma objetiva. O critrio no pode ser subjetivo. Lei da carreira e critrios objetivos acabam admitindo o psicotcnico. Princpios do CONTRADITRIO e da AMPLA DEFESA Esto elencados no art. 5, LV, da CF: Aos litigantes, em processos administrativos e judiciais ficam assegurados o contraditrio e a ampla defesa. Isso tranquilo. Ningum imagina processo sem licitao, processo sem prazo de defesa. Isso fcil pensar na via judicial. No h mais discusso. Mas na via administrativa esses dois princpios s passaram a ser aplicados a partir de 1988, o que significa dizer que estamos engatinhando neste assunto. O maior nmero de nulidades na via administrativa por falta de contraditrio, de ampla defesa. Servidor demitido e no foi chamado para o processo. Ou ento, ele produziu provas e ningum leu. O resultado completamente diferente do conjunto probatrio. Esses dois princpios esto ganhando cada vez mais fora no STF, por isso, vale a pena estudar porque eles podem aparece. O STF vem desfazendo atos por conta de ausncia de contraditrio e ampla defesa no mbito administrativo.

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Exemplo: ilegalidade no concurso pblico para Defensor. Anulou o concurso e os defensores foram pra casa. O STF disse pra voltar ao trabalho, j que no teve contraditrio e nem ampla defesa. Ento, quando um ato atinge a rbita de algum, pode causar prejuzo, tem que ter direito a contraditrio e ampla defesa. O que contraditrio? E o termo o mesmo para todos os ramos do direito. O conceito um s. O que significa contraditrio? Significa conhecimento do processo. a idia mais simples do contraditrio. a cincia da existncia do processo. Uma parte vai ser chamada a participar desse processo: servidor, vc est sendo processado, venha conhecer do seu processo. E a constitui-se a bilateralidade da relao jurdica. O contraditrio responsvel pela formao da relao jurdica processual. Com o contraditrio, forma-se a bilateralidade da relao jurdica. Uma vez chamada a parte para o processo, como consequncia natural, abre-se a ela a oportunidade de ampla defesa. E o que significa ampla defesa? Sabemos que a ampla defesa ocorre quando se d parte a oportunidade. Se ela vai ou no se defender, outra histria. A ampla defesa se constitui na oportunidade para que a parte se defenda. O princpio da ampla defesa isso. Alguns autores fazem algumas consideraes: para que a ampla defesa acontea de forma efetiva, vamos precisar de exigncias, de alguns desdobramentos, o que ela chama de desdobramentos da ampla defesa. Vamos falar sobre isso. Quais so as exigncias para que ampla defesa acontea efetivamente? Ser que em um processo administrativo para que ela acontea necessria defesa prvia? A parte tem que ter direito de se defender antes do julgamento final? Claro. Ento, preciso uma defesa prvia. Para que a defesa prvia garanta a aplicao desse princpio, preciso conhecer as possveis penalidades. Quando a parte for fazer a sua defesa, ela precisa saber o que pode acontecer com ela naquele processo. Para que isso acontea preciso haver penas predeterminadas. No processo penal, o ru faz a sua defesa conhecendo as consequncias do processo. Aqui a mesma coisa. L no processo penal comum que o ru, no momento da defesa prvia no fale nada. E no conta nada. No fala nada da tese de defesa. O advogado guarda tudo na manga para alegaes finais. Se o advogado faz isso, porque ele sabe que l na frente haver oportunidade para alegaes finais. A, pergunta-se: se este procedimento no estivesse definido, dava para fazer efetivamente defesa prvia? Ento, para isso, o procedimento tem que estar predeterminado. A professora conta o caso real de uma juza em uma cidade do interior que, sob o argumento, de subsidiar inqurito policial em matria eleitoral, criou, ao arrepio da lei, um procedimento prprio de colheita de provas e oitiva de testemunhas, ao seu bel prazer. Nenhum dos envolvidos sabia qual seria o prximo passo da magistrada. Se isso acontece no Judicirio (e no faz muito tempo), imagine-se o que no ocorre no mbito administrativo. Espelho de prova tem que dizer o que o candidato errou. No pode simplesmente atribuir a nota sem apontar onde foi o erro. O Judicirio tem dado ganho de causa nesses casos. Se o candidato no tem essas informaes, no tem como se defender. Vale a pena recorrer por violao ao contraditrio e ampla defesa. Como garantia de ampla defesa, precisamos ainda da garantia de informao. Isso visvel em processo licitatrio. Processo licitatrio parece caixa-preta. Escondem a sete chaves, temendo impetraes de mandados de segurana. Mas no d pra se defender sem acesso ao contedo do processo. 20

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Como que fica hoje, nessa esteira, a garantia de cpia do processo? Qual a posio da jurisprudncia. H direito de reproduo? STJ: direito de cpia, no. Mas vc tem o direito de ter a cpia. O que significa que a Administrao no tem que lhe dar as cpias, mas tem que dar um jeito para que vc as obtenha, de viabilizar a reproduo, seja colocando uma mquina l ou levando vc at a loja para copiar. De processo administrativo no se faz carga. Ele no sai da administrao. Processo e ampla defesa: indispensvel a produo de prova. A parte tem que ter direito a isso. A jurisprudncia diz que tem que ter prova produzida de prova vlida e tem que ter prova participando do convencimento do julgado. O que acontece no processo disciplinar que feito para condenar. Ento, a prova no pode ser uma exigncia formal. Ela tem que ser produzida e tem que participar da construo do julgamento, do convencimento dessa autorizada. A prova tem que ser analisada depois de produzida. Prxima exigncia: Em processo administrativo exige-se a presena do advogado? NO. O que acontece hoje: STJ j caminhava h alguns anos no sentido de que a presena do advogado pela lei facultativa, uma opo. Para o STJ, apesar de a lei colocar como facultativa, a presena do advogado garantia de ampla defesa porque contribui em muito para a legalidade do processo. Servidores pblicos no so formados na rea jurdica para participar de processo administrativo. Ento, a presena do advogado sempre contribuiu para a legalidade. O STJ entende que, pela lei essa presena facultativa, mas para a garantia da defesa, a presena do advogado importante. Caminhando nessa idia, o STJ edita a smula 343, por conta de uma jurisprudncia consolidada. Smula 343 do STJ: obrigatria a presena do advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar. Isso porque no processo disciplinar que as maiores injustias acontecem. Ateno: Com base nesse entendimento, se o servidor era demitido sem a presena do advogado no processo, o que acontece com esse processo de demisso? Ele nulo e, se assim, o servidor ter direito reintegrao. E isso para o cargo de origem com direito a todas as vantagens do perodo em que esteve afastado. O Governo Federal comea a fazer contas pra ressarcir o servidor demitido sem advogado no processo administrativo. A questo chegou ao STF que editou uma smula vinculante (para evitar que o governo perdesse dinheiro com indenizaes nesse sentido). Essa smula, reconhecidamente, foi resultado do interesse econmico do Governo Federal. uma smula com muito mais carga econmica do que jurdica. No momento, at a defesa da AGU, no dia da votao foi gritante nesse sentido. A Smula Vinculante n 05 resolve o problema econmico, mas a posio do STJ representava nossa realidade, a evoluo do direito. Era posio moderna nesse sentido Smula Vinculante n 05. A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio. Isso o que vale hoje e essa era a mesma posio de 1990. Se casse na prova: o que aconteceu com a Smula 343, do STJ? No d para dizer que foi cancelada porque s o STJ pode cancelar, mas preciso admitir que ningum vai poder julgar contrariamente ao que diz a Smula Vinculante 05, ou seja, que o advogado facultativo no processo disciplinar. Direito de recurso A CF fala em contraditrio e ampla defesa com os recursos cabveis. Para que a parte tenha ampla defesa tem que ter direito a recurso. Assim, se o edital diz na fase x no se admite recurso, bvio que essa regra inconstitucional, viola o princpio da isonomia. 21

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Depsito prvio para recorrer antes tinha que depositar. Hoje, essa exigncia para depsito prvio para recorrer inconstitucional. Condicionar o recurso ao depsito prvio exigncia inconstitucional. Hoje vale para todos os processos administrativos, no obstante tenha sido discutida em processo tributrio. Smula Vinculante 03 o que acontecia na Administrao que fez com que essa smula fosse editada? O administrador administrava e no final de cada exerccio financeiro, ou a cada momento especial, convocado pelo TCU, apresentava suas contas (anual ou convocada). Prestadas as contas, o TCU, verificando qualquer problema, como um contrato ilegal, ele chamava o administrador para prestar as informaes e esclarecia. O TC orientava sobre as providncias do contrato. Se a orientao fosse para anular ou revogar o contrato, a administrao ia tomar as providncias, tudo sem participao da empresa. Acontecia uma relao administrao e TC e a empresa atingida no era chamada a participar. Isso compatvel com o contraditrio e a ampla defesa? O STF claro: atingindo a rbita de interesse de algum, precisa de contraditrio e de ampla defesa. Se o ato atinge terceiros, esses terceiros tem que participar do processo no tribunal de contas. O que acontece com a segunda parte da smula? Na aula de atos administrativos estudaremos o ato complexo. Esse ato aquele que depende de duas manifestaes de vontade em rgos diferentes para que esteja pronto, acabado. Quando falamos de concesso de aposentadoria, estamos falando justamente desse caso. Para que o servidor tenha direito aposentadoria, vai Administrao Pblica e pede. A AP analisa, defere ou indefere, com a manifestao do TC. S a partir da que o direito passa a existir. Isso significa dizer: o sujeito vai Administrao e deferido. O processo vai pro TC que reconhece a ilegalidade. A o cara no chamado a participar porque ainda no tem direito. disso que fala a Smula Vinculante n 03: sempre que o ato atingir algum, eu chamo algum, salvo se for concesso de aposentadoria porque neste caso a parte no tem a aposentadoria reconhecida. Aqui falamos de deciso que faz parte da formao do ato, o direito ainda no existe. No um direito como o direito da empresa que tem o contrato celebrado e que vai perder o contrato. Aqui, a parte no tem nada. Nos processos perante os TCs assegura-se o contraditrio e a ampla defesa quando da revogao puder resultar prejuzo. Smula Vinculante 3 (Processo administrativo no TCU) Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguramse o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. justamente na aposentadoria, na reforma e na penso que o ato inicial depende de duas manifestaes. Por isso a smula faz essa separao. Mas o sujeito no ter direito de recorrer? Vai, s que ser na Administrao porque o vnculo dele com a Administrao. Ele recorre, reclama, mas na Administrao e no no Tribunal de Contas. (fim da 1 parte da aula)

Princpios da RAZOABILIDADE e da PROPORCIONALIDADE O que significa princpio da razoabilidade? O que significa agir de forma razovel? agir de forma razovel, lgica, coerente, congruente. Atitude sensata. O administrador que age de forma razovel, toma atitudes sensatas. bom-senso, sensatez, coerncia, lgica. Tudo isso representa agir de forma razovel. Agir assim agir, conseqentemente, de forma proporcional. 22

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A proporcionalidade est embutida no princpio da razoabilidade. Falar em proporcionalidade falar em equilbrio e agir de forma equilibrada significa tambm agir de forma razovel. Por essa razo que a dou trina moderna brasileira coloca o princpio da proporcionalidade como uma fatia do princpio da razoabilidade estando nele embutido. O direito comparado no faz essa ligao, esse desdobramento. preciso que haja equilbrio entre os benefcios que o ato gera, comparado aos prejuzos que ele vai, consequentemente, produzir. Exemplo: Administrao resolve instalar o lixo numa rea beira-mar. O lixo precisa acontecer, mas tem que ser beira-mar? Sempre que a Administrao pratica um ato, precisa colocar na balana e os pratos da balana dos benefcios e prejuzos precisam, pelo menos, estar equilibrados. O ideal que haja mais benefcios, claro. Proporcionalidade equilbrio entre os benefcios e prejuzos causados. Mas no s isso. precisamos pensar em equilbrio entre os atos praticados pela Administrao e as consequncias medidas em razo deles. Vamos imaginar que um determinado grupo de servidores tenham decidido fazer uma passeata. Algumas confuses aconteceram e a Administrao resolve dissolver a passeata no exerccio do poder de polcia. Mas faz isso e mata 20 servidores. Essa medida proporcional ao ato praticado? preciso sempre provar a medida certa. No posso matar 20 pessoas para dissolver a passeata, no posso aplicar demisso para infrao leve. Proporcionalidade isso: equilbrio entre atos praticados e as medidas conseqentes a eles. Esses so princpios implcitos na Constituio Federal. Implcitos? Mas e o art. 5, LXXVIII, da Constituio Federal, que fala que os processos administrativos e judiciais devem durar um prazo razovel? Isso no princpio da razoabilidade? Cuidado. Esse dispositivo, apesar de falar de razoabilidade e prazo, no significa princpio da razoabilidade porque se refere ao princpio da celeridade do processo. Alguns autores, por isso, chegaram a falar que a razoabilidade teria regra expressa por causa disso, mas no o posicionamento correto que o adotado pela maioria. Por isso, razoabilidade continua sendo um princpio implcito da CF. Mas so princpios expressos na lei ordinria: Lei n. 9.784/99, art. 2, traz expressamente os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Algumas premissas importantes: Ato administrativo pode ser revisto pelo Judicirio? Estudamos que vale no Brasil o sistema de jurisdio nica, de forma que qualquer leso ou ameaa de leso pode ser levada ao Judicirio. Qualquer ato administrativo pode ser revisto pelo Judicirio no que tange ao controle de legalidade desse ato. Vimos que controle de legalidade deve ser entendido hoje em sentido amplo: pode ser controle de lei e pode ser controle de regras constitucionais, especialmente princpios. Poder Judicirio pode controlar o mrito do ato administrativo? Mrito significa discricionariedade, significa liberdade do administrador. o juzo de valor do administrador. Mrito: regra geral: Judicirio no pode rever. A liberdade do Administrador, o juzo de valor do administrador, em tese, o Judicirio no pode rever. Se ns admitssemos o Judicirio controlando a liberdade do administrador, estaramos admitindo a substituio da vontade do administrador pela vontade do juiz e isso poderia gerar violao do princpio da separao dos Poderes porque o juiz estaria substituindo a vontade do legislador. Ento, mrito o Judicirio, a princpio, no pode rever em nome do princpio da separao dos poderes. 23

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Exemplo: a Administrao precisa de investimentos. Um determinado ente pblico precisa de escola e de hospital. Mas a Administrao s tem dinheiro para um deles e decide investir em hospital, deixando de lado a escola. Escolher escola, escolher hospital deciso discricionria. Pode o Judicirio rever esse juzo de valor do administrador? Essa deciso do administrador mrito, discricionariedade. A deciso foi razovel? Sim. Escolher hospital foi deciso proporcional? Se razovel, se proporcional, o mrito no pode ser substitudo pelo juiz que no pode controlar esse ato. Vamos imaginar que o administrador precise de escola, hospital, tem dinheiro para um deles, mas decide que quer fazer uma praa. Essa deciso razovel, havendo gente morrendo e fora da escola? No. A escolha da praa viola o princpio da proporcionalidade. Eu abro mo da vida, do ensino em nome da praa. Essa deciso viola o princpio da proporcionalidade. Os interesses no esto equilibrados. Realizar a praa violar os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Poder Judicirio pode rever essa deciso do administrador? Com certeza. Tem que ter um jeito porque esse tipo de ato no pode prosperar. Mas o que isso? Controle de legalidade ou de mrito? de legalidade porque controle de legalidade em sentido amplo, controle de princpios constitucionais. Ento, o Poder Judicirio pode rever essa deciso? Pode. Isso controle de legalidade em sentido amplo por se tratar de controle de princpios constitucionais. Com esse tipo de controle que acabamos atingindo o mrito. Quando o Judicirio controla se proporcional ou no, est amarrando a liberdade do administrador. O administrador tem liberdade, mas no qualquer uma. Ele tem liberdade, desde que seja proporcional. No qualquer liberdade. Ele tem a liberdade razovel e proporcional. Ento, hoje no h dvida de que os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade so limitadores da discricionariedade, do mrito do administrador. O administrador tem mrito que tem que ser razovel, que tem que ser proporcional. Ele no tem liberdade. Sua discricionariedade fica limitada por esses dois princpios que, por essa razo vem ganhando tanto espao no direito administrativo. Hoje eles representam limites discricionariedade do administrador. O Judicirio pode controlar e vai fazer controle de legalidade em sentido amplo, aplicando regras constitucionais, princpios constitucionais. Essa discusso muito importante e fica bem sedimentada a partir do controle de polticas pblicas. O administrador escolhia entre a poltica pblica A, B ou C, e fazia a opo muitas vezes absurda, totalmente incompatvel com a necessidade social. Aquilo batia no Judicirio que se sentia de ps e mos atados j que escolha de poltica pblica mrito e era uma questo de liberdade do administrador. O Judicirio se sentia impedido de controlar essa poltica pblica. Com o passar dos anos, um belo dia, o Supremo disse: chega de ficar impedido, de ficar acuado de controlar. E, a partir da comea a entender que, se a poltica pblica no razovel, se no proporcional, automaticamente, o Judicirio pode controlar. E isso no mexe diretamente no mrito por se tratar de controle de legalidade. Mas que, de forma indireta, acaba atingindo o mrito. Caiu na prova: Judicirio pode fazer controle de mrito? Prova objetiva: no. Na discursiva, explicar melhor a forma de controle de legalidade em sentido amplo que acaba atingindo o mrito. Aqui, a professora indica a leitura de uma ao, a ADPF n. 45 que no resolveu o caso concreto por outras razes, mas na ntegra dessa deciso que o Supremo faz todo o reconhecimento. Ele faz o reconhecimento sobre o controle de poltica pblica, de razoabilidade, de proporcionalidade. Tem toda uma orientao muito bacana. No vale ler a ementa. S vale 24

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ntegra do julgamento. L haver dois princpios: reserva do possvel e mnimo existencial que sero estudados na aula de responsabilidade. O julgamento foi muito bacana, vale a pena. Uma construo jurdica muito rica. Vale a pena olhar (ADPF n. 45 transcrevi no final da aula pg. 30). Princpio da CONTINUIDADE dos servios pblicos H trs desdobramentos importantes do princpio da continuidade sobre o qual falaremos: Greve de servidor, Exceptio non adimpleti contractus e Corte do fornecimento por inadimplemento do consumidor.

Continuidade significa que o servio pblico tem que ser prestado de forma contnua, ininterrupta, pelos anos a fio. O servio pblico no pode ser interrompido. CABM o princpio da continuidade nada mais do que uma consequncia do exerccio obrigatrio do servio pblico. O fato de o servio pblico ser dever, obrigao do estado, gera para ele obrigao de prestar o servio de forma contnua. Continuidade , para CABM, consequencia da obrigatoriedade de prestao do servio. Excepcionalmente possvel a interrupo. E quando isso acontece? Corte do fornecimento por inadimplemento do consumidor Quando pensamos no corte de servio, a primeira pergunta : servio essencial pode ser cortado? Luz, gua? Pode, mas tem que ser feito com muita cautela. Os servios no essenciais so vistos com mais tranqilidade. Qual a posio que existe hoje a respeito desse corte? Haver divergncia no STJ, no STF, mas a posio que prevalece hoje a de que, excepcionalmente, esse corte possvel. E essa posio usa como fundamento o art. 6, 3, da Lei n. 8.987/95. Este artigo diz o seguinte: Que no h descontinuidade na prestao do servio pblico, a sua interrupo em trs situaes diferentes. 1) A primeira delas a situao de emergncia. O art. 6, 3 diz que possvel suspender a execuo do servio quando se tratar de situao de emergncia. E no precisa de aviso. As outras duas situaes dependem de prvio aviso: 2) Exigncia norma tcnica buscando segurana se vc no obedecer normas tcnicas, em nome da segurana, a administrao pode cortar o servio. Para o corte tero que ser preenchidos trs requisitos: a) inobservncia de normas tcnicas; b) ameaa segurana e c) aviso prvio. 3) possvel cortar o servio em caso de inadimplemento do usurio que no paga a conta. Mas preciso o prvio aviso. Cortar o servio por inadimplemento no viola o CDC? Essa a posio mais polmica na jurisprudncia. E a previso que prevalece a de que possvel. No obstante, os arts. 22 e 42 do o fundamento contrrio para essa questo. Esses dispositivos dizem o seguinte: o usurio no pode ser submetido situao vexatria e que, qualquer dbito tem que ir via Judicial. Mas o CDC est superado. Hoje a posio : possvel cortar, mesmo o essencial, em caso de inadimplemento. 25

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Vamos imaginar que a empresa prestadora de servio fosse obrigada a prestar o servio ao usurio inadimplente. O que vai acontecer? Ningum vai mais pagar. Vai quebrar. E se a empresa quebra, o que acontece com o usurio que pagou a conta? Fica sem o servio. E para o adimplente, onde fica o princpio da continuidade? Isso supremacia do interesse pblico? No. tratamento isonmico, ser obrigado aprestar o servio a quem paga e a quem no paga? Eles so iguais e, portanto, merecem o mesmo tratamento? No. So desiguais e merecem tratamento desigual. Ento, a posio da jurisprudncia majoritria diz que cortar o servio do usurio inadimplente significa continuidade porque se eu no cortar, vai parar para todo mundo e isso compromete a supremacia do interesse pblico. Cortar o servio do mau pagador princpio da continuidade, da isonomia, da supremacia do interesse publico. Esses so os fundamentos que a jurisprudncia usa para dizer que o corte constitucional. E que o art. 6. 3 o que deve prevalecer hoje. E se o usurio no pagador seja o prprio Estado ou o Municpio? O servio pode ser cortado? O que diz a jurisprudncia? Corta! O ente da federao usurio do servio, se no paga, vai ter o servio cortado. Mas claro que algumas ressalvas devem ser observadas. possvel cortar do Estado, desde que conserve logradouros, hospitais, por exemplo. O resto, corta, sob pena de ferir o princpio da isonomia. A jurisprudncia diz pra cortar, mas faz ressalvas quanto ao seguinte: Logradouros pblicos, que so as ruas e Hospitais

Mas mesmo quando o inadimplente o Estado, o corte reconhecidamente possvel. Quando a professora fala que a jurisprudncia majoritria manda cortar, ela tambm faz ressalvas. Quando o usurio administrao, ela ressalva logradouros e hospitais. Quando o usurio particular, vamos encontrar ressalva quando a falta de energia compromete a vida. H pessoas que usam aparelhos que se desconectados da energia eltrica morrem. Essa hiptese se encaixa na exceo. Greve de servidor Como fica a situao da interrupo do servio ante a greve do servidor? Se o servio tem que ser contnuo, como fica a manuteno do servio nessa situao? Se casse na prova: servidor pblico tem direito de greve. Verdadeiro ou falso? Verdadeiro. O art. 37, VI, da CF diz isso. Tem direito de greve na forma da lei. Que lei? Ordinria ou complementar? Claro que a lei ordinria, mas cuidado porque at a EC-19 o direito de greve dependia de lei complementar. A matria foi alterada pela EC e hoje depende de lei ordinria. Que lei essa? Lei de greve dos servidores no saiu ainda. Se no saiu, esta uma norma de eficcia plena, limitada ou contida? O direito est previsto na norma constitucional e at agora no h norma regulamentando. Que norma essa? Plena no . Contida a norma cuja eficcia permite o exerccio do direito que ser regulamentado depois. A norma de eficcia limitada diz que no se pode exercer o direito enquanto no vier a lei. Estou amarrado e no posso exercer o direito. O que prevalece aqui? Aqui prevalece a eficcia limitada. A norma parece contida, mas a posio que prevalece de que eficcia limitada. Tanto assim que isso j foi discutido em vrios mandados de injuno. Inmeros MI foram ajuizados no STF. Ateno com o raciocnio. Eu tenho uma norma de eficcia limitada. Tenho um direito previsto na CF e no posso exerc-lo enquanto no vier a lei. Mas a lei no veio. Se at agora no veio e o servidor faz greve, esta uma greve dita ilegal. Se eu s posso com base no que a lei determina e no tem lei, essa uma greve dita ilegal. Temos uma norma de eficcia limitada, o sujeito fez greve, fez greve sem lei, esta greve ilegal. Consequentemente gerava para os servidores desconto pelos dias no trabalhados e tinha que compensar os horrios. E a demisso? 26

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Demisso pena por falta grave. Se o servidor tem direito de greve, apesar de no poder exerc-lo ainda, ele no praticou infrao grave e, por isso, no pode ser demitido. Se ele faz greve no tem animus de abandono de cargo. Servidor que faz greve no comete infrao funcional. Se, na greve, quebra tudo a, sim, ele comete a infrao passvel de demisso. Mas o simples fato de fazer greve no gera o direito de demisso. Servidor em greve sem poder ser demitido, servio interrompido, a matria chegava ao STF via mandado de injuno. STF dizia: comunica o Congresso Nacional que no tem lei. E o Congresso no faz porque no quer. Tudo acabava em pizza. E o ciclo persistia igual. Chega de comunicar o Congresso e nada acontecer. O STF deu, com base nisso, um basta no mandado de injuno que no serve para nada. O Supremo ento, decidiu que o mandado de injuno ia servir para alguma coisa. E diz: de agora em diante eu no vou s declara a ausncia da lei. Agora eu vou reconhecer e vou viabilizar o exerccio do direito. e a julga, ento, o mandado de injuno do direito de greve. Foram trs MIs que tramitavam ao mesmo tempo (670, 708 e 712), mas a deciso mesmo est no MI 708. A comea o STF a se rebelar contra MI que no serve para nada. O mesmo vai acontecer com o problema da aposentadoria especial dos servidores (falaremos adiante). importante dizer que se trata de um MI com efeito constitutivo e no mais declaratrio. Constitui efetivamente o direito. O STF decide, ento, que o servidor pblico tem direito de greve, obedecendo lei do trabalhador comum (7783/89). Ele pode fazer greve, seguindo, no que couber a lei 7783/89. E s pode ser aplicada ao servidor em alguns pontos. Essa no foi a soluo definitiva do problema. Essa matria volta a ser discutida no STF na briga com a AGU. O julgamento do 708 foi em sede de MI que remdio que produz efeitos interpartes. Se tivesse vindo via ADI teria sido mais favorvel, mas j uma grande evoluo. Quem servidor, de olho no direito de greve: tem projeto tramitando por a, que um monstro. O projeto que tramita diz que tem que fazer greve com aprovao de 50% + 1, da carreira, com Constituio em assemblia para comunicar o governo que a greve vai acontecer e s pode abarcar 1/3 dos servidores da carreira em questo. A grande preocupao com relao a esse projeto que ele pode realmente impedir esse direito. Exceptio non adimpleti contractus Quando se fala nisso, estamos falando da exceo do contrato no cumprido (no posso exigir que a outra parte cumpra sua obrigao, se eu no cumpro a minha). Isso aplicvel aos contratos administrativos? Vamos imaginar que a Administrao no pague pelo servio. Depois de 60 dias, a empresa, em nome do princpio da continuidade obrigada a continuar prestando o servio. Isso acontece at o prazo de 90 dias. Se a partir de 90 dias, a Administrao no paga, a empresa poder suspender o servio. H aplicao da clusula da exceptio non adimpleti contractus? Hoje, sim. O fato : a exceptio no aplicada de imediato. aplicada de forma diferenciada em nome do princpio da continuidade (a Administrao precisa de um tempo para se organizar at a suspenso). Ela aplicvel aos contratos administrativos de forma diferenciada: a partir de 90 dias. Essa exigncia est no art. 78. XV, da Lei n 8.666/93, que fala da regra da suspenso do servio. A doutrina tradicional, a exemplo de Hely dizia que a exceptio no se aplicava aos contratos administrativos, mas no o que prevalece hoje. Mesmo porque a lei de 1993 e Hely faleceu em 1990. Princpio da AUTOTUTELA Esse princpio tem duas aplicaes reconhecidas pela doutrina. Falar nesse princpio falar o seguinte: 1) Pela autotutela, a Administrao pode fazer a reviso dos seus prprios atos. Quando isso possvel? Em se tratando de atos ilegais, so revistos pela administrao atravs da anulao. 27

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Em se tratando de ato legal, mas inconveniente, a Administrao rev atravs do instituto da revogao. isso que diz o princpio da autotutela. H duas smulas do STF que falam isso: Smula 346 e a Smula 473. Uma complementa a outra. Mas vamos estudar isso com mais vagar na aula de atos administrativos. 2) A segunda anlise feita pela Maria Sylvia diz que esse princpio significa o dever de tutela, de zelo, de cuidado com os seus prprios bens. No s reviso de ato, mas tambm o dever de cuidar dos bens. Quando a Administrao tem essa obrigao, de perseguir o interesse pblico, est exigindo tambm o dever de zelo da Administrao. Essa colocao vem do prprio nome: autotutela, autoproteo com seus bens, seus prprios interesses. J caiu em prova de concurso essa colocao dela. lgico que o uso do princpio muito mais cobrado em reviso de ato. Princpio da ESPECIALIDADE O que significa esse princpio? Essa questo j apareceu no MP/MG, mais de uma vez. Para entender esse princpio, vamos buscar uma idia que ser estudada na prxima aula: As pessoas da administrao direta so os entes polticos (da federao) e esses entes criam as pessoas jurdicas da administrao indireta: autarquias, fundaes pblicas (no necessariamente de direito pblico), empresas pblicas, sociedades de economia mista. Agncia reguladora e agncia executiva esto dentro desse conceito. Concessionrias e permissionrias no compem a administrao indireta, no tem nada a ver com o quadro da indireta, mesmo que prestem servio pblico. A Administrao Direta cria a pessoa jurdica da Indireta e o faz por meio de lei criadora ou autorizativa. Essa lei, alm de criar ou autorizar a criao da pessoa jurdica, tem que indicar sua finalidade especfica. Aqui est o princpio da especialidade. Segundo esse princpio, todas as pessoas jurdicas da Administrao Indireta tem uma finalidade especfica e esto vinculadas a essas finalidades especficas para as quais foram criadas. As pessoas da Indireta esto vinculadas a essas finalidades e, se assim, como possvel modificar essas finalidades? S atravs de outra lei. Se quem determinou foi a lei, o administrador no pode detonar, no pode modificar. Princpio da PRESUNO DE LEGITIMIDADE Este o ltimo princpio, o que encerra a nossa lista. Sobre ele, trs observaes: 1) Cuidado: sempre que aparecer presuno de legitimidade, automaticamente, leia-se: presuno de legitimidade + legalidade + veracidade. Isso significa dizer que os atos administrativos gozam de: Presuno de legitimidade (obedincia s regras morais), Presuno de legalidade (obedincia lei) e Presuno de veracidade (compatvel com a realidade).

Esta uma presuno absoluta ou relativa? Se for absoluta, no cabe contestar porque ningum discute a verdade plena. A relativa pode ser discutida. Aqui, a presuno relativa, chamada iuris tantum. Se esta presuno pode ser contestada, afastada, pergunta-se: a quem cabe o nus da prova? O nus da prova cabe a quem alega e normalmente quem alega o Cabe a quem alega? Normalmente, quem alega? Claro que o administrado, ao contestar o ato administrativo. 28

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Vai contestar o fechamento de um estabelecimento comercial, a aplicao de uma pena de multa, por exemplo. Questo de prova de concurso: qual a consequncia prtica de presuno de legitimidade? Raciocinemos: Congresso editou uma lei que foi publicada. Essa lei, como toda lei, goza de presuno relativa de constitucionalidade. Eu acho que a lei inconstitucional, mas at que eu consiga uma deciso nesse sentido, que reconhea a sua inconstitucionalidade, eu terei que obedecer lei. Ento, a lei aplicvel imediatamente. Goza de presuno relativa de constitucionalidade que pode ser contestada depois. A mesma coisa com relao ao ato administrativo que, uma vez publicado, goza de presuno. Eu tenho que aplic-lo imediatamente, desde j. Se depois eu vou conseguir afasta-lo, no importa. Desde j eu terei que obedec-lo. Se o poder pblico fecha seu estabelecimento por desobedincia a uma regra sanitria vc vai ter que engolir, mesmo que depois vc busque uma deciso em sentido contrrio. Mas isso significa aplicao imediata do ato. Ento, a presuno de legitimidade traz para os atos administrativos a sua aplicao imediata. Ele aplicvel imediatamente. Pode at ser contestado depois, mas vai ter aplicao imediata. Acaba aqui o segundo ponto do programa. Nas 2 prximas aulas estudaremos 2 temas muito importantes, cheio de detalhes e que caem em todos os concursos.

ADPF 45 MC/DF*
RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO EMENTA: ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL. A QUESTO DA LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DO CONTROLE E DA INTERVENO DO PODER JUDICIRIO EM TEMA DE IMPLEMENTAO DE POLTICAS PBLICAS, QUANDO CONFIGURADA HIPTESE DE ABUSIVIDADE GOVERNAMENTAL. DIMENSO POLTICA DA JURISDIO CONSTITUCIONAL ATRIBUDA AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. INOPONIBILIDADE DO ARBTRIO ESTATAL EFETIVAO DOS DIREITOS SOCIAIS, ECONMICOS E CULTURAIS. CARTER RELATIVO DA LIBERDADE DE CONFORMAO DO LEGISLADOR. CONSIDERAES EM TORNO DA CLUSULA DA RESERVA DO POSSVEL. NECESSIDADE DE PRESERVAO, EM FAVOR DOS INDIVDUOS, DA INTEGRIDADE E DA INTANGIBILIDADE DO NCLEO CONSUBSTANCIADOR DO MNIMO EXISTENCIAL. VIABILIDADE INSTRUMENTAL DA

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ARGIO DE DESCUMPRIMENTO NO PROCESSO DE CONCRETIZAO DAS LIBERDADES POSITIVAS (DIREITOS CONSTITUCIONAIS DE SEGUNDA GERAO).

(...) No obstante a supervenincia desse fato juridicamente relevante, capaz de fazer instaurar situao de prejudicialidade da presente argio de descumprimento de preceito fundamental, no posso deixar de reconhecer que a ao constitucional em referncia, considerado o contexto em exame, qualifica-se como instrumento idneo e apto a viabilizar a concretizao de polticas pblicas, quando, previstas no texto da Carta Poltica, tal como sucede no caso (EC 29/2000), venham a ser descumpridas, total ou parcialmente, pelas instncias governamentais destinatrias do comando inscrito na prpria Constituio da Repblica. Essa eminente atribuio conferida ao Supremo Tribunal Federal pe em evidncia, de modo particularmente expressivo, a dimenso poltica da jurisdio constitucional conferida a esta Corte, que no pode demitir-se do gravssimo encargo de tornar efetivos os direitos econmicos, sociais e culturais que se identificam, enquanto direitos de segunda gerao, com as liberdades positivas, reais ou concretas (RTJ 164/158-161, Rel. Min. CELSO DE MELLO) -, sob pena de o Poder Pblico, por violao positiva ou negativa da Constituio, comprometer, de modo inaceitvel, a integridade da prpria ordem constitucional: DESRESPEITO CONSTITUIO INCONSTITUCIONAIS DO PODER PBLICO. MODALIDADES DE COMPORTAMENTOS

- O desrespeito Constituio tanto pode ocorrer mediante ao estatal quanto mediante inrcia governamental. A situao de inconstitucionalidade pode derivar de um comportamento ativo do Poder Pblico, que age ou edita normas em desacordo com o que dispe a Constituio, ofendendo-lhe, assim, os preceitos e os princpios que nela se acham consignados. Essa conduta estatal, que importa em um facere (atuao positiva), gera a inconstitucionalidade por ao. - Se o Estado deixar de adotar as medidas necessrias realizao concreta dos preceitos da Constituio, em ordem a torn-los efetivos, operantes e exeqveis, abstendo-se, em conseqncia, de cumprir o dever de prestao que a Constituio lhe imps, incidir em violao negativa do texto constitucional. Desse non facere ou non praestare, resultar a inconstitucionalidade por omisso, que pode ser total, quando nenhuma a providncia adotada, ou parcial, quando insuficiente a medida efetivada pelo Poder Pblico. - A omisso do Estado - que deixa de cumprir, em maior ou em menor extenso, a imposio ditada pelo texto constitucional - qualifica-se como comportamento revestido da maior gravidade poltico-jurdica, eis que, mediante inrcia, o Poder Pblico tambm desrespeita a Constituio, tambm ofende direitos que nela se fundam e tambm impede, por ausncia de medidas concretizadoras, a prpria aplicabilidade dos postulados e princpios da Lei Fundamental. (RTJ 185/794-796, Rel. Min. CELSO DE MELLO, Pleno) certo que no se inclui, ordinariamente, no mbito das funes institucionais do Poder Judicirio - e nas desta Suprema Corte, em especial - a atribuio de formular e de implementar polticas pblicas (JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE, Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, p. 207, item n. 05, 1987, Almedina, Coimbra), pois, nesse domnio, o encargo reside, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo. Tal incumbncia, no entanto, embora em bases excepcionais, poder atribuir-se ao Poder Judicirio, se e quando os rgos estatais competentes, por descumprirem os encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem, vierem a comprometer, com tal comportamento, a eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou coletivos impregnados de estatura constitucional, ainda que derivados de clusulas revestidas de contedo programtico. Cabe assinalar, presente esse contexto consoante j proclamou esta Suprema Corte que o carter programtico das regras inscritas no texto da Carta Poltica no pode converterse em promessa constitucional inconseqente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando

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justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto irresponsvel de infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado (RTJ 175/12121213, Rel. Min. CELSO DE MELLO). No deixo de conferir, no entanto, assentadas tais premissas, significativo relevo ao tema pertinente reserva do possvel (STEPHEN HOLMES/CASS R. SUNSTEIN, The Cost of Rights, 1999, Norton, New York), notadamente em sede de efetivao e implementao (sempre onerosas) dos direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais), cujo adimplemento, pelo Poder Pblico, impe e exige, deste, prestaes estatais positivas concretizadoras de tais prerrogativas individuais e/ou coletivas. que a realizao dos direitos econmicos, sociais e culturais alm de caracterizar-se pela gradualidade de seu processo de concretizao depende, em grande medida, de um inescapvel vnculo financeiro subordinado s possibilidades oramentrias do Estado, de tal modo que, comprovada, objetivamente, a incapacidade econmico-financeira da pessoa estatal, desta no se poder razoavelmente exigir, considerada a limitao material referida, a imediata efetivao do comando fundado no texto da Carta Poltica. No se mostrar lcito, no entanto, ao Poder Pblico, em tal hiptese mediante indevida manipulao de sua atividade financeira e/ou poltico-administrativa criar obstculo artificial que revele o ilegtimo, arbitrrio e censurvel propsito de fraudar, de frustrar e de inviabilizar o estabelecimento e a preservao, em favor da pessoa e dos cidados, de condies materiais mnimas de existncia. Cumpre advertir, desse modo, que a clusula da reserva do possvel ressalvada a ocorrncia de justo motivo objetivamente afervel no pode ser invocada, pelo Estado, com a finalidade de exonerar-se do cumprimento de suas obrigaes constitucionais, notadamente quando, dessa conduta governamental negativa, puder resultar nulificao ou, at mesmo, aniquilao de direitos constitucionais impregnados de um sentido de essencial fundamentalidade. Da a correta ponderao de ANA PAULA DE BARCELLOS (A Eficcia Jurdica dos Princpios Constitucionais, p. 245-246, 2002, Renovar): Em resumo: a limitao de recursos existe e uma contingncia que no se pode ignorar. O intrprete dever lev-la em conta ao afirmar que algum bem pode ser exigido judicialmente, assim como o magistrado, ao determinar seu fornecimento pelo Estado. Por outro lado, no se pode esquecer que a finalidade do Estado ao obter recursos, para, em seguida, gast-los sob a forma de obras, prestao de servios, ou qualquer outra poltica pblica, exatamente realizar os objetivos fundamentais da Constituio. A meta central das Constituies modernas, e da Carta de 1988 em particular, pode ser resumida, como j exposto, na promoo do bem-estar do homem, cujo ponto de partida est em assegurar as condies de sua prpria dignidade, que inclui, alm da proteo dos direitos individuais, condies materiais mnimas de existncia. Ao apurar os elementos fundamentais dessa dignidade (o mnimo existencial), estar-se-o estabelecendo exatamente os alvos prioritrios dos gastos pblicos. Apenas depois de atingi-los que se poder discutir, relativamente aos recursos remanescentes, em que outros projetos se dever investir. O mnimo existencial, como se v, associado ao estabelecimento de prioridades oramentrias, capaz de conviver produtivamente com a reserva do possvel. (grifei) V-se, pois, que os condicionamentos impostos, pela clusula da reserva do possvel, ao processo de concretizao dos direitos de segunda gerao - de implantao sempre onerosa -, traduzem-se em um binmio que compreende, de um lado, (1) a razoabilidade da pretenso individual/social deduzida em face do Poder Pblico e, de outro, (2) a existncia de disponibilidade financeira do Estado para tornar efetivas as prestaes positivas dele reclamadas. Desnecessrio acentuar-se, considerado o encargo governamental de tornar efetiva a aplicao dos direitos econmicos, sociais e culturais, que os elementos componentes do

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mencionado binmio (razoabilidade da pretenso + disponibilidade financeira do Estado) devem configurar-se de modo afirmativo e em situao de cumulativa ocorrncia, pois, ausente qualquer desses elementos, descaracterizar-se- a possibilidade estatal de realizao prtica de tais direitos. No obstante a formulao e a execuo de polticas pblicas dependam de opes polticas a cargo daqueles que, por delegao popular, receberam investidura em mandato eletivo, cumpre reconhecer que no se revela absoluta, nesse domnio, a liberdade de conformao do legislador, nem a de atuao do Poder Executivo. que, se tais Poderes do Estado agirem de modo irrazovel ou procederem com a clara inteno de neutralizar, comprometendo-a, a eficcia dos direitos sociais, econmicos e culturais, afetando, como decorrncia causal de uma injustificvel inrcia estatal ou de um abusivo comportamento governamental, aquele ncleo intangvel consubstanciador de um conjunto irredutvel de condies mnimas necessrias a uma existncia digna e essenciais prpria sobrevivncia do indivduo, a, ento, justificar-se-, como precedentemente j enfatizado - e at mesmo por razes fundadas em um imperativo tico-jurdico -, a possibilidade de interveno do Poder Judicirio, em ordem a viabilizar, a todos, o acesso aos bens cuja fruio lhes haja sido injustamente recusada pelo Estado. Extremamente pertinentes, a tal propsito, as observaes de ANDREAS JOACHIM KRELL (Direitos Sociais e Controle Judicial no Brasil e na Alemanha, p. 22-23, 2002, Fabris): A constituio confere ao legislador uma margem substancial de autonomia na definio da forma e medida em que o direito social deve ser assegurado, o chamado livre espao de conformao (...). Num sistema poltico pluralista, as normas constitucionais sobre direitos sociais devem ser abertas para receber diversas concretizaes consoante as alternativas periodicamente escolhidas pelo eleitorado. A apreciao dos fatores econmicos para uma tomada de deciso quanto s possibilidades e aos meios de efetivao desses direitos cabe, principalmente, aos governos e parlamentos. Em princpio, o Poder Judicirio no deve intervir em esfera reservada a outro Poder para substitu-lo em juzos de convenincia e oportunidade, querendo controlar as opes legislativas de organizao e prestao, a no ser, excepcionalmente, quando haja uma violao evidente e arbitrria, pelo legislador, da incumbncia constitucional. No entanto, parece-nos cada vez mais necessria a reviso do vetusto dogma da Separao dos Poderes em relao ao controle dos gastos pblicos e da prestao dos servios bsicos no Estado Social, visto que os Poderes Legislativo e Executivo no Brasil se mostraram incapazes de garantir um cumprimento racional dos respectivos preceitos constitucionais. A eficcia dos Direitos Fundamentais Sociais a prestaes materiais depende, naturalmente, dos recursos pblicos disponveis; normalmente, h uma delegao constitucional para o legislador concretizar o contedo desses direitos. Muitos autores entendem que seria ilegtima a conformao desse contedo pelo Poder Judicirio, por atentar contra o princpio da Separao dos Poderes (...). Muitos autores e juzes no aceitam, at hoje, uma obrigao do Estado de prover diretamente uma prestao a cada pessoa necessitada de alguma atividade de atendimento mdico, ensino, de moradia ou alimentao. Nem a doutrina nem a jurisprudncia tm percebido o alcance das normas constitucionais programticas sobre direitos sociais, nem lhes dado aplicao adequada como princpios-condio da justia social. A negao de qualquer tipo de obrigao a ser cumprida na base dos Direitos Fundamentais Sociais tem como conseqncia a renncia de reconhec-los como verdadeiros direitos. (...) Em geral, est crescendo o grupo daqueles que consideram os princpios constitucionais e as normas sobre direitos sociais como fonte de direitos e obrigaes e admitem a interveno do Judicirio em caso de omisses inconstitucionais. (grifei) Todas as consideraes que venho de fazer justificam-se, plenamente, quanto sua pertinncia, em face da prpria natureza constitucional da controvrsia jurdica ora suscitada nesta sede processual, consistente na impugnao a ato emanado do Senhor

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Presidente da Repblica, de que poderia resultar grave comprometimento, na rea da sade pblica, da execuo de poltica governamental decorrente de deciso vinculante do Congresso Nacional, consubstanciada na Emenda Constitucional n 29/2000. Ocorre, no entanto, como precedentemente j enfatizado no incio desta deciso, que se registrou, na espcie, situao configuradora de prejudicialidade da presente argio de descumprimento de preceito fundamental. A inviabilidade da presente argio de descumprimento, em decorrncia da razo ora mencionada, impe uma observao final: no desempenho dos poderes processuais de que dispe, assiste, ao Ministro-Relator, competncia plena para exercer, monocraticamente, o controle das aes, pedidos ou recursos dirigidos ao Supremo Tribunal Federal, legitimandose, em conseqncia, os atos decisrios que, nessa condio, venha a praticar. Cumpre acentuar, por oportuno, que o Pleno do Supremo Tribunal Federal reconheceu a inteira validade constitucional da norma legal que inclui, na esfera de atribuies do Relator, a competncia para negar trnsito, em deciso monocrtica, a recursos, pedidos ou aes, quando incabveis, estranhos competncia desta Corte, intempestivos, sem objeto ou que veiculem pretenso incompatvel com a jurisprudncia predominante do Tribunal (RTJ 139/53 - RTJ 168/174-175). Nem se alegue que esse preceito legal implicaria transgresso ao princpio da colegialidade, eis que o postulado em questo sempre restar preservado ante a possibilidade de submisso da deciso singular ao controle recursal dos rgos colegiados no mbito do Supremo Tribunal Federal, consoante esta Corte tem reiteradamente proclamado (RTJ 181/1133-1134, Rel. Min. CARLOS VELLOSO - AI 159.892-AgR/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.). Cabe enfatizar, por necessrio, que esse entendimento jurisprudencial tambm aplicvel aos processos de controle normativo abstrato de constitucionalidade, qualquer que seja a sua modalidade (ADI 563/DF, Rel. Min. PAULO BROSSARD ADI 593/GO, Rel. Min. MARCO AURLIO - ADI 2.060/RJ, Rel. Min. CELSO DE MELLO - ADI 2.207/AL, Rel. Min. CELSO DE MELLO - ADI 2.215/PE, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.), eis que, tal como j assentou o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, o ordenamento positivo brasileiro no subtrai, ao Relator da causa, o poder de efetuar - enquanto responsvel pela ordenao e direo do processo (RISTF, art. 21, I) - o controle prvio dos requisitos formais da fiscalizao normativa abstrata (...) (RTJ 139/67, Rel. Min. CELSO DE MELLO). Sendo assim, tendo em considerao as razes expostas, julgo prejudicada a presente argio de descumprimento de preceito fundamental, em virtude da perda superveniente de seu objeto. Arquivem-se os presentes autos. Publique-se. Braslia, 29 de abril de 2004. Ministro CELSO DE MELLO Relator

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